Ordenamiento jurdico Per 2003

1. Introduccin
2. La Constitucin como norma fundamental
3. Jerarqua normativa
4. Hans Kelsen
5. Estructura jerrquica del sistema jurdico normativo del Per
6. La Teora pura del Derecho de Hans Kelsen dentro del derecho positivo
7. Bibliografa

INTRODUCCIN
Al llegar a sus lmites, el poder se paraliza; por ejemplo, el Poder Legislativo no est
legitimado para realizar un acto de reconocimiento o desconocimiento de la autonoma del Jurado
Nacional de Elecciones porque esa autonoma est reconocida por una norma constitucional
(artculo 179); el Poder Constituyente no atribuye al Poder Legislativo el poder de otorgar o negar
autonoma al Jurado Nacional de Elecciones; as como el Poder Judicial no est legitimado para
administrar justicia en materia electoral porque ese poder le compete al Jurado Nacional de
Elecciones por mandato de una norma constitucional (el artculo 178o. inc. 4), que es norma
superior que crea y legitima al Poder Judicial para que dicte normas individuales (sentencias)
dentro de los lmites formales y materiales establecidos por la Constitucin y las leyes sustantivas y
procesales.
Cuando las autoridades actan dentro de los lmites de sus competencias decimos que
vivimos en un Estado de Derecho, que es tal porque rige el ordenamiento jurdico que se puede
hacer valer, cuando es necesario, por medio de la fuerza organizada e institucionalizada que
monopoliza el Estado. Pero, cuando una autoridad invade el mbito de poder de otra autoridad, se
rompe el ordenamiento jurdico (y con l el Estado de Derecho que "cae as en el despotismo o en
la anarqua") y comienza a regir la ley de la fuerza bruta que es la ley de la selva, creando el caos y
desconcierto en la poblacin que es la que sufre las funestas consecuencias.
Una norma jurdica existe vlida y eficazmente si ha sido dictada por una autoridad
competente, dentro de los lmites formales y materiales de su competencia. Como bien dice Ross:
"Una norma sancionada tiene fuerza legal si ha sido dictada por una autoridad que ha seguido el
procedimiento regular y ha obrado dentro de su competencia material".
Esto, claro est, desde una perspectiva formal del Derecho, porque si analizamos el ordenamiento
jurdico desde el punto de vista de su eficacia social o de su oportunidad, conveniencia o justicia,
encontramos que el poder soberano distribuido verticalmente en un Estado de Derecho no es
absoluto, por cuanto est respaldado y limitado por la opinin pblica; esto para nosotros no est
en discusin, por tanto, una norma para que sea vlida y eficaz debe, adems de cumplir con los
requisitos formales y materiales, ser acorde con la opinin pblica.

