Rgimen de administracin y disposicin

Rgimen legal aplicable

Es un rgimen legal de libre administracin y disposicin, a partir de la reforma incorporada al
CCiv. por la Ley 17711, donde cada uno de los cnyuges tiene a su cargo la gestin de los bienes
que le son propios, como as tambin los gananciales adquiridos por su trabajo o cualquier otro
ttulo, con limitacin prevista en el art. 1277 CCiv.
Vale aclarar que cuando la calificacin de los bienes fuere dudosa, stos se reputarn gananciales
quedando bajo la administracin conjunta de ambos cnyuges; segn lo dispuesto en el art. 1276
2prrafo, en concordancia con la presuncin de ganancialidad del art. 1271 CCiv.
Actualmente, se encuentra aceptado que el concepto de bienes de origen no determinable o
dudoso slo puede referirse a los no registrables, puesto que si existe un ttulo de adquisicin
(como es la escritura en los inmuebles), de l surge sin duda quien es el cnyuge adquirente.
Dado este rgimen de libre administracin tendr vedado el cnyuge no titular administrar y
disponer lo bienes del otro cnyuge, salvo mandato expreso que as lo autorice.
Existen a su vez, ciertas restricciones legales a la libre administracin y disposicin de los bienes,
para lo cual en ciertos supuestos es necesario la concurrencia del cnyuge no titular, como es el
caso de los menores emancipados por matrimonio, que para disponer de los bienes recibidos a
ttulo oneroso necesitan la autorizacin judicial, salvo que su cnyuge fuere mayor de edad y
prestare su conformidad.
Situacin similar se produce respecto de la disposicin de un inmueble que ha sido constituido en
bien de familia (Ley 14394).
Es habitual ambos cnyuges adquieran un bien, que sobre este pese una titularidad conjunta, en
este supuesto estamos frente a un condominio, por lo tanto a las dos partes le pertenecen el
derecho real de propiedad sobre la cosa por una parte indivisa donde administran ambos.
Los conyugues tienen en comn el uso y goce de la cosa y como ambos ejercen la administracin
de la misma, en este caso, un cnyuge no podr realizar actos de administracin sin el acuerdo del
otro, salvo que cuente con un mandato dado por el otro. Si cuenta con mandato, sea expreso o
tcito para administrar, en principio no tendr que rendir cuentas de acuerdo con el Art 1276 Prr.
3, si lo hiciere sin mandato deber ser considerado como gestor oficioso (Art. 2709)
Para los actos de disposicin rige el Art. 1277, teniendo en cuenta que como ambos conyugues
son propietarios expresaran su consentimiento en funcin de tales; pero si un de ellos quiere
disponer de su parte indivisa y el otro no quiere hacerlo respecto de su parte en el condominio,
mientras el cnyuge que quiera disponer de su parte lo haga con el asentimiento del otro, no
presenta inconvenientes, en el caso de que se negase ser el juez quien decida la cuestin
El final del Art. 1276 establece la prohibicin a los conyugues de administrar los bienes propios o
gananciales cuya administracin de este reservada al otro, salvo que cuente con mandato expreso
o tcito de aquel, librndolo de la obligacin de rendir cuentas
Es la misma ley la que determina que mediando mandato se puede administrar los bienes del otro
cnyuge por lo tanto la disposicin queda excluida. Por lo tanto debe entenderse que el cnyuge
mandatario solamente podr realizar todos los actos en miras de encauzar los negocios, conservar
los bienes sin comprometer el capital de forma definitiva; teniendo en cuenta lo precedente podr
realizar reparaciones necesarias, empleo de intereses, colocacin de capitales disponibles, entre
otros
En cuanto a la no rendicin de cuentas hace que las rentas entren en la administracin del
cnyuge mandatario, pero en caso de revocacin del mandato o promovido el juicio de separacin
personal o divorcio, puede ser compelido a rendir cuentas de los frutos pendientes no percibidos
Sobre cada uno de los bienes, los cnyuges pueden realizar libremente todos los actos de
administracin pero para disponer, es requerido el asentimiento del cnyuge no titular, esto es
porque en nuestro ordenamiento jurdico, se aplica el rgimen de administracin separada.
Si bien en principio, bastara con la manifestacin del consentimiento del cnyuge que detenta la
titularidad, con motivo de resguardar al otro cnyuge en su derecho expectante, es requerida su
autorizacin a fin de evitar el vaciamiento patrimonial y la ruina, por los actos realizados por el otro,
por lo tanto existe un rgimen de proteccin creado a favor del cnyuge no administrador respecto
de su parte eventual y futura en los bienes que administra el otro pero este supuesto cobra
relevancia en el caso de disolucin del matrimonio.

