Derecho Comercial I

Apuntes Derecho Comercial I
Profesor lvaro Parra Vergara

Nicols Muoz Fernndez
Generacin 2012
Semestre Otoo 2014
Derecho Comercial I A. Parra 2

Parte I: Acto de Comercio, Obligaciones del
Comerciante, Contratos Mercantiles


Clase 1
Lunes, 17 de marzo de 2014

El Derecho comercial est 'metido' en todas las dems ramas del Derecho, porque todas las
actividades requieren de organizacin, de medios de pago, de consejo y asesora, etc.

Qu es el Derecho Comercial
Es un conjunto de normas que regulan las relaciones jurdicas en el comercio, y regula adems los
efectos de las relaciones jurdicas del comercio, con los particulares.

Etimolgicamente, Comercio proviene del latn commercium derivndose de cum (con) y merx
(mercanca), lo que se vende y se compra.
1

Evolucin Histrica del Derecho Comercial.
Apuntes de Clases, Prof. Sergio Espinoza.
Manual de Derecho Comercial, Ricardo Sandoval Lpez

Desde sus orgenes en la Edad Media, fue un derecho aplicable al comerciante. Se desarroll
fuertemente en las ferias y plazas de las ciudades europeas durante todo el perodo. Una de las
grandes obras de la literatura inglesa es El Mercader de Venecia, que refleja el funcionamiento de
dichas instituciones.

Se desarrollaron distintos estatutos jurdicos: de los panaderos, de los Transportistas, de los
Banqueros, de los Sastres, etc. Cada disciplina contaba con un estatuto, por lo que el Derecho
Comercial era 'Estatutario', aplicado slo a cada 'comerciante'. La ley era particular para cada
gremio y no aplicada igualmente.

Es, con ocasin de la revolucin francesa, que se levant la lucha por la Igualdad y Fraternidad,
donde se acabaron los estatutos. El Derecho Francs aporta un derecho igualitario, y no sesgado
por cada actividad, dictndose el Cdigo Civil y de Comercio de Napolen. Esto, con nimo de
lucro.

Actualmente, se busca regular el acto de comercio, que es a lo que se dedica el curso.

El Cdigo de Comercio Chileno de 1865, fue redactado por un jurista argentino, Gabriel Ocampo,
quien trabaj con asesoras de Andrs Bello. Su entrada en Vigencia fue en 1867. Adems, es
fundador del Colegio de Abogados de Chile. Es el primer cdigo en el mundo que regul ciertas
instituciones. El Cdigo tuvo influencias que lo llevaron a aplicarse a la letra en otros pases, como
Honduras, Venezuela.

El objetivo del Derecho Comercial es la regulacin del acto de comercio.

Concepto de Acto de Comercio: "es un acto jurdico de intermediacin hecho con nimo de lucro,
y con miras a la circulacin de la riqueza".

Elementos del Concepto
1
Apuntes de Derecho Comercial, Ricardo Sandoval.


Es un Acto Jurdico: El cdigo no define el acto de comercio, sino que enumera,
enunciativamente, los actos de comercio.
Hecho con nimo de lucro: la intencin, el propsito, la finalidad de obtener una ganancia le
da fisonoma y calificacin jurdica al Acto. Se har la distincin entre Comercial (francs) y
Mercantil (espaol). Determinar si el acto es de naturaleza civil o mercantil. Que tenga
nimo de lucro significa que no siempre puede concretarse. Debe estar presente al
momento de la celebracin del acto, no puede aparecer posteriormente, es ex ante.
Intermediacin: lo que ms caracteriza al acto de comercio es que intermedia, y esta
intermediacin no es otra cosa que el acercamiento de los bienes del productor al
consumidor
2
. Por ejemplo: Compra de materia prima, venta de productos terminados-
Circulacin de la Riqueza

El Comercio es el campo que intenta regular el Derecho Comercial. No todos los cdigos regulan el
Acto de Comercio de igual forma.
Cuando las definiciones las da el legislador, debe atenerse a ella, como lo referido en los Arts. 19 y
ss. Del Cdigo Civil.

En Chile no se defini el acto de comercio. Se escapa de las definiciones puramente doctrinarias.

El Estado regula el desarrollo de las actividades. Nuestro estado, desde sus inicios, ha tenido fuerte
presencia en la regulacin del comercio, desde la Novsima Recopilacin. Recin con la dictacin
del Cdigo de Comercio comienza a desaparecer la legislacin espaola. Actualmente, se ha vivido
una permanente descodificacin del Derecho Comercial.

Las constituciones de 1833 y 1925 daban fuertes atribuciones al Ejecutivo para regular el
comercio. Era un estado centralista. Con la implementacin de la CPR de 1980, se moderniza en la
mayora de las leyes comerciales.

A partir de 1981 y hasta 1986 se dictan todas las leyes que refera la CPR, que modifica el sistema
econmico completo. Pese a todos los cambios polticos de gobiernos siguientes, en lo medular no
se ha modificado. El estado diriga el comercio a travs de una oficina: la DIRINCO, donde se
fijaban los precios a que se vendan cosas como el Pan.

Con la CPR de 1980, el Cdigo fue quedando obsoleto, donde se ha ido derogando parcialmente.
La unificacin y la descodificacin no es una tendencia.

Caractersticas del Derecho Comercial
3

Es un derecho real y objetivo: se aplica al acto de comercio, y no al comerciante, no
importando quin lo ejecuta.
Es un derecho expansivo: sus instituciones van ms all del comercio, se expanden hacia la
sociedad.
Es progresivo: porque permanentemente se crean nuevas instituciones. La gran fuente del
derecho comercial es la Costumbre Mercantil, en silencio de la ley. Es la principal fuente.
Permanentemente la actividad comercial trae nuevas formas.
2
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, Prrafo 2, 21p.
3
Autores como Sandoval agregan la Uniformidad y la Internacionalizacin del mismo.


Evolucin del Derecho Comercial
4

Lo que denominamos Derecho Comercial naci como derecho descentralizado. La facultad de jurisdiccin
(o procedimientos, ley instrumental) precedi a la ley sustantiva o de fondo aplicable a la solucin de
conflictos. Las atribuciones jurisdiccionales fueron delegadas por el Seor Feudal y por el Rey a los
burgos o corporaciones. Esta funcin era ejercida segn la prudencia y totalmente independizada de las
normas sustantivas. Posteriormente las frmulas de comportamiento se materializan en usos y costumbres,
que despus fueron recopiladas y ordenadas por la autoridad.
Esta normativa se aplic en un comienzo dentro de un cerrado marco corporativo, en el cual slo
podan desarrollar sus actividades artesanales y de intermediacin quienes estaban vinculados con la
respectiva organizacin profesional. As se explica que fuera suficiente una frmula segn la cual la
jurisdiccin aplicara slo a disputas entre comerciantes. El Edicto de 1563 para la ciudad de Pars
deca: los jueces y cnsules de comercio conocern en todo proceso y controversia que, en adelante, se produzca entre
comerciantes.
Ms adelante se impuso un cambio en las frmulas al considerar, por ficcin, comerciantes a quienes
realizaban una operacin denominada mercantil. El Reglament pur la Commerce de Negocians Marchanda
extendi la jurisdiccin consular a todo el territorio del reino y someti a ella, indistintamente, a
comerciantes y no comerciantes respecto de ciertos actos (seguro, fletamento, letras de cambio).
Esta ampliacin de la jurisdiccin mercantil a los no comerciantes provoc problemas, lo que se explica
por el verdadero fuero personal, que exista para los mercaderes. Esta jurisdiccin era elegida por ellos
mismos y su aptitud para juzgar a no comerciantes no se justificaba.
El Cdigo de Comercio francs mantuvo la jurisdiccin especial para los comerciantes, pero debi
solucionar la cuestin planteada por la disolucin de las corporaciones profesionales, prohibida por las
ideas de la Revolucin Francesa. El cdigo dirimi el problema con solucin intermedia y de
compromiso. Los Tribunales de Comercio resolveran las contiendas relativas a obligaciones entre
negociantes, mercaderes y banqueros, a su vez, entenderan en las cuestiones entre personas por controversias
relativas a actos de comercio.
Aparece de esta manera la expresin acto de comercio y se hace una enumeracin de ellos frente a la
dificultad de definirlo.
El derecho comercial se objetiviza. Se abandona la antigua caracterstica corporativa y profesional, y se
forma un sistema paralelo al derecho Civil.
Debe hacerse referencia al Derecho Comercial desde el punto de vista de la empresa. En 1911, Suiza
reemplaza su Cdigo Civil por uno nuevo. Este cuerpo legal trata de manera unitaria Contratos y
Obligaciones e incorpora normas sobre instrumentos negociables y sociedades. Finalmente inserta en
el ltimo libro el Estatuto del Comerciante.
El Cdigo Suizo innov en materias de importancia:
a) Prescinde de contratos de forma duplicada como es tradicional (Cdigo Civil y de Comercio)
4
Tomado de Apuntes de Derecho Comercial de Sergio Espinoza.


b) Introduce el rgimen de sociedades de ttulos de crdito en la legislacin comn.
c) Conservar el Estatuto del Comerciante, pero reemplaza, como ncleo de ste, la persona del
comerciante por la del empresario.
Del sistema personal y profesionalizado de las corporaciones comerciales del post feudalismo y del
rgimen del acto de comercio, constitutivo de un derecho comercial real y objetivo, se pasa ahora al
derecho del empresario. No se trata slo de un cambio de vocablos, hay algo ms de fondo. La
expresin comerciante era adecuada para quien realizaba una actividad econmica, en un mundo de
produccin artesanal fundado en el intercambio.
En una sociedad industrial, basada en complejos productivos, era obvia la necesidad de encontrar
un concepto que abarque la industria y la intermediacin. El concepto de empresa o empresario resulta
pues apropiado.
Para entender la nueva concepcin, fue necesario introducir un elemento que parece ser integrante
de toda empresa. Este es el de organizacin. Este cdigo tambin trata en forma unitaria los
contratos y obligaciones, y define al empresario como aquel que ejercita profesionalmente una
actividad econmica organizada, para fines y servicios.
Pues bien, conforme al Cdigo Italiano, estn obligados a registrarse, a llevar contabilidad, a
someterse a un sistema especial de representacin, etc. Los empresarios cuya actividad consista en
- La produccin de bienes y servicios
- La intermediacin en la circulacin de bienes
- El transporte por cualquier medio
- Operaciones auxiliares de las anteriores, como bancarias o seguros
Estas empresas dirigidas por empresarios son designadas como empresas sujetas a registro o empresas
comerciales.
En resumen, puede afirmarse que el derecho comercial nuevamente se subjetiviza, al sustituirse la
persona del comerciante por la palabra del empresario. En ambos casos los requisitos son los
mismos y en los dos se exige una actividad econmica, por lo que aparentemente no hay una
innovacin estremecedora del derecho comercial. Lo que s es cierto es que la modera
normativa contiene frmulas ms generales que la enumeracin casustica del cdigo francs,
recogida por el Art. 3 del Cdigo de Comercio Chileno.
Lo novedoso de los cdigos suizo e italiano est en el tratamiento no duplicado de contratos y
obligaciones, y la incorporacin de las sociedades y los ttulos de crdito a la legislacin comn.
Lo anterior parece significar la disolucin de derecho comercial. Esto no es cierto. Si el derecho
comercial contiene reglas concernientes a una actividad econmica sea el nombre que se le d, su
porvenir est garantizado en una sociedad de desarrollo industrial creciente e internacionalizada. El
punto est en que nuestra disciplina responda a ello con reglas modernas cuya fuente est en
mbito internacional.


Clase 2
Martes, 18 de marzo de 2014

Bibliografa:
Apuntes D Comercial, Sergio Espinoza
Manual D Comercial, Ricardo Sandoval
Manual D Comercial, Julio Olavarra
D Comercial, Ral Varela
Tratado sobre letra de cambio leasing y otros documentos de crdito, Guillermo Vsquez
El Acto de Comercio, crtica a la teora tradicional, Juan Esteban Puga.

El Programa se divide en dos partes
Actos y sujetos de Derecho Comercial
Sociedades

Estructura del Cdigo de Comercio

Nuestro cdigo tiene un Mensaje que ilustra de la situacin que viva Chile, en la dcada de los 60
del siglo XVIII, respecto de la legislacin espaola usada. El cdigo de comercio fue una obra
maciza para regular los actos de comercio.
Luego, consta de un Ttulo Preliminar. Esto se produce porque el congreso modific el cdigo y
agreg este ttulo preliminar. Tiene 6 artculos. Su objetivo fija el mbito de aplicacin del cdigo y
de las leyes mercantiles, la prelacin del cdigo civil en subsidio, enumeracin de los actos de
comercio, y los arts. 4, 5 y 6 la Costumbre Mercantil, en silencio de la ley.
Libros: consta de 4 libros
Libro I: De los Comerciantes y de los Agentes de Comercio.
o Es un libro que est en un 90% obsoleto, con muchas disposiciones derogadas, en
desuso, y slo las de obligacin de llevar contabilidad estn plenamente vigentes,
dentro de las Obligaciones del Comerciante (Empresario). "La contabilidad refleja el
espejo del alma del comercio de buena fe". Hay otras obligaciones menores.
o Trata adems a los Corredores de Comercio: en el caso del derecho comercial
espaol, los corredores de comercio son ministros de fe, no as en Chile, lo que lleva a
que el acta pueda ser Ttulo Ejecutivo. El corredor no es un mandatario, es distinto al
Mandato Comercial, es un Contrato de Corretaje. La utilidad de estas normas cayeron
en desuso.
o Contena adems el tratado de los martilleros, pero que actualmente se regulan en la
Ley 18.118, que son auxiliares de administracin de justicia adems. Estos martilleros
son mandatarios, vinculados por un mandato mercantil. Prestan una importantsima
labor para liquidacin de los remanentes de temporada.
o En general, est obsoleto.
Libro II: De los Contratos y Obligaciones Mercantiles, en general. Arts. 96-822.
o Viene a llenar el vaco que la legislacin civil dej: la formacin del consentimiento.
o Entre los Arts. 109 al 130 se mete a modificar, como ley especial, algunas instituciones
del derecho civil, como las Arras: son una garanta de celebracin del contrato, o de
cumplimiento. Modifica medios de prueba, rompiendo el principio de no probar por
testigos las obligaciones que deban constar por escrito, o las que superen un valor de

2 Unidades Tributarias Mensuales. Se modifican aspectos fundamentales del Derecho
de las Obligaciones.
o En el Art. 129 comienza la Compraventa Mercantil. No se regula nuevamente la
compraventa, sino que dicta normas para la compraventa, en el comercio.
o Luego, se tratan varios contratos como el de Transporte Terrestre, Permuta,
Sociedad, Seguros (recientemente modificado), Cuenta Corriente Mercantil, Cambio,
Prenda, Fianza, Prescripcin: de 4 aos, que no se interrumpe como la Civil.
o Tiene temas especialmente tratados como la Cuenta Corriente Mercantil.
Libro III: De la Navegacin y el Comercio Martimos.
o Se derog el libro III y se dictan nuevas normas. Tiene normas curiosas y trminos
curiosos. Se distinguen los tipos de naves, como de guerra, mercantes, de recreo, etc.
Se regula adems el Comercio Martimo.
o Es un libro moderno, incluso ya comprende medios electrnicos
Libro IV: De la Quiebra de los Comerciantes.
o Es un estado excepcional, por sentencia. Proviene de una situacin de insolvencia de
la empresa o del cese de pagos.
o En el mensaje seala objetivos como evitar el fraude.
o Fue derogado en la ley 4.558 de los Aos 30. A su vez, se derog por la Ley 18.175, por
la ley de Quiebras, que fue modificada en 2005 por la ley 20.080 que reincorpora las
normas al libro IV.
o Esta situacin se mantendr hasta octubre de 2014, por la ley 20.720 de Enero de
2014 que modifica lo anterior. Estable el nuevo Rgimen Concursal, hablndose de
Reliquidacin o trmino de empresas. (?)
Apndice [Versin Estudiantes]: Normas sobre cuentas bancarias y cheques, Ley general de
Bancos, Ley de Mercado de Valores, Ley de Sociedades Annimas, Ley 3.918 sobre S.
Responsabilidad Limitada, nuevas normas de la Prenda sin Desplazamiento.

La Intermediacin o Cambio
"Acto mediante el cual un intermediador pone a disposicin de los consumidores: bienes y
servicios". Es uno de los elementos que deben estar presentes al momento de la ejecucin del
acto. La intermediacin y el lucro como elementos esenciales del acto de comercio lo diferencian
del acto civil, que es un acto de consumo final, espordico, en cambio el derecho Comercial abarca
de forma completa el acto.
Fabricacin->Distribucin->Venta->Acto Civil
Existen distintas ramas de actividad econmica:
Extractivas: Agricultura, Pesca, Minera. El Derecho comercial no se aplica a actividades
extractivas, salvo a la pesca, sino que se rige por el derecho Civil. La Pesca queda regulada
por el derecho mercantil porque sta ocurre en el Mar: "El mar mercantiliza los actos", salvo
la minera de profundidad, porque pertenece al Cdigo de Minera
Manufacturacin: actividades fabriles de transformacin de materia prima
Distribucin:
o Venta al Detalle
o Venta al por Mayor


Tarea: CNUDMI o
UNCITRAL
5

La labor de la CNUDMI. La Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional fue creada por la Asamblea
General en 1966, a fin de dotar a las
Naciones Unidas de un rgano que le
permitiese desempear una funcin ms
activa en la reduccin o eliminacin de los
obstculos jurdicos que entorpecan el
comercio internacional.

Con su establecimiento, la Asamblea General
reconoci las controversias y divergencias
que derivan de la aplicacin de las leyes de
diversos Estados a asuntos relacionados con
el comercio mundial. La Asamblea General
consider, por ello, conveniente que se
coordinase, sistematizase y acelerase
sustancialmente el proceso de armonizacin
y unificacin del derecho mercantil
internacional y que se procurase obtener a
este fin una participacin ms generalizada
de los Estados.

La Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional, en su
calidad de principal rgano jurdico del
sistema de las Naciones Unidas en la esfera
del Derecho Mercantil Internacional, recibi
de la Asamblea General el mandato de
fomentar la armonizacin y unificacin
progresivas del derecho mercantil
internacional, para lo cual debera:

Coordinar la labor de las
organizaciones que trabajan en esta
esfera y estimular la colaboracin
entre ellas;

Fomentar una mayor participacin en
los convenios internacionales
existentes y una aceptacin ms
5
Tomado de Derecho Comercial de Ricardo
Sandoval
generalizada de las leyes modelos y
uniformes existentes;
Preparar o promocionar la
aprobacin de nuevos convenios, leyes
modelos y leyes uniformes
internacionales, as como la
codificacin y una aceptacin ms
amplia de los trminos, disposiciones,
costumbres y prcticas comerciales
internacionales, en colaboracin,
cuando correspondiese, con las
organizaciones que ya trabajasen en
esta esfera;

Buscar y favorecer la adopcin de
mtodos y procedimientos que
contribuyan a uniformar la
interpretacin y aplicacin de los
convenios y leyes uniformes
internacionales en el campo del
derecho mercantil;

Reunir y difundir informacin sobre
leyes nacionales y sobre la evolucin
jurdica moderna, incluida la
jurisprudencia, en lo relativo al
derecho mercantil internacional;

Establecer y mantener una estrecha
colaboracin con la Conferencia de las
Naciones Unidas sobre Comercio y
Desarrollo;

Mantenerse en contacto con otros
rganos de las Naciones Unidas y con
los organismos especializados que se
ocupan del comercio internacional; y
Adoptar cualquier otra medida que
pudiera considerar til para
desempear sus funciones.

La Comisin estuvo inicialmente compuesta
de 29 Estados y en 1973 se ampli a 36 el
nmero de sus miembros. Su composicin ha
sido estructurada con miras a que sea
representativa de las diversas regiones
geogrficas y de los principales sistemas
jurdicos y econmicos del mundo. Nueve de


sus miembros son Estados de frica, seis son
Estados de Amrica Latina, siete son Estados
de Asia, cinco de Europa Oriental y nueve de
Europa Occidental. Sus miembros son
elegidos por la Asamblea General por
perodos de seis aos, expirando cada tres
aos el mandato de la mitad de los
miembros de la Comisin. A este respecto,
Chile ha participado como Estado elegido
desde 1970 en adelante y en 1992 fue
reelegido para un nuevo perodo de seis aos
ms.

La Comisin ha elaborado hasta la fecha
varias Convenciones, todas las cuales han
sido aprobadas en Conferencias
Internacionales convocadas por las Naciones
Unidas, y en todas particip Chile. Estas son:

Convencin sobre la Prescripcin en
Materia de Compraventa Internacional
de Mercaderas (Nueva York, 1974);

Convencin de las Naciones Unidas
sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderas,
celebrada en Viena el ao 1980,
suscrita y ratificada por Chile, que
entr en vigor en 1988;

sobre el Contrato de Transporte
Martimo de Mercancas, suscrita en la
Conferencia de Hamburgo en 1978,
ratificada por nuestro pas, que entr
en vigencia el 1 de noviembre de
1992; el Libro III de nuestro Cdigo de
Comercio se inspira en ella;

sobre Letras de Cambio Internacional y
sobre Pagars Internacionales, de
1988, que fue suscrita por Chile, pero
an no ha entrado en vigencia ni ha
sido ratificada por nuestro pas;

Ley Modelo de la CNUDMI sobre
Arbitraje Comercial Internacional,
aprobada por la Comisin en su 18
perodo de sesiones de 1985 y
aprobada por resolucin 40/72 de 11
de diciembre de 1985 por la Asamblea
General;

Ley Modelo de la CNUDMI sobre
Transferencias Internacionales de
Crdito, aprobada en el 25 perodo de
reuniones de la Comisin, el 15 de
mayo de 1992;- y

Ley Modelo sobre Contratacin
Pblica Internacional, aprobada por la
Comisin en su 26 perodo de
reuniones en 1992.

Clase 3

Fuentes del Derecho Comercial
Existe en la doctrina diversas clasificaciones. La ms simple son las fuentes materiales y las fuentes
inmateriales.

Fuentes Materiales Directas
Cdigo de Comercio: Es un cdigo de raz europeo continental, de derecho clsico
romanista, en el sentido de que sus principales fuentes son ordenamientos jurdicos con
base al derecho romano. En contraposicin, en Europa est la legislacin germnica, distinta
a la romanista, y particularmente en materia mercantil. Nuestro cdigo regula el acto de
comercio, sin importar las personas que intervienen.
Es un cdigo de comercio enmarcado en un sistema de derecho real y objetivo: se regula el
acto de comercio.
Se comprende aqu adems una serie de leyes mercantiles dictadas con posterioridad a la
dictacin del cdigo, tales como la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, o la Ley
general de Bancos, etc.

La Costumbre Mercantil: El Art. 2 CC seala que tiene valor cuando la ley se remite a ella, lo
que para nuestro derecho civil tiene valor segn ley, dejando sin valor a la costumbre en
silencio de ley, ni contra ley. En el derecho mercantil, adems de tener valor en la expresa
remisin a ella, acepta la costumbre en silencio de ley, siendo fuente directa y material. Arts.
4, 5 y 6.
En materia mercantil se entiende como normas jurdicas creadas por la observancia
repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus negocios.
6

Ar t . 4 Las cost umbr es mer cant i l es supl en el si l enci o de l a l ey, cuando
l os hechos que l as const i t uyen son uni f or mes, pbl i cos, gener al ment e
ej ecut ados en l a Repbl i ca o en una det er mi nada l ocal i dad, y r ei t er ados
por un l ar go espaci o de t i empo, que se apr eci ar pr udenci al ment e por l os
j uzgados de comer ci o.

Debe cumplir cuatro requisitos:
o Uniformidad: que sean las mismas prcticas, los mismos usos uniformemente
aplicados.
o Publicidad: que los hechos sean conocidos y no mantenidos en reserva
o Localidad: pueden ser locales, regionales, nacionales o internacionales.
o Reiteracin en el tiempo: para que tenga valor en silencio de ley, debe haberse
aplicado anteriormente, lo que el tribunal apreciar en conciencia.
Es necesario acreditar la costumbre mercantil, distinguindose entre terrestre y martimo.
Se rigen por los Arts. 5 y 6.

Ar t . 5 No constando a los juzgados de comercio que conocen de
una cuest i n ent r e par t es l a aut ent i ci dad de l a cost umbr e que
se i nvoque, sl o podr ser pr obada por al guno de est os medi os:
6
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 40p.
Generacin 2012
Semestre Otoo 2014


1 Por un t est i moni o f ehaci ent e de dos sent enci as que,
asever ando l a exi st enci a de l a cost umbr e, hayan si do
pr onunci adas conf or me a el l a;
2 Por t r es escr i t ur as pbl i cas ant er i or es a l os hechos que
mot i van el j ui ci o en que debe obr ar l a pr ueba.

La costumbre ya puede constar en el juez, slo sealar su conocimiento en la parte
considerativa de la sentencia. Puede haber muchas costumbres que terminaron sin
afirmarse en escrituras o sentencias, por lo que complementa el Art. 6, en materia de
comercio martimo:

Ar t . 6 Las cost umbr es mer cant i l es ser vi r n de r egl a par a
det er mi nar el sent i do de l as pal abr as o f r ases t cni cas del
comer ci o y par a i nt er pr et ar l os act os o convenci ones
mer cant i l es.
Se permite la prueba de costumbre mercantil por informe de peritos.

Cdigo Civil: establece el Art. 2 CdeC un orden de prelacin que llama a suplir al Cdigo Civil.

Ar t . 2 En l os casos que no est n especi al ment e r esuel t os por
est e Cdi go, se apl i car n l as di sposi ci ones del Cdi go Ci vi l .

Sin embargo, hoy la costumbre y las prcticas mercantiles son an ms completas que
nuestro CdeC.

Tratados Internacionales: el tratado ms importante es la Convencin de Viena sobre
contratos de compraventa internacional de mercaderas, con vigencia desde 1990.
Ratificados por el congreso y publicados en el diario oficial. La convencin modific el
contrato de compraventa y la formacin del consentimiento, de responsabilidad del
vendedor, de resolucin de contratos, etc.
Tratados de Doble Comercio: una vez promulgados, pasan a ser fuente directa del derecho
comercial.

Fuentes Inmateriales
Doctrina: no es fuente directa del derecho comercial, sino que slo la opinin reiterada de
los estudiosos, que forma una interpretacin.
Jurisprudencia: tampoco es fuente directa porque los precedentes no se aplican. El
precedente no obliga a fallar.
Derecho Comparado: es una referencia para ilustrar al derecho mercantil.


Clase 4
Martes, 25 de marzo de 2014

Acto de Comercio
El Cdigo no defini el acto de comercio, sino que enumerarlos. Se har una crtica al Art. 1.
Antiguamente parta con el Art. 3.
La doctrina se ha dividido: hay pases donde el AC est definido, y otros donde slo estn
enumerados. Escapa de las definiciones doctrinarias para enumerarlos con el debido orden y
precisin. La enumeracin que hace de los actos de comercio se mantuvo intacta casi por 100
aos. La primera modificacin se trat de agregarle un nmero 20, luego, se agrega un nmero 10.
Con la modificacin del libro III, se modifican los nmeros 13 a 19.

El catlogo, segn la doctrina, es meramente enunciativo, no es numerus clausus, sino apertus.
Seala que son actos de comercio y no slo son actos de comercio, por lo que hace referirse
a una enunciacin y no a un catlogo cerrado.
Emanan de distintos numerales:
o N5: y otros establecimientos semejantes. El legislador deja la puerta abierta a otros
actos, por lo que no es taxativo.
o N13: cuando se refiere a los hechos comprende a muchsimos actos. El catlogo
nuevamente no sera taxativo, sino meramente enunciativo.
Hay actos de comercio dentro del mismo cdigo que no estn dentro del art. 3, como
o El contrato de asociacin de puestas en participacin, tratado al final del ttulo de
Sociedades.
o Contrato de cuenta corriente mercantil, tampoco consta en la enumeracin del Art. 3

Sera atentar contra los principios del derecho comercial los enumerados al Art. 3 y no otros,
escapando incluso a la fuente de la Costumbre. El ao 2007, Puga public su Nueva teora del acto
de comercio, hace un estudio para rebatir a toda la doctrina y toda la jurisprudencia. Sostiene esta
tesis que intenta demostrar que el catlogo del Art. 3 sera taxativo, basndose en el Mensaje
cuando dice que se han enumerado con el debido orden y precisin, adems por las fuentes del
cdigo de comercio, el cdigo francs y su doctrina.