LA CONSTITUCIN COMO NORMA FUNDAMENTAL
LEYES Y JERARQUAS
No cabe duda que la ley como norma de conducta de carcter obligatorio es coetnea
de la sociedad, esto es, existi antes que el ser humano desarrollada el lenguaje, pues el individuo
era admitido en el grupo slo si se avena a cumplir con los mandatos normativos; la ley existi
mucho antes que al ser humano se le ocurriera pensar que estaba en sus manos estatuirla o
modificarla.
Empero, es tambin verdad que concebida la norma legal en su forma actual,
constatamos en la realidad que en todo ordenamiento jurdico hay normas inferiores y normas
superiores. Toda norma inferior depende de una norma superior. Toda norma jurdica presupone
un poder normativo. Los poderes normativos son inferiores y superiores. Toda norma jurdica
impone deberes (imperativos, prescripciones, mandatos, etc.) y atribuye los correspondientes
poderes o derechos. Todo poder jurdico es el producto de una norma jurdica. Una norma jurdica
es vlida si ha sido dictada por una autoridad que tiene el poder legtimo para dictar normas
jurdicas.
La autoridad que tiene el poder legtimo (autoridad competente) para dictar normas jurdicas es
aquella a la cual una norma superior, tambin legtima, le ha atribuido ese poder; un poder inferior
tiene su origen en un poder superior que fije los lmites formales y materiales dentro de los cuales
aqul puede expedir normas jurdicas. Veamos esto con un ejemplo simple: una norma contractual
(que es una norma negocial) proviene del poder de la autonoma de la voluntad privada y es
obligatoria porque est fundada en una norma superior, que es una ley ordinaria que proviene del
Poder Legislativo, que dice que los contratos son obligatorios en cuanto se halla expresado en
ellos (artculo 1361 del C.C.); a su vez, la norma ordinaria es obligatoria porque se funda en una
norma superior que es la norma constitucional, que proviene del Poder Constituyente, que dice que
toda persona tiene derecho a
contratar con fines lcitos (artculo 2o. inc. 14 de la Constitucin). La norma negocial (creada por el
poder de la autonoma de la voluntad privada) tiene su fundamento en una norma ordinaria, a su
vez, la norma ordinaria (creada por el Poder Legislativo) encuentra su fundamento en una norma
constitucional (creada por el Poder Constituyente).
De grado en grado llegamos a la norma constitucional ms all de la cual, en el
ordenamiento positivo, no existe otra norma, por eso la norma constitucional representa el pice y
cumbre del ordenamiento jurdico, no es una ley ms, es la ley fundamental, la primera en jerarqua
e importancia de todas las leyes, es la ley de leyes, la ley suprema; fuente de todas las dems
leyes en el sentido de que stas deben derivar su autoridad de la Constitucin. Esto, claro est, sin
ir a extremos inaceptables, pues siempre habr la necesidad de la interpretacin extensiva o
restrictiva de la norma constitucional que es un organismo vivo y, como tal, su texto siempre ha de
tener una significacin acorde con los valores de justicia y seguridad como garanta de la paz
social. Por su lado, toda norma es creada por un poder normativo, la norma constitucional es
creada por el Poder Constituyente que es el poder supremo, primero u originario, ms all de l,
dentro del ordenamiento positivo, no existe otro poder.

JERARQUA NORMATIVA
El ordenamiento jurdico est integrado solamente por normas jurdicas vlidas; las
normas invlidas estn fuera del Derecho. Para establecer si una norma pertenece o no al
ordenamiento jurdico hay que pasar de grado en grado, de poder en poder, hasta llegar a la norma
fundamental. De este modo todas las normas estn vinculadas directa o indirectamente con la
norma fundamental que es la que da validez y unidad al complejo y enmaraado ordenamiento
jurdico. Por eso, la norma fundamental se coloca, al estilo kelseniano, en el vrtice del sistema,
porque con ella se relacionan todas las otras normas. En este sentido es acertado el razonamiento
de Bobbio, cuando expresa: "La norma fundamental es el criterio supremo que permite establecer
la pertinencia de una norma a un ordenamiento, en otras palabras, es el fundamento de validez de
todas las normas del sistema. Por lo tanto, no slo la exigencia de la unidad del ordenamiento sino
tambin la exigencia de fundar la validez del ordenamiento nos lleva a exigir la norma fundamental,
la cual es, asimismo, el fundamento de validez y el principio unificador de las normas de un
ordenamiento. Y como un ordenamiento presupone la existencia de un criterio para establecer la
pertinencia de las partes al todo y un principio que las unifique, no podr existir ordenamiento sin
norma fundamental".
Si la norma fundamental del ordenamiento positivo es la Constitucin y si toda norma se
fundamenta en otra norma superior, hay que preguntarnos en qu se basa la norma
fundamental? La respuesta no la podemos encontrar en el ordenamiento positivo, dentro de l la
norma fundamental no tiene fundamento porque si lo tuviera dejara de ser fundamental, ya que
habra una norma superior de la cual dependera. La respuesta a esta pregunta hay que buscarla
fuera del ordenamiento jurdico. Muchas son las respuestas que se han dado para formular una
norma superior que fundamente a la fundamental y descubrir un poder superior al Poder
Constituyente, que sera la verdadera fuente de todo poder. Veamos algunas de ellas.
En el Per tenemos un sistema mltiple de control de la constitucionalidad de las leyes.
El control poltico est consagrado por el artculo 102o. inc. 2 de la Constitucin, que dice: "Son
atribuciones del Congreso ... 2. Velar por el respeto de la Constitucin y de las leyes, y disponer lo
conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores". El control difuso est
establecido en el segundo prrafo del artculo 138o. de la Constitucin que expresa: "En todo
proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces
prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior";
y el control concentrado est a cargo del Tribunal Constitucional (artculo 201 al 205).