Asentimiento del Cnyuge no titular

El art. 1277 CCiv.: Consentimiento o asentimiento?
Este artculo constituye la principal limitacin al rgimen de administracin separada dado que
impone el concurso de la voluntad de ambos cnyuges para determinados actos de disposicin.
Como primer pauta de anlisis es importante sealar que si bien el artculo se refiere a la
necesidad del consentimiento de ambos cnyuges, en realidad es preciso el consentimiento del
titular (que es el nico que puede brindarlo) y el asentimiento del no titular, que al prestarlo no co-
dispone, sino que simplemente otorga su conformidad. De esto ltimo se desprende los siguientes
efectos: a) quin brinda el asentimiento no tiene derecho a adquirir el precio pagado por el bien
enajenado, ni derechos sobre la cosa entregada a cambio; b) la garanta de eviccin es debida al
tercero solo por el propietario, y no por su cnyuge; c) nicamente cabe solicitar certificados de
embargos e inhibiciones al titular del bien; d) si del acto surge la contraccin de alguna deuda,
quin da el asentimiento no se hace deudor, ni garantiza la obligacin.
Por todo lo anterior vale decir que el otorgamiento de la conformidad del cnyuge no titular no es
ms ni menos que un requisito de validez, de un acto del cual no es parte.

Casos contemplados

En su primer prrafo el art. 1277 pauta la exigencia del asentimiento para disponer o grabar los
bienes gananciales cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o
uso de dichos bienes a sociedades y tratndose de sociedades de personas, la transformacin y
fusin de estas.
La finalidad de la norma es la de proteger, durante la existencia de la sociedad conyugal, los
bienes registrables que integran la masa ganancial impidiendo a quin lo administra, su libre
disposicin, garantizando as la permanencia del bien o participacin en la liquidacin del mismo.
De esta manera se resguarda el derecho en espectativa sobre los bienes que representan la
potencial masa a dividir en la disolucin de la sociedad conyugal.
Los bienes que se encuentran comprendidos por este supuesto son:
Bienes inmuebles: respecto a los cuales se incluye los siguientes actos: la enajenacin, la
constitucin de derechos reales, la constitucin de gravmenes y la accin de divisin de
condominio.
Derechos cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria: esta expresin alcanza a los
derechos reales constituidos sobre inmuebles, la prenda con registro, las acciones nominativas de
sociedades, como as tambin los derechos reales sobre ellas, los certificados provisionales de
acciones no integradas, las obligaciones negociables, las cuotas de sociedades comerciales, las
marcas de fabrica, comercio y agricultura y los derechos de minera, exploracin y cateo.
Bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria: se incluye sin lugar a
dudas los automotores y las aeronaves. En tanto al no distinguir la norma los registros a los que
se refiere (sean estos: nacionales, provinciales, privados) podran tambin incluirse: los
semovientes, a saber vacunos y yeguarizos marcados y ovinos sealados (aunque se encuentra
discutido en la doctrina), los caballos de carrera y los fondos de comercio.
Prrafo a parte merece el tratamiento del caso de la firma de Boleto de Compraventa, ya que este
no es un negocio jurdico de traslacin de dominio, sino de carcter obligacional, por lo tanto su
suscripcin por el cnyuge no titular no podra exigirse como requisito. No obstante distintos
autores consideran conveniente (y de buena prctica) solicitar el asentimiento desde la firma del
boleto de compraventa, ya que de esta manera ante la negativa de concurrir a la escrituracin
permitira el planteo de una accin (desde ya, personal, no real). Si no se hace figurar el
asentimiento del cnyuge no titular, el propietario-enajenante asume el compromiso de obtenerlo
para el momento de la escrituracin.
En tanto en el segundo prrafo del artculo se hace referencia al asentimiento para disponer del
inmueble propio de uno de ellos, en que est radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores
o incapaces.
A diferencia de lo anteriormente expuesto en este caso es ms clara la distincin del bien abarcado
por la disposicin, este es el inmueble que sea propio de uno solo de los cnyuges, pero que sea
(o bien haya sido) el asiento del hogar conyugal y en l HABITEN hijos menores o incapaces. El
fin de la norma ya no es la proteccin de la integridad del patrimonio sino que pretende tutelar el
hogar familiar y el inters de los menores. Tanto es as que la proteccin se extiende, an cuando
se refiere a un bien propio, ms all de la disolucin de la sociedad conyugal.
Vale aclarar que a pesar de referirse nicamente a actos de disposicin parece lgico que la
proteccin se extienda a impedir al menos otras dos situaciones afines, a saber: el gravamen del
inmueble propio (que es en si un acto de disposicin); y la desocupacin del inmueble, ya que
podra ser utilizada para desalojar del mismo a hijos menores o incapaces, permitiendo la
enajenacin.