Qu es el Acto de Comercio

La doctrina est de acuerdo en el concepto. Garrigues y gran parte de los autores estn de
acuerdo, bajo un prisma de derecho comercial real y subjetivo, con el concepto entregado:
Es un acto jurdico de intermediacin, hecho con nimos de lucro y con miras a la circulacin de la
riqueza. Se desprende desde la definicin:
Es un acto jurdico: es una manifestacin de voluntad, con contenido econmico y
vinculante. Puede ser unilateral o bilateral
o Unilaterales: los que se puede ejecutar sobre un ttulo.
El Endoso, acto jurdico unilateral, de naturaleza cambiaria, por el cual el
endosante, beneficiario o tenedor legtimo transfiere el ttulo de crdito en
garanta o en cobranza.
Suscripcin de un Pagar: ttulo de crdito representativo de dinero. "Debo y
pagar a la orden de". La suscripcin es un acto de comercio: Es una

manifestacin de voluntad que hace el deudor que se compromete a pagar al
acreedor cierta cantidad de dinero en tal fecha.
o Bilaterales:
Contrato de Sociedad: es un acto de comercio porque es un contrato bilateral
Contrato de Cuentas en Participacin
Contrato de Cuenta Corriente mercantil
Contrato de Cuenta Corriente bancaria
Contrato de Mandato Mercantil
De intermediacin: no solamente por la compra para vender, sino que tambin la que existe
en la manufacturacin [Compra materia prima-vende productos terminados]. No es un acto
de consumo. Se intermedian bienes y servicios. La actividad extractivas no se comprenden
en esta materia, la agricultura pertenece al derecho civil y la minera al derecho minero.
Recordar que el mar mercantiliza los actos.
Hecho con nimo de lucro: el lucro es un elemento esencial en el acto de comercio, no
existen los fines altruistas ni meras liberalidades. Lo que importa es ganar dinero con poco
esfuerzo, el fro mundo del comercio. Se compra con la intencin de vender y ganar dinero.
La sociedad se hace con la intencin de repartir los beneficios entre los socios. Debe estar
presente al momento de nacer un acto de comercio: un acto civil no puede convertirse en
mercantil, ni viceversa, se extingue como naci.
o Si se vende una coleccin de autos que provienen de una herencia, el acto viene
precedido de un acto civil a ttulo gratuito. El acto que es civil no se transforma en
mercantil, con una gran excepcin: la teora de lo accesorio: emana del Art. 3 N1 Inc.
2 y Art. 1: permite expandir la mercantilizad o expandir. Excepcionalmente, actos que
son civiles, se mercantilizan porque acceden a una industria principal de carcter
mercantil, complementa el giro.
Con miras a la circulacin de la riqueza: la finalidad del acto de comercio es la circulacin de
la riqueza: comprar para vender, arrendar para subarrendar, suscribir un pagar, etc.

Clasificaciones del Acto de Comercio
Martimos y Terrestres
o Martimos: aquellos que tienen lugar en el mar, como el Contrato de Transporte
Martimo, o el Contrato de construccin de naves (?) que, aunque se realiza en tierra,
tiene por objetivo su uso para la navegacin. Art 823, Libro III:

Ar t . 823- Las di sposi ci ones de est e Li br o se apl i can:
1 A t odos l os acont eci mi ent os r el aci onados con l a
navegaci n, que sobr evengan en el mar , i ndependi ent ement e
de l a car act er st i ca, di mensi n o f i nal i dad de l a nave u
obj et o que i nt er vi ene o es af ect ado por t al es
acont eci mi ent os, si n per j ui ci o de que en det er mi nadas
mat er i as se di sponga expr esament e su apl i caci n a ot r as
f or mas de navegaci n, y
2 A t odos l os act os o cont r at os que se r el aci onen con l a
navegaci n y el comer ci o mar t i mos, i ncl uyendo l os que se
r ef i er an a naves especi al es, a menos que est e Li br o
per mi t a est i pul ar ot r as r egl as.
No se apl i can a l as naves de guer r a, sean naci onal es o
ext r anj er as.


Por excepcin, el mar se conecta por la tierra mediante los ros. Si stos son
navegables por naves mayores, de ms de 50 Tons. De registro grueso, se aplican las
normas del derecho martimo. Ns 13-19

o Terrestres: son los que ocurren en tierra, comprende adems a aquellos que se
refieren al transporte fluvial por naves menores. N 1-12 y 20.
Actos Unilaterales o Bilaterales
Actos de Comercio Nacionales o Internacionales

Sub clasificacin de los Actos de Comercio Terrestres:
La doctrina ha hecho esta clasificacin atendiendo a tres elementos.
Elemento empresa: N 5, 6, 7, 8, 9 y 20.
Actos de comercio formales: N10, y se discute si el nmero 11 y 12 se refiere al acto formal
o al elemento empresa
Intencin de las partes: Art. 3 N1, 2, 3, 4. El cdigo que ha sealado actos de comercio ya de
parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos
o 1 La compr a y per mut a de cosas muebl es, hecha con ni mo
de vender l as, per mut ar l as o ar r endar l as en l a mi sma f or ma
o en ot r a di st i nt a, y l a vent a, per mut a o ar r endami ent o de
est as mi smas cosas.

Debemos decir que estamos frente a un acto de comercio terrestre atendiendo al
nimo de las partes, en la manifestacin de la voluntad, cuando se compra se tiene el
nimo de revenderlas. ste nimo consiste en la intermediacin y el nimo de lucro, es
por esto que es mercantil, se compra con sta intencin. Refiere a la transformacin
de las cosas, materia prima a productos terminados.
o 2 La compr a de un est abl eci mi ent o de comer ci o.

El legislador sostiene una presuncin: quien compra un establecimiento de comercio,
se presume que lo hace para comerciar.


Clase 5

Establecimiento de Comercio:
Lo calificamos como una Universalidad de Hecho. La de Derecho contiene Activos y Pasivos, no
puede disponerse de ella en un solo acto o declaracin de voluntad; la ley regula adems la forma
de dejar estos bienes, posterior a la muerte. Estos bienes estn proindiviso.

El establecimiento de comercio, la empresa y el contrato de sociedad.

Nuestro cdigo en distintas normas, o incluso en el CC, se refiere al establecimiento de comercio.
Jurdicamente, es una universalidad de hecho, compuesta por un conjunto de bienes muebles,
materiales e inmateriales, destinados a la explotacin de una actividad o giro mercantil.

El establecimiento de comercio tiene elementos materiales e inmateriales
Elementos Materiales: Mercadera, Estantera, Bienes, Equipos. Hay que hacer una distincin
entre activos circulantes y fijos
7
.

Elementos Inmateriales:
o Clientela: Conjunto de personas que tienen la costumbre de requerir los servicios de
una casa de comercio.
8

o El Derecho de Llaves: Fuente de utilidad o beneficio que significan para el
establecimiento comercial circunstancias tales como su prestigio, ubicacin, calidad de
la clientela o bondad de los productos que expende.
9

o Marcas: Es la forma de distinguir la mercaderas de otras de la misma especie. Cumple
la funcin de atraer o acostumbrar al cliente a un producto determinado.
10

o Patentes: Es un ttulo que concede el estado como garanta para el inventor, que
permiten una explotacin exclusiva del invento, durante un tiempo determinado.
11

o Modelos: Son ciertas caractersticas de novedad impresas al producto que se entrega
al mercado, que pueden influir sustancialmente en la demanda.
12

7
El profesor hace un parntesis, para remitirse al tratamiento de ciertos bienes de la empresa dentro de la
Contabilidad. Definimos la Contabilidad como un sistema fsico de registros, donde se anotan
peridicamente los movimientos de una empresa, tanto ingresos como egresos. En Chile se utiliza el sistema
de partida doble, existiendo un equilibrio entre el activo y pasivo del negocio. Usualmente, se denomina
Cuenta "T".
La principal cuenta de la contabilidad, y del patrimonio es el Capital (K) es un pasivo no exigible. Esto, a su
vez, se ve reflejada con un pleno equilibrio en el activo.
En el activo, subdistinguimos
Activo Circulante: aquellos bienes que son de rpida circulacin, como cuenta Caja, Banco,
Mercaderas, etc.
Activo Fijo: Aquellos bienes que sirven al negocio: Vehculos, Hornos, etc.
A su vez, en el Pasivo se distingue:
Circulante: pasivos de exigencia al corto plazo
Largo Plazo: deudas contradas en plazos mayores.
8
9
10
11


o "Nombre Comercial" segn algunos autores: Es aquel bajo el cual un comerciante
ejerce los actos de su profesin, y que utiliza para vincularse a su clientela, para
distinguirse a s mismo en sus negocios o para distinguir su establecimiento
comercial.
13

o Derechos de Explotacin del Inmueble donde funciona el establecimiento de
comercio, con cierta disidencia entre autores: El comerciante es arrendatario del local
en el cual ejerce el comercio y debe convenir un arriendo de larga duracin con el
propietario, con derecho a ceder el local. El derecho al local es un elemento del
establecimiento de comercio. Importa para la atraccin de la clientela y la valoracin
del derecho de llaves.
14

Si una sociedad es duea de un inmueble, el inmueble es de naturaleza Civil. Pero si una sociedad
tiene un contrato de arrendamiento de un local comercial, el contrato de arrendamiento es de
naturaleza Civil, pero los derechos de explotacin que emanan del contrato son de carcter
Comercial.

La jurisprudencia y la doctrina distinguen hace tiempo el contrato de arrendamiento y los
derechos del empresario. Los derechos de explotacin de un local comercial son de carcter
mercantil, para el titular, que estn comprendidos como un elemento inmaterial.

El nombre y la razn social de la empresa no forman parte del establecimiento de comercio, es
ms, el CdeC lo seala expresamente: no comprende la razn Social (Art. 365 y ss.), porque es el
atributo de la personalidad jurdica de la sociedad y no se puede vender sino la Marca
Registrada.

Actos Jurdicos que se pueden acordar:

Compraventa del establecimiento de comercio: la ley no establece formalidades, es
consensual. Por la prctica se hace por escritura, y el inventario de bienes muebles se
protocoliza y se agrega a la escritura lo protocolizado.

Arrendamiento de establecimiento de comercio: es distinto del arrendamiento del
inmueble. Se puede acordar en el mismo contrato ambos contratos, haciendo la debida
diferenciacin.

3 El ar r endami ent o de cosas muebl es hecho con ni mo de subar r endar l as
15

4 La comisin o mandato comercial.

El Cdigo hace sinnimo de dos contratos distintos. El Mandato se define en el Art. 233, y la
Comisin se define a su vez en el Art. 235

12
13
14
15


Mandato Comisin
DEFINICIN: Art. 233. El mandato comercial es
un contrato por el cual una persona encarga la
ejecucin de uno o ms negocios lcitos de
comercio a otra que se obliga a administrarlos
gratuitamente o mediante una retribucin y a
dar cuenta de su desempeo.

El encargo consiste en ejecutar uno ms actos de
comercio.

El Art. 234 seala las distintas especies de
Mandato, como la Comisin, Mandato de
Factores y Mancebos, Martilleros.

La definicin es errnea, porque no es gratuito,
sino remunerado. Posteriormente seala que es
naturalmente asalariado. Todo mandato
mercantil es retribuido, a menos que se pacte la
gratuidad.
DEFINICIN: Art. 235. El mandato comercial
toma el nombre de comisin cuando versa
sobre una o ms operaciones mercantiles
individualmente determinadas.

Por ejemplo, la comisin para comprar o
vender.

Art. 236. La persona que desempea una
comisin se llama comisionista.
Hay cuatro clases de comisionistas:
Comisionistas para comprar, Comisionistas
para vender, Comisionistas de transporte por
tierra, lagos, ros o canales navegables,
Comisionistas para ejecutar operaciones de
banco.
De esta ltima clase se trata en el ttulo Del
Contrato y de las letras de cambio.


Clase 6
16

Martes, 01 de abril de 2014

Atendiendo al Elemento Empresa
El N5 se equivoca al enumerarlo. Las empresas no son un acto de comercio. Podra haber
quedado mejor redactado de forma que dijera: las operaciones ejecutadas por empresas. Todo
acto o contrato ejecutado por empresa puede calificarse como acto de comercio para efectos
mercantiles.
Qu es una empresa?
El CdeC no define lo que es una empresa, tampoco lo hace el Estatuto Pyme de la Ley 20.416. La
legislacin que s define a la Empresa es el CT en su Art. 3 Inc. 3.

"Para efectos de la legislacin laboral y de la seguridad social, se entiende por empresa toda
organizacin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin,
para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad
legal determinada."
La definicin slo aplica a efectos laborales y previsionales, pero ilustra para los propsitos de
determinar qu es empresa.

Se entiende por empresa toda organizacin: para el derecho mercantil, la empresa es una
organizacin de los factores de la economa: Capital, Trabajo, Recursos Naturales, Materias
Primas. Es hecha esta organizacin con nimo de lucro y con miras a la circulacin de la riqueza.
La doctrina se ha aventurado con un concepto: la empresa es una organizacin de los factores de
la economa, con nimo de lucro y con miras a la circulacin de la riqueza.

Anlisis:
Es una Organizacin: es decir, alguien [Una persona natural o una Sociedad] pensaron cmo
obtener una ganancia en una actividad determinada. Organizaron la obtencin de capital,
trabajo propio o ajeno, adquisicin de materias primas o de recursos naturales, con el nimo
de obtener una ganancia. Cuando la doctrina y la ley se refieren a una organizacin, es un
trabajo intelectual de una persona, que consiste en hacer funcionar y que se inserte
distintos factores en la economa. Cuando se habla de empresa, se hace desde la mirada de
la ciencia econmica.
16
Estudiar: en qu consiste el contrato de almacenaje.
Qu es el contrato de Almacenaje
Quienes son las partes del contrato
Quienes pueden ser almacenistas, Requisitos, Fiscalizacin
Naturaleza Jurdica del Contrato de Almacenaje, para el almacenista y para el depositante.
Qu documentos emite el almacenista.
Certificado de Depsito: ttulo valor representativo de mercaderas
Vale de Prenda: sirve para efectos de pignorar las mercaderas
Qu naturaleza tiene la prenda de las mercaderas almacenadas: es una prenda especial. No cabe
la clusula de garanta general. Slo pueden garantizarse obligaciones correctamente descritas.
Cmo se ejecuta la mercadera almacenada
Qu efectos jurdicos produce el endoso del vale de prenda respecto del derecho de
prenda general de los acreedores


La hace una Persona: ya sea, una Natural o una Jurdica. Se puede ser Empresario individual
o como Persona Jurdica. El empresario individual no es aconsejable, pese a su gran
cantidad, porque coloca todo su patrimonio bajo el Derecho General de Garanta (O de
Prenda). La otra forma de organizacin es que la Sociedad (RL, SpA, etc.) sea quien organice
los factores de la economa. Puede entonces ser una Persona Natural o una Persona Jurdica
de Derecho Privado con Fines de Lucro, para no recaer en el concepto de empresa del
cdigo del trabajo, dado que la empresa mercantil no tiene fines ni culturales ni benficos.
nimo de Lucro y Circulacin de la Riqueza: remitirse a la explicacin anterior.

Por qu el Cdigo no ha definido la Empresa:
El cdigo sigue en el Siglo XIX con el trmino de Comerciante. Es ms, define al comerciante,
sealando en el Art. 7

Ar t . 7 Son comer ci ant es l os que, t eni endo capaci dad par a
cont r at ar , hacen del comer ci o su pr of esi n habi t ual .

Esta definicin ya no sirve, porque del concepto de comercio se ha evolucionado a la Empresa, en
ese entonces no haba ciencia econmica desarrollada. En muchos pases los cdigos se han
modernizado y tienen un estatuto jurdico para la empresa desde el punto de vista mercantil,
como Per (2004) o el prximo cdigo Espaol.
Otras legislaciones en Chile que se refieren a la Empresa.
Estatuto Pyme, Ley 20.416: Se aplica a las Medianas, Pequeas y Micro Empresas. Seala un
criterio de clasificacin de empresas:
Empresas de mayor tamao, aquellas que tienen ventas anuales superiores a las 100.000 UF
Empresas de menor tamao
o Microempresas: aquellas que no superan ventas sobre 2.400 UF
o Pequeas Empresas: aquellas que tienen ventas desde 2400 UF hasta 25.000 UF
o Medianas Empresas: aquellas que tienen ventas desde 25.000 UF a 100.000 UF
Cdigo del Trabajo, Art. 505 Bis: Para Efectos Laborales, se distinguen entre:
Micro Empresa: de 1 a 9 trabajadores
Pequea Empresa: de 10 a 49 trabajadores
Medianas empresas de 50 a 199 trabajadores

Debera modificarse el Libro I, para incorporarse un Estatuto Jurdico para la Empresa. Slo en
2010 aparece el Estatuto Jurdico del Microempresario: Art. 2 Ley 20.416, incorporado al 505 bis
del CT.

La distincin tiene utilidad prctica en materias como defensa del derecho del trabajador, o para la
solicitud de permisos para empresas.

Hay actividades que, pese a encasillarse en el Artculo Segundo, no califican como medianas
empresas, como las sociedades de inversiones, transacciones burstiles, etc. Que sern calificadas
como grandes empresas.

Los numerales siguientes buscan ser amplios de tal forma de abarcar la mayor cantidad de
empresas:


5 Las empr esas de f br i cas, manuf act ur as, al macenes, t i endas,
bazar es, f ondas, caf s y ot r os est abl eci mi ent os semej ant es.

Es otro argumento que permitira sealar que el artculo no es taxativo.

6 Las empr esas de t r anspor t e por t i er r a, r os o canal es
navegabl es.

El contrato de transporte terrestre se define en el Cdigo de Comercio, en el Art. 166: cuando una
persona encarga a otra la conduccin de mercaderas de un lugar a otro, mediante el pago de una
retribucin. Existen dos sujetos: el porteador y el cargador. El concepto del inciso final encuadra
perfectamente con un concepto de empresa, desde el contrato de transporte martimo:

El que ej er ce l a i ndust r i a de hacer t r anspor t ar per sonas o
mer cader as por sus dependi ent es asal ar i ados y en veh cul os
pr opi os o que se hal l en a su ser vi ci o, se l l ama empr esar i o de
t r anspor t es, aunque al gunas veces ej ecut e el t r anspor t e por s
mi smo.

Con la definicin de empresario de transporte, sealamos qu debe entenderse por empresa para
el derecho mercantil.

Entonces, en el Contrato de Transporte Terrestre, distinguimos:
Consignatario: quien encarga el traslado de Mercaderas
Cargador: quien lleva las mercaderas para ser transportada
Porte: lo que se paga en funcin del contrato
Consignatario: no es parte del contrato de transporte. Es la persona a la que van remitidas
las mercaderas
El estatuto que se aplica es el Cdigo de Comercio, Libro II, Art. 166 y ss.

Transporte Areo: Se regula en el Cdigo Aeronutico.
Transporte Martimo: se regula en el Libro III del CdeC.

La va frrea, lacustre, fluvial, se consideran como Vas Terrestres. La nica va martima es el Mar.
Distinguimos entonces segn el Estatuto Jurdico aplicable: normas de prescripcin, competencia,
etc.

7 Las empr esas de depsi t o de mer cader as, pr ovi si ones o
sumi ni st r os, l as agenci as de negoci os y l os mar t i l l os.

Empresa de Depsito: son los almacenes generales de depsito, que los regula una ley especial:
Ley de Almacenajes, 18.690. Intervienen dos personas: la empresa de almacenaje y el depositario.
Es un contrato mercantil. Es una de las prendas ms eficientes, pero es una de las ms
desconocidas, porque nadie se refiere a ella.

Empresas de Provisiones o Suministros [Autoestudio] . Segn la doctrina, cabe hacer una
distincin entre estas, dado que no son lo mismo.
Empresa de Provisiones: aquellas que buscan obtener una ganancia, comprometindose a
poner a disposicin del consumidor cosas destinadas al uso o consumo durante un tiempo

y a un precio determinado.
17
Para que el acto sea comercial, debe ser ejercido por una
empresa. Se ha dicho adems que sera una redundancia del Art. 3 N1, pero no lo sera
dado que aqu se refiere a una empresa que ejecuta un conjunto de actos y que adems el
empresario vende lo que an no ha comprado.
18

Empresas de Suministros: tienen por objeto prestar servicios mediante una remuneracin
determinada; servicios que por lo general interesan a toda la colectividad y
ordinariamente se organizan como Servicios Pblicos o, por lo menos, bajo control del
Estado. Ejemplos: agua potable, luz, telfono, gas, etc.
19

Agencias de Negocios y Martillos:
Empresas de Martillo: Los Martilleros estn definidos por el legislador:

Ar t . 1 Ley 18. 118 Son mar t i l l er os l as per sonas nat ur al es o j ur di cas
i nscr i t as en un r egi st r o, en conf or mi dad a est a l ey, par a vender
pbl i cament e al mej or post or t oda cl ase de bi enes cor por al es muebl es.

Los actos que ejecutan son siempre mercantiles; pero para determinar su mercantilidad respecto
de los que le encomiendan la venta en pblica subasta, habr que atenerse a la teora de lo
accesorio.
Agencia de Negocios: no est definida en el cdigo ni tampoco corresponde a una especie
de mandato. Los agentes de negocios prestan servicios a varias personas a la vez, servicios
tales como correduras, contrataciones de prstamos, de avisos, colocaciones de crditos,
administracin de bienes, etc. El agente de negocio realiza actos de comercio no por su
profesin, sino por la naturaleza del acto que ejecuta.

17
Apuntes Sergio Espinoza, 41p.
18
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval, 64p.
19
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval, 65p.

Autoestudio: Contrato de
Almacenaje
20

21

Definicin
El Artculo 1 de la ley 18.690 define este
contrato: es aquel en virtud del cual una
persona llamada depositante entrega en
depsito a otra denominada almacenista
mercancas de su propiedad de cualquier
naturaleza, para su guarda o custodia, las
que pueden ser enajenadas o pignoradas
mediante el endoso de los documentos
representativos de las mismas emitidos por
el almacenista, esto es, del certificado de
depsito o del vale de prenda, en su caso,
todo de conformidad a las disposiciones de la
presente ley.

De su lectura, entonces, desprendemos las
partes del contrato:
Depositante: aquel que entrega en
depsito mercadera propia para su
guarda o custodia
Almacenista: quien recibe las
mercaderas del Depositante para su
guarda o custodia

Pueden ser almacenistas:
Son almacenistas las personas naturales o
jurdicas que de acuerdo a las normas de la
ley 18.690 reciban mercaderas en depsito.

(Art. 3) Los almacenistas estarn obligados a
comunicar por escrito a la Superintendencia
de Bancos e Instituciones Financieras la
ubicacin de los almacenes que operen y la
de aquellos que hubieren perdido tal
condicin, siempre que tengan la calidad de
bienes inmuebles. La Superintendencia
deber anotar tales circunstancias en el
20
Agradecimientos a Mara Luisa Sez M.
21
Basado en la Ley N 18.690 que Establece Ley
sobre Almacenes Generales de Depsito; Apuntes
de Sergio Espinoza, 40p. y Manual de Derecho
Comercial de Ricardo Sandoval Tomo I, 64.
registro de almacenistas a que se refiere el
artculo 31 de esta ley.
Sujecin de fiscalizacin a la SBIF

Artculo 30.- Para ejercer el giro de
almacenes generales de depsito, los
interesados debern acreditar previamente
ante la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras

Artculo 31.- La Superintendencia de Bancos
e Instituciones Financieras llevar un
Registro de almacenistas, en el cual stos se
clasificarn en categoras A o B.
Naturaleza
El contrato con los Almacenes Generales no
permite clasificarlos conforme a los criterios
tradicionales de real, consensual o solemne,
dado que debe existir la entrega de un
certificado de depsito y del vale de prenda
para perfeccionarse (Art. 4), pero a la vez un
Depsito Mercantil, ya que el Depositante
debe entregar las cosas que se entregan en
depsito, adems de quedar obligado al
pago de una contraprestacin a favor del
Almacenista
22
especializado.

Documentos que emite el Almacenista
Certificado de Depsito: es un
documento mercantil que acredita la
propiedad de mercancas o bienes
depositados en el almacn que lo
emite, que con cuyo endoso, se realiza
la transferencia de las mercaderas
depositadas
Vale de Prenda: Art. 7 El vale de
prenda podr garantizar uno o ms
crditos contrados con un mismo
acreedor. La mercadera depositada se
entender constituida en prenda
cuando el endoso del vale de prenda
se efecte en favor de una persona
22
Cabe sealar que el almacenista, por las
mercaderas depositadas, queda sujeto a
responsabilidad, hasta la culpa leve.
Generacin 2012
Semestre Otoo 2014


distinta del tenedor del certificado de
depsito.

Qu naturaleza tiene la prenda de las
mercaderas almacenadas

Es una prenda especial: Artculo 17.-
Prohbese constituir la prenda regida por
esta ley respecto a especies sobre las cuales
se encontrare constituida anteriormente
prenda u otro gravamen que pueda afectar
su dominio, sin previo consentimiento del
acreedor primitivo o beneficiario del
gravamen.

Cmo se ejecuta la mercadera almacenada

Artculo 12.- Las especies depositadas
debern ser retiradas al vencimiento del
plazo de vigencia del depsito o de sus
prrrogas.
Si as no se hiciere, el almacenista
comunicar mediante carta certificada
dirigida a los domicilios que figuren en su
registro como correspondientes a los
titulares del certificado de depsito y del vale
de prenda y a los acreedores prendarios, y al
tribunal que hubiere decretado el embargo o
medida precautoria, en su caso, el trmino
del depsito y su intencin de proceder al
remate de las especies, vencido que fuere el
plazo de quince das de expedida la carta. El
almacenista dejar constancia en su registro
del envo de las cartas.
Vencido el plazo de quince das sin que las
especies hubieren sido retiradas por el
tenedor del certificado de depsito y del vale
de prenda, el almacenista podr solicitar al
juez de letras en lo civil de turno del lugar en
que se encuentren las mercaderas el remate
de las mismas por un martillero pblico o su
destruccin, si se tratare de especies
peligrosas para la salud de la poblacin o que
no puedan comercializarse en el pas. La
subasta se llevar a efecto en la forma
establecida en el artculo 13, pudiendo el
juez determinar valores mnimos para ello.
El precio obtenido en la subasta, con
deduccin de los gastos indicados en el
artculo 16, se depositar por el almacenista
en una institucin bancaria o financiera, a su
nombre, a 30 das plazo, renovables
indefinidamente. Tal depsito subrogar,
para todo los efectos legales, a las especies
subastadas y los rditos que genere se
considerarn rentas, para los efectos
tributarios, slo respecto del propietario del
certificado de depsito.
En caso de que las especies subastadas
hubieren estado pignoradas mediante el
endoso del vale de prenda, la deuda se
considerar como de plazo vencido.
La resolucin judicial que autorice la
destruccin de las mercaderas depositadas
dispondr la cancelacin de los certificados y
vales correspondientes a tales especies.

Respecto del Derecho de Garanta General,
Art. 2465.
Artculo 10.- Todo endosatario del certificado
de depsito y del vale de prenda deber
hacer anotar el endoso en el respectivo
registro del almacenista. De este acto se
dejar constancia por el almacenista en el
certificado o vale de prenda cuyo endoso se
anotare.
En tanto no se efecte la anotacin a que
se refiere el inciso anterior, el endoso no
producir efecto alguno respecto de
terceros.
De todo embargo deber dejarse
constancia en los registros del almacn para
que tenga efectos respecto de terceros. No
podrn embargarse mercaderas depositadas
cuando stas se encuentren dadas en
prenda.