HANS KELSEN.
Naci en Praga en 1881, estudi en las Universidades de Viena, Heidelberg y Berln,
doctorndose en la primera en 1906; profes Derecho Pblico en la misma Universidad a partir de
1911. En este mismo ao public una obra en la que se exponan por primera vez las doctrinas
que constituyen la Teora Pura del Derecho, doctrinas destinadas a tener una enorme repercusin
y abrir un nuevo perodo en la historia del pensamiento jurdico contemporneo. Los problemas
capitales de la Teora del Derecho Poltico, desplegados por la Teora de la Proposicin Jurdica
era el ttulo completo de esta primera obra, con la que se iniciaba su marcha ascendente en la
difusin de las nuevas ideas y se fundaba la importante escuela de Viena.
Kelsen contina fundamentalmente la trayectoria del Iuspositivismo Dogmtico y Estatal y,
ms especialmente, la idea de constituir sobre dichas bases una Teora General del Derecho, tal
como ya lo haba intentado Austin en Inglaterra y diversos autores en Alemania. Pero el maestro
de Viena se destaca por encima de todos esos intentos anteriores porque realiza un anlisis crtico
de la ciencia jurdica reflexionando sobre las formas propias del pensamiento de los juristas, de
suerte que sus indagaciones no tienen un carcter meramente emprico sino lgico y metodolgico.
La influencia de Kelsen (aparte de lo que debe considerarse estrictamente su escuela) ha
sido extraordinaria, abarcando todo, ya que sus escritos han sido traducidos prcticamente a todos
los idiomas. Su obra ocupa un lugar importante en el pensamiento jurdico contemporneo y puede
decirse, sin lugar a dudas, que ha sido, un aporte decisivo para la Teora General del Derecho, es
decir, para ese intento de desentraar los conceptos fundamentales que se dan necesariamente en
cualquier ordenamiento jurdico y la estructura propia de este ltimo. Ese lugar que ocupa la Teora
Kelsesiana y el hecho de que la mencionada Teora General del Derecho constituya el ncleo
mismo de la Introduccin al Derecho nos lleva a dedicar a la exposicin de la Teora Pura
Kelsesiana una atencin especial en esta resea del pensamiento jurdico.
Las dos obras ms conocidas de Kelsen son: "La Teora Pura del Derecho" y " La Teora
General del Derecho y del Estado". La primera constituye la versin sinttica insuperada dada por
el mismo maestro de sus ideas fundamentales; la segunda el tratado completo en que esas ideas
adquieren acabada explicitacin.
Hans Kelsen (1881-1973) es probablemente el terico del Derecho ms influyente del siglo
XX y el ms discutido. Elabora una teora positivista del Derecho en la que pretende dar una
caracterizacin completa de los elementos constitutivos del sistema jurdico y una descripcin del
modo en que este sistema se articula. Su propsito es presentar el Derecho como realidad distinta
e independiente de otros rdenes normativos, como pueda ser la moral, y como realidad diferente
tambin de los meros hechos sociales y psicolgicos.
A partir de esa delimitacin del objeto jurdico, elabora su teora de la ciencia jurdica,
guiada por el postulado de la pureza metdica. Este postulado implica que el cientfico del derecho
ha de describir las normas jurdicas con un enfoque puramente objetivo, atendiendo tan slo al
dato que especifica esas normas: su validez jurdica. El concepto de validez es la clave de bveda
de la doctrina jurdica de Kelsen y tiene su sostn ltimo en el postulado de la norma fundamental.
A su anlisis pormenorizado se dedica la primera parte de este libro.
Pero en la obra de Kelsen se contiene tambin toda una filosofa poltica, que tiene sus
presupuestos en una tica relativista y que, paradjicamente, desemboca en una fundamentacin
de la democracia. En la segunda mitad del libro se pasa revista a esta dimensin del pensamiento
de Kelsen, examinando su doctrina sobre cuestiones tales como la libertad, la justicia, la ideologa
o la democracia. La tesis de fondo que gua este anlisis y esta divisin del libro en dos partes es
que la teora del Derecho de Kelsen se puede comprender en el contexto de su filosofa poltica y
social y de su justificacin del Derecho, eminentemente pragmtica y ligada a la idea de seguridad.