Momento oportuno

Existe acuerdo acerca de la posibilidad de prestar el asentimiento en el mismo momento en que se
otorga el acto, como as tambin con posterioridad a l, subsanando la ausencia del requisito de
validez del acto. En tanto hay una visible discordancia respecto al asentimiento brindado con
anterioridad, sobre todo si este es general y no particular, para ese bien o ese acto.
Aquellos (como son Spota, Mazzinghi) que sostienen la validez de tal asentimiento general y
anticipado suponen que si un cnyuge puede disponer de sus bienes, con ms razn puede dar
una autorizacin genrica a la disposicin de los bienes del otro cnyuge. En tanto Zannoni, si bien
acepta la tesis positiva, la condiciona al hecho de ser brindada con especificacin del bien.
Por la contraria se manifiesta Belluscio ya que considera la posibilidad de otorgar un asentimiento
general y anticipado asimilable a una convencin matrimonial, que impondra una modificacin al
rgimen legal vigente que las limita a los supuestos enunciados en forma taxativa (es decir que
prohbe cualquier otro).

Forma de otorgarlo

Nuestro Cdigo Civil no dispone una forma vlida, en particular, para el otorgamiento del
asentimiento. Por lo tanto se aplica lo dispuesto en el art. 974 CCiv. quedando limitada esta
libertad de formas por los supuestos en los cuales el acto principal debe ser celebrado por escritura
pblica, ya que el accesorio tambin deber tener el mismo carcter (art. 1184, inc. 10, CCiv.).

La omisin. Diferentes posturas: Nulidad e Inoponibilidad

Un nuevo inconveniente se plantea cuando un acto que debi ser otorgado con el correspondiente
asentimiento del cnyuge no titular, ha sido efectuado sin l.
En este punto surgen dos doctrinas contrapuestas, la primera dice que el acto es nulo de nulidad
relativa, dado que el inters protegido es de carcter particular y por lo tanto podra ser subsanado
con posterioridad; en cambio la segunda enuncia la validez del acto entre las partes, pero su
inoponibilidad frente al cnyuge que no otorgo el asentimiento.
Las diferencias ms notables de los efectos de adoptar una o otra postura pueden resumirse de la
siguiente manera:

NULIDAD RELATIVA del acto Efecto de la Omisin INOPONIBILIDAD del acto al otro cnyuge
La accin prescribe, el plazo es decenal (arts. 3981 y 4023 CCiv); aunque no entre los cnyuges
(art. 3969 CCiv.) Prescripcin La accin no se extingue.



Si el acto es declarado nulo, tiene el deber de restituir el bien. Efecto respecto al tercero adquirente
Al ser inoponible, pero reputarse vlido entre las partes, podra satisfacer el valor del bien y retener
el mismo en su patrimonio.



La accin se frena frente al tercero adquirente de buena fe y a ttulo oneroso (art. 1051 CCiv.)
Extensin de los efectos Por serle inoponible el acto a quin no brind el asentimiento, podr
perseguir el bien en manos de quin se encuentre.



Llambas, Guaglione, Gustavino, Mndez Costa, Mazzinghi y Fazolato Autores que sostienen la
postura Vidal Taquini, Cafferata y Cichero




Autorizacin judicial supletoria

Ante la negativa o imposibilidad, del cnyuge no titular, a brindar el asentimiento requerido, este
podr ser solicitado en forma judicial.
En el caso de los bienes gananciales registrables, a los que se refiere el primer prrafo del art.
1277 CCiv. cuando el cnyuge negare el asentimiento sin justa causa, este podr ser suplido por la
autorizacin judicial a efectuar el acto, previa audiencia de las partes a tal efecto. El titular que
pretende disponer del bien deber fundar su requerimiento, para ser valorado por el juez. Una vez
planteada la solicitud queda a cargo del oponente fundar su oposicin y sobre el pesa la carga de
la prueba.
Esta posibilidad de suplir el concurso de la voluntad del no titular tiene su razn de ser en que la
negativa sin fundamento significara un abuso de derecho.
Asimismo la autorizacin judicial para otorgar el acto sin el asentimiento del no titular, tambin
podr ser solicitada por un tercero. El supuesto ms frecuente al respecto es el del adquirente que
acciona por la escrituracin de un bien, a quin ha otorgado promesa de venta (ha firmado boleto
de compraventa) y conjuntamente solicita al otro cnyuge que brinde su conformidad.
Por otra parte en el caso del inmueble propio, asiento del hogar familiar, tambin podr solicitarse
la autorizacin, para lo cual deber probarse que con otro inmueble se asegura la proteccin de la
vivienda de los hijos menores e incapaces.