Clase 7
Lunes, 07 de abril de 2014

Contrato de Almacenaje: acto de comercio atendiendo al elemento empresa.

Si el acto accede o complementa un giro de naturaleza mercantil, es de carcter mercantil. Es raro
que un contrato de almacenaje lo haga un privado.

El Art. 1 hace entender que el cliente depositante entrega mercaderas. Es raro que un no-
comerciante tenga mercaderas, pero si muebles de una casa, por ejemplo. En opinin del
profesor, es un contrato mercantil para almacenista y depositante, dado que se habla de
Mercaderas.

Este contrato, pese a ser de depsito, la ley exige dos solemnidades:
Emisin de un certificado de Depsito y emisin de un vale de Prenda
Entrega de los certificados.
La categora no es slo de un contrato real, sino que sera solemne en tanto la carencia de
formalidades por va de solemnidad acarreara la nulidad del contrato.
Se reemplazan las mercaderas con un ttulo, que facilita su enajenacin y disposicin, esto, con el
simple endoso del certificado de depsito. Es fcil constituir la prenda.

Ttulos Valores:
Representativos de Dinero: Pagar o Cheque
Mercaderas: Certificado de Depsito
Participacin Social: son un ttulo valor

El almacenista puede ser a su vez comisionista para que venda las mercaderas depositadas, sin
otra formalidad, y siempre que no se haya endosado el vale de prenda. Este endoso tiene un
registro en el almacenista.
Tiene la mejor garanta de ms fcil realizacin: no hay juicio ejecutivo. Cuando se hace exigible,
basta que el tenedor comisione al almacenista para que se vendan. Realizacin Extrajudicial.

Endosado el Vale de Prenda, las mercaderas son inembargables. Ni el sndico de una liquidacin
(quiebra) se puede incautar de las mercaderas, si stas han sido depositadas.

Contrato de Seguros

Se trata en los Arts. 512 y ss. Entr en vigencia el 1 de diciembre de 2013. Es un contrato por
medio del cual se transfiere el riesgo de prdida o deterioro que pueden sufrir las cosas a una
empresa de seguros contra el pago de una Prima o Retribucin. Las partes son la compaa de
seguros y el asegurado. Existen los seguros terrestres y martimos, regulados en el libro III.

Ar t . 512. Cont r at o de segur o. Por el cont r at o de segur o se t r ansf i er en al
asegur ador uno o ms r i esgos a cambi o del pago de una pr i ma, quedando
st e obl i gado a i ndemni zar el dao que suf r i er e el asegur ado, o a
sat i sf acer un capi t al , una r ent a u ot r as pr est aci ones pact adas.

Las cosas que pueden asegurarse son no solamente las muebles e inmuebles, sino que la vida, la
sobrevida, la salud, el patrimonio, la responsabilidad y el crdito. Existen distintos tipos de
compaas de seguros, dependiendo de los riesgos asegurables.
Compaas de Seguros Generales: aseguran el riesgo de las cosas del patrimonio o de la
responsabilidad.
Compaa de Seguros de Vida: aseguran la vida, las enfermedades, la sobrevivencia.

En todo contrato de seguro hay 4 elementos esenciales:
Riesgo asegurable: toda prdida o deterioro que pueden sufrir las cosas, las personas, el
patrimonio. Todo caso fortuito que puede traer como consecuencia un dao.
Cosa asegurable: lo asegurado. Un correcto uso de anticipos, en un contrato de
construccin, riesgos de incendio del establecimiento
Prima o Retribucin: obedece a elementos matemticos, dentro de la Ciencia Actuarial:
clculo de la probabilidad de que algo suceda.
El inters asegurable: es la relacin jurdica del tomador respecto de la cosa o riesgo
asegurado. Debe ser permanente durante la vigencia de la pliza. Por ejemplo, el propietario
respecto de la casa; cuando la vende ya no tiene inters asegurable.

Acto de Comercio Formal
Son actos de comercio formales, pro forma o per s, aquellos que son siempre mercantiles, no
importando quin ejecuta, la causa ni el objeto, son siempre mercantiles. Como seala en art.
3n10 son las a operaciones sobre letras de cambio, pagars, cheques y dems documentos a la
orden. La letra de cambio no es un Acto de Comercio, sino que las operaciones sobre las letras,
pagar cheque, operaciones de cambio, de remesa de dinero.

Ttulos de Valores:
La Doctrina comnmente los ha tratado como Ttulos de Crdito. Son una especie de ttulos
valores, porque la ley le ha reconocido a ciertos ttulos, cualidades especiales. La ley le reconoce a
la letra su equivalencia en dinero. No se pueden crear por la autonoma de la voluntad.

Concepto de ttulos valores.: Es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo
en el contenido en l expresado.

Referencia a ttulos de valores
Ttulos de Valores:
Doctrina de Ttulos de Crdito. Son una especie de ttulos valores, porque la ley le ha reconocido a
ciertos ttulos, cualidades especiales. La ley le reconoce a la letra su equivalencia en dinero. No se
pueden crear por la autonoma de la voluntad.

Concepto de ttulos valores.: Es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo
en el contenido en l expresado.

Requisitos esenciales:
Documento o sustrato material: todo el derecho cambiario reglamenta ttulo, instrumento
que da cuenta de una operacin, instrumentos que representan dinero, mercaderas, entre
otros. Se dice en doctrina que hay una relacin cartular, porque existe un sustrato material,
hay un documento al que se le incorpora un derecho por una declaracin de voluntad.

Reemplaza al dinero, tiene poder liberatorio. Sin la accin no se ejercen los derechos de
accionista.
Derecho cartular, proviene porque antes el sustrato que los contena era el papel.
Actualmente se ha tendido a la desmaterializacin, considerando los medios electrnicos,
pero que en Chile se est atrasado en dicha materia por no existir cuerpo legal que pudiera
contemplarlos.
Necesariedad: para ejercer el derecho, se necesita el ttulo. Si no se tiene, no se puede
ejercer el derecho.
Literalidad: El contenido y la extensin del derecho y de la obligacin son lo que aparece
literalizado en el ttulo, escrito en l.
Autonoma: es el concepto del derecho cambiario ms mal entendido en nuestro sistema.
Que sean autnomas significa que son originarias, no derivativas porque son AJ Unilaterales
que nacen cuando se declaran. Est dicho en la ley. Basta que una persona quede obligada y
el ttulos ser exigible: lo malo de uno no afecta a lo bueno de lo otro. El ttulo pasa a tener
vida propia, independiente del negocio causal.

Clasificaciones (Maana)
segn qu representan
o Representativos de dinero, ttulos de crdito
o Mercaderas
o Participacin social
Segn cmo circulan
o Nominativos
o A la Orden
o Al Portador

Clase 8

Clase cancelada por el ilustrsimo paseo a Cajn del Maipo. No hay apuntes.


Clase 9
Jueves, 10 de abril de 2014

Los ttulos pueden ser:
Segn qu representan
o Representativos de dinero,
ttulos de crdito
o Mercaderas
o Participacin social
Segn cmo circulan
o Nominativos
o A la Orden
o Al Portador
Participacin Social
o Accin

Qu es una Letra de Cambio: Es el documento que contiene la Orden no sujeta a condicin que el
librador le da al librado para que, si acepta, le pague al beneficiario una suma de dinero en un
plazo y lugar sealados en el ttulo.

Qu es un pagar: Es un documento que contiene la promesa no sujeta a condicin que el
suscriptor hace a la orden del beneficiario de pagar una cantidad de dinero en un lugar y poca
sealados en el ttulo.

La ley no define los conceptos anteriores, sino que son parte de la doctrina. En cambio, s define
que es el Cheque en el Art. 10 del DFL 707 que regula las cuentas corrientes bancarias y cheques:
es la orden escrita y girada contra un banco para que este pague, a su presentacin, el todo o
parte de los dineros del cuentacorrentista.

El conjunto de estos instrumentos se denominan ttulos de crdito. La caracterstica comn de
ellos es que son representativos de dinero. La letra de cambio, el pagar y el cheque son efectos de
comercio: un efecto de comercio es aquel que, entre comerciantes (Empresarios) reemplaza al
dinero con poder liberatorio. La factura no es nunca un efecto de comercio.

Reemplazan al dinero con poder liberatorio: significa que, cuando se usa una letra, pagar o
cheque para pagar una obligacin, se extingue dicha obligacin. El cheque tiene poder liberatorio
cuando es cobrado, el pagar cuando es endosado.

En conclusin, son actos de comercio: Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques
sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella
intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de
cambio.

Qu sujetos intervienen
Letra de Cambio: tericamente 3 personas
o Librador: quien emite el documento.
o Librado: Persona quien se ordena que se pague la cantidad determinada de dinero.
o Beneficiario
o Endosantes, Endosatarios y Avalistas: cuando este ttulo est en circulacin
Pagar: dos personas
o Suscriptor: persona que se confiesa deudora del beneficiario
o Beneficiario

Cheque:
o Girador o Cuentacorrentista: persona que se compromete a pagar una suma de dinero
o Banco Librado: quien recibe la orden de pago.
o Beneficiario: quien reclama el pago contra el banco.
o Endosantes, Endosatarios y Avalistas.

Tener presente que, para entender los ttulos valores, estos siempre estn en circulacin. Si se
mantienen en la relacin jurdica causal, no interesa al derecho comercial cambiario.

Operaciones en una Letra de Cambio
Libramiento: Acto por el cual el librador crea la letra
Aceptacin: declaracin unilateral de voluntad del librado que admite la orden contenida en
la letra y se obliga a su pago.
Endoso: Mecanismo que se emplea el beneficiario para transferir el documento, darlo en
cobro o constituirlo en garanta.
Aval (El Acto en s, la persona se llama avalista): Es una garanta exclusivamente cambiaria,
en cambio, los contratos se afianzan. El aval es un AJ Unilateral de naturaleza cambiaria.
Slo una letra, un pagar, un cheque, etc. Se pueden avalar, porque es propio de los ttulos
de crdito. Se distingue de la solidaridad porque el aval tiene slo una fuente: La Ley.
Todos tienen en comn que son actos jurdicos unilaterales, que son actos de comercio formales
proforma y que no importa la causa, el objeto ni las personas que intervengan.

Protesto por falta de pago ante Notario para iniciar la etapa judicial.

Portador o Tenedor Legtimo: aquel que tiene en su poder la letra de cambio y que tiene derecho a
cobrar el ttulo. Un endoso en blanco es traslaticio de dominio, como si fuera un ttulo al portador.
Para ejercer el Derecho, hay que tener el ttulo.

Si el Endoso es regular, nada puede hacer un tenedor que no ha sido indicado en dicho endoso.
Cuando falta espacio en el ttulo, para hacer endosos, se agrega una hoja de prolongacin.

Operaciones en un Pagar
Suscripcin

Endoso
Aval
Operaciones en un Cheque
Giro: dar la orden de pago.
Endoso
Cruzamiento: orden de pago con la posibilidad de slo depositarse

La doctrina seala que los actos de comercio formales son siempre mercantiles, porque no
importa la causa, el objeto ni la persona. El acto, por s, es mercantil y no tiene otra ley aplicable
ni posibilidad de cambiar de naturaleza, es proforma. El que ejecuta espordicamente Actos de
Comercio, no es comerciante, segn el Art. 8

Ar t . 8 No es comer ci ant e el que ej ecut a acci dent al ment e un act o
de comer ci o; per o queda suj et o a l as l eyes de comer ci o en cuant o a
l os ef ect os del act o.

Discusin sobre las Operaciones de Banco y Bolsa

Tarea: qu dice la doctrina sobre estas operaciones. Son formales o atendiendo al elemento
Empresa

Autoestudio: Operaciones
de Banco y Bolsa
23

Las operaciones de banco. Interesa
destacar que el Cdigo de Comercio se
refiere aqu a las operaciones de banco
consideradas como un todo. La nocin de
operacin no es una nocin jurdica, es
ms bien una nocin de orden econmico
que supone la realizacin de varios actos
jurdicos. Ahora bien, en cuanto a las
operaciones de banco, ellas estn
enumeradas en el artculo 83 del Decreto
con Fuerza de Ley N 252, que contiene la
Ley General de Bancos.
Lo que el Cdigo de Comercio califica de
acto mercantil son las operaciones de
banco que suponen, cada una de ellas, la
realizacin de varios actos jurdicos. No
emplea el Cdigo la nocin de empresa
para calificar la mercantilidad de las
operaciones bancarias, sino que se refiere a
las operaciones como conjunto. Otra cosa
es que las empresas bancarias sean por
regla general empresas comerciales que
toman como tcnica jurdica de su
organizacin la forma de sociedades
annimas. Por lo dems, el comercio o
actividad bancaria slo puede ejercerse en
nuestro medio por sociedades annimas.
Para el banco las operaciones indicadas son
siempre comerciales, pero respecto de la
persona que contrata con l debe
determinarse el carcter civil o comercial de
ellas, recurriendo al principio de lo
accesorio.

23
Tomado del Manual de Derecho Comercial,
Ricardo Sandoval, 70-72pp.

Las operaciones de bolsa. El artculo 38
de la Ley N 18.045, de 22 de octubre de
1981, sobre Mercado de Valores, define el
concepto de bolsa de valores sealando que
son entidades que tienen por objeto
proveer a sus miembros la implementacin
necesaria para que puedan realizar
eficazmente, en el lugar que les
proporcione, las transacciones de valores
mediante mecanismos continuos de subasta
pblica y para que puedan efectuar las
dems actividades de intermediacin de
valores que procedan en conformidad a la
ley.
El Cdigo ha calificado de mercantiles las
operaciones que se realicen en la Bolsa de
Comercio; por ejemplo: los traspasos de
acciones, las postergaciones, etc. Respecto
de la persona que concurre a la bolsa a
transar valores, debe aplicarse el principio
de lo accesorio para calificar la naturaleza
del acto o contrato, como lo hemos
expresado anteriormente, porque segn
este criterio las operaciones sobre valores
mobiliarios pueden no ser acto mercantil
para el que encarg el negocio. Es
necesario aplicar el criterio del N 1 del
artculo 3, y si existe un nimo
especulativo para realizar la operacin, ser
entonces acto de comercio, una compra o
venta de cosas muebles hecha con el
propsito especulativo.
Generacin 2012
Semestre Otoo 2014

Clase 10
24


Son actos de comercio formales porque son siempre mercantiles, no importa la persona que los
ejecuta, ni la causa del acto, ni el objeto. Son las letras de cambio, pagars, cheques, y dems
documentos a la orden. Todos ellos son ttulos representativos de dinero, ttulos de crdito,
efectos de comercio.
Son actos de comercio formales el libramiento, la aceptacin, el endoso, y el aval. Todos los actos
cambiarios son AJ unilaterales.
Es importante entender que la letra es un ttulo de crdito representativo de dinero, y en el
documento se pueden hacer operaciones.
Clasificacin de los ttulos valores segn cmo circulan los ttulos:
Nominativos: pguese a la orden, al portador. El ttulo nominativo circula a travs de un
mecanismo lleno de trabas, cual es la cesin de crditos. Los crditos nominativos se ceden, son
cesibles, a travs de los Arts. 162 y ss. del CdeC. Los ttulos a la orden se transfieren mediante
endoso, que es la simple firma al dorso. En Chile no hay una norma que regule la firma, entonces
no es necesario usar siempre la firma de la CI, sino que bien puede usarse el nombre.
El endoso consiste en la transferencia de un ttulo a la orden. Los ttulos al portador en tanto, son
vlidos para los cheques, pero no para las letras de cambio. Que sea al portador, significa que se
entrega al mero portador del ttulo.
Las operaciones de banco y de bolsa en los nmeros 11 y 12 son actos de comercio formales?
Autoestudio.
Los numerales 13 al 19 del art 3 tratan de los actos de comercio martimo, que no vamos a tratar.
El nmero 20 trata sobre los actos ejecutados por empresas constructoras de inmuebles, caminos,
calles, puentes, diques, etc. El nmero 20 no es original de esta ley. Hacia 1977 rega la Ley 4.568
sobre quiebras del deudor comerciante, y del deudor no comerciante. Hasta esa poca si un
constructor quebrara, era considerado como deudor no comerciante, por lo que no estaba sujeto
a las normas del libro IV del CdeC.
Sin embargo, a propsito del abuso que se daba, se incluye en este numeral, porque los actos que
ejecuta la empresa constructora son mercantiles, por lo que la empresa es comerciante, y se le
aplica una regulacin de quiebras ms severa. Esta nomenclatura de deudor comerciante, y
deudor no comerciante termin, porque la Ley 18.175 la derog y creo la categora de deudor
calificado, y deudor no calificado.
La quiebra del deudor calificado es mucho ms estricta que la de aquella del deudor que no lo es.
Son deudores calificados (Art. 41) los que ejercen actividades industriales, comerciales, mineras, y
agrcolas. As, a todas las empresas que quiebran se les aplica el estatuto de deudor calificado.
24
Agradecimientos a Augusta Quiones
Generacin 2012
Semestre Otoo 2014


Por qu se agreg el nmero 20 al art 3? Para efectos concursales: La ley 20.720 dictada en
enero del 2014
25
, elimina los nombres deudor calificado y deudor no calificado, y habla de la
empresa deudora, y de la persona deudora (art 2 n12, 13, y 25).
Observaciones:
Recordar que estudiamos la teora de lo accesorio que sirve para ampliar o restringir la
mercantilidad Art.1 Inc.2. El art 3 recoge la teora de los actos mixtos o de doble carcter (cuando
es mercantil para una parte, y civil para la otra, como la venta de alimentos en el supermercado).
Hay varios actos de comercio fuera del catlogo del art 3, entre los cuales est el contrato de
asociacin, el de cuenta corriente mercantil (602 y ss.), operaciones de leasing y de factoring, etc.
El artculo 1 del Cdigo de Comercio no es necesario, en el proyecto no iba este artculo. Leer
apunte de Sergio Espinoza las crticas al art 1.
Para qu es importante distinguir si un acto es civil o mercantil?
Para la ley de fondo aplicable:
Si el acto es civil, se aplicar la ley civil. Cuando el contrato es mercantil, se debe aplicar la ley
mercantil (Cdigo de Comercio, o leyes especiales que regulen los actos o contratos). Hay
casos en los que esta distincin no importa, porque solo hay un estatuto jurdico aplicable: el
mercantil, lo que sucede en los actos de comercio formales.
Para la prescripcin:
Las normas de prescripcin en materia mercantil son de corto tiempo. El art X seala que las
acciones que nacen de los contratos mercantiles prescriben en 4 aos, por lo que es una
prescripcin de corto tiempo. Existe muchsimas normas dentro del Cdigo y en las leyes
complementarias, que establecen plazos de prescripcin incluso menores (como la
prescripcin de la accin prendaria de cobro de una letra de cambio o de un pagar es un ao
contado desde el vencimiento; la prescripcin de la accin prendaria de cobro de un cheque es
de un ao desde el protesto, porque el cheque no tiene vencimiento).
En materia de transportes la obligacin del portador o acarreador o transportador para
perseguir las acciones del cargador, prescriben en 6 meses si el transporte es nacional, y en 1
ao si es internacional. En materia martima el plazo de prescripcin de las acciones en general
es de 6 meses, y el plazo comn si la accin no tiene un plazo especfico es de 2 aos. Para
cada caso existe una prescripcin dependiendo de si el acto es civil o mercantil. La importancia
en materia mercantil para que las prescripciones sean de menor tiempo, es por la interrupcin
de la prescripcin (normal, por la notificacin judicial de la demanda, que no se aplica a
materia mercantil) vs la interrupcin de la prescripcin de corto tiempo que requiere (inciso 2
art 2523 CC).
Respecto de la prescripcin, Qu estatuto jurdico se aplica para establecer el plazo de
prescripcin a aplicar? Si es una compraventa mercantil, el plazo de prescripcin para la
accin resolutoria del comprador es de 5 aos porque para l es civil, y de la accin de cobro
para el vendedor es 4 aos porque para l es mercantil.
25
Entrar en vigencia en Octubre de 2014.


Para la capacidad:
La capacidad en materia mercantil es ms amplia. Esto era mucho ms claro cuando la
mayora de edad se alcanzaba a los 25 aos. La capacidad del menor adulto es mucho ms
amplia que la del menor adulto en materia civil. Consiste bsicamente en que el Art. 18
permite que se emplace en juicio al menor adulto comerciante directamente, y ste puede
comparecer directamente en juicio sin autorizacin de su representante legal. Cuando
estudiemos a la mujer comerciante, volveremos sobre este tema, ya que es muy importante
determinar el rgimen matrimonial de la mujer.
Para la competencia de los tribunales:
Los actos martimos tienen competencia arbitral, y cada vez ms normas especiales del
derecho comercial, han alterado las reglas de competencia del COT. En materia de actos
terrestres se pueden alterar las normas generales de competencia a propsito del domicilio,
como por ejemplo a propsito de materia concursal, ya que puede ser competente para
conocer del concurso de acreedores, el tribunal del domicilio de la sucursal donde se contrae
la obligacin que sirve como ttulo para el procedimiento concursal. Tambin es importante
por la forma de apreciacin de la prueba: en derecho civil la prueba es tasada, mientras que
en la mayora de los juicios mercantiles se aplica la sana crtica.
Para la prueba de las obligaciones: sobre esto hay mucho que decir.
En primer lugar respecto de la limitacin a la prueba de testigos. En materia civil se aplica
la norma del CC que seala que las obligaciones que contengan la promesa de entrega de
algo que valga ms de 2 UTM no puede acreditarse por testigos. Esto no se aplica en
materia mercantil, ya que no existe lmite alguno a la prueba de testigos, salvo que se
requiera de escritura pblica.
Respecto de los testigos y las escrituras pblicas, puedo por testigos alterar lo que dice
una escritura pblica, cuestin impensable en materia civil. Art 129.
El valor probatorio de los instrumentos privados: conforme al CC los papeles y cartas
domsticas hacen fe en contra de quien los ha suscrito. En materia mercantil, hacen fe en
contra y a favor del que los han emitido (contabilidad). Arts. 25 y 31.
Hay as una prueba mucho ms flexible en materia mercantil, que en materia civil.

Para las fuentes de las obligaciones:
En materia mercantil, la costumbre es fuente de derechos y obligaciones en silencio de ley,
cosa que en materia civil es impensable.
Para efectos tributarios, tanto en la ley de la renta, como en la ley del IVA:
Es importante la distincin de si el acto es civil o mercantil. Las ventas de una empresa de
inmuebles son actos gravados en primera categora porque la ley presume que hay
habitualidad por ser ejecutados por una empresa. En cambio la venta de inmuebles por un
particular, hay que ver si se grava o no con impuestos, para lo que recurriremos a la Ley de la
Renta (criterio de habitualidad).

Lo mismo sucede con el IVA, en que la venta, prestacin de servicios, arrendamiento, etc, est
gravado con IVA cuando son actividades desarrolladas por un empresario o comerciante, cosa
que no sucede cuando se trata de particulares que incurren en estas actividades.
Para efectos de patentes comerciales, profesionales, o municipales:
Toda actividad comercial ejecutada por un empresario, ya sea individual u organizado como
persona jurdica, queda afecto a patentes comerciales. La patente comercial de una empresa
se calcula ao a ao en base al capital efectivo de cada empresa. Esto est en la ley de Rentas
Municipales.
Todo local comercial est gravado con una patente comercial que debe exhibirse, por el solo
hecho de desarrollarse una actividad lucrativa en l. Los profesionales liberales tambin pagan
patentes comerciales. Las patentes de que goza un local son parte de los bienes inmateriales
del establecimiento de comercio, por lo que cuando se grava hay que establecer si ella
comprende o no las patentes, permisos, autorizaciones sanitarias, etc. Hay puntos de venta
en que la patente es ms cara que el valor del inmueble.
El tema de las patentes es de especialidad. Dentro de las patentes una de las ms complicadas
de obtener y fciles de perder es la de venta de alcoholes. Si esta no es debidamente
renovada, se hace un remate de patentes. La venta de patente se grava con impuesto de la
renta al mayor valor, y generalmente con IVA.


Clase 11

Continuacin: Distincin Actos Civiles o Mercantiles, a propsito de la teora de la prueba.

Se modifican algunos supuestos del Cdigo Civil, en cuanto a medios probatorios, valor y
apreciacin de a prueba. En materia mercantil la prueba de testigos es ampliamente aplicable, la
instrumental es distinta dado que no slo hace fe en contra de quien suscribe, sino que en el caso
de la contabilidad hace fe a favor de quien la presenta, para aquel que la lleva correctamente.

Para efectos de Fuente de las Obligaciones: la costumbre, en silencio de la ley, es fuente de
derechos y obligaciones, de forma ms amplia que en derecho civil. Se puede invocar en derecho
mercantil la costumbre en silencio de ley.

Para efectos Tributarios: para los aspectos de ley de renta e IVA, vale la pena esta distincin. Una
empresa de bienes inmuebles tributa en primera categora, en cambio, en la venta de un
particular deben aplicarse reglas para determinar si est afecta o no a impuesto. El arrendamiento
hecho por un comerciante est afecto a IVA, por ejemplo.

Para efectos de Patentes Comerciales: toda actividad comercial lucrativa queda afecta a patentes
comerciales. Se calcula ao a ao en base al capital efectivo de una empresa. [Inicial, Estatutario,
Efectivo], segn la Ley de Rentas. Es una obligacin del empresario pagarla. Los Profesionales
Liberales pagan patente.

Las patentes de que goza un local son parte de los bienes inmateriales del establecimiento de
comercio. Cuando se enajena, debe precisarse si esta enajenacin comprende o no las patentes,
permisos, autorizaciones de funcionamiento sanitarias, etc. Hay puntos de venta en los que la
patente es ms cara que el valor del inmueble, por su importancia, como cuando ya no se dan ms
patentes, en el caso de los taxistas por ejemplo [cuyo parque fue congelado en 2009].

Dentro de las patentes, una de las ms compleja es la de alcoholes, siendo la ms difcil de obtener
y la ms fcil de perder. Cuando no es debidamente pagada, se saca a remate a altsimos valores.

Captulo II: Los Sujetos del Comercio

Antiguamente, y aun desafortunadamente, se refiere al Comerciante nuestro cdigo. Actualmente
se hace referencia al empresario. Existe una deuda enorme en cuanto no hay un estatuto jurdico
del Empresario, aunque existen diversos cuerpos jurdicos que tratan al empresario y sus
obligaciones, pero de forma dispersa en el ordenamiento jurdico. En el derecho comparado, se
han constituido verdaderos Estatutos.

Las normas del derecho laboral aplicables a la empresa deben aplicarse en el contexto de trabajo
[individual o colectivo], pero nada se refiere a los aspectos comerciales de la empresa.
Desde mediados del Siglo XX, en Europa, las legislaciones tienden a una regulacin de la Empresa
ms all que del comerciante. La Chilena ha hecho lo propio, pero no de forma orgnica. El mejor
ejemplo es la regulacin de la empresa [micro, pequea y mediana]


Cmo puede estar organizada la Empresa
La ley les permite a las personas naturales ejercer personal y directamente las actividades
mercantiles. Es lo que se denomina comerciante o empresario individual de comercio. Caso del
microempresario que tiene patente personal.

Es aquella persona natural capaz, que hace del comercio su profesin habitual por cuenta propia.
Este empresario individual no ha tomado ninguna forma jurdica para el desarrollo de su empresa,
sencillamente ha iniciado actividades, no se ha organizado en ningn tipo social. El ejercicio del
comercio como empresario individual implica riesgo patrimonial porque no puede motu proprio
dividir su patrimonio declarando patrimonios de afectacin porque en Chile rige la Teora Unitaria
del Patrimonio, a diferencia de algunos pases angloparlantes. Art. 2465.