ESTRUCTURA JERRQUICA DEL SISTEMA JURDICO NORMATIVO DEL PER
Ordenamiento Jurdico
Segn Hans Kelsen, es el Sistema de normas ordenadas jerrquicamente entre s, de
modo que traducidas a una imagen visual se asemejara a una pirmide formada por varios pisos
superpuestos.
Esta jerarqua, demuestra que la norma inferior encuentra en la superior la razn o
fuente de su validez. La Constitucin Poltica del Per, establece una rgida sistematizacin
jerrquica del ordenamiento jurdico peruano y a continuacin se conceptualizan cada una de ellas
de acuerdo a su relevancia:
1. Constitucin Poltica del Per.
Es la norma primaria del ordenamiento legal, constituye el marco dentro del cual deben
ubicarse las normas jurdicas. Contiene entre otros, los principios bsicos que permiten asegurar
los derechos y deberes de las personas, as como la organizacin, funcionamiento y
responsabilidad del Estado. Prima sobre cualquier otra norma jurdica y es expedida por el
congreso constituyente.
2. Ley Orgnica.
Es la que delinea la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la
constitucin, as como las materias que esta expresamente contempla que se regulen por tales
leyes. Para ser aprobadas se requiere el voto de ms de la mitad del Congreso.
3. Ley Ordinaria.
Es la norma escrita de carcter general que emana del congreso, de acuerdo al
procedimiento que fija la constitucin. Son de las ms variadas ramas: civiles, tributarias, penales,
etc.
4. Resolucin Legislativa.
Se expiden con una finalidad especfica del Congreso, y por sus caractersticas especiales
tienen fuerza de ley. El jurista Chirinos Soto, las ha definido como la ley del caso particular.
5. Decreto Legislativo.
Es una norma sui generis que se deriva de la autorizacin expresa y facultad delegada
del Congreso al Poder Ejecutivo en base a una ley especfica, que en doctrina se llama legislacin
delegada. Su emisin debe sujetarse a la materia en cuestin y dictarse dentro del trmino que
seala la ley autoritativa. El Presidente de la Repblica, debe dar cuenta al congreso o comisin
permanente, de los Decretos Legislativos que dicta.
6. Decreto de Urgencia.
Es expedido por el poder Ejecutivo como medida extraordinaria y vlida para regular
situaciones de carcter econmico - financiero, cuando as lo requiera el inters nacional.
7. Decreto supremo.
Es un precepto de carcter general expedido por el poder Ejecutivo. Con este dispositivo
se reglamentan las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas. Llevan la firma completa del
presidente de la Repblica y son refrendadas por uno o ms ministros segn la naturaleza del
caso.
8. Resolucin Suprema.
Es una norma de carcter especfico, rubricada por el Presidente y refrendada por el
Ministro del Sector respectivo que conlleva decisiones de importancia gubernamental a nivel
nacional.
9. Resolucin Ministerial.
Son dispositivos que permiten formular, ejecutar y supervisar la poltica general del Estado,
dentro del mbito de su competencia. Son expedidos por los Ministros del ramo respectivo.
10. Resolucin Vice ministerial.
Regulan aspectos especficos de un sector determinado, y son dictadas por la autoridad
inmediata a un ministro de estado.
11. Resolucin Directoral.
Son actos que se expresan situaciones adoptadas por el funcionamiento del nivel
respectivo. Es expedida por los Directores administrativos en funcin a las atribuciones que seala
las respectivas leyes orgnicas del sector y reglamentos de organizacin y funciones.