Casos no contemplados

De lo expuesto surgen casos que sin lugar a dudas quedan excluidos de la aplicacin de la norma,
en tanto todos los mencionados como de dudosa aplicacin, para algunos autores sern supuestos
excluidos y para otros no.
Entre los primeros encontramos los bienes muebles del hogar (sean propios o gananciales), los de
uso personal de los hijos y los instrumentos de trabajo del otro cnyuge; la constitucin de hipoteca
o prenda sobre el saldo de precio.
En cambio es discutida la aplicacin, y por ende se encuentran en lo que podramos llamar zona
gris : los bienes gananciales adquiridos en forma conjunta por ambos cnyuges; los semovientes;
la constitucin de fondos de comercio y su transmisin; los establecimientos industriales,
comerciales y agropecuarios; la firma de boleto de compraventa; la constitucin en fiador de un
contrato de locacin suscripto por un tercero; suscribir cheques o pagars por una deuda que no
es de aquellas por las cuales responden ambos cnyuges, previstas por el art. 6 de la ley 11.357; y
la constitucin de gravamen y la desocupacin del inmueble propio que es asiento del hogar
conyugal.


Medidas Cautelares:

Las medidas cautelares o precautorias son la herramienta que la ley brinda a los cnyuges a fin de
garantizar sus eventuales derechos sobre los bienes gananciales al momento de la liquidacin de
la sociedad conyugal.
En el Cdigo de Vlez se regulaban las medidas en orden a la proteccin de los derechos de la
mujer; as por ejemplo el art. 212 dispona que si durante el juicio de divorcio la conducta del
marido hiciese temer maniobras fraudulentas contra la mujer sta poda pedir al juez que se hiciera
un inventario de ellos.
El nuevo rgimen de la ley 17711 cambio el sentido de sta medida pasando a tener un legtimo
inters ambos cnyuges, en tanto que la ley 23515 le dio forma legal a la equiparacin de ambos
en el art. 233 del CC.

Objeto, alcance y caracteres de las medidas cautelares

Las medidas cautelares tienen por objeto proteger la integridad del patrimonio conyugal y
garantizar los derechos que pudieran corresponder a los cnyuges al momento de la liquidacin.

Son decretadas y se cumplen sin audiencia de la otra parte, y ni los incidentes ni los recursos
planteados por aquella pueden detener su cumplimiento.
Cuentan con una limitacin importante, no pueden ser empleadas como medio de presin para el
otro cnyuge, imposibilitando su respectivo desenvolvimiento en los negocios; es decir, su lmite es
el abuso del derecho.
Proceden tanto respecto de los bienes gananciales como de los propios de cada cnyuge, ya que
los arts. 233 y 1295 del C. Civ. no distinguen los bienes segn su origen.
Puede ser solicitada por cualquiera de las partes.
El art. 233 C. Civ. determina la procedencia de estas medidas tanto antes como durante el juicio de
divorcio, separacin de hecho o de bienes; pero dependiendo del momento en que se soliciten las
medidas depender la probanza o no de la verosimilitud del derecho.
En caso de solicitarlas conjuntamente con la demanda de divorcio o separacin, la verosimilitud del
derecho se considera acreditada con la presentacin del acta de matrimonio y no es necesario
demostrar el peligro en la demora porque la sola promocin de la demanda de divorcio o
separacin hace presumirlo. Caso contrario, si se solicitan con antelacin a la presentacin de la
demanda de divorcio o separacin, deber acreditarse tanto la verosimilitud del derecho como el
peligro en la demora.
Son accesorias y provisionales.
La accesoriedad importa que dependen del juicio principal que les da sentido (art. 233 y art. 1295
C. Civ.), as como tambin cesan en caso de rechazo de la demanda principal o de determinacin
de caducidad de instancia.
Son tambin provisionales y no tienen carcter definitivo ya que se puede solicitar su
levantamiento, su modificacin o su sustitucin por otra (arts- 202 y203 C. Civ.).


Las medidas cautelares en particular

El C. Civ. Establece las medidas cautelares en el art. 233, pero no enumera cules son las
medidas que pueden solicitarse; por lo tanto se entiende que podrn solicitarse todas las medidas
que resulten pertinentes a esta clase de juicios.