La necesidad de crecer en capital y la imperiosa necesidad de disminuir los riesgos es la causa que
lleva al empresario a organizarse jurdicamente, de modo tal de limitar su responsabilidad, siendo
el motivo principal. Dependiendo del tipo social, la responsabilidad es limitada segn los aportes.

Como las instituciones del Derecho Comercial son progresivas, el ordenamiento jurdico reconoci
las EIRL: una persona natural solamente, por escritura pblica, puede constituir una EIRL que
formar una persona jurdica distinta del organizador. A partir de la ley 19.857 existe esta
posibilidad de que una persona natural tenga un patrimonio de afectacin por una declaracin
unilateral de voluntad.

La segunda forma de organizacin es asociarse, celebrando un contrato de sociedad.

Qu regulacin tiene, en nuestro cdigo de comercio, el Empresario: nuestro cdigo es real y
objetivo regulando el acto de comercio, pero no est ajeno a la regulacin de quienes ejercen el
comercio. El libro I lamentablemente ha de tener no ms de 50 artculos tiles.

Sujetos de Comercio
El Comerciante o principal
Auxiliares del Comercio
o Factores o Gerentes
o Dependientes
o Agentes
o Corredores
o Martilleros

Nuestro Cdigo define, en el Art. 7, a los comerciantes. El cdigo seala quienes pueden ser
comerciantes y cules son sus principales obligaciones, desde el punto de vista mercantil.

Son Empresarios toda persona capaz que hace del comercio su profesin habitual, por cuenta
propia, segn la Doctrina.

Ar t . 7 Son comer ci ant es l os que, t eni endo capaci dad par a
cont r at ar , hacen del comer ci o su pr of esi n habi t ual .

Toda persona capaz, no haciendo la distincin si es persona natural o jurdica. Qu ocurre con el
menor adulto y la mujer casada:

El menor adulto tiene mayor capacidad en materia mercantil que en materia civil, Art. 18
CdeC, pudiendo ser notificado directamente de la demanda incluso.
La mujer casada: recin en los aos '80 la mujer casada en sociedad conyugal pasa a ser
plenamente capaz, queda superado. El ejercicio est en determinar en qu patrimonio
recaen los actos o contratos que realiza la mujer, distinguiendo los regmenes patrimoniales
o Soltera: sin problemas.
o Mayor de 12 - Menor de 18: Menor Adulto
o Mujer Casada en los distintos regmenes patrimoniales.
Separacin de Bienes
Participacin en los Gananciales
En Sociedad Conyugal
Sin patrimonio reservado
Con patrimonio reservado
Y separada parcialmente de bienes.

Clase 12

Suspendida


Clase 13

Continuacin: Sujetos que intervienen en el Comercio

Precisin respecto del empresario: puede ejercerla individualmente, sin personalidad jurdica, u
organizndose mediante la creacin de una EIRL, SpA, o asocindose en Contratos de Sociedad,
etc.

Actualmente, se discute mediante el Boletn 4.556, el llamado MultiRUT y su eliminacin, que
afectara eventualmente a una serie de relaciones de contratacin laboral.

Que hace del Comercio su profesin habitual
Para calificarlo de comerciante, debe desarrollar actividades comerciales. Para efectos del Derecho
Comercial y la aplicacin de la ley mercantil, son las actividades secundarias: manufactureras,
fabriles, etc. La persona que se dedica a desarrollar el comercio es un empresario de comercio.
Esto, para diferenciarlo radicalmente de aquellas empresas que explotan otros rubros de la
actividad econmica, como las actividades extractivas, las no lucrativas.

El estatuto jurdico se aplica al comerciante empresario que ejerce la actividad de ejecucin de
actos de comercio. Cuando el Art. 7 se refiere al comercio, lo hace respecto de los actos de
comercio. Comerciante es aquel que profesional y habitualmente ejecuta actos de comercio. No es
comerciante el que ocasionalmente ejecuta actos de comercio.

Profesionalismo
Aqu se centra la distincin respecto de una que no es comerciante: el carcter profesional. Por
qu la ley lo califica as: significa que esta es la actividad en que desarrolla sus operaciones, es de
lo que vive y genera riqueza, donde se ha preparado para el desarrollo de los negocios. Una
persona que ocasionalmente ejecute actos de comercio no es comerciante, por tanto, no queda
sujeto a las obligaciones que la ley impone a los comerciantes.

Anteriormente, exista un registro nacional de comerciante. Actualmente, se garantiza la libertad
de empresa en nivel constitucional. Es una cuestin de hecho, por lo que el juez de fondo est
llamado a calificar esta situacin, apreciando la prueba.

Caso del Factor de Comercio: no es comerciante. Es el gerente, mandatario, que conduce el
negocio segn su prudencia. [Insertar lo del Supremazo]

Por cuenta propia
Est en los Cdigos Extranjeros: es comerciante aquel que ejerce actos de comercio, habitual y
profesionalmente, ya sea directamente o mediante mandatarios o dependientes. Cuando acta
directa y personalmente, lo hace comprendiendo su patrimonio; cuando acta mediante
mandatarios o apoderados, lo hacen por cuenta de l. Aqu se da este fenmeno de la
representacin, una modalidad del acto jurdico.


Como Gerente de una sociedad, cuando se firma un contrato no se obliga personalmente, sino a la
sociedad, por ser un mandatario con representacin, radicndose los efectos en el patrimonio del
mandante. Cuando el mandato es sin representacin se radican en el mandatario.

Cuando un factor de comercio ejecuta un acto de comercio, lo hace por poder [P.P. y la firma
correspondiente], en representacin de la sociedad.

Conforme al Art. 8 no son comerciante los que ejecutan actos de comercio espordicamente, sin
perjuicio de la aplicacin de la ley mercantil.

Necesidad de la Calificacin: Obligaciones que la ley impone a los Empresarios de Comercio

Inscribir ciertos instrumentos en el registro de comercio.
Pagar patente comercial y dems obligaciones dependiendo del Giro.
Llevar Contabilidad.
Hacer declaracin de iniciacin de actividades por cada giro que desarrolle.
Pagar impuestos que gravan las actividades comerciales que desarrolle.

Inscribir ciertos instrumentos en el registro de comercio.
Los Arts. 22, 23 y 24 sealan los documentos que deben inscribirse. Se inscriben en el Registro de
Comercio: los CBR, adems del registro de Propiedad, Gravmenes, de Aguas, etc. Deben llevar el
Registro de Comercio. El reglamento del registro complementa los artculos anteriores, contiene el
mecanismo procesal para realizar las inscripciones adems cuando el registro se niega.

Qu se inscribe: Art. 22. Capitulaciones Matrimoniales, Pacto de Separacin de Bienes, Inventarios
Solemnes, Herencias, Particiones, Haberes del Hijo, etc. Se inscribe para determinar el patrimonio
sobre el cual los acreedores harn efectivo su Derecho de Garanta General. Se busca dar
Publicidad a estos instrumentos. Son formalidades por va de publicidad, para N1, 2 y 3.

Escritura de Sociedad: es una solemnidad requerida. Remitirse a Sociedades
Poderes que los comerciantes otorgan a sus dependientes para la administracin de sus negocios:
es una formalidad por va de solemnidad. Adolecera de un vicio de nulidad en su falta.

Llevar Contabilidad
Es un sistema escrito, fsica o virtualmente, que da cuenta de los ingresos y egresos de dineros,
mercaderas y bienes, en una empresa. Es un sistema ordenado diariamente. Se abre en conjunto
con el inicio de actividades del empresario, donde adems se timbran los libros de contabilidad o
se autoriza a llevar la contabilidad conforme a los softwares autorizados por el Servicio de
Impuestos Internos.

Todo comerciante debe llevar contabilidad, desde que inicia sus actividades, hasta que cierra y
liquida sus operaciones. El ltimo acto es el cierre de los registros de contabilidad. Esto se
denomina Trmino de Giro.

La contabilidad usada en Chile se basa en la partida doble, siendo como un espejo entre Debe y
Haber. El resultado de cuentas de activos debe ser igual a las cuentas del pasivo.


Debe llevarla el empresario de comercio. Regularmente el factor de comercio tiene la obligacin
de llevarla. Esta obligacin no solo se trata en el CdeC, sino que en el CTr y las normas del SII
mediante Circulares y Boletines Tcnicos del Colegio de Contadores, estas ltimas son
recomendaciones de cmo deben contabilizarse estas operaciones, como en el caso del Leasing.

Es un sistema escrito: son Instrumentos Privados. El timbraje no altera la calidad de instrumento
privado, sino que para la debida fiscalizacin del Contribuyente.

Ar t . 31. Se pr oh be a l os comer ci ant es:
1 Al t er ar en l os asi ent os el or den y f echa de l as oper aci ones descr i t as;
2 Dej ar bl ancos en el cuer po de l os asi ent os o a cont i nuaci n de el l os;
3 Hacer i nt er l i neaci ones, r aspadur as o enmi endas en l os mi smos asi ent os;
4 Bor r ar l os asi ent os o par t e de el l os;
5 Ar r ancar hoj as, al t er ar l a encuar denaci n y f ol i at ur a y mut i l ar al guna
par t e de l os l i br os.

En base al Artculo 31, debe llevarse en pesos, para llevarla en dlares debe pedirse expreso
permiso al SII; adems de llevarse en castellano. Todos los asientos contables deben llevarse
numerados en forma progresiva, sin alteraciones, sin borrones, sin enmendaduras. El error
cometido en un asiento contable no se tacha, se salva, revirtiendo la anotacin contable y
haciendo posteriormente la correcta. No deben quedar espacios en blanco. Los libros se abren y
cierran diariamente, no caben anotaciones posteriores.

Cuando se cumplen todas estas normas, se dice que est "debidamente llevada". Se dice
expresamente que se cumple con el rigor de la contabilidad.

La mejor prueba, en un juicio mercantil, es una contabilidad debidamente llevada. Constan en los
libros de contabilidad.


Clase 14

Continuacin: Obligaciones del Empresario. Contabilidad.

Qu libros deben llevar los comerciantes: las normas estn atrasadas en relacin a las obligaciones
tributarias del Cdigo Tributario. El cdigo hace una distincin con poco sentido: comerciantes al
por mayor y al por menor, estos ltimos en el Art. 30 Inciso Final: el que vende directa y
habitualmente al consumidor.

Est desactualizada porque, segn esta norma Falabella o Cencosud seran comerciantes al por
menor por vender directamente al pblico. El comerciante al por menor lleva una contabilidad
ms sencilla. Respecto al Retail, se aplican las normas del Derecho Tributario y SII, llevando
contabilidad completa. En el caso de taxistas o agricultores por ejemplo, pagan tributos en base a
renta presunta.

Libros de Contabilidad ms utilizados:
Libro de Inventario: en este se anotan todos los bienes que se adquieren o enajenan en la
empresa, para llevar un control del activo
Libro Diario: es aquel en que se anotan las ventas diarias. Fue superado por el control del
IVA, llevndose el libro de Ventas para tales efectos.
Libro mayor o de cuentas corrientes: hace concordar las cuentas, donde cada una tiene una
contracuenta.
Libro Balances: es el que contiene todos los bienes del Empresario. Cuando inicia sus
actividades parte con "Caja" y luego dar origen a las cuentas contables posteriores.

Cuando se habla de comerciantes al por menor, se hace respecto del Art. 30 Inc. Final. Se
considera comerciante por menor al que vende directa y habitualmente al consumidor. Esta
diferenciacin tiene sentido para distinguir algunas materias: existen mercados mayoristas donde
hay compraventas entre comerciantes para la intermediacin de bienes y servicios.

Un contrato comn entre estos es el Contrato de Distribucin mercantil, propiamente tal: es un
contrato abordado entre dos empresarios. La compra que hace el empresario es para la venta y
distribucin en ciertos mercados locales.

Los mercados mayoristas en materia de distribucin de remedios, vehculos, tecnologa. Es
importante distinguir si es mayorista o no por cmo se califica el contrato.

Contrato de Franquicia: tiene un franquiciador y un franquiciado. Existen innumerables tipos de
franquicias, como farmacuticas, alimenticias, vestuario. El contrato entre estas partes es un
contrato entre comerciantes mayoristas, es un acto de comercio. En el fondo, consiste en una
autorizacin para usar la propiedad industrial del franquiciador. Adems, puede haber un contrato
de aprovisionamiento que debe cumplirse: puede que el franquiciador sea el proveedor de una
serie de productos de la franquicia.

Contrato de Concesin de Derecho Privado: el fabricante de una marca nombra concesionarios,
que tienen la obligacin de vender finalmente el consumidor, bajo los trminos que tiene el
fabricante. Se desmarca de la franquicia en el sentido de que hay servicio de postventa.

Otros: Contrato de Agencia Mercantil, Contrato de Representacin, etc.

Los contratos de este tipo se caracterizan por los siguientes elementos:
Independencia Jurdica
Independencia Econmica

Reglas a Propsito del Valor Probatorio de la Contabilidad
Ya se sabe que son instrumentos privados que hacen fe contra quien los lleva. Los Arts. 31 y ss.
Ayudan a comprenderlo.

Es Privada y hace fe respecto de quin los lleva debidamente: slo por resolucin judicial se
puede ordenar la exhibicin de la contabilidad. Puede ser total o parcial segn corresponda
al caso. Cuando se le ordena al comerciante exhibirlos y no lo hace, hacen fe los libros de la
contraparte que s los ha exhibido, rompiendo la regla general de la prueba civil.

Caso de una compraventa con Factura. Las facturas son pagaderas a 30 das si nada se dice.
Si no se paga, la cuarta copia de la factura har de ttulo ejecutivo para preparar la va
ejecutiva. En el recibimiento de la causa a prueba se puede ofrecer prueba mediante la
contabilidad, para que un perito informe si se tom nota de la compra y venta en el
respectivo caso. Si la contraparte no la presenta, har fe la contabilidad de quien la presenta
y lleva debidamente.

Ar t . 33. El comer ci ant e que ocul t e al guno de sus l i br os,
si ndol e or denada l a exhi bi ci n, ser j uzgado por l os asi ent os
de l os l i br os de su col i t i gant e que est uvi er en ar r egl ados
26
,
si n admi t r sel e pr ueba en cont r ar i o.

Los libros de contabilidad, en un litigio entre comerciante con causa mercantil, si se
contradicen, se anulan y se debe ir a los dems medios de prueba: si la contabilidad dice
que hay una deuda, y la otra dice que est pagada dicha deuda, se anular y deber
recurrirse a otros medios de prueba.

Ar t . 36. Si l os l i br os de ambas par t es est uvi er en en
desacuer do, l os t r i bunal es deci di r n l as cuest i ones que
ocur r an segn el mr i t o que sumi ni st r en l as dems pr uebas que
se hayan r endi do.

Los libros de contabilidad hacen fe en contra del comerciante que los lleva, as lo seala el
Art. 38, y no se le admitir prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos. La
contabilidad es la que debe informar y traslucir el pago. Si no aparece pagado, se debe.

Ar t . 38. Los l i br os hacen f e cont r a el comer ci ant e que l os
l l eva, y no se l e admi t i r pr ueba que t i enda a dest r ui r l o que
r esul t ar e de sus asi ent os.
26
En este caso, Arreglados quiere decir debidamente llevados, en conformidad a las reglas de los Arts. 31 y
32 y en general a las normas del Cdigo de Comercio que indican la forma de llevarla, las emanadas del
Cdigo Tributario, Boletines del SII o del Colegio de Contadores, etc.


Los libros de contabilidad, como medio de prueba, son indivisibles: no se pueden utilizar en
lo favorable y rechazar en lo desfavorable, segn el Art. 39.

Ar t . 39. La f e de l os l i br os es i ndi vi si bl e, y el l i t i gant e
que acept ar e en l o f avor abl e l os asi ent os de l os l i br os de su
cont endor , est ar obl i gado a pasar por t odas l a enunci aci ones
adver sas que el l os cont engan.

Si hubiere libros auxiliares, como el Libro Banco, Remuneraciones, Honorarios, Pago de
Impuesto de Timbre, no hacen fe separadamente de los libros principales. Deben estar
arreglados con los libros principales

Ar t . 40. Los l i br os auxi l i ar es no hacen pr ueba en j ui ci o
i ndependi ent ement e de l os que exi ge el ar t cul o 25; per o si el
dueo de st os l os hubi er e per di do si n su cul pa, har n pr ueba
aquel l os l i br os con t al que hayan si do l l evados en r egl a.

Lo normal y desafortunadamente es que la Contabilidad se lleve mal. Es fcil ganar un juicio
mediante una medida prejudicial que ordene la exhibicin de los libros contables Art. 273 N4 CPC.

Formas de Exhibicin de la Contabilidad
La ley prohbe que se hagan pesquisas particulares para saber si se lleva bien o mal: es privada.

Ar t . 41. Se pr oh be hacer pesqui sas de of i ci o par a i nqui r i r si l os
comer ci ant es t i enen o no l i br os, o si est n o no ar r egl ados a l as
pr escr i pci ones de est e Cdi go.

Casos de Exhibicin Total de Contabilidad: son excepcionales, regularmente procede en forma
particular. Proceder en caso de liquidacin de comunidades, sociedades, sucesin, quiebras. Se
modific este Artculo por la ley 17.720.

Exhibicin Parcial: es lo normal, conforme al artculo 43

Ar t . 43. La exhi bi ci n par ci al de l os l i br os de al guno de l os
l i t i gant es podr ser or denada a sol i ci t ud de par t e o de of i ci o.
Ver i f i cada l a exhi bi ci n, el r econoci mi ent o y compul sa ser n
ej ecut ados en el l ugar donde l os l i br os se l l evan y a pr esenci a
del dueo o de l a per sona que l comi si one, y se l i mi t ar n a l os
asi ent os que t engan una r el aci n necesar i a con l a cuest i n que se
agi t ar e, y a l a i nspecci n pr eci sa par a est abl ecer que l os l i br os
han si do l l evados con l a r egul ar i dad r equer i da.
Sl o l os j ueces de comer ci o son compet ent es par a ver i f i car el
r econoci mi ent o de l os l i br os.

Se puede pedir o decretar por el tribunal como medida para mejor resolver. Para que se de lugar,
deben cumplirse los siguientes requisitos:

Que se seale con precisin los libros que se pide exhibir.
Que se seale las fechas precisas que debe abarcar la exhibicin.

Que la exhibicin se haga en el lugar donde se llevan los libros.

Problemas que suscita: Se confunde la exhibicin de la contabilidad con la diligencia de exhibicin
de documentos del CPC. Segn el CPC, sta se hace ante el Juez, que cita a una audiencia de
documentos.

Obligacin de mantener los libros contables hasta la liquidacin del negocio del comerciante: e
incluso, posteriormente, se debern conservar hasta los 5 aos siguientes a la liquidacin.

Excurso: Los Respaldos
No basta con hacer el asiento contable. Cada asiento contable debe estar debidamente
respaldado. Se respalda con los instrumentos que se han otorgado con ocasin de los actos o
contratos celebrados, como el en caso de contraer una obligacin en un pagar, respaldando el
asiento con copia del pagar, para lo cual se usan los registros de ingresos y egresos denominados
vouchers. "No debe haber ningn asiento contable sin respaldo, porque se origina con una
operacin".

Clase 15

El profesor utiliz la clase para resolver dudas respecto de la prueba.


Clase 16
27


Estudio del Libro II: Obligaciones y Contratos Mercantiles

El Consentimiento
Nuestro cdigo regul esta matera olvidada en el Cdigo Civil. Es el conjunto de relaciones
jurdicas que se producen antes del acuerdo de voluntades, lo llamado por la doctrina la etapa
precontractual. Ya no cabe duda en la doctrina la existencia de la responsabilidad precontractual.

Las partes del contrato rayan la cancha, sealando lo que quieren lograr e incluso constituir
ciertas garantas antes del contrato para su cumplimiento.
Mecanismos: las partes acuerdan preparar un contrato que no estn en condiciones de celebrar
an.
Cierre de Negocios
Reserva

En materia mercantil, las arras son distintas a las del derecho civil.

Todas estas negociaciones precontractuales se han ido perfeccionando, dotndose de
instrumentos especiales para ello, atendido a la complejidad, como el caso del acuerdo de
confidencialidad (En ingls, NDA), otorgado por dos partes que se van a otorgar informacin
sensible y privada para la celebracin un contrato. Junto con este acuerdo se constituyen multas y
las instrucciones al notario.

Para llegar al contrato, se utilizan todos estos acuerdos que llevan a un procedimiento de revisin
denominado due diligence. Todo esto, para llegar a un contrato determinado, como fusin de
sociedades, etc.

Estas normas han sido superadas por la prctica, la costumbre mercantil en silencio de ley,
configurando todo un derecho precontractual.

Aspectos Bsicos de la Formacin del Consentimiento

Qu es: es un proceso que consta de dos etapas: la de oferta y la de aceptacin.
Quienes intervienen: el oferente o proponente y el destinatario.
Oferente: el que invita, propone la celebracin de un contrato
Destinatario: es la persona quien va dirigida la oferta y que debe, simplemente, aceptar o no
la propuesta en forma pura y simple.

Qu es la Oferta: es un acto jurdico unilateral vinculante, con contenido econmico, en virtud del
cual el oferente propone la celebracin de determinado contrato, que puede ser una persona
determinada o puede hacerse una invitacin al Pblico, en general.

27
Clase breve. El profesor la termina antes para poder estudiar para la prueba.


Requisitos Jurdicos para la validez de la Oferta: dado que es un acto jurdico, podemos
fcilmente los requisitos de validez, de modo tal que si se omiten, hay un vicio de nulidad.
Que la oferta sea hecha por persona capaz: natural o jurdica con capacidad para obligarse.
Si es por persona jurdica, es importante que el apoderado est habilitado para hacer ofertas
como representante por parte de la persona jurdica, sino la oferta ser inoponible.
Que verse la oferta sobre un objeto lcito: no puede recaer sobre objeto ilcito.
Que la oferta se exteriorice: No puede manifestarse si no es fsica o verbalmente. Significa
que pueda ser conocida por el hombre comn segn la jurisprudencia, aceptado por la
doctrina. Se exterioriza la proposicin de celebrar un contrato en trminos inequvocos
Que sea seria: que sea con el nimo e intencin de obligarse. De aqu se deduce la
responsabilidad precontractual: al ser un acto jurdico serio, genera responsabilidad.
Que sea completa.


Clase 17
28

Lunes, 05 de mayo de 2014
La Aceptacin
Concepto: Es un acto jurdico unilateral con contenido econmico y vinculante por medio del cual
el destinatario pura y simplemente acepta la propuesta formulada por el oferente.
Requisitos para validez de la aceptacin:
Que sea hecha por persona capaz.
Que sea hecha en trminos expresos, implcitos o tcitos.
Que sea pura y simple.
Que se d en tiempo y forma.
Que sea hecha por persona capaz: si la aceptacin la da quien carece de capacidad de ejercicio o
quien no tiene poderes suficientes no obliga. En el primer caso a veces es vicio de nulidad relativa
y en el segundo caso de inoponibilidad.
Debe exteriorizarse sea en forma expresa o tcita:
Expresa: Es la que se da en trminos explcitos y formales.
Tcita: Es aquella que se deduce inequvocamente de la conducta del destinatario. Ej:
pagar el precio. No dijo nada, simplemente pag el precio.
Debe darse en tiempo y forma: Las ofertas pueden haberse hecho bajo plazo y si es que ha
expirado el plazo sin que se haya dado la aceptacin, caduca la oferta.
CdeC da varios ejemplos de caducidad: Caduca la oferta con el fallecimiento del oferente o cuando
vence el plazo que conlleva la oferta.
En forma significa que el destinatario no puede hacer ninguna variacin, tiene que ser pura y
simple, no puede alterar en nada la oferta, cualquier alteracin es un rechazo a la oferta y se
mirara como una contra-oferta. Esto es lo que se deduce de arts. 97, 98, 99 y 100 CdeC.
En cuanto al momento en que debe darse la oferta el CdeC y doctrina hacen distincin: Si la oferta
es verbal o escrita:
Oferta verbal: Debe aceptarse o rechazarse inmediatamente. No hay un tiempo de
espera, la negociacin se est llevando a cabo personal y directamente.
Oferta escrita: El CdeC distingue 2 situaciones:
o Si oferente y destinatario se encuentran en la misma plaza: La contestacin del
destinatario debe darse por escrito dentro de las 24 horas siguientes.
o Si oferente y destinatario se encuentran en distinta plaza (Art. 98 CdeC): La
respuesta debe darse a vuelta de correo.
Vencidos estos plazos, la oferta se tendr por no hecha aun cuando fuere sido aceptada y si es que
la aceptacin llega tardamente, el oferente tiene la obligacin de informar al destinatario que su
28
Tomado de los apuntes de Paula Riquelme Brante, con modificaciones de formato.


aceptacin es extempornea, debe dar pronto aviso de su retractacin o del hecho que la oferta
ha caducado (Art. 98 inc. 2 CdeC). Este es un ejemplo de responsabilidad pre contractual.
La responsabilidad pre contractual tiene consagracin en el CdeC en el art. 98, nace por la falta de
aviso que el oferente debe darle al destinatario respecto de su aceptacin tarda. En la comisin
existe otra norma similar.
Qu ha dicho la jurisprudencia y doctrina respecto a la vuelta de correo? A qu correo nos
estamos refiriendo?
El CdeC sabiamente no regulo una situacin particular y concreta sino que dejo abierta la
institucin al devenir de los tiempos. La jurisprudencia ha sostenido que es lo que tarda la
empresa de correos de Chile en trasladar una carta desde el domicilio del destinatario, desde el
domicilio del oferente.
Como existen normas respecto de cuando se entiende enviada la comunicacin, debe estarse a
esas normas, que integraran los vacos que ha dejado en algunas ocasiones el legislador.
Las normas sealan que la comunicacin se entiende hecha para contar los plazos el da que se
entrega el sobre a la oficina de correos, el da del franqueo del sobre. Esto es importante para
computar los plazos.
Esto ha ido evolucionando tanto, que respecto de contratos va correo electrnico, han debido
estas normas revisarse.
Cundo en Chile se forma el consentimiento, en qu momento?
29

Teora de la declaracin de voluntad o de la aprobacin
Nos dice que el consentimiento queda perfecto cuando el aceptante declara la conformidad con la
oferta que se le ha hecho. Basta solo con la declaracin de conformidad, no con que el oferente lo
sepa. Luis Claro Solar dice que se perfecciona cuando se declara de la forma que sea. El Cdigo de
comercio adhiere a esta teora en el Art. 99 y Art. 101.

Teora de la Expedicin
El consentimiento se formara eventualmente cuando se enva la correspondencia que contiene la
aceptacin. Luis Claro Solar dice que no basta la manifestacin de la aceptacin, sino de que el
oferente est en conocimiento. Es un elemento material, concreto.

Teora de la Recepcin
El consentimiento se forma cuando el oferente recibe la aceptacin por el medio material, ah se
perfecciona el contrato, aunque se ignore que ha llegado respuesta

Teora del Conocimiento o de la Informacin
El consentimiento se forma cuando el oferente toma conocimiento que el aceptante ha decidido
aceptar la oferta hecha. Claro solar dice que no basta con la manifestacin, sino de que haya
llegado noticia al proponente. Es la ms exigente.

29
Tomado de los Apuntes de Clases del Curso de Derecho Civil II Acto Jurdico de la profesora Fabiola
Lathrop G. Primer Semestre 2013.