LA TEORA PURA DEL DERECHO DE HANS KELSEN DENTRO DEL DERECHO POSITIVO
DESARROLLO PIRAMIDAL DE KELSEN DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURDICO




NIVEL FUNDAMENTAL
LA CONSTITUCIN: Es la verificacin en el derecho positivo, del contrato social, asumiendo para
s la Teora Contractualista de Juan Jacobo Rousseu, con la finalidad de crear un ente denominado
ESTADO, que vigile y supervise la conducta de los individuos para la obtencin de la seguridad
jurdica, el orden pblico y la paz social.
Tambin puede definirse como la ley fundamental, est escrita o no, de un ESTADO, la
cual fija los lmites y define las relaciones entre los poderes del Estado (Ejecutivo, Legislativo,
Judicial). Le garantiza al pueblo ciertos derechos. Es la cristalizacin jurdica de un acto
constituyente. Es un concepto poltico, dada su fundamentacin en una decisin del poder
constituyente y es un concepto jurdico, pus posee una configuracin jurdica.

PARTES DE LA CONSTITUCIN
PREMBULO: Son los principios que rigen al Estado, en l se recoge una proclamacin filosfica
y potica de los ideales y valores ms sentidos; recoge sintticamente postulados doctrinarios,
NIVEL SUB-LEGAL
principios y valores que desarrolla en su articulado la Ley Superior. Algunas de sus caractersticas
son:
El sujeto creador de la constitucin es el pueblo como poder constituyente originario, que
adquiere realidad con la aprobacin directa de la Constitucin mediante referndum
popular.
El sealamiento a la refundacin de la repblica como fin supremo del constituyente, en
funcin de la realizacin de un amplio abanico de principios, intenciones, valoraciones y
curo de accin, que se especifican luego en la normativa constitucional.
DOGMTICA: Referida a la Forma del Estado y los regmenes de los derechos, deberes y las
garantas constitucionales.
ORGNICA: Establece la organizacin del Estado, Poderes Pblicos, los entes que los
representan, la funcin de sos rganos, proteccin de la constitucin y modalidades para su
reforma.

NIVEL LEGAL:
LEYES ORGNICAS: Son las que se dicten para organizar los poderes pblicos o para desarrollar
los derechos constitucionales y las que sirvan de marco normativo a otras leyes.
LEYES GENERALES: Instrumentos Jurdicos de rango legal, sancionado por el rgano
representativo de la rama legislativa del Poder Pblico (Asamblea constituyente) de conformidad
con la facultad de legislar que le consagra la constitucin y cuya finalidad no es otra que la de
regular o normar una determinada rama del derecho.
CDIGOS: Son las leyes que renan sistemticamente las normas relativas a una determinada
materia. Ej. Cdigo Procesal Penal, Cdigo Civil del Per.
TRATADO INTERNACIONAL: Es un instrumento jurdico reconocido entre pases u entes
internacionales. Se requiere la aprobacin mediante ley por la Asamblea Nacional para poder ser
ratificado por el Ejecutivo
Se presenta una Excepcin en la constitucin de 1993, que explicita que los Tratados
Internacionales sobre materia de Derechos Humanos, suscritos por la Repblica tiene rango
Constitucional
LEY APROBATORIA: Es el permiso que da la Asamblea Nacional, para que el Ejecutivo apruebe
un Tratado Internacional, emprtitos, crditos adicionales
LEYES HABILITANTES: Es cuando la Asamblea Nacional delega sus actividades de creacin y
aprobacin de leyes al Ejecutivo Nacional.
CONSTITUCIONES ESTATALES: Son aquellas que hacen referencia a los poderes pblicos
Estatales
No es una figura propia del Derecho positivo, proviene del Derecho
Monrquico Espaol, el cual ide los ESTATUTOS DE AUTONOMA, los cuales establecan que
las comunidades espaolas podan hacer convenios con otros pases sin afectar al Estado
Espaol. El Tribunal Constitucional Espaol al observar que este estatuto traa a la larga
problemas, crea el denominado BLOQUE DE LA CONSTITUCIONALIDAD.
LEYES ESTATALES: Tienen preferencia sobre la Ley Nacional, salvo cuando no tienen carcter
privativo (es decir que colindan con la ley nacional)
ORDENANZAS MUNICIPALES: Son los actos sancionados por las cmaras municipales o
cabildos, cuya aplicacin son para regular las actividades del municipio.
DECRETOS LEYES: Actos administrativos dictados por la rama ejecutiva del Poder nacional
(Presidente de la Repblica) fundamentado en el otorgamiento previo de una Ley Habilitante por
medio de la cual, la rama legislativa delega temporalmente la potestad de legislar sobre aquellas
materias establecidas en el marco normativo de la Ley (habilitante) en virtud de alguna excepcin
circunstancial o permanente, determinada.
LEYES DE BASE: Son aquellas que establecen los postulados fundamentales para la regulacin
de una materia o institucin determinada.
LEYES DE DESARROLLO: Son leyes que establecen los planes de orientacin y planificacin
territorial. Desarrollan el contenido de las leyes de Base.