1 Medidas de identificacin e informacin.
Se trata del inventario de los bienes en poder del otro cnyuge, como tambin de la compulsa de
libros y papeles en el domicilio, oficina o sede comercial, para identificar los bienes los bienes
potencialmente alcanzados por la liquidacin de la sociedad conyugal.
Se realiza a travs de la designacin de un escribano en su funcin de oficial de justicia.

2 Embargo
Es la inmovilizacin jurdica de un bien que se encuentra en poder del otro cnyuge; importa para
el embargante una prioridad ante eventuales embargos posteriores de otros acreedores. Puede
recaer tanto sobre bienes muebles como sobre bienes inmuebles, incluso sobre los considerados
inembargables para terceros (art. 219 CPCCN).
El embargo sobre inmuebles o muebles registrables se realiza mediante oficio al Registro
correspondiente. Se produce la caducidad automtica, salvo orden de reinscripcin, a los cinco
aos de su anotacin (art. 207 CPCCN), salvo para los automotores, cuyo plazo se reduce a tres
aos (art. 17 dec-ley 6582/1958).
En cuanto a los bienes muebles o semovientes es llevado a cabo por el oficial de justicia mediante
un mandamiento (art. 214 CPCCN) que designara depositario, que en principio podr ser el
embargado ( arts. 216 y 217 CPCCN).

3 Inhibicin general de bienes Art.228 CPCCN, Art. 1295 C. Civ. : medida genrica que limita
los actos de disposicin sobre muebles e inmuebles registrables, se trata de la prohibicin de
enajenar del art. 1295 C. Civ. Tiene alcance en el territorio de la jurisdiccin donde se ha
registrado.
Apunta a preparar la liquidacin de los bienes de la sociedad conyugal, por lo tanto, mientras no se
liquide la sociedad conyugal no procede su levantamientos, salvo que se demuestre la
innecesariedad de su mantenimiento.
Es procedente cuando el cnyuge alegue desconocimiento total o parcial de los bienes que haya
podido adquirir el otro, sea que se hayan adquirido ocultando su estado civil o bien empleando
fondos cuya tenencia oculto.

4 - Anotacin de litis al proceso y a las pretensiones de la parte solicitante, respecto a los bienes
sobre los cuales se registra, si bien no impide su disposicin, en caso de ser admitidos los
derechos del peticionante sobre tales bienes, no permite a los terceros invocar la buena fe por
haber desconocido el conflicto.

5 - Prohibicin de innovar. Art. 230 CPCCN: Impide la modificacin de situaciones de hecho o de
derecho, que pudieran afectar el cumplimiento de la sentencia, y se concreta mediante su
notificacin al destinatario y a los terceros que eventualmente podran participar en estos actos de
modificacin.
La jurisprudencia ha entendido que solo procede cuando no existe otra medida que preserve el
derecho del cnyuge solicitante

6 - Prohibicin de contratar sobre determinados bienes cuando el embargo no es suficiente para
impedir ciertos actos que pueden afectar o limitar los derechos del solicitante. Busca impedir la
celebracin de actos respecto de los bienes gananciales o propios, asegurando asi los derechos
del otro cnyuge al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal. La medida se inscribe en el
registro correspondiente y se notifica a los interesados y terceros (art. 231 CPCCN).

7 - Intervencin en actividades comerciales o profesionales.
Cuando el demandado realiza actividades comerciales o profesionales, existe la posibilidad de que
se nombre un interventor recaudador/informante, a fin de que informe acerca del giro y los ingresos
de la actividad.

Caducidad de las medidas cautelares. Art. 207 CPCCN. Aplicacin

El problema radica en si es posible o no decretar la caducidad de las medidas decretadas cuando
han sido solicitadas con antelacin a la interposicin de la demanda de divorcio o separacin de
hecho. Sucede que al ser las medidas cautelares accesorias al proceso principal, establece el art.
207 que se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se hubieren
ordenado y hecho efectivas, si tratandose de obligacin exigibles no se interpusiere la demanda
dentro de los diez das siguientes al de su traba..
La cuestin radica en si es aplicable el artculo mencionado a las medidas obtenidas por aplicacin
del art. 1295 C. Civ.; ya que por un lado, no se trata de obligaciones exigibles en este supuesto, y
no correspondera aplicarlo por analoga ya que traera aparejado como consecuencia la prdida
de un derecho; pero por otro lado, tampoco podra dejarse al demandado indefinidamente sujeto a
la medida. Por todo esto se ha resuelto en la jurisprudencia, que si bien no es aplicable el art. 207
CPCCN a las medidas cautelares que surgen del art. 1295 C. Civ., se admite la intimacin a
promover el juicio de divorcio dentro de un plazo determinado, bajo apercibimiento de caducidad
de la medida.