Si bien es cierto en Chile rige la teora de la aceptacin, esto ha tenido fuertes modificaciones a
propsito de comercio electrnico y compraventa internacional de mercaderas.
LEER ART. 12 A) LEY 19.496 (defensa de derechos del consumidor): Se refiere a los contratos
acordados por medios electrnicos, cuando se entiende formado el contrato.
LEER ARTS. 14-20 Convencin de Viena de 1980.
El comercio ha evolucionado con la introduccin de la tecnologa, todas las tratativas preliminares
estn todas en los medios electrnicos hoy.
No hay contratos electrnicos, hay contratos acordados por medios electrnicos.
Puedo constituir sociedad, otorgar mandato, celebrar arrendamiento, celebrar leasing, realizar
operacin de factoring, hacer transacciones bancarias, depsitos a plazo, afiliarme a una ISAPRE o
AFP por medios electrnicos, pero los contratos que en definitiva se ejecutan y celebran son
propiamente contratos, lo electrnico es una va de manifestacin de voluntad, as como el medio
escrito o verbal.
La diferencia es que el medio escrito utiliza caracteres aravicos, en cambio, medio electrnico un
conjunto alfa numrico. No existen los contratos electrnicos, existen los contratos acordados por
medios electrnicos.
Es necesario hacer precisin: existe un contrato denominado contrato informtico.
El contrato informtico es un contrato que conlleva obligaciones de hacer, un contrato de
ingeniera y que tiene 3 importantes expresiones:
Contrato de software: Es pura ingeniera. Lo ms importante es el manejo del cdigo
fuente, el que lo tiene puede alterar el contenido del software. Hay contratos por los que
le proveedor me vende todo menos el cdigo fuente, entonces me deja amarrado. Si me
entrega cdigo fuente puedo manejarlo a mi antojo con mis ingenieros.
Contrato de hardware
Contrato de redes
Cuando uno habla de la contratacin informtica es el contrato de ingeniera en sistema, redes, de
construccin de hardware.
Contrato informtico que es moderno, que genera un acto de comercio, ha puesto en jaque el ter
contractual del derecho civil.
Las obligaciones de las partes a propsito ha variado radical y esencialmente. La obligacin de
entrega no es simplemente la entrega del equipo, de la red, del software, la obligacin de entrega
impone al puesta en marchas, la capacitacin y lo ms importante la responsabilidad de la
empresa de ingeniera de la obligacin de levantamiento, yo no pudo vender un software si
previamente no hago encuesta de rigor para saber si mi cliente tiene capacidad de manejar el
software, porque son conocimientos tcnicos.
ONU ha creado varias herramientas internacionales sobre convenciones y leyes modelos respecto
de los contratos acordados por medios electrnicos, porque se pone en jaque el cdigo para saber
cundo se forma el consentimiento de estos contratos.

Esto ha avanzado tanto que en Espaa existe jurisprudencia de tribunal supremo espaol de aos
90 en que incorporan al lxico jurdico la palabra clickear, es manifestacin de voluntad, implica
aceptacin.
Chile, todo su desarrollo lo debe al comercio exterior y los pases se desarrollan gracias a que hay
crecimiento en las importaciones y exportaciones, ningn pas es autosuficiente par adentro,
necesitan comprar y vender para afuera. Convencin de Viena logr que el contrato ms
importante en todo el mundo fuese el mismo para todos los sistemas legales, de ah la
importancia de la compraventa de mercadera.
Todos los sistemas quedan integrados en un solo cuerpo normativo que se aplica prcticamente al
98% de los pases en el mundo que han suscrito la convencin.
Esta convencin seala que el consentimiento se forma en virtud de la teora de la recepcin, es
decir, cuando oferente ha recibido respuesta del destinatario.
En una importacin de mercadera desde Japn a Chile Qu teora rige? Aceptacin porque
naci en Chile o recepcin?
Los contratos domsticos rigen por CdeC y los internacionales por Convencin de Viena y los
contratos electrnicos por la normativa de ONU.
Puede haber consentimiento si quien da la respuesta o hace la oferta no es un ser humano? Qu
es la inteligencia artificial? Cmo puedo aceptarle a un computador? Averiguar
Art. 105 CdeC se refiere a materia que siempre es discutida: a qu se obliga cuando se hacen
ofertas indeterminadas? Cuando las ofertas estn hechas en circulares, catlogos, no son
obligatorias para quien las hace. Esta norma est tcitamente derogada y modificada por la ley de
defensa del consumidor. Esto respecto de consumidores.
La respuesta es que se acaba la promocin, duraba unos das o que se fueron todos los
productos.
Qu pasa si contrato es propuesto por intermedio de un corredor? En nada se altera el ter de
formacin del contrato, puesto que el corredor no es mandatario, simplemente ayuda a acercar
posiciones. Por esto, el art. 106 CdeC seala que el contrato se tendr por perfecto desde que
aceptaren los interesados, pura y simplemente, la propuesta.
El CdeC en el libro II a travs de varios artculos (107 al 129) a travs de estas disposiciones el CdeC
modifica normas del CC respecto del derecho de las obligaciones y lo hace a propsito de los
plazos, la dacin de arras, territorialidad de los contratos, lesin enorme, medios de prueba.
En estas normas lo que hay es una distinta regulacin de instituciones que ya estn reguladas en el
CC, entonces cuando el acto es mercantil se aplican normas del CdeC que modifican el CC y, por lo
tanto, debo tener mucho cuidado.
LAS ARRAS
Los arts. 107, 108 y 109 CdeC se refieren a las arras en materia mercantil. Debemos referirnos para
entenderlas al CC: Arts. 1803, 1804 y 1805 CC a propsito de la compraventa se refieren a las
arras. Las arras son una garanta que hasta el da de hoy se utiliza.

En el libro de lvaro Puelma se analizan las arras como acuerdos pre-contractuales, lo que yo
celebro como garanta de la celebracin del contrato puede tomar la calificacin jurdica de arras.
Concepto: Son una cantidad de dinero o la entrega de una cosa en garanta de la celebracin o
ejecucin de un contrato.
Si el contrato es civil, se aplican arts. 1803, 1804 y 1805 CC. Si el contrato es mercantil, tiene una
distinta regulacin las arras mercantiles de las arras civiles.
Cuando se dan arras civilmente se entiende que las partes tienen la facultad de retractarse. El que
dio las arras, perdindolas, y el que las recibi restituyndolas dobladas.
Hay 2 partes en un contrato que va a celebrarse y una le exige a la otra que para seguir adelante
con el negocio lo har con arras, en garanta de parte del precio, se constituyen las arras, no se ha
celebrado el contrato, no est perfeccionado, pero quiero tener la opcin de entrar al contrato
entonces me la garantizo mediante la dacin de arras.
Si yo doy arras Me puedo retractar? Si, perdiendo las arras. Si quien se retracta es el que recibe
las arras, las tiene que restituir dobladas. Este es el mecanismo del CC.
Si nada se ha dicho, ambas partes tienen la facultad de retractarse de la celebracin del contrato,
el que dio las arras perdindolas y el que las recibi restituyndolas doble.
Cul es el plazo dentro del cual pueden retractarse? (Art. 1804 CC)
Plazo que hayan estipulado
No hayan estipulado plazo: No habr lugar a la retractacin despus de los 2 meses
siguientes a la convencin ni de otorgada escritura pblica de la venta o de principada la
entrega.
Vencido este plazo no se pueden retractar, el contrato debe llevarse a cabo.
En qu calidad se pueden otorgar las arras?
En parte del precio
Como seal de quedar convenidos
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de derecho que los
contratantes se reservan la facultad de retractarse segn los artculos anteriores (art. 1805 inc.
final CC). Esta es una presuncin de derecho.
Qu caracteriza a las arras civiles? El derecho de retractacin. En el CdeC no hay derecho a
retractacin a menos que se pacte. La oferta de abandonar las arras o de devolverlas dobladas no
exonera de la obligacin de cumplir el contrato, porque las arras mercantiles tienen una finalidad
de garanta de cumplimiento de la obligacin, no de facultad de retractacin.
Art. 109 CdeC: Cumplido el contrato o pagada la indemnizacin, las arras sern devueltas. No
pueden aplicarse en parte del precio como en el derecho civil


Clase 18
Martes, 06 de mayo de 2014

Los Plazos

En materia mercantil se computan de igual manera que en Cdigo Civil, pero con algunas
modificaciones:
Si vence en da sbado, es exigible en da hbil siguiente
Igual regla para el caso de que la obligacin venza el 31 de diciembre.
Justificacin: funcionamiento de los Bancos, donde en Chile no funcionan los das sbados ni
domingo, an en materia de letra de cambio y pagar. El 31 de diciembre se contempla por ser un
da de inventario y balance. Se posterga por tanto al da hbil siguiente.

No se reconocen trminos de gracia: la posibilidad de pagar no inmediatamente al vencimiento del
plazo, Art. 112, como antiguamente se reconoca. Tiene una excepcin en la Ley 19.983, que
regula la cesin de la factura y los mecanismos para su cobro ejecutivo [nfasis en que no se cede
la factura, sino una copia; adems de sealar que no constituye ttulo ejecutivo]

Esta ley regul los distintos vencimientos que puede tener una factura: pagadera al contado, da
fijo y determinado, en cuotas, a plazo de la fecha de su emisin. Si nada se dice, la factura tiene un
plazo de cobro legal de 30 das.

Ley de Contrato

Ar t . 113. Todos l os act os concer ni ent es a l a ej ecuci n de l os
cont r at os cel ebr ados en pa s ext r anj er o y cumpl i der os en Chi l e,
son r egi dos por l a l ey chi l ena ( )

Se super por los TLC y convenios internacionales celebrados por Chile. Las partes pueden acordar
someter el contrato a una legislacin distinta. El mejor ejemplo es la Convencin de Viena de
1980. Es por esto que varios estados hacen reservas a los tratados, conforme a su propio
ordenamiento jurdico

Moneda y medidas de pago: Art. 114, 115 y 116. Estas normas estn superadas, en parte, por la
Ley 18.010 de operaciones de crdito de dinero. En cuanto a las medidas, rige el sistema mtrico
decimal.

No debera contenerse el Art. 118 sobre que nadie est obligado a recibir ms de 50 monedas de
un mismo tipo para el pago de una obligacin. Es referente al Banco Central

Pago anticipado de las Obligaciones o el Prepago

Ar t . 117. El acr eedor no est obl i gado a acept ar el pago ant es del
venci mi ent o de l a obl i gaci n.


Se modifica por la Ley 18.010 y la Ley de Derechos del Consumidor. El Art. 10/18.010 seala que se
permitira el pago anticipado, an contra la voluntad del acreedor. Importa para el devengo de
intereses, por ejemplo.

Conforme a las normas sobre operaciones de crdito de dinero, se puede pagar anticipadamente la
obligacin, y el pago anticipado est regulado en cuanto a los intereses y reajustes. El acreedor
puede convenir con el deudor frmulas de pago anticipado, pero no podr superar 2 perodos de
intereses, como costo del prepago.

Qu naturaleza tienen los intereses: Frutos Civiles
Cmo se devengan los frutos civiles: da a da, por lo que no se pueden cobrar intereses futuros,
porque no se han devengado. En la liquidacin de una obligacin, slo deben cobrarse los que se
deben junto a sus reajustes, pero no cobrar los no devengados. Se sanciona tenindolo para tales
efectos como objeto ilcito. Respecto de los Reajustes, tambin se calcula hasta el da del pago,
posteriormente se calcularn los intereses. La gratuidad no se presume, bajo la ley 18.010, la
gratuidad deber pactarse expresamente.

Mercantilmente no es posible prepagar una obligacin, pero en cuanto a la ley 18.010 s se podr,
atenindose adems a lo sealado por la convencin.

Arts. 120, 121 y 122: tiene derecho a exigirse recibos y no necesariamente la devolucin del ttulo.
El Inc. Final del Art. 119 seala que prueba la liberacin de la deuda. Complementar.

Efecto Novatorio, Art. 125

En relacin al Art. 12 de la ley 18.092 y con el Art. 37 del DFL 707. Cuando una obligacin se paga
con un ttulo como un pagar, si ste es al portador y se entrega en pago, se extingue la
obligacin, novndose por la obligacin emanada del pagar.

Esta norma hoy est en colisin con el Art. 12 de la Ley 18.092, sealando que no causa novacin
el giro, aceptacin o libramiento de una letra de cambio o pagar.

Ar t cul o 12. - El gi r o, acept aci n o t r ansf er enci a de una l et r a no
ext i nguen, sal vo pact o expr eso, l as r el aci ones j ur di cas que l es
di er on or i gen, no pr oducen novaci n.

La ley general posterior derogara a la ley anterior. Hoy, si se paga una obligacin de dinero con un
pagar, no causar novacin salvo el pacto expreso, de lo contrario, la obligacin est pendiente
de pago mientras no se haya pagado la obligacin que consta en el ttulo. Esta norma es la que rige
actualmente.

Art. 37 del DLF 707

Ar t cul o 37. - El cheque gi r ado en pago de obl i gaci ones, no
pr oduce l a novaci n de st as cuando no es pagado.

No hay pago de precio ni extincin de la obligacin antes de que el cheque haya sido pagado,
porque ste no producir novacin. Debe existir liberacin de los fondos.

En conclusin, la norma del Art. 125 sera aplicable a los dems casos, como en el del Vale Vista al
portador, pudiendo novarse y extinguir la obligacin, subsistiendo slo la emanada del ttulo

Lesin Enorme en Materia Mercantil

No hay lesin enorme en los contratos mercantiles, segn el Art. 126, siguiendo al Cdigo Civil que
'acorral' a determinados casos la lesin enorme, como en el de compraventa de bien raz, lo cual
es un craso error porque la cuanta y significacin de los contratos pueden verse afectados por su
validez segn la lesin enorme. Se refiere adems en el caso de la Clusula Penal. En el caso de la
estipulacin de aporte de un Contrato de Sociedad no se aplicar.

El error de no contemplarla se da en contratos de distribucin elctrica, generacin, armadura.
Hay mucha jurisprudencia mercantil arbitral, que ha debido recurrir lamentablemente a la teora
de la imprevisin para igualar las prestaciones de los contratos. En el derecho comparado, como
en el cdigo peruano, s se contempla la sancin de lesin enorme.

La Prueba de los Contratos y Obligaciones
Arts. 127, 128 y 129. Las obligaciones mercantiles, por desconocimiento, se han probado con las
limitaciones del derecho civil, olvidndose el valor probatorio de estos tres artculos.

Ar t . 127. Las escr i t ur as pr i vadas que guar den uni f or mi dad con l os
l i br os de l os comer ci ant es hacen f e de su f echa r espect o de
t er cer os, aun f uer a de l os casos que enumer a el ar t cul o 1703 del
Cdi go Ci vi l .

Respecto de la fecha cierta, en materia mercantil, la tienen adems delos casos sealados por el
derecho civil, cuando se incorpora a la contabilidad. Cuando es medio de prueba, la ley lleva el
mrito ms all: cuando se contabiliza un instrumento privado, como respaldo de un asiento
contable, se dar fecha cierta al documento.

Art. 128. La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la
cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija
escritura pblica.

No ser admisible en el caso del Art. 150.

Ar t . 129. Los j uzgados de comer ci o podr n, at endi das l as
ci r cunst anci as de l a causa, admi t i r pr ueba t est i moni al aun cuando
al t er e o adi ci one el cont eni do de l as escr i t ur as pbl i cas.

Parte III: Contratos Mercantiles, en General.

Consideraciones:
La contratacin mercantil es consensuada.
Excepcionalmente, hay contratos solemnes como el Contrato de Sociedad. A partir de
diciembre de 2013, el Contrato de Seguros dej de ser solemne. La regla general es la
consensualidad.

Los medios de prueba en materia mercantil son ms amplios que en materia civil, para
probar las obligaciones, debe entenderse que se est frente a una obligacin de esta
naturaleza
La contabilidad pasa a ser columna vertebral en el derecho de obligaciones mercantiles.
Debe pedirse por escrito que se contabilice las operaciones mercantiles.
La tendencia, tanto normativa como contractual es que la frmula de controversias
mercantiles se lleva a arbitraje, de modo tal que lo normal es que en esta materia se incluya
un pacto compromisorio, no aceptar las clusulas arbitrales.

La Clusula Arbitral busca designar a la persona del rbitro. Si sencillamente se busca que la
controversia se someta a arbitraje, se fija una clusula compromisoria, encontrando un
rbitro de comn acuerdo, o si no hay acuerdo, se har por juez competente.

Se asocia a la Sana Crtica, que ha pasado a ser el mecanismo de interpretacin de la prueba
rendida por las partes, ya sea porque el rbitro tenga la calidad de rbitro arbitrador o
porque las partes lo facultan para apreciar la prueba en conciencia.
Efectos tributarios de la contratacin mercantil. Pocos se han atrevido a escribir sobre su
importancia por entrega de conocimientos profesionales y la volatilidad de las normas
tributarias.

Clase 19

Los Contratos Mercantiles

El contexto dentro del cual se deben estudiar las normas de los contratos es del punto de vista de
la relacin comercial y ms an, ambas partes del contrato son empresarios. Son actos de
comercio, generalmente, para ambas partes. Considerar la contabilidad como medio de prueba, y
los dems medios de prueba a propsito de estas obligaciones, adems de la sana crtica y el
arbitraje como solucin de controversias en materia mercantil.

La Compraventa Mercantil
Los Arts. 130 al 160 tratan la Compraventa en materia mercantil. El estudio se divide en cuatro
prrafos:
A propsito de la cosa vendida
Determinacin del Precio
Efectos de la Compraventa
Obligaciones del Vendedor y del Comprador

El cdigo no ha regulado nuevamente la compraventa. Las normas del CC se aplican en su
totalidad de igual manera a la compraventa mercantil, con mnimas variaciones. Lo que hace el
cdigo en estos artculos es clarificar distintas maneras de vender mercaderas o productos.
Entonces, el cdigo ha regulado si la venta est perfeccionada o no porque est formado el
consentimiento o requiere algo ms, atendiendo a la cosa vendida. Es por esto que estas
disposiciones colocan casos de condiciones suspensivas y condiciones resolutorias: no se
perfecciona un contrato cuya cosa no es de la especie exigida. Las condiciones suspensivas
meramente potestativas se permiten de parte del comprador.

Preguntas:
Si la cosa se tiene a la vista y es designada por su especie, Qu facultad tiene el comprador?
R: Art. 130. Se puede reservar expresamente la facultad de probarla.

Qu plazo tiene el comprador para hacer la prueba de la cosa que se tiene a la vista?
R: Art. 131. Si nada se dice, se sujeta a una condicin suspensiva potestativa durante el
trmino de 3 das. Si no concurre, se entender desistido del contrato.

Si la cosa es de las que se compra al gusto, Se presume la prueba? Qu implica la prueba?
R: Art. 132. la prueba se presume, y adems implica la condicin suspensiva de si la cosa es
sana y de regular calidad.

Si se ha determinado tanto la especie como la calidad de la cosa que se vende a la vista, Se
entiende que la compra se ha hecho bajo condicin suspensiva casual? En este caso, si el
comprador pretende que la cosa no es de la especie y calidad convenida, Qu debe
hacerse?

R: Art. 133. Corresponde a una condicin suspensiva casual, que trata de que la cosa sea de
especie y calidad convenida. Si no fuese as, el Inciso segundo seala que el examen de estas
calidades se har por Peritos.

Cuando las cosas se compran por orden y estn designadas en especie, Qu facultad tiene
el comprador?
Art. 134: tiene la facultad de resolver el contrato si la cosa no fuere sana y de regular
calidad.

Cmo se resuelve el conflicto Comprador/Vendedor si no estn de acuerdo en la calidad de
la cosa?
R: Art. 134 Inciso Final. Se ordenar que la cosa sea reconocida por peritos

Si la compra se hace sobre muestras, Bajo qu condicin se celebra el contrato?
R: Art. 135. Bajo condicin resolutoria. Condicin de resolverse el contrato si las mercaderas
no resultaren conforme con las muestras.

Qu efectos produce la venta de mercaderas en trnsito?
R: Art. 136. Puede disolverse el contrato si las mercaderas no estn conformes en especie y
calidad.

Bajo qu condicin se hace la compra cuando la cosa debe ser entregada en un lugar
determinado?
R: Art. 137. Condicin Suspensiva Casual
Precio
Los arts. 139 a 141 sealan normas mercantiles para la determinacin del precio.
Es vlida la compraventa si no se determina el precio, en materia mercantil?En qu caso
podra ser vlida si el precio no est acordado?
R: Art. 139. No hay compraventa. Slo podr validarse cuando se han puesto las mercaderas
a disposicin del comprador, en cuyo caso, se entender hecho por el precio corriente de las
mercaderas, en el da y lugar de celebracin del contrato.

Si la cosa se hubiere entregado, y el tercero no ha sealado el precio Qu precio se aplica a
la compraventa si las cosas ya estn entregadas?
R: Art. 140. El precio del lugar y da de su celebracin, y si hay variedad de precios, se rige
por el precio medio.

Si la compra se acord bajo la modalidad de que el precio de compra ser el que ofrezca un
tercero Qu facultad tiene el vendedor y el comprador? Qu plazo tienen para manifestar
su voluntad?
R: Puede tambin convenirse, de acuerdo con las normas generales, que el precio sea fijado
por un tercero. Segn la legislacin civil, si el tercero no lo sealare no hay contrato (art.
1809 del Cdigo Civil). Sin embargo, la legislacin mercantil establece que en tal caso si el
objeto vendido hubiere sido entregado, el contrato se llevar a efecto por el precio que
tuviere la cosa el da de su celebracin, y en caso de variedad de precio, por el precio medio
(Art. 140 del Cdigo de Comercio).
30

30
Tomado de Derecho Comercial de Ricardo Sandoval, Tomo III Volumen I, 27p.


Efectos del Contrato
A propsito de los efectos del contrato, el cdigo contempla dos normas: Arts. 142 y 143 sobre la
prdida de la cosa y el caso fortuito. No hacen ms que repetir la norma del Derecho Civil: res perit
domino o Teora de los Riesgos. La compraventa mercantil es consensual, hecha la tradicin los
riesgos son del comprador, pero como muchas veces la entrega est postergada o diferida por las
modalidades del comercio, debi normarse lo que pasaba entre el envo y la entrega.
De cargo de quin es la prdida de la cosa despus de perfeccionado el contrato? Se
puede modificar la regla del res perit domino?
R: Art. 142. Los riesgos don del comprador, salvo 3 casos
o Estipulacin en contrario
o Prdida o deterioro ocurrido por fraude o culpa del vendedor
o Vicio Redhibitorio o interno de la cosa vendida

Qu es el vicio propio? Es un concepto transversal, del seguro, de la compraventa. Vicio
Interno.
Art. 549 Inciso Final: Se entiende por vicio propio el germen de destruccin o deterioro que
llevan en s las cosas por su propia naturaleza o destino, aunque se las suponga de la ms
perfecta calidad en su especie.

En qu casos, una vez perfeccionado el contrato de compraventa, el vendedor es
responsable de la prdida o deterioro sobreviniente? Art. 143 con 6 casos.
o Cuando el objeto vendido no sea un cuerpo cierto y determinado, con seales que
establezcan su identidad.
o Si la cosa que, estando sujeta a prueba, pereciere antes de manifestar su conformidad
con ella.
o Cuando las mercaderas deben entregarse por peso, numero y medida; y perecieren
antes de dichos actos. Esto, a no ser que el comprador lo hubiese comprado a la vista
o hubiere incurrido en mora de concurrir a dichos actos.
o Cuando se ha convenido posponer la entrega hasta vencido cierto plazo.
o Por mora del vendedor, a menos que en manos del comprador igual hubiese perecido.
o Si al vender cosas en obligaciones alternativas, perece una de ellas.

Obligaciones del Comprador y Vendedor
Arts. 144 a 160 establecen las obligaciones del Comprador y Vendedor, con la particularidad del
Contrato Mercantil de Compraventa, no se regula de nuevo, sino que se especializa dada la
naturaleza mercantil.
Si no hay plazo sealado para la entrega Cundo debe poner el vendedor las mercaderas a
disposicin del comprador?
R: Art. 144. Deben ponerse a disposicin dentro de las 24 horas siguientes.

Cmo debe cumplir el vendedor el deber de entrega si las mercaderas no hubieren sido
singularizadas?
R: Art. 145. Debe cumplir entregndolas sanas y de regular calidad.

Qu es el reconocimiento? Qu efectos tiene la falta de reconocimiento por parte del
comprador?

R: Facultad del Comprador para la revisin de la calidad y cantidad de las mercaderas. Si no
se hace, se pierde esta facultad y no se aceptar ulterior reclamo.

Qu derechos tiene el vendedor por la insolvencia sobreviniente del comprador, estando
pendiente la entrega? R: Art. 147. Tiene la facultad de no entregar las mercaderas si no
paga el precio, aun cuando se ha concedido un plazo adicional; salvo que se rindiere fianza
que le d una seguridad satisfactoria.

Qu efecto produce el envo de las mercaderas, jurdicamente hablando?
R: Art. 148 Importa la Tradicin de las Mercaderas

Cundo se entiende verificada la entrega?
R: Art. 149 da 3 hiptesis:
o Por la transmisin del conocimiento, carta de porte o factura en los casos de venta de
mercaderas que vienen en trnsito por mar o por tierra.
o Por el hecho de fijar su marca el comprador, con consentimiento del vendedor, en las
mercaderas compradas.
o Por cualquier otro medio autorizado por el uso constante del comercio.

Hasta cuando se extiende la obligacin de custodia del vendedor? Tiene derecho legal de
retencin el vendedor, en materia mercantil?
R: Art. 150 y 151. La obligacin de custodia, respondiendo hasta el dolo y culpa lata, se da
mientras no retire y traslade las mercaderas. Tendr derecho legal de retencin hasta que
se le pague el precio y los intereses correspondientes en caso de mora.

Qu efecto produce la venta de las mercaderas ya hecha a un tercero?
R: Art. 152. Si las consume, altera o enajena a otro distinto, deber entregarle al comprador
equivalentes mercaderas en calidad y cantidad. Sino, deber abonarle el valor, a juicio de
peritos, con indemnizacin de perjuicios.

Qu acciones tiene el vendedor en caso de negativa del comprador, de recibir las
mercaderas?
R: Art. 153. Tiene varias opciones:
o Pedir la rescisin del contrato
o Pedir el pago del precio con los intereses legales
o Pagar por consignacin al tribunal, donde podr ste vender las mercaderas al
martillo.
o Solicitar el depsito cuando el comprador incurre en mora de recibir.

En qu consiste la obligacin de saneamiento del vendedor?Plazo de prescripcin de la
accin redhibitoria?
R: Art. 154. Consiste en el deber de sanar todos los vicios ocultos que tengan las
mercaderas, particularmente teniendo 6 meses para ejercer esa facultad, contados desde la
entrega de las mercaderas.

Qu plazo tiene el comprador para reclamar de las mercaderas cuando son entregadas en
fardos o a cubierta que impidan su reconocimiento?
R: Art. 159. Cuenta con un plazo de 3 das contados inmediatamente desde la entrega.

En qu consiste la obligacin de emitir factura del vendedor?
R: Art. 160: Consiste en hacerle entrega de una factura, para que ponga al pie de ellas el
recibo del precio o la parte que hubiere entregado. Luego de 8 das se entiende
irrevocablemente aceptada.

La Permuta: segn el Art. 161 CdeC, sigue iguales reglas de la Compraventa Civil.

Cesin de Crditos en Materia Mercantil
El CC seala que sobre los crditos se tiene una especie de derecho de propiedad, norma
inmensamente criticada, porque sobre stos se tiene igual derecho que sobre las cosas materiales.
El crdito es la facultad del acreedor para exigir el cumplimiento de una obligacin, que puede
consistir en un dar, hacer o no hacer. Interesa para exigir la obligacin de pagar una suma de
dinero, una cuenta por cobrar.

El Cdigo de Comercio trata la cesin de crditos, de forma muy breve, sealando en el Art. 162
que se regula conforme a las normas del Derecho Civil. En el CC se regula la cesin de tres tipos de
crditos o derechos:
La cesin de crditos personales
La cesin del derecho de herencia
La cesin de los derechos litigiosos
Importan los Arts. 1901 a 1908 sobre Derechos Personales. Cuando el CC habla de la cesin de un
crdito personal, ya hace una distincin en cuanto a la circulacin del crdito. Cuando se habla de
personales, son los crditos nominativos, los 'pguese a'. Tales son aquellos que slo puede
cobrarlos la persona que aparece en el crdito, o su cesionario. Se confunden aqu el ttulo y el
modo de adquirir, porque para que haya cesin debe haber entrega del ttulo, que se confunde
con el que sirve para la tradicin.

La cesin es un Acto Jurdico complejo por el cual el cedente transfiere al cesionario, bajo la
entrega del ttulo con su firma, el derecho a cobrar a un tercero. Como acto jurdico requiere dos
etapas:
Entre cedente y cesionario
Respecto del deudor cedido.

Partes intervinientes:
Cedente: es el acreedor. Por ejemplo, el vendedor, el arrendador, el comisionista por el
precio de la comisin. Tiene un derecho personal para exigir una prestacin a un tercero.
Cesionario: es quien adquiere el crdito contra el pago de un precio por la cesin.
Deudor Cedido: No es parte de la cesin de crditos. Es el comprador, que debe pagar la
suma de dinero. Es el arrendatario, el comitente, etc.

Cmo se perfecciona la cesin de crditos: hay que distinguir
Entre cedente y cesionario: la cesin se perfecciona mediante la entrega del ttulo bajo la
firma del cedente al cesionario. Tiene que haber un ttulo para que se haga la cesin de
crditos, que es ttulo y tradicin. Vender las cuentas por cobrar da liquidez, lo denominado
como licuar los crditos.
Respecto del deudor cedido: esto le es inoponible. Si paga al deudor cedente, paga bien. Hay
dos mecanismos:

o Aceptacin: es la voluntad expresa o tcita del deudor cedido de pagar al cesionario.
Acepta expresamente cuando lo hace en trminos formales y explcitos. Deber
pagarse en manos del tenedor del crdito. Tambin es expresa y formal la hecha
por instrumento separado.
Es tcita la que se deriva de su conducta, por ejemplo, pagando.
o Notificacin: que se le haya notificado. Hay que distinguir, atendida la naturaleza del
crdito, es la forma en que se hace la notificacin
Crditos Civiles
Crditos Mercantiles
Notificacin de la 4Copia de la Factura. Ley 19.983


Clase 20

Notificacin Cesin de Crditos
Civil: debe exhibirse el ttulo, bajo la firma del cedente. Lo importante es hacer la distincin de los
requisitos de entre los crditos civiles, mercantiles, y la cuarta copia de la factura.
Ar t . 1903. La not i f i caci n debe hacer se con exhi bi ci n del t t ul o,
que l l evar anot ado el t r aspaso del der echo con l a desi gnaci n del
cesi onar i o y baj o l a f i r ma del cedent e.

Naturaleza del Crdito
Cuando la naturaleza del crdito que se pretende ceder es civil, deber hacer entrega del ttulo,
con su firma, al cesionario. El deudor cedido puede aceptar la cesin expresa o tcitamente, pero
si es necesario notificarle para hacer oponible la cesin, es aqu donde est toda la diferencia de la
naturaleza del crdito.

Notificacin de un crdito: hace aos la jurisprudencia ya es uniforme conforme a las disposiciones
del cdigo civil. Cuando el CC se refiere a que hay que notificar algo, la doctrina pacfica y la
jurisprudencia uniforme sostienen que se hace previo decreto judicial por un ministro de fe. Si se
est perfeccionando la cesin de un crdito civil por medio de la notificacin, deber iniciarse una
gestin no contenciosa.

EN LO PRINCIPAL: solicita notificacin de cesin de crditos que acompaa,
PRIMER OTROS: acompaa documentos,
SEGUNDO OTROS: patrocinio y mandato.

La notificacin, por regla general, lo har un Receptor Judicial.

La cesin de un crdito comprende sus garantas como lo dice el Art. 1906. Si est perfeccionada,
los efectos son los siguientes:
El deudor cedido debe pagar al cesionario, porque perfeccionada la cesin no podr pagar al
cedente, porque paga mal, y el que paga mal, paga dos veces. El pago del deudor cedido al
cesionario tendr poder liberatorio, el deudor que paga se legitima pasivamente, se libera
de la obligacin pagando en tiempo y forma.
Si el deudor cedido, respecto de la notificacin perfeccionada, paga al cedente, pagar mal,
no se legitimar pasivamente, quedando obligado a pagar doblemente. Qu ocurre si el
deudor cedido no paga al cesionario; de qu responde el cedente al cesionario si no paga al
deudor cedido? La respuesta est en el Art. 1907, como una secuencia:
o El cedente responde slo de la existencia del crdito, no tiene ninguna otra
responsabilidad, salvo pacto expreso.
o Si se pacta que responde por la solvencia del deudor cedido, ese pacto de
responsabilidad slo se refiere a la solvencia presente, salvo pacto expreso que
comprenda la solvencia futura.
o Si se pacta que responde de la solvencia presenten y futura, slo responde por el
precio de la cesin y no por el monto del crdito, salvo pacto expreso que comprenda
que la responsabilidad es por el valor nominal del crdito.

Facultades del deudor cedido al tiempo de la notificacin

Puede oponerle al cesionario sus defensas personales en contra de l, es decir, una
Compensacin para el caso particular, oponer una excepcin de los Arts. 1605 y ss.
Puede oponer Reserva: la facultad que tiene el deudor para conservar en contra del
cesionario las defensas que tena en contra del cedente. Art. 1659. Si no hace expresa
reserva de sus derechos, los perder. El cdigo no da las reglas para hacer la reserva, pero se
refiere a defensas personales, relacin al Art. 1906CC.

Cesin de un Crdito Mercantil
Entre Cedente y cesionario se requiere la entrega bajo la firma del cedente. La diferencia se da por
la notificacin, segn el Art. 162 Inc. 2 que permite hacerlo por un ministro de fe, sin previo
decreto judicial, es decir, por el Notario, por antonomasia.

El Cdigo, en el Art. 162 Inc. 2 autoriza la notificacin por un ministro de fe: Podr hacerlo por
una carta, an fuera de su jurisdiccin? Ha sido objeto de nulidades, defensas, excepciones Art.
464 N6 CPC. El "secreto" es que el notario puede notificar por correo certificado, remitido por
Correos de Chile, con exhibicin del ttulo en copia autorizada. Esto ya es costumbre mercantil, por
cumplir con el requisito de las dos sentencias.

Ninguna empresa de correos privado es ministro de fe, slo es una empresa privada, no tiene
certificacin legal, Correos de Chile s, conforme a su ley de mediados de los '50. Cada vez que se
diga que se notificar por Correo, se har por Correos de Chile.

Correo Certificado: es certero por cuanto la empresa de correos de Chile, como ministro de fe
instituido por la ley, puede dar fe del lugar de la entrega, la fecha de la entrega y de la persona que
recibi el sobre. Para eso, las planillas de los carteros son instrumento pblico.

Cuarta Copia de la Factura
Art. 7 Ley 19.983. Estableci un procedimiento para la cesin del crdito que emana de una
factura y para el cobro judicial del crdito. Es de 2005, con ltima modificacin en 2009. Se regula
en parte una industria: las empresas de Factoring. No regula la factura, sino la cesin y cobro del
crdito.

Qu es una Factura
Desde hace muchos aos se negociaban facturas en Chile, aparecen a fines de los aos '80 y
principios de los '90. el emisor de la factura le cede al cesionario la factura, para hacer caja: cuenta
por cobra, vendindole el crdito a una compaa de factoring, que lo compra por una suma de
dinero, estipulando sobre la solvencia y paga el valor de la factura.

Surge a propsito de la colonizacin de la costa oeste de EE.UU. De ah su denominacin. Quienes
reciban la mercadera en la costa este eran factores, mandatados para el cobro. Entre la demora
de las entregas, aparece la compra del crdito.

La factura no es un ttulo de crdito, no representa dinero ni mercaderas. Los ttulos de crdito
los crea el legislador, que nunca le dio a la factura el carcter de ttulo valor. La factura
simplemente es, conforme al Art. 160 CdeC, un recibo que debe emitir el vendedor al comprador
con el detalle de las mercaderas y su precio. DL 825 sobre IVA tiene un ttulo completo que regula
la factura, pero para efectos tributarios.


Toda venta debe facturarse, la excepcin es la emisin de la boleta. No seala la definicin, sino
que la regula fsicamente. Regula el cobro del Impuesto de Valor Agregado.

No es un ttulo de crdito:
Porque en el derecho comparado expresamente se ha regulado como factura de crdito,
para diferenciarla de la simple factura. En Chile no existe dicha distincin.
Slo el legislador crea los ttulos de crdito, y el legislador no le ha dado ni a la factura ni a la
cuarta copia tal carcter.
Toda operacin sobre ttulo de crdito representativo de dinero, es decir, sobre un ttulo de
crdito, est gravado con Impuesto de Timbres y Estampillas. La negociacin de una factura
est exenta del impuesto por expresa disposicin de la ley.
Es de la esencia del ttulo de crdito la necesariedad del ttulo para el ejercicio del derecho.
En Chile, el ttulo queda en manos del deudor. En la factura, el original se lo queda el cliente,
el comprador.
Es de la esencia del ttulo de crdito su circulacin por endoso. El ttulo se concibe por el
legislador para su circulacin, el propsito es ser un medio de pago, un efecto de comercio.
La cuarta copia de la factura no se endosa, sino que se cede con ciertas modificaciones. En
Argentina, la factura de crdito queda en poder vendedor, que se transfiere por endoso.

La factura es un instrumento privado que emite el vendedor, arrendador o prestador de servicio,
respecto de las mercaderas, que sirve para control tributario del IVA.


Clase 21

Continuacin: Cesin de Crditos

La factura, fsicamente, sirve para registrar condiciones de venta, arrendamiento, prestacin de
servicios. Garriguez la define como un recibo del vendedor al comprador sobre las cosas vendidas.
El derecho positivo no define la factura. Para efectos de la Ctedra se define como un Recibo que
la ley obliga a emitir al vendedor, conforme al Art. 160 CdeC y a la normativa tributaria vigente.

La ley 19.983 no define la factura, sino que regula la emisin de una cuarta copia con el propsito
de su transferencia, o de su cobro, pero sin dar una definicin.

Ar t cul o 1. - En t oda oper aci n de compr avent a, de pr est aci n de
ser vi ci os, o en aquel l as que l a l ey asi mi l e a t al es oper aci ones,
en que el vendedor o pr est ador del ser vi ci o est suj et o a l a
obl i gaci n de emi t i r f act ur a, deber emi t i r una copi a, si n val or
t r i but ar i o, de l a f act ur a or i gi nal , par a l os ef ect os de su
t r ansf er enci a a t er cer os o cobr o ej ecut i vo, segn l o di spuest o en
est a l ey.

Alguna Jurisprudencia o Doctrina considera que es un ttulo de crdito, pero esto no es as. En
poder del acreedor queda la cuarta copia de la factura con dos finalidades:
Transferir el crdito emanado de la operacin
Facilitar su cobro por una va judicial expedita, indubitada, que sera un juicio ejecutivo que
hay que preparar. La factura no tiene mrito ejecutivo, la ley no lo seala, menos aun la
cuarta copia de la factura.

Aporte de la Ley 19.983
Formaliz la cesin del crdito que emana de la factura, ray la cancha. Las operaciones de
factoring, en virtud de las cuales la empresa vende sus cuentas por cobrar a una empresa
ahora tienen un marco legal, aunque el Factoring no se regula legalmente, es atpico. La LGB
se refiere a las operaciones de factoraje. Esto, como consecuencia de la costumbre en
silencio de ley, que operaba hace ms de 20 aos en Chile. Esta regulacin permite que,
conjuntamente con la factura, se emita la cuarta copia. Cuando se venden mercaderas, la
factura se compone de 4 copias
o Factura manuscrita o impresa. Es el Original.
o Control Tributario
o Control Interno
o Cuarta copia de Transferencia o cobro.
Comprador: Se queda con la Primera y Tercera Copia
Vendedor: se queda con la Segunda y Cuarta Copia.
Simplific el cobro judicial del crdito que emana de la operacin. La cuarta copia de la
factura servira para preparar la va ejecutiva. -NI LA FACTURA NI LA CUARTA COPIA SON
TTULOS EJECUTIVOS- La ley permite que, cumplidos ciertos requisitos, se pueda preparar la
va ejecutiva en base a la cuarta copia.
Seal tipos de vencimiento de la factura: hasta antes de la ley, el plazo de pago de la
factura era, por una prctica mercantil, a 30 das o sino al contado. No existen los plazos de

gracia en materia mercantil, pero la prctica contravena esto. La ley ahora establece un
mecanismo de vencimientos, estableciendo un plazo legal tcito: si nada se dice, la fecha de
vencimiento de la factura es a 30 das desde su fecha de emisin. No es necesario pactar
nada porque la ley estableci el plazo.

Ar t . 2 I nci so Fi nal : En ausenci a de menci n expr esa en l a
f act ur a y su copi a t r ansf er i bl e de al guno de l os pl azos
seal ados, se ent ender que debe ser pagada dent r o de l os
t r ei nt a d as si gui ent es a l a r ecepci n.

A propsito de la Ley 20.717 que comienza su vigencia en diciembre, de fecha 31 de enero
de 2014, se relaciona con el Art. 9 de la ley: Factura Electrnica, regula algo que el SII ya
haba autorizado entre 2004 y 2005, estableciendo la regulacin legal de la factura
electrnica en Chile, pero que no tuvo una aplicacin prctica importante. Luego de muchas
peleas de los gremios, se logra que la factura electrnica sea obligatoria para todos los
contribuyentes a partir de 2014, eximindose microempresarios de zonas extremas, con
problemas de conectividad. No confundir con la exencin de no pagar IVA. Existen Facturas
Afectas, Facturas No Afectas y Facturas Exentas.
A partir de diciembre se acaba el papel, por lo que la cuarta copia tiene fecha de expiracin,
slo se admitir la va electrnica.

Una persona que recibe una factura, an sin pagarla, puede hacer uso del crdito fiscal del
IVA, lo cual parece un injusto. Se pone fin a esto con la factura electrnica, porque cuando la
recibe irrevocablemente podr usar el crdito, sino de lo contrario no se descarga el
impuesto sobre quien la emite. Esto, a propsito de una prxima normativa del SII.

Afectar la facturacin electrnica al Factoring, porque muchas empresas se basan en las
cuartas copias como forma de trabajar.

Vencimientos de una Factura Fsica/Electrnica, conforme a la Ley 19.983
Puede ser pagadera al contado, esto es, a la fecha de recepcin de la factura; o a un plazo desde la
recepcin de la mercadera o prestacin de servicios, pudiendo pactarse vencimientos parciales o
sucesivos; o a da fijo o determinado, a 30, 60, 90 das, etc. Estn regulados en el Art. 2. Si nada se
dice, ser el plazo legal y tcito.

Qu es la irrevocabilidad de la Factura

El Art. 160 CdeC y el Art. 3/19.983, aplicable tanto a la factura electrnica como a la fsica, sealan
que se tendr por irrevocablemente aceptada la factura si no se reclama de su contenido dentro
del plazo de 8 das desde su fecha de emisin.
Se entrega la factura si el comprador deja pasar el plazo de 8 das y no la rechaza, quedar
irrevocablemente aceptada.

Importancia: quedando en este estado, su contenido es indiscutible en cuanto a las mercaderas,
los servicios, valores. El silencio obliga puesto que en estos casos, el silencio del deudor hace que
el ttulo quede irrevocablemente aceptado.

Formas de Rechazar una Factura:

Factura fsica: devolvindola, ya sea la factura o la gua de despacho al momento de la
entrega, o reclamando de su contenido dentro del plazo de 8 das, reclamacin que debe ser
por carta certificada por Correos de Chile. Los plazos son de das corridos en el Derecho
Sustancial, en el Derecho Instrumental los plazos son de das hbiles; siempre que la ley no
disponga otra cosa. Las partes pueden acordar convencionalmente un plazo superior para el
rechazo de la factura, no superior a 30 das.
Factura Electrnica: se rechaza electrnicamente en el mdulo de Rechazos del SII.

Si no es reclamada, queda irrevocablemente aceptada. Cuando queda en este estado, nace el
valor jurdico de la cuarta copia. Desde aqu servir para ceder el crdito o para su cobro judicial,
segn el Art. 4/19.983.
Son actos jurdicos distintos la aceptacin y la irrevocabilidad.

Se puede prohibir la cesin del crdito?: No, se prohbe. As queda sealado en el Art. 4/19.983.
Se prohbe adems, por la misma disposicin la retencin indebida o la inutilizacin de la cuarta
copia; o la falta de entrega del recibo de las mercaderas o servicios.
Si se niega a la entrega de la cuarta copia, la destruye, o no otorga el recibo, nace una accin
indemnizatoria del Art. 4 Inciso Final, muy desconocida y muy gravosa. Se puede demandar ante el
Juez de Polica Local una indemnizacin de hasta 5 veces el valor de la factura. Tiene a favor esta
accin adems el cesionario de la factura, o la empresa de factoring.

En caso de i nf r acci n, el j uzgado de pol i c a l ocal cor r espondi ent e
al domi ci l i o del i nf r act or apl i car una i ndemni zaci n en f avor del
r equi r ent e, por el mont o equi val ent e a dos y hast a ci nco veces el
val or de l a o l as f act ur as obj et o de l a i nf r acci n.

Se establece una 'supe preferencia' para el cobro del crdito:
Par a ef ect os de l a per cepci n de l a i ndemni zaci n, el af ect ado
r equi r ent e pr ef er i r a cual qui er i nt er esado y st e, si t uvi er a
i nt er s econmi co compr omet i do pr evi o al r ecl amo, a l as r ef er i das
asoci aci ones.

El cobro judicial que emana del cobro de una factura

Compraventa como relacin jurdica causal o basal. El acreedor tiene la accin de cobro emanada
de la compraventa, que prescribe en 4 aos, contado desde la fecha de vencimiento. Se emite la
factura y puede, o cobrarse en un juicio ordinario, o hacerlo mediante el procedimiento creado
por la Ley 19.983 para el cobro de la cuarta copia, que prescribe en 1 ao contado desde la fecha
de vencimiento. No confundir entonces la accin de cobro de la factura, con la accin de cobro
de la cuarta copia de la factura.


Clase 22

Continuacin: Facturacin

Se autoriz por el SII, junto a otros documentos electrnicos, a partir del 2002. Luego de la ley
19.983 queda regulado en rango legal y no en circulares como anteriormente.
La resolucin es una respuesta que da el SII, el oficio es una orden del SII, la circular es una
regulacin del SII por mandato de la ley.

Aspectos que se aplicarn siempre en una Factura:
Contienen el Recibo Conforme que, al cabo de 8 das, se entiende irrevocablemente aceptada.
A diferencia de los ttulos de crdito, que se endosan en los originales, en la factura se cede la
cuarta copia, no el original. Los ttulos se transfieren por el endoso.

Cmo se negocia la cuarta copia de la factura: se cede conforme al Art. 7/19.983

Como emisor de la factura, se es Cedente, a un Factoring que ser el Cesionario. Deber colocarse
Cedida a " y se entrega la cuarta copia. El Factoring notificar la cesin mediante carta
certificada. Produce efecto desde el 6 da siguiente de enviada la factura

Ar t cul o 7. - La cesi n del cr di t o expr esada en l a f act ur a ser
t r asl at i ci a de domi ni o, par a l o cual el cedent e deber est ampar su f i r ma
en el anver so de l a copi a cedi bl e a que se r ef i er e l a pr esent e l ey,
agr egar el nombr e compl et o, r ol ni co t r i but ar i o y domi ci l i o del
cesi onar i o y pr oceder a su ent r ega.
Est a cesi n deber ser puest a en conoci mi ent o del obl i gado al pago de l a
f act ur a, por un not ar i o pbl i co o por el of i ci al de Regi st r o Ci vi l en l as
comunas donde no t enga su asi ent o un not ar i o, sea per sonal ment e, con
exhi bi ci n de copi a del r espect i vo t t ul o, o medi ant e el env o de car t a
cer t i f i cada, por cuent a del cesi onar i o de l a f act ur a, adj unt ando copi as
del mi smo cer t i f i cadas por el mi ni st r o de f e. En est e l t i mo caso, l a
cesi n pr oduci r ef ect os r espect o del deudor , a cont ar del sext o d a
si gui ent e a l a f echa del env o de l a car t a cer t i f i cada di r i gi da al
domi ci l i o del deudor r egi st r ado en l a f act ur a.
La cesi n seal ada en el pr esent e ar t cul o no const i t uye oper aci n de
cr di t o de di ner o par a ni ngn ef ect o l egal .

Cuando se trata de factura electrnica, la cesin se hace por medios electrnicos, mediante el
mdulo dispuesto por el SII, y mediante firma electrnica avanzada.

Impuesto de Timbres y Estampillas: es un impuesto cartular, que grava el documento, respecto de
las operaciones de crdito de dinero. La suscripcin o endoso de un Pagar recibe la naturaleza
jurdica de ser una operacin de crdito de dinero, conteniendo la obligacin o promesa de entrega
de dinero en un momento determinado. Toda operacin de crdito de dinero que conste en un
documento fsico o electrnico est gravada con Impuesto de Timbres y Estampillas.
La Cesin de una Factura no es una operacin de crdito de dinero, sino que simplemente es la
cesin de un crdito. Consecuencias Jurdicas:
No paga impuesto de timbres y estampillas
No est afecta a las normas de intereses que regula la Ley 18.010

La onerosidad de la cesin de la factura se califica como Precio de la Cesin, no se trata de
intereses. Los Factoring no aplican tasas, sino que aplican precios por la cesin.

Cmo se notifica: Mediante Notificacin del Notario u Oficial del R. Civil

La Reserva

El deudor cedido tiene la facultad para oponerle al cesionario sus defensas personales que tiene
con l, mecanismos para no pagar. Si el deudor cedido tena en contra del cedente Puede
oponrselos al cesionario? S, si puede hacerlo siempre que lo haya hecho previamente, segn el
Art. 1659, para el caso de la Compensacin.

Es de poco conocimiento y mal tratado jurisprudencialmente. En Chile, la doctrina clsica distingue
entre excepciones Reales, Personales y Mixtas.

Personales: slo la persona puede oponerlas como defensa, respecto de determinadas personas.
Es una defensa personal, en consecuencia, no es transferible a otra persona.
Compensacin
Remisin
Nulidad Relativa
Reales: emana del ttulo, pueden oponerse contra cualquiera
Pago
Nulidad Absoluta
Contrato no Cumplido
Falta de Requisitos del Ttulo
Prescripcin de la Accin

En el derecho comparado se habla de excepciones Personales, Reales y Causales, haciendo una
precisin: Es distinto hablar de excepciones Personales a excepciones basadas en relaciones
personales? Porque para la doctrina y jurisprudencia nacional, dentro de las basadas en relaciones
personales estn las propiamente tales y las causales.
Propiamente tal sera una excepcin como la de Contrato no Cumplido, una Causal sera una de
Nulidad Absoluta por no otorgamiento de escritura pblica.


Excepciones Necesarias a Reservar: las excepciones personales contra el cedente. Es necesario
que el deudor cedido reserve las excepciones reales? No. Es necesario que el deudor cedido
reserve las excepciones causales? No. Lo anterior, segn el Artculo 163 CdeC.

Ar t . 163. El deudor a qui en se not i f i que l a cesi n y que t enga que
oponer excepci ones que no r esul t en del t t ul o cedi do, deber
hacer l as pr esent es en el act o de l a not i f i caci n, o dent r o de
t er cer o d a a ms t ar dar , so pena de que ms adel ant e no ser n
admi t i das.
Las excepci ones que apar ezcan a l a vi st a del document o o que
nazcan del cont r at o, podr n oponer se cont r a el cesi onar i o en l a
mi sma f or ma que habr an podi do oponer se cont r a el cedent e.

Caso de la CV de un Auto. Se compra con $1M al Contado y $9M en Cuotas. El crdito se cede a un
financista o a una compaa de factoring. El deudor cedido es notificado de la cesin, pero al cabo
de un tiempo el auto tiene un vicio redhibitorio. Deber oponer las excepciones contra el
vendedor por contrato no cumplido.

Dada esta realidad, de que el cesionario se ve enfrentado a un sinfn de dificultades, se crea la
institucin cambiaria propia de los ttulos de crdito que es la Purga de las Excepciones
Personales.
Es un principio cambiario. Cuando el endosatario va a cobrar el ttulo, como su derecho es nuevo
no pueden oponerle ninguna defensa basada en el Pasado. Es un derecho nuevo. Carcter
abstracto de la relacin cambiaria.

Art. 3/19.983 seala que al cesionario le sern inoponibles las excepciones personales que hubiere
podido oponerse a los cedentes de la misma. Es una psima redaccin, una mala copia de la Ley
18.092.

La persona no puede oponerle al demandante las excepciones personales. Lo que caracteriza la
circulacin de crditos en materia cambiaria es la purga de las excepciones, Art. 28. Significa que
cobra un derecho nuevo, no contaminado de las relaciones anteriores. En cambio, en materia de
cesin de crditos, no ocurre esto porque no refiere a crditos de dinero.

Si se cede una cuarta copia de una factura que da cuenta de una compraventa con mercadera no
entregada, Puede el deudor cedido oponerle al cesionario [Compaa de Factoring] la excepcin
de contrato no cedido? Hay dos respuestas. Desde la Empresa de Factoring y Desde la otra
perspectiva.
Si la empresa de factoring notifica, no necesita reservar las excepciones reales y causales, slo las
personales. Colisiona entre el Art. 163 Inc. 1 y el Art. 3/19.983, porque no est derogada.
El factoring seala que hay una derogacin tcita. En los recursos de casacin se discute si es
posible que esta norma haya derogado una norma de orden pblico. Cabe recordar que, desde la
perspectiva del derecho civil, no son disponibles: pueden no ejercerse, pero no renunciarlas
anticipadamente; por lo cual no cabe esta derogacin tcita.


Clase 23

Defensas del Deudor: Excepciones que puede Oponer
En Chile hablamos de excepciones reales y excepciones basadas en relaciones personales -
Excepciones Personales y Causales-, sin distincin. En el derecho comparado, se distinguen
Personales, Reales y Causales.
Personales: las que el deudor puede oponer al acreedor, no a sus cesionarios, como nulidad
relativa, compensacin, remisin. Es de la relacin personal que se tiene con determinado
acreedor y no respecto de sus acreedores. Se pueden reservar civil o mercantilmente, si no
se hacen, se pierden.
Reales: se basan en el ttulo, cuando no cumplen con los requisitos que establece la ley. Se
pueden oponer sin necesidad de reserva, respecto de cualquiera: respecto del acreedor
como de sus cesionarios sin necesidad de reserva, Art. 163 Inc. 2 CdeC.
Causales: son aquellas que emanan del negocio jurdico que le da origen al crdito que se
pretende ceder o negociar. La mxima expresin de la excepcin causal es la excepcin de
contrato no cumplido. Caso de que el acreedor quiera demandar, pero debe estar
legitimado activamente, donde el deudor opone esta defensa. Tambin se contiene la de
nulidad absoluta, como sancin de Orden Pblico, puede oponerse sin necesidad de
reserva. Se puede hacer valer erga omnes.

Ni las excepciones Reales ni las excepciones Causales deben reservarse para el Derecho Mercantil.
Art. 163 Inc.2. Han pasado al olvido, a propsito del Art. 3/19.983 que vino a regular la
transferencia de las copias de la factura, para darle un primer marco legislativo a las operaciones
de Factoring y que estableci un procedimiento de cobro.
Al cabo de un tiempo, se dieron cuenta que se defendan con excepciones reales o causales,
oponindoles al Factoring excepciones que no le interesaban, por lo que lograron una reforma en
el Art. 3 Inc. Final, queriendo tomar en parte el texto de la Ley 18.092, Art. 28, pero mal
entendido.

Art. 28: refiere a las excepciones basadas en relaciones personales, que es mucho ms amplio.
Habla de la purga de las excepciones: si circula, lo abstrae de la relacin causal, donde el portador
del ttulo sabr que puede cobrar el ttulo sin que le interpongan excepciones, pero no restringe al
respecto de las excepciones reales.

Actualmente el Art. 3/19.983 y el Art. 28/18.092 se entienden en el mismo sentido, pese a que
contienen normas distintas.

La ley regula dos objetivos: la transferibilidad -cesibilidad de la cuarta copia- y su cobro judicial.

Cobro de la Cuarta Copia de la Factura
La Factura no se cobra conforme a la ley 19.983, porque queda en poder del deudor. Lo que
se cobra a travs del procedimiento es la cuarta copia, es el nico instrumento que sirve
para esto, siempre que cumpla los requisitos que la ley prescribe para su cobro.
Si quiero cobrar el derecho que emana de la relacin causal, lo debo hacer conforme al
contrato respectivo (CV, Arrendamiento, Prestacin de Servicios, etc.). El plazo de
prescripcin de la accin ser de 4 aos. En el caso de la factura, el plazo es de 1 ao.

La cuarta copia no es un ttulo ejecutivo. Es un instrumento que, cumplindose los requisitos
de la ley, sirve para preparar la va ejecutiva.
La preparacin de la va ejecutiva consiste en un mecanismo por falta de pago contemplado
en el Art. 5 d). Es un error que seale que tiene mrito ejecutivo.
Que la accin no est prescrita, contados desde el vencimiento. El inciso final del Art. 10
seala que el plazo de prescripcin de la accin para el cobro consignado en la 4 copia es de
1 ao contado su vencimiento. Adems, debe constar en la cuarta copia el recibo de las
mercaderas o del servicio prestado, lo que se conoce en la prctica como acuse de recibo.

Si la factura no se paga, podr prepararse la va ejecutiva. El procedimiento no tiene nombre en la
ley. En la prctica se puso un problema al sistema informtico del Poder Judicial, que las calificaba
como notificacin de protesto, pero que luego le denominaron procedimiento de preparacin de la
va ejecutiva por falta de pago de la cuarta copia de la factura.
Se notifica al deudor de la cuarta copia de la factura el no pago al vencimiento.

SUMA
EN LO PRINCIPAL: Solicita notificacin por falta de pago de copia de factura
PRIMER OTROS: Acompaa documentos
SEGUNDO OTROS: Patrocinio y Mandato.

POR TANTO: se pide ordenar la notificacin a Sergio Espinoza Castillo.

Actitudes del Deudor frente a la Notificacin Judicial
Puede alegar, en el mismo acto o dentro de tercero da las siguientes defensas:
Falsificacin material dela factura o gua de despacho
Falsificacin del recibo conforme
Falta de entrega de las mercaderas o falta de prestacin de servicios, segn corresponda.
Esto se produce en una etapa prejudicial. Estas defensas deben oponerse hasta dentro de 3 desde
la notificacin. El tribunal le dar tramitacin incidental.

EN LO PRINCIPAL: se opone en la forma que indica
PRIMER OTROS: tngase presente

Tribunal
EN LO PRINCIPAL: Decreta traslado y autos.

Si no hubo objecin: se certifica por el secretario del tribunal que queda firme o ejecutoriado. Se
procede a la va ejecutiva.

El grave defecto del Art. 5 d) es que la notificacin de la preparacin de la va ejecutiva por falta de
pago de la factura no interrumpe la prescripcin. El Art. 100 no se puede aplicar por analoga
porque se refiere a la prescripcin como sancin de ineficacia, es restrictiva. Basta con que la
excepcin demore ms de 1 ao para aplicar la prescripcin.

El que dolosamente impugne de falsedad y sea vencido totalmente, debe pagar una indemnizacin
de perjuicios tasada legalmente. Adems de pagar el monto del ttulo y el IMC, la indemnizacin es
de una suma igual al insoluto.


El Art. 6 seala que estas mismas normas de cesibilidad y cobro se aplican a la factura de compra:
la emite el comprador cuando el vendedor no es contribuyente. Caso de que un CV de autos le
emita una factura de compra a una sucesin que ha recibido 15 camiones en herencia, de giro de
transportista.

Art. 9: trata la factura electrnica. Art. 10: termina de dar la razn en todo lo criticado.

Ar t cul o 10. - En l o no pr evi st o por est a l ey, ser n apl i cabl es a
l a cesi n de cr di t os que const en en f act ur as l as di sposi ci ones
est abl eci das en el T t ul o XXV del Li br o I V del Cdi go Ci vi l o en
el T t ul o I V del Li br o I I del Cdi go de Comer ci o, segn sea l a
nat ur al eza de l a oper aci n. A l as mi smas nor mas se suj et ar l a
cesi n del cr di t o cont eni do en l as f act ur as que no cumpl an l as
condi ci ones seal adas en el ar t cul o 4 de l a pr esent e l ey, en
cuyo caso, l a comuni caci n al deudor se pr act i car medi ant e el
pr ocedi mi ent o est abl eci do en el ar t cul o 7 de l a mi sma.
En caso de ext r av o o pr di da de l a copi a de l a f act ur a de que
t r at a est a l ey se apl i car l o di spuest o en el Pr r af o 9 de l a l ey
N 18. 092.

Al dictarse esta norma, no se derog tcitamente la norma de Art. 163 CdeC.

Transferencia del Crdito a la Orden: Se hace por endoso.
Transferencia del Crdito al Portador: se hace por la simple entrega.


Clase 24
31


Las empresas tienen distintos mecanismos de financiamiento para el desarrollo de su giro. En
primer lugar est el capital aportado por los socios, luego el crdito de los bancos, el crdito de los
proveedores, los prstamos que hacen los mismos socios a la sociedad, y luego algunas
operaciones financieras que no pueden ser calificadas como prstamos y que en Chile no han
tenido una adecuada calificacin jurdica, ni doctrinaria, ni jurisprudencial: son el factoring y el
leasing.
El factoring es una operacin de financiamiento por medio de la cual una empresa especializada
compra las cuentas por cobrar del cliente, mediante el mecanismo de la cesin de crditos (el
factoring es el cesionario y se presentar al cobro de las facturas u otros documentos cedidos al
vencimiento). La empresa de factoring adems de comprar crditos, presta otros servicios: de
anlisis de riesgo, de cobranza, etc. Pero el ncleo est en el financiamiento a travs de la compra
de un activo circulante, es decir, las cuentas por cobrar.
Entonces es correcto decir que es una empresa de financiamiento, porque la empresa que vende
las cuentas obtiene caja.
En el activo circulante la empresa del factoring tiene letras, pagars, contratos, facturas, etc, todas
cuentas por cobrar. Todos ellos son activos circulantes que se pueden hacer lquidos, entonces en
vez de tener una cuenta por cobrar, tengo dinero en caja. Ricardo Sandoval se refiere brevemente
al factoring en su libro, o lvaro Puelma Accorsi.
El principal objeto de la operacin de factoring es la negociacin de las facturas, de ah la
importancia de la cuarta copia cesible, porque la empresa de factoring se queda con un ttulo que
puede cobrar al deudor, conforme a la cesin de crditos ya estudiada.
El problema est en que en Chile ninguna ley regula la operacin de factoring. Ello a pesar de que
hoy sea una operacin diaria y muy frecuente en el da a da. Es uno de los mecanismos de
financiamiento de la empresa.
Es un negocio financiero de riesgo, medido en una mayor tasa (a mayor riesgo, mayor tasa).
Leasing
El leasing es una operacin de financiamiento por medio de la cual el cliente de la compaa de
Leasing otorga un mandato a la empresa para que compre un bien de capital al fabricante, y luego
se lo entregue en uso por un periodo de tiempo, contra el pago de una suma peridica, y bajo una
oferta irrevocable de venta denominada "opcin de compra".
Existen dos tipos de leasing:

Operativo: simplemente es un contrato de arrendamiento de cosas muebles. Se rige por el
arrendamiento de cosas muebles, y para efectos tributarios se grava con el IVA. Jams el
31
Agradecimientos a Augusta Quiones


usuario de un leasing operativo adquirir el dominio del bien, porque la finalidad del contrato
es el uso de un bien, y no su adquisicin.

Financiero: es aquel que permite al final del contrato la adquisicin de un bien mueble o
inmueble. Si se trata de un bien que recibe un nombre especfico en la contabilidad, y que
tiene una categora especifica contablemente, es un bien de capital, que ser parte del activo
fijo de la empresa (inmueble, maquinaria, sistemas computacionales, software, impresora,
etc). Lo que lo caracteriza es la posibilidad de que el cliente, al trmino del contrato, se haga
dueo de los bienes (sean muebles o inmuebles).
En Chile se ha tratado al leasing como si fuera un arrendamiento, y se ha hecho el mayor esfuerzo
intelectual por subsumirlo a ste, en circunstancias de que no tiene ninguna similitud con el
arrendamiento del CC.
La compaa de leasing, segn la regulacin del SII, no puede tener bienes en stock para darlos en
leasing. De ah que ellos compren al fabricante por mandato del cliente.
Pero esta suerte de compra no hace a la compaa de leasing propietaria en trminos del CC,
porque lo que hace es comprar para el cliente por tener un mandato de ste para comprar. El
cliente no tiene dinero para comprarlo, y no quiere un crdito de banco con prenda, por eso opta
por el leasing. Cuando se celebra el segundo contrato, que es la entrega del bien bajo el pago de
una renta peridica para su uso, la compaa de leasing le otorga al cliente una opcin de compra,
que es esencial para que haya opcin de leasing financiero. Si no hay opcin de compra, no hay
leasing financiero.
Jurdicamente lo que ocurre es que al otorgarle la compaa de leasing una opcin de compra al
cliente, ha dejado el bien en una calidad jurdica muy singular, porque ha acordado jurdicamente
su venta irrevocable. No es una promesa de compraventa, ni una compraventa con reserva de
dominio, sino que la compaa entrega el bien dicindole que se compromete irrevocablemente a
vendrselo de cumplirse tres condiciones copulativas y suspensivas:
Que se pague todo el periodo;
Que el valor residual del bien no sea superior a su vida til del bien;
Que se ejerza la opcin.
Al final del contrato el cliente tiene tres posibilidades: ejercer la opcin y hacerse dueo contra el
pago de la ltima cuota; o devuelve el bien; o mantiene el contrato pero con un nuevo bien.
Sin embargo surge un problema, cual es, que el leasing obedece al sistema anglosajn, que tiene
una visin del dominio distinta a la del derecho romano, pudiendo generar figuras muy distintas,
como la del arrendamiento. Por eso ha costado tanto adaptar esta figura a los pases romanistas,
ya que nuestra calificacin del dominio es distinta a la anglosajona.
El leasing no es un contrato de arrendamiento, porque la compaa de leasing jams se comporta
como propietario, slo para cobrar. El riesgo de la cosa es del cliente, quien recibe la cosa del
fabricante es el cliente, quien se equivoca si el bien no sirve es el cliente, lo mismo si la cosa se
pierde etc. Para la compaa de leasing, la finalidad del contrato es el mandato que recibe para
comprar, lo que le interesa es darlo en financiamiento con la mejor garanta: el bien est a su
nombre.

Clase 25
Martes, 03 de junio de 2014

Mandato Mercantil

Ar t . 233 . - El mandat o comer ci al es un cont r at o por el cual una
per sona encar ga l a ej ecuci n de uno o ms negoci os l ci t os de
comer ci o a ot r a que se obl i ga a admi ni st r ar l os gr at ui t ament e o
medi ant e una r et r i buci n y a dar cuent a de su desempeo.

Se asimila a la definicin de Mandato que entrega el CC. Elementos que se deducen de la
definicin:
Singulariza la naturaleza jurdica: es un contrato, un acto jurdico bilateral
o Mandante, persona que encarga
o Objeto del Contrato: encargar la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio.
o Mandatario, a quin se le encarga
Puede realizarlo gratuitamente o mediante una retribucin, el precio que se le pague es un
elemento de la naturaleza del contrato, porque puede ser gratuito.
Dar cuenta del desempeo: cmo realiz las gestiones

Tipos de Mandato Mercantil
Comisin
El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio
Corredura

Comisin
Es el regulado por el cdigo de comercio, en los dems casos se remiten a este. Cuando habla
sobre la comisin tambin la define.

Ar t . 235. El mandat o comer ci al t oma el nombr e de comi si n cuando
ver sa sobr e una o ms oper aci ones mer cant i l es i ndi vi dual ment e
det er mi nadas.

Se trata de una operacin u operaciones especficas.

Partes del Contrato
Comitente, para el caso del Mandante.
Comisionista, para el caso del Mandatario, es la persona que desempea la comisin

Sub-Clasificacin de la Comisin
Para vender:
Para comprar
De transporte por tierra, ros o canales navegables
Para ejecutar operaciones de Bancos

Reglas comunes a todo tipo de Comisin


Puede ser:
Por Cuenta Ajena: todos los efectos, derechos y obligaciones que surjan con motivo de la
ejecucin del negocio se radicarn en el patrimonio del tercero, del comitente, y no
necesariamente en el patrimonio del comisionista.
Por Cuenta Propia

Comisionista
A nombre propio:
o Se obliga personalmente con quien contrate, aunque el comitente concurre a la
celebracin del Acto
o Puede reservarse el derecho de declarar ms tarde por cuenta de quin se acta.
Queda desligado del acto, y el comitente sustituye retroactivamente al comisionista
en los derechos y obligaciones, respecto del tercero con el que se contrat
o El comitente no tiene accin contra los terceros con quien contrata el comisionista,
pero puede exigirle al comisionista que ceda las acciones, derechos y obligaciones.
o Comisionista que declara que el contrato le pertenece y toma sobre si su
cumplimiento, se constituye en fiador de los contratos. El comisionista no solo acta a
nombre propio, sino que el contrato le pertenece, pero se acta en virtud de un
mandato, por lo que en teora se radicarn en el patrimonio del comitente: si se
adjudica que el contrato le pertenece, tiene responsabilidad por las obligaciones que
surjan.
A nombre del comitente: Solo ser el comitente el que queda obligado frente a terceros. El
comisionista conserva frente al comitente y a terceros, los derechos y obligaciones del
mandato.

La gratuidad no se presume: si nada se dice, se entiende que es remunerado.
Al igual que en el mandato civil, no se acaba con la muerte del comitente, por lo que las
obligaciones que deban radicarse en el comitente, se radicarn en sus herederos, son
efectos de la sucesin por causa de muerte.
Comitente no puede ser revocada arbitrariamente una vez aceptada, si la ejecucin interesa
al comisionista o a terceros Art. 241 CdeC.
La renuncia no pone trmino, si causa un perjuicio irreparable al comitente, sea porque no
puede proveer el mismo las necesidades de su negocio, sea por dificultad de substituir al
comisionista.


Cuando Rechaza
Dar aviso en primera oportunidad: tan pronto como pueda realizarse
Medidas conservativas mientras el comitente no sea avisado, porque envuelve la necesidad
de ejecutar un negocio determinado, que sigue una cadena de eventos, donde si se falla uno
puede ser que el negocio se vea afectado.

Cuando Acepta: Puede hacerlo expresa o tcitamente. El Comisionista debe ejecutar y concluir la
Comisin.
Tcitamente: empezar a ejecutar los actos que implica el mandato
Expresamente: explicitarlo.

Una vez perfeccionado el consentimiento, importan los derechos y obligaciones que surgen.

Obligaciones del Comisionista

Comitente encarga
negocio. Comisionista
puede a su arbitrio:

Aceptar

Expresa

Tcita

Rechazar

Debe dar aviso al
comitente en primera
oportunidad

Tomar medidas
conservativas mientras
comitente no sea
avisado.

Si comitente no elige
en tiempo razonable a
otro, comisionista
puede pedir a tribunal
el depsito de lar
mercaderas y pago de


Al momento en que se le ofrece la comisin:
o Aceptar o rechazar.
o Dar aviso oportuno.
o Tomar medidas conservativas.

Al momento de aceptar la comisin:
o Deber de custodia del negocio y mercancas: cuidarlos, cuidar sellos, tomar medidas
de seguridad.
o Deber de conservacin: hay bienes que estn sujetos a su deterioro durante el
tiempo, evitar que perezca y que pierda valor monetario, lo que implicara la
frustracin del negocio
o No alterar marcas de los efectos sin autorizacin expresa: dicen relacin con el tipo
de contenido, lugar de procedencia, etc. Particular importancia toma en los productos
qumicos, por ser peligrosos.
o Hacer constar legalmente el deterioro o prdida de mercaderas y dar aviso sin
demora al comitente: Si el bien viene deteriorado, hay un deber legal de hacer constar
el deterioro. Se acta bajo instrucciones, por tanto, debe avisarse prontamente al
comitente.
o Comunicar oportunamente toda noticia relativa al negocio que pudiere inducir a un
cambio, confirmacin o revocacin en las instrucciones.
o Sujetarse estrictamente a las instrucciones del comitente. Debe dar aviso de
urgencias o situaciones y suspender ejecucin hasta recibir instrucciones. En ningn
caso podr obra contra disposicin expresa y clara.
Excepcin: si creyere que de cumplir resulte dao grave al comitente, debe
suspender ejecucin y dar aviso en primera oportunidad.
o No puede percibir lucro alguno de la negociacin encomendada, debiendo abonar
todo provecho directo o indirecto, salvo pacto expreso en contrario.

Evacuado el negocio: Art. 279.
o Dar aviso inmediato al comitente.
o Dar cuenta detallada de la administracin, devolviendo los ttulos y dems piezas,
salvo la correspondencia, porque es privada por mandato constitucional.
Estando en mora de rendir cuenta, no podr cobrar intereses por anticipos
desde el da de la mora. Los intereses se pierden.
o Reintegrar el saldo a favor del comitente por los medios designados por este ltimo, o
en su defecto, segn uso general. El riesgo de la remisin del saldo es del comitente,
siempre que el comisionista hubiere cumplido con lo sealado en el Art. 279
Que el riesgo sea del comitente: cuando se hace el reintegro hay un imprevisto,
la prdida la sufrir el comitente y no del comisionista
o Abonar inters corriente, si estuviere en mora de rendir su cuenta o en remitir el
saldo conforme al Art. 279.

Delegacin de la Comisin: no se puede delegar la comisin, salvo pacto expreso. Aparece
nuevamente el carcter de confianza que representa este mandato.
Expresa: deber delegarse la comisin en la persona que el comitente haya designado. El
legislador regula una situacin especfica: si el tercero al que se le delega, no goza de la

probidad ni solvencia suficiente para ejecutar la comisin; deber avisarse entonces al
Comitente para que l decida. En caso de urgencia deber sustituir.
Tcita: cuando el delegado estuviere impedido para obrar por s y hubiere peligro en la
demora

Delegacin, por ley, no est autorizada, pero el CdeC tiene una excepcin especfica:

Si el Comitente no designa una persona para delegar, el comisionista es responsable de daos y
perjuicios si el delegado no es notoriamente capaz y solvente, o si al verificar la sustitucin se
alterare de alguna forma la comisin, alterar las instrucciones. Las instrucciones son importantes
porque son un elemento de la definicin de la comisin.

Comisionista debe avisar al comitente de la delegacin y de la persona a quin se deleg la
comisin.

Lmites al Comisionista
No alterar marcas de los efectos
Dar en prenda de sus propias obligaciones las mercaderas.
o Comitente no podr reivindicarlas, sino pagando la deuda garantida hasta el valor de
las mercaderas. Esta regla est establecida en favor de terceros de buena fe.
o Si prueba que el acreedor saba al momento de recibirlas que no pertenecan al
comisionista, podr reivindicarlas, porque no existe buena fe detrs.
Salvo autorizacin formal, se prohbe hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por
cuenta propia y ajena. Casos especficos, Art. 271 CdeC

Ar t . 271. Se pr oh be al comi si oni st a, sal vo el caso de
aut or i zaci n f or mal , hacer cont r at os por cuent a de dos
comi t ent es o por cuent a pr opi a y aj ena, si empr e que par a
cel ebr ar l os t enga que r epr esent ar i nt er eses i ncompat i bl es.
As , no podr :
1 Compr ar o vender por cuent a de un comi t ent e mer cader as que
t enga par a vender o que est encar gado de compr ar por cuent a
de ot r o comi t ent e;
2 Compr ar par a s mer cader as de sus comi t ent es, o adqui r i r
par a el l os ef ect os que l e per t enezcan.


Clase 26
32


Continuacin: Mandato Mercantil

Prohibiciones: son lmites legales que se le imponen al comisionista. Son prohibiciones genricas.
No alterar marcas de los efectos
No puede dar en prenda de sus propias obligaciones las mercaderas que recibe. El legislador
regula el caso de que el comisionista haga propio los bienes. El Comitente no podr
reivindicarlas, sino pagando la deuda garantida hasta el valor de las mercaderas. Si prueba
que el acreedor saba al momento de recibirlas que no pertenecan al comisionista, podr
reivindicarlas. De todas formas, protege la buena fe del tercero.
Salvo autorizacin formal, se prohbe hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por
cuenta propia y ajena. Casos especficos, Art. 271 CdeC.

Derechos del Comisionista
Puede exigir se le pague al contado los anticipos, intereses corrientes y costos, aunque no
haya evacuado cumplidamente el negocio. Para ello debe presentar cuenta documentada.
Caso en que no se haya dado ningn medio para lograr el negocio encargado. Si nada se
dice, el legislador seala que corresponde devolverle lo gastado en provecho del comitente.
Deber de presentar cuenta documentada: razones probatorias, que cada desembolso se hizo
en la prctica, sino no tendr certeza de los gastos.
Que se le retribuyan competentemente sus servicios.
o Si no se determinare la cuota de retribucin, podr exigir la que fuere de uso general
en la plaza donde desempee la comisin. Remisin a la costumbre.
o En su defecto en la acostumbrada en la plaza ms inmediata.
o Si no se determina bien, el juzgado de comercio fijar la suma. Ser el tribunal civil,
finalmente, quien se haga cargo.
o Se le abonar una retribucin proporcional si renuncia antes de evacuar el encargo.
No solamente se pone en el caso de ejecutar completamente la comisin, sino que
adems en caso de renuncia. Durante el tiempo que dur la comisin, se ejecut
diligentemente.
Ejecutando alguno de los contratos del Art. 271, con autorizacin previa, slo percibir la
mitad de la comisin ordinaria, en defecto de pacto expreso:

Ar t . 271 I nc. 2. As , no podr :
1. Compr ar o vender por cuent a de un comi t ent e mer cader as
que t enga par a vender o que est encar gado de compr ar por
cuent a de ot r o comi t ent e;
2. Compr ar par a s mer cader as de sus comi t ent es, o adqui r i r
par a el l os ef ect os que l e per t enezcan.

32
Notas:
El Lunes 9 se us la clase para resolver dudas.
El Mircoles 11 fue el segundo control oral.
El Jueves 12 no hubo clases.


Hay un derecho legal de retencin hasta que pague. Retener las mercaderas consignadas
hasta el pago preferente y efectivo de sus anticipos, intereses, costos y salario, siempre que:
o Que las Mercaderas hayan sido remitidas de una plaza a otra.
o Que hayan sido entregadas:
Real: cuando las mercaderas estn a disposicin del comisionista en sus
almacenes o en almacenes ajenos, en depsitos de aduana o en otro lugar
pblico o privado.
Virtual: si antes que las mercaderas estn a disposicin, se pudiera acreditar
que han sido expedidas con carta de porte o conocimiento, nominativos o a la
orden.
o El comisionista que recibe mercaderas expedidas de una plaza a otra en prenda de un
prstamo o anticipo, goza de derecho de retencin, con tal que la factura contenga la
declaracin de la suma prestada o anticipada, y la especie y naturaleza de los efectos
remitidos.
o Si no se remiten de una plaza a otra, slo tiene derecho de prenda sobre las
mercaderas entregadas real o virtualmente.

Obligaciones del Comitente
Puede o no proveer fondos para evacuar el encargo. Si no provee, el anticipo del
comisionista ser retribuido.
Solo l puede reclamar violacin de rdenes o instrucciones dadas al comisionista. Ni el
comisionista ni terceros pueden prevalerse de la infraccin como medio de nulidad.
Pagar el salario del comisionista, si procede.
Pagar intereses, costos, su proceden.
Responder frente a terceros respecto de los negocios vlidamente celebrados por el
comisionista, porque ser en el patrimonio del comitente donde se radiquen los efectos de
los contratos.

Responsabilidad
Recta ejecucin de las obligaciones emanadas en el contrato. Si hay incumplimiento, habr
responsabilidad.

Responder de:
De deterioros o prdidas cuando negocio est en su poder, salvo caso fortuito o vicio
inherente.
o Contra-excepcin: es responsable si el caso fortuito o vicio inherente cuando ha
ocurrido por su culpa.
El comisionista que distrajere fondos suministrados por el comitente para emplearlos en
negocio propio:
o Abonar el inters legal desde el da en que los fondos llegaron a su poder, hasta su
total reintegro.
o Indemnizar perjuicios ocasionados por incumplimiento.
o Pena de abuso de confianza. Ya no existe, se regula por otra institucin.
Si da en prenda bienes o fondos de la comisin, comete abuso de confianza.
Son de su cargo los prstamos, anticipos y ventas al fiado, hechas sin autorizacin del
comitente. Comitente podr exigir lo recibido por el comitente, dejando de su cuenta los
contratos celebrados.

Cuenta rendida debe concordar con asientos contables. Si no concordaren ser responsable
de hurto por falsedad, como sancin adicional a las anteriores. Por mentir en los asientos
contables, hay una indemnizacin de perjuicios que resultaren.
Incurre en hurto por falsedad tambin, el comisionista que altere precios o condiciones
contractuales, suponga gastos o exagere los hechos. El verbo rector es mentir.

Trmino de la Comisin

Naturalmente, por finalizar la comisin
Muerte del comisionista.
Revocacin, cuando no afecta al comisionista o terceros. Quitarle la obligacin al
comisionista, por parte del comitente, siempre y cuando no afecte al comisionista y a
terceros.
Renuncia:
o Si se requiere de provisin de fondos, y comitente no hubiere provisto, comisionista
podr renunciar al encargo en cualquier tiempo o suspender ejecucin, salvo que se
hubiere obligado a anticipar, bajo reintegro. Es la situacin inicial de la comisin.
o Cuando el valor presunto de las mercaderas no alcanzare para cubrir gastos de
transporte y recibo. Deber dar pronto aviso al comitente y pedir depsito judicial de
mercaderas. Es una razn estrictamente econmica.

Comisin para Comprar [Tomado desde el PPT]
Est enfocada a que el comisionista compre determinados bienes.

Deber observar estrictamente las instrucciones que tenga en cuanto a la especie, calidad,
cantidad, precio y dems circunstancias de las mercaderas que su comitente le pidiere.
Excediendo las instrucciones respecto a la especie y calidad de las mercaderas, comitente
no estar obligado a recibirlas. Pero si el exceso fuere en la cantidad, comitente deber
aceptar las mercaderas pedidas, dejando las dems a cargo del comisionista.
Comitente podr no recibir las mercaderas, aun cuando haya pagado el precio del
transporte de las mercaderas, con tal que, en el acto de abrir los embalajes que las
contengan, proteste no recibirlas por no ser de la misma especie o calidad indicadas en sus
instrucciones.
Compradas las mercaderas a precios ms altos que los sealados en las instrucciones, el
comitente podr aceptarlas o dejarlas por cuenta del comisionista. Conviniendo ste en
percibir solamente el precio sealado, el comitente ser obligado a recibir las mercaderas.
o Se regula aquella situacin donde se compra pero a un precio ms alto: puede
aceptarse o dejarse, es arbitrario.
Comisionista encargado de comprar y hacer transportar mercaderas por precios fijos, no
podr exigir se compense el exceso de precio de una de estas operaciones con la baja que
hubiere obtenido en la otra. Se relaciona con los casos donde la comisin implica trasladar
las mercaderas de un lugar a otro.
No podr comprar efectos por cuenta de su comitente a mayor precio del que tuvieren en la
plaza los que se le han pedido, aun cuando el comitente le hubiere sealado otro precio ms
alto. En caso de hacerlo, el comisionista abonar al comitente la diferencia del precio. Si se
encarga a comprar a X cantidad y el precio est a x/2, el legislador seala que si el precio es
menor al fijado, y el exceso deber reitegrarse.

Comprando a condiciones ms onerosas que las que rijan en la plaza, responder a su
comitente del perjuicio que le causare, sin que le sirva de excepcin el haber hecho compras
por cuenta propia en iguales trminos.
El dominio de las mercaderas compradas y recibidas por el comisionista pertenece al
comitente, sin perjuicio de la obligacin de custodia y conservacin.
Expedidas las mercaderas, cesa la responsabilidad del comisionista, y ellas corren de cuenta
y riesgo del comitente, salvo que hubiere convencin en contrario.
El comisionista goza de derecho de retencin del artculo 284, aun respecto de las
mercaderas que se encontraren en trnsito al tiempo de la quiebra de su comitente.
Cesa el derecho de retencin desde el momento en que las mercaderas sean entregadas
realmente al comitente.


Clase 27
33

34

Jueves, 19 de junio de 2014

Continuacin: Comisin
Comisionista de transporte por tierra, ros, o canales navegables
Comisionista de transporte es aquel que, en su propio nombre pero por cuenta ajena,
trata con un porteador la conduccin de mercaderas de un lugar a otro.
No es comisionista de transportes el que, habiendo vendido mercaderas por
correspondencia, se encarga de remitirlas al comprador. Pero la aceptacin de este
encargo impone al vendedor las obligaciones de mandatario; y en consecuencia
responder como tal aun de la culpa que cometiere en la eleccin de porteador. Es el
mismo vendedor el que adems de vender se compromete a poner a disposicin del
comprador las mercaderas por lo tanto debe transportaras, en este caso el vendedor es
un mandatario simple, no es comisionista.
Fuera de los libros cuya tenedura prescribe el artculo 25, el comisionista deber llevar un
registro especial en que copiar ntegramente las cartas de porte que suscribiere. Carta de
porte: es el documento que da cuenta de la naturaleza, calidad, cantidad, condiciones que
se encuentra al momento en que la persona le entrega porteador (transportador) para
que ste los transporte de un lugar a otro. El comisionista adems de llevar la
contabilidad, adems debe llevar el libro de cartas de porte porque el puede ser que el
porteador transporte mercaderas no slo de un comitente sino que puede transportar
muchos ms, es necesario que se distinga entre una mercadera de uno y las de otro, por
ello las mercaderas tienen marca, etc, para no confundirla porque puede traer perjuicios.
Es obligacin del comisionista asegurar las mercaderas que remitiere por cuenta ajena,
teniendo orden y provisin para hacerlo, o dar pronto aviso a su comitente si no pudiere
realizar el seguro por el precio y condiciones que le designaren sus instrucciones.
Ocurriendo la quiebra del asegurador, pendiente el riesgo de las mercaderas, el
comisionista deber renovar el seguro, aun cuando no tenga encargo especial al efecto.
Cada vez que se transportan mercaderas, ellas vienen aseguradas tanto en su valor como
contenido, el comisionista no slo debe transportarla sino que adems debe asegurar las
mercaderas y si no puede hacerlo debe avisarle al comitente para que este tome las
medidas necesarias para que no le cause perjuicio. Si la empresa aseguradora quiebra hay
que contratar una nueva porque siempre deber estar asegurada.
El comisionista es responsable de los hechos del comisionista intermediario a quien
hubiere encomendado la direccin de las mercaderas, a no ser que ste hubiere sido
designado por el comitente. Figura de la delegacin, la comisin admite delegacin: sin
perjuicio que se delegue la comisin a un tercero de mis obligaciones, independiente de
que sea el tercero el responsable el que ejecute, el comisionista igualmente es
responsable de la ejecucin final, ello por la buena fe. El comisionista siempre estar
obligado hasta la ltima instancia
33
Agradecimientos a Caroll Carmona
34
La segunda parte de esta clase fue anexada en la parte de Sociedades para mantener el orden


El comisionista intermediario toma sobre s el cumplimiento de las obligaciones que
contrae el comisionista principal respecto de su comitente. Comitente-comisionista
intermediario- comisionista.
Sin embargo, no responder de las prdidas o daos que se causaren por haber cumplido
literalmente las instrucciones del comisionista principal, aun cuando stas fueren
contrarias a las del comitente.
Las disposiciones contenidas en el Ttulo V de este libro (comisionista de transporte, ros,
canales, lagos navegables) son obligatorias a los comisionistas de transportes y a los
asentistas en una operacin particular y determinada, aun cuando no verifiquen por s
mismos la conduccin de mercaderas. Se aplica a cualquiera de estas
Comisionista de operaciones bancarias.
Mancebos y factor:
Factor: gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril, o parte de l,
que lo dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante.. Es el principal
administrador del negocio, el gerente general sera el principal factor. El CCom lo define
Mancebos o dependientes: empleados subalternos que el comerciante tiene a su lado
para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro, obrando bajo su direccin
inmediata. El CCom tambin lo desine. Son trabajadores del factor de comercio y que
siguen las direcciones que le de el factor de comercio
El mandante toma el nombre de Principal con relacin a sus factores o dependientes.
(237 CCo).
Existen reglas especiales a propsito de ellos. *Administrados de fondos, de inversin, de
pensiones.
Mandato de factores y mancebos
Art. 325. Cuando los factores y dependientes contrataren a nombre de sus comitentes,
expresarn en la ante-firma de los documentos que otorgaren que los suscriben por
poder. PP por poder, por el solo hecho de certificar al notario ante el cual se firama y
que los actos se radiquen en el patrimonio del comitente, del principal, porque est
actuando PP o en representacin de otra.
Art. 326. Obrando en la forma que indica el precedente artculo, los factores y
dependientes obligan a sus comitentes al cumplimiento de los contratos que celebren, sin
quedar ellos personalmente obligados.
Art. 327. La violacin de las instrucciones, la apropiacin del resultado de una
negociacin, o el abuso de confianza de parte de los factores o dependientes, no exoneran
a sus comitentes de la obligacin de llevar a efecto los contratos que aqullos hagan a
nombre de stos. Ello por la buena fe porque el factor o mancebo acta en representacin
del principal, los efectos patrimoniales de las obligaciones que contraiga se radican en el
patrimonio del principal, si acta de manera dolosa extralimita sus funciones.

Art. 328. Los factores o dependientes que obraren en su propio nombre quedan
personalmente obligados a cumplir los contratos que ajustaren; pero se entender que los
han ajustado por cuenta de sus comitentes en los casos siguientes:
1. Cuando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento que
administran;
2. Si hubiere sido celebrado por orden del comitente, aun cuando no est
comprendido en el giro ordinario del establecimiento;
3. Si el comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el contrato, aun
cuando se haya celebrado sin su orden.
4. Si el resultado de la negociacin se hubiere convertido en provecho del
comitente.
Art. 329. En cualquiera de los casos enumerados en el anterior artculo los terceros que
contrataren con un factor o dependiente pueden, a su eleccin, dirigir sus acciones contra
stos o contra sus comitentes, pero no contra ambos.
Art. 330. En ningn caso podrn los factores o dependientes delegar las funciones de su
cargo sin noticia y consentimiento de su comitente. El mandato mercantil es un contrato
de confianza, porque si yo le entrego la administracin de un negocio a una persona es
porque confo en sus capacidades, por lo tanto no se puede desligarse arbitrariamente de
las obligaciones
Art. 331. Se prohbe a los factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar inters
en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero que las hagan por cuenta de
sus comitentes, a menos que fueren expresamente autorizados para ello. Sera
competencia desleal, porque el comisionista maneja informacin delicada. Protege la
buena fe y sanciona el dolo.
Por el hecho de contravenir a esta prohibicin, se aplicarn al comitente los beneficios
que produzcan las negociaciones del factor o dependiente, quedando las prdidas de
cargo exclusivo de ellos.
Art. 332. No es lcito a los factores o dependientes ni a sus principales rescindir sin causa
legal los contratos que hubieren celebrado entre s con trmino fijo, y el que lo hiciere o
diere motivo a la rescisin deber indemnizar al otro los perjuicios que le sobrevinieren. La
RG es la buena f, la mala fe se prueba, si se le quita la seriedad al acto, ste deja de tener
sentido.
Art. 333. Slo son causas legales de rescisin por parte del principal: (TAXATIVO)
1a. Todo acto de fraude o abuso de confianza que cometa el factor o
dependiente: se pierde la confianza que es el fundamento principal
2a. La ejecucin de algunas de las negociaciones prohibidas al factor o
dependiente: casos limtrofes, el mandatario extralimit sus actos

3a. Las injurias o actos que, a juicio del juzgado de comercio, comprometan la
seguridad personal, el honor o los intereses del comitente: ac hay un juicio de
por medio, existe un expediente que el juez deber decidir.
Art. 334. Slo son causas legales de rescisin por parte de los factores o dependientes:
1a. Las injurias o actos de que habla el nmero 3 del precedente artculo.
Tienen que ver con el honor, con la fama de la persona por lo tanto genera daos.
2a. El maltratamiento inferido por el principal y calificado de bastante por el
juzgado de comercio: causa lmite, un dao que llega al dolo
3a. La retencin de sus salarios en dos plazos continuos: el mandato por
naturaleza es remunerado, si no le pagan.
Art. 335. No teniendo plazo determinado el empeo de los factores o dependientes con
sus principales, cualquiera de ellos podr darlo por concluido, avisando al otro con un mes
de anticipacin. El principal, en todo caso, podr hacer efectiva, antes de vencer el mes, la
despedida del factor o dependiente, pagndole la mesada que corresponda. Se relaciona
con que en materia laboral se debe dar aviso previo antes de despedir, si no, se debe
indemnizar.
Art. 336. Los factores y dependientes tienen derecho:
1. Al salario estipulado, aun cuando por algn accidente inculpable no
prestaren sus servicios durante dos meses continuos; salvo el caso en que, segn
convenio, se les pagare por jornales: Si no hay un plazo determinado de duracin.
2. A la indemnizacin de las prdidas y gastos extraordinarios que hicieren por
consecuencia inmediata del servicio que prestaren.
Art. 337. Fuera de los modos que establece el Cdigo Civil, el mandato de los factores y
dependientes se extingue.
1. Por su absoluta inhabilitacin para el servicio estipulado; (Modos de
extinguir adicionales del os que seala el CC) si la persona no tiene las aptitudes
para estar en la posicin de la relacin contractual, el mandato se extingue porque
este se celebra en relacin a las cualidades y aptitudes que tiene la persona
2. Por la enajenacin del establecimiento en que sirvieren. Pierde su causa por
lo tanto el contrato deja de ser.
Reglas especiales relativas a los factores
Art. 338. Puede ser factor toda persona que tenga la libre administracin de sus bienes.
Sin embargo, pueden serlo el hijo de familia, el menor emancipado y la mujer casada que
hubieren cumplido diecisiete aos, siendo autorizados expresamente por su padre,
curador o marido para contratar con el comitente y desempear la factora.
Art. 339. Los factores deben ser investidos de un poder especial otorgado por el
propietario del establecimiento cuya administracin se les encomiende. El poder ser
registrado y publicado en la forma prescrita en el Prrafo 1, Ttulo II, Libro I.

Art. 340. Los factores se entienden autorizados para todos los actos que abrace la
administracin del establecimiento que se les confiare, y podrn usar de todas las
facultades necesarias al buen desempeo de su encargo, a menos que el comitente se las
restrinja expresamente en el poder que les diere.
Art. 341. Los factores observarn, respecto del establecimiento que administren, todas
las reglas de contabilidad prescrita a los comerciantes en general. Encargado de llevar los
libros, de pagar las cuentas porque la persona acta por poder del principal, pp.
CORRETAJE
El corretaje o mediacin es el contrato en virtud del cual una persona llamada cliente
encarga a otra denominada corredor la obtencin de una oferta seria, tendiente a realizar
un determinado negocio, quien en el evento de lograrla tiene derecho a cobrar al cliente
una retribucin llamada comisin, cuyo monto es el convenido o el usual.
Son elementos esenciales de este contrato::
La naturaleza del encargo al corredor debe consistir en obtener una oferta seria
para realizar un negocio.
El derecho del corredor tiene carcter de condicional. Slo podr exigir el pago de
la comisin en el caso de obtener la oferta encomendada. Si el pago al corredor es
a todo evento, se desnaturaliza la institucin en un arrendamiento de servicios o
agencia.
Al corredor se le reconoce el derecho a la comisin una vez que cumpli el encargo,
salvo pacto expreso que exija la conclusin del negocio. Los corredores no quedan
personalmente obligados al contrato cuya conclusin o celebracin facilitan, ni a
garantizar la solvencia de sus clientes. Por lo tanto, el corredor no puede demandar el
cumplimiento de las obligaciones nacidas del contrato, ni hacer efectivos los derechos
(diferencia con la comisin). Sin embargo, cuando se renen en una misma persona las
calidades de corredor y comisionista, quedar sujeta a todas las obligaciones y podr
ejecutar todos los derechos que nazcan del contrato. Los corredores encargados de
comprar y vender efectos pblicos quedan personalmente obligados a pagar el precio de
compra o a hacer entrega de los efectos vendidos, y en ningn caso se admitir la
excepcin de falta de provisin.
Una de las caractersticas ms singulares del corretaje es su carcter "empresarial", esto
es, que el corredor es un comerciante independiente interesado en ganar dinero; no es
dependiente y no est subordinado a sus clientes, lo que explica la circunstancia de que no
contraiga obligacin de obtener una oferta, sino que tenga la opcin de obtenerla para
ganar la remuneracin.
La mediacin debe ser considerada un contrato principal, porque su vigencia no depende
de otro contrato, ni siquiera de que se celebre el negocio encomendado.
El corretaje es un contrato consensual, puro y simple, principal y naturalmente unilateral.
Efectos del contrato:

El nico efecto del contrato es la obligacin condicional del cliente de pagar la
comisin si el corredor obtiene la oferta seria encomendada. El corredor no est
obligado a efectuar servicio alguno. El contrato le otorga una oportunidad para
ganar una comisin.
La seriedad de la oferta constituye una cuestin de hecho.
Duracin:
Se puede pactar la mediacin sujeta a un trmino de duracin. Ello generalmente se
estipula en el corretaje con clusula de exclusividad, Si no se ha pactado plazo, cualquiera
de las partes puede desahuciarla previo aviso a la otra.
En caso de incumplimiento de la clusula de exclusividad, y si se realiza el negocio por
proposicin directa o por intermedio de otro corredor, se entiende que el corredor
favorecido por la estipulacin de la clusula sealada slo tiene derecho a cobrar la
comisin, como si se hubiera realizado el negocio, a ttulo de perjuicios, pues el monto de
la remuneracin representa exactamente el dao que puede sufrir el corredor por el
incumplimiento de su contraparte.
Diligencia que debe emplear: El corredor, como mandatario que es, responde hasta de la
culpa leve en el cumplimiento de sus obligaciones. Si se aparta de la diligencia o cuidado
mediano, el corredor incurre en
responsabilidad ante sus mandantes, por los perjuicios que les hayan originado.
Prohibiciones:
Los corredores no estn autorizados para ejecutar operaciones mercantiles por su
cuenta o tomar inters en ellas bajo nombre propio o ajeno, directa o
indirectamente (art. 57 y 58). Sancin las quiebras de los corredores se presumen
fraudulentas (art. 64).
Las modalidades principales de la mediacin se refieren a:
a) Clusula de exclusividad: El cliente se obliga por un tiempo determinado a no
encargar a otras personas la obtencin de ofertas sobre el negocio encomendado
al corredor.
b) Clusula sobre gastos: Significa que determinadas las expensas que debe
sufragar el corredor para cumplir el encargo, y que normalmente son de cargo del
mismo, en todo o en parte se estipula sean de cargo del cliente.
c) Clusula relativa a propaganda: Significa que se impone al corredor realizar
determinada publicidad del negocio ofrecido, cuyo costo puede ser de cargo del
cliente, so as se estipula.


Parte II: Sociedades


Clase 1
35

Jueves, 20 de marzo de 2014
Sociedades

Las Sociedades

El derecho de Sociedades es una especialidad. Pasa por saber cmo se forman las sociedades.
Muchos autores tratan esta materia a propsito de los sujetos del derecho comercial, hablando de
los sujetos singularmente [Empresario] o sujetos de pluralidad de personas [Sociedades].

Es un derecho que se ha ido actualizando rpidamente. Aparece nuevamente la progresividad del
derecho comercial. Han aparecido las EIRL, SPA, y otras formas ms complejas de asociacin.

Necesidad de formar una Sociedad

Las razones son muchas, todas vlidas. La persona que quiere llevar adelante un negocio no
siempre cuenta con todos los recursos para sacarlo adelante, por lo que la primera necesidad es
contar con mayor capital, asocindose con otras personas. Tambin, se dice que los negocios
requieren otros talentos, de Ingeniera, Agricultura, etc. Las especialidades, ventajas personales,
justifican la creacin de una sociedad.

Principal Elemento Jurdico: el Patrimonio. Las personas naturales tienen acreedores personales,
justificndose la existencia del Art. 2465 del CC, el Derecho de Prenda General. [Derecho de
Garanta General] sobre todos los bienes del deudor, es ms, hasta por el sueldo del deudor. La
persona jurdica es distinta de los socios individualmente considerados.

La sociedad es una personalidad distinta, pero consta de atributos de la personalidad: tiene
nombre, domicilio, nacionalidad, patrimonio, etc. Tambin tiene acreedores sociales.

Regulacin del Contrato de Sociedad

La Sociedad es un contrato que se rige por dichas reglas.

La Empresa es slo un concepto econmico (y ahora un concepto algo jurdico), es una
Organizacin.

Establecimiento de comercio: es una universalidad de hecho. No es un local comercial, sino que
son los elementos que componen el negocio: muebles, inventario, mquinas, materias primas,
marcas comerciales, patentes de invencin, frmulas, etc. Elementos materiales e inmateriales del
establecimiento de comercio. Un elemento inmaterial es la Clientela, se transa el valor econmico
en funcin de sta. La ubicacin y la clientela se denominan Derecho de Llaves.

Todos ellos sirven para que la empresa, la organizacin de los factores, pueda funcionar, y para
ello necesita un vehculo jurdico: El Contrato de Sociedad.

35
El profesor mencion un texto para el estudio de Sociedades Mara Fernanda Vsquez Palma, Sociedades.
Legal Publishing, 2013.


La compra y arrendamiento de los inmuebles es un error no haberlo tratado en el cdigo de
comercio, sino que se rige por el Cdigo Civil.

Est regulada en el CC, Ttulo XXVIII, en el Ccom. En el Ttulo VII. Se regula tambin en la Ley 3.918
de SRL y la ley 19.857 que regula las EIRL. Adems la ley 19.499 que regula el saneamiento de los
vicios de forma en la constitucin de las sociedades.

Qu es la Sociedad

Ar t . 2053. La soci edad o compa a es un cont r at o en que dos o ms
per sonas est i pul an poner al go en comn con l a mi r a de r epar t i r
ent r e s l os benef i ci os que de el l o pr ovengan.
La soci edad f or ma una per sona j ur di ca, di st i nt a de l os soci os
i ndi vi dual ment e consi der ados.

Elementos Esenciales del Contrato de Sociedad
Si faltan, adolecen de una nulidad que no es saneable:

Pluralidad de Socios: requiere de dos o ms personas. Se ha ido modificando, donde la
legislacin ha permitido formas de organizacin individual, autorizndose las E.I.R.L.
Empresas individuales de responsabilidad limitada, no emplendose la denominacin
Contrato, donde en otros pases se denominan Contrato Individual de Sociedad de
Responsabilidad Limitada. Para formar el contrato de sociedad requiere dos o ms personas,
porque es un acto jurdico bilateral donde se manifieste el consentimiento.

La ley de Mercados de Valores II (MK II) 20.190 contiene el nuevo estatuto de la Prenda en
Chile, para el caso de la Prenda sin Desplazamiento. Prelacin de Crditos, Quinta Clase,
Pacto de subordinacin de Crditos. Adems crea las sociedades por acciones, SpA.

Sociedad Por Acciones (SpA): es una sociedad que puede tener un solo accionista,
rompiendo la regla del artculo 2053 del CC. De la exigencia que haya pluralidad de socios,
resulta que el fallecimiento del socio pone trmino a la sociedad, salvo los casos
expresamente regulados por el legislador. Si una fallece o se declara interdicta, falla el
requisito, salvo ciertos casos como en las SRL, donde contina con los herederos.

Hay un tipo social donde la personalidad del socio es indiferente, slo importa el capital, las
Sociedades Annimas, donde puede fallecer y la sociedad no se disuelve.

RG: si fallece una persona, la sociedad se disuelve, por faltar pluralidad de personas. Se
exceptan las SpA, EIRL, SA.

Estipulacin de Aporte: Hay sociedad cuando dos o ms personas estipulan poner algo en
comn. Esta estipulacin es un acto jurdico oneroso y conmutativo y tcnicamente es
traslaticio de dominio. Es la forma en que se hace la tradicin a las cosas aportadas. Si yo
aporto un inmueble como socio, el ttulo traslaticio de dominio es la Estipulacin de Aporte.
Es un pacto que debe existir en el contrato de sociedad: si no hay aporte, No hay Sociedad.


Ar t . 2055
36
. No hay soci edad, si cada uno de l os soci os no pone
al guna cosa en comn, ya consi st a en di ner o o ef ect os, ya en
una i ndust r i a, ser vi ci o o t r abaj o apr eci abl e en di ner o.
Tampoco hay soci edad si n par t i ci paci n de benef i ci os.
No se ent i ende por benef i ci o el pur ament e mor al , no apr eci abl e
en di ner o.

Todo Contrato de Sociedad debe contener la Estipulacin de Aporte. Con ello, el socio
queda deudor de la sociedad, y sta acreedora del socio. La persona queda obligada, a favor
de la sociedad, a Dar o Hacer. . No siempre que se constituye se entrega el aporte,
generalmente se hace posteriormente. Es un ttulo ejecutivo perfecto tanto como para
cobrarle, o para expulsarlo de la sociedad.

Participacin en los Beneficios: Celebrar el contrato de sociedad es querer obtener una
ganancia. Se anan las voluntades de las personas para hacer un negocio y obtener un
beneficio. El elemento esencial es acordar la participacin de las ganancias, que todos
tengan derecho a las ganancias.

Formacin de una personalidad distinta de los socios: esto es muy relevante para efectos
del Derecho de Prenda [Garanta] General. Permite hacer la separacin de los patrimonios,
de la sociedad, y de los socios. En este momento es cuando nace el Patrimonio Social. El
acreedor personal del socio no podr reclamar los bienes en la sociedad.

Qu ocurre si falta uno de estos requisitos de existencia o Elementos Esenciales: NO HAY
SOCIEDAD.

No hay sociedad sin beneficios, el puramente moral no es beneficio, debe ser pecuniario. Si este
pacto no puede subsistir ni como sociedad, ni donacin ni contrato alguno, cada socio tendr la
facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y sacar sus aportes.

Ar t . 2058. La nul i dad del cont r at o de soci edad no per j udi ca a l as
acci ones que cor r esponden a t er cer os de buena f e cont r a t odos y
cada uno de l os asoci ados por l as oper aci ones de l a soci edad, si
exi st i er e de hecho.

Se tutela de igual forma el derecho de crdito del acreedor social, a los terceros de buena fe.

Clasificacin de las Sociedades

Hay dos grandes clasificaciones de las sociedades: Civiles y Mercantiles

Ar t . 2059. La soci edad puede ser ci vi l o comer ci al .
Son soci edades comer ci al es l as que se f or man par a negoci os que l a
l ey cal i f i ca de act os de comer ci o. Las ot r as son soci edades
ci vi l es.

Dentro de las distintas clasificaciones, los autores las ordenan dentro de sus criterios:
36
En la doctrina, ayudara a explicar la inexistencia dentro del Cdigo Civil


Civiles o Mercantiles
Sociedades Nacionales o Domsticas y Sociedades Internacionales o Multinacionales.
Sociedades de Personas o Sociedades de Capital
Sociedades Unipersonales o Sociedades Pluripersonales

Las sociedades Mercantiles y algunas Civiles, se pueden adems sub clasificar en los siguientes
tipos sociales:
o Sociedades Colectivas
o Sociedades En Comanditas
Simple
Por Acciones
o Sociedades por Acciones
o Sociedades por Responsabilidad Limitada
o Sociedades Annimas
o Empresa Individual de Responsabilidad Limitada


Clase 2
Jueves, 27 de marzo de 2014
Sociedades

Prohibicin que contiene el Cdigo Civil respecto de Sociedades

Ar t . 2056. Se pr oh be t oda soci edad a t t ul o uni ver sal , sea de
bi enes pr esent es y veni der os, o de unos u ot r os.

Se pr oh be asi mi smo t oda soci edad de gananci as, a t t ul o
uni ver sal , except o ent r e cnyuges.

Podr n con t odo poner se en soci edad cuant os bi enes se qui er a,
especi f i cndol os.

La ley no autoriza sociedad alguna a ttulo universal. Lo de la sociedad conyugal slo es una
enseanza para no confundirla.
Como rgimen patrimonial, la sociedad conyugal es a ttulo universal. Estn los bienes absolutos y
relativos de la sociedad conyugal, pero que nada tienen que ver con la Sociedad.

Qu se entiende por sociedad a ttulo universal: aquella donde se aporta todo el patrimonio, lo
cual no es posible porque ste es un atributo de la personalidad, con carcter indisponible. No
pueden aportarse todos los bienes. El inciso final hace una precisin: se pueden aportar la
totalidad de los bienes, siempre y cuando sean individualizados.

No todo es aportable, sino que hay una serie de bienes que son incomerciables, como los fondos
previsionales. No son disponibles.

Clasificacin: Sociedades Civiles y Mercantiles; Sociedades de Personas y Sociedades de Capital.

Las sociedades civiles tienen por objeto el desarrollo de negocios que la ley califica como
actos civiles, como una Sociedad Educacional, que son de mera beneficencia o altruismo.
Resulta que las sociedades civiles no persiguen fines de lucro y tienen por objeto negocios
que la ley califica como civiles; pese a ello las sociedades inmobiliarias que ganan mucho
dinero, son civiles, porque la compraventa de bienes inmuebles es de carcter civil; estn
fuera de la mercantilidad en cuanto a su compra y venta.

Estas empresas pagan impuestos de Primera Categora, gravando la utilidad con una tasa de
20%. La ley de renta no hace distinciones entre sociedades civiles y mercantiles.
El de Segunda Categora grava a las personas naturales. Hasta aproximadamente 1,5
millones de pesos no se paga impuestos. La tasa de impuesto crece segn la base
imponible.
37

37
En Chile, bajo el Art. 42 de la Ley de Rentas, se define un sistema impositivo que divide 3 categoras:
Primera Categora, para aquellas personas jurdicas, sociedades Civiles y Mercantiles, que tributan en base a
las utilidades, pagando un impuesto a la renta de una tasa de 20%, que, paulatinamente, ha ido subiendo
dadas ciertas polticas de los ltimos gobiernos [y para financiar la reconstruccin luego del terremoto de
2010.Con la reforma tributaria de Bachelet se espera que llegue al 25% a 2017]. Asimismo, est el Impuesto
de Segunda Categora, donde tributan todos aquellos trabajadores dependientes que estn vinculados bajo


Estas son consensuales, su formacin no requiere formalidad, ms que sea pactada. Para
efectos tributarios y de prueba se otorgan por escrito, sin tener formalidades.

Las sociedades mercantiles tiene por objeto el desarrollo de negocios que la ley califica
como actos mercantiles. stas, por definicin, son solemnes. sta consiste en el
otorgamiento de una escritura pblica y la faccin de un extracto que debe inscribirse en el
registro de comercio, y en algunos tipos sociales, el extracto se publica adems en el Diario
Oficial. Por ejemplo, una sociedad de Responsabilidad Limitada con giro mercantil.
Ya no solamente est la escritura pblica, porque existe una nueva forma por medios
electrnicos para constituirlas: Ley 20.659. Es posible realizar