NIVEL SUB-LEGAL
REGLAMENTOS: Actos administrativos de efectos generales emanados por el rgano
representativo de la rama ejecutiva de cualquiera de los Poderes Pblicos en ejercicio de su
competencia y cuya finalidad es de desarrollar los contenidos expresos en la ley sin alterar el
espritu, propsito y razn del legislador. El ejecutivo no puede reglamentar contrariando los
preceptos de rango legal.
REGLAMENTOS AUTNOMOS: Son actos administrativos de efectos generales que pueden ser
emanados tanto por el ejecutivo y legislativo y cuya finalidad es la de regular las materias que
tengan un vaco de ley. Ej. Reglamento de Interior y de Debates de la Asamblea Nacional
DECRETOS EJECUTIVOS: Son actos administrativos de efectos generales dictados por los entes
ejecutivos de cualquiera de las ramas del Poder Pblico, en atribucin de sus facultades legales.
Ejemplos: Decretos de salario mnimo, Das de Duelo y Fiesta Nacional, Aumento del Pasaje,
Decreto sobre la creacin de Ministerios.
ACUERDOS: Actos administrativos de efecto particular, emanados del rgano representativo de la
rama Legislativa del Poder Pblico (Nacional, Estatal, Municipal) en el ejercicio de sus
competencias. Ejemplo: Condecoraciones
RESOLUCIONES: Actos Administrativos de efectos particulares, emanados del rgano
representativo de la rama Ejecutiva del Poder Pblico en el ejercicio de sus competencias.
Ejemplo: Designacin de Ministros, Ascensos de Coronel en adelante (Ejrcito).
RDENES E INSTRUCCIONES: En su esencia es lo mismo, aunque algunos doctrinarios afirman
que la principal diferencia radica en el medio por la cual se imparte (la orden es escrita y la
instruccin es verbal).
CONTRATOS: Es un convenio celebrado entre dos o ms personas que permite constituir, reglar,
modificar o transmitir entre ellos un vnculo legal. Siempre tiene aplicacin preferente a la Ley,
nunca pueden violar el contenido de la misma.
Algunos tipos de Contrato:
Contrato Colectivo-Individual
Contrato Verbal o Escrito
Contrato Determinado o Indeterminado
SENTENCIA: Es el acto concreto de la Ley. Es donde se carnifica la misma. Emana de los rganos
jurisdiccionales correspondientes.
LAUDO ARBITRAL: Son actos concretos de Ley emanados por rganos jurisdiccionales ordinarios
(Ad-Hoc) Ej. Justicia para Todos.

BIBLIOGRAFA
http://www.wikilearning.com/ordenamiento_juridico-wkc-6274.htm
http://www.monografias.com/trabajos37/derecho-penal-minimo/derecho-penal-minimo.shtml
MASSINI Correas, C.I., Filosofa del Derecho, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1994, pp. 102
ss.
BODENHERMER, Edgar. Teoria del derecho. Editorial Fondo de cultura economica,
Mxico.
Gran Enciclopedia Rialp (GER). Tomo XIV, p. 744. Kelsen, Hans. Rialp, tercera edicin
1964. 1981.
Enciclopedia Hispnica. Tomo IX, p. 5. Kelsen, Hans. Encyclopaediae Britannica
Publishers Inc. Primera edicin 1989-1990. 1991-92.
Constitucin poltica del Per 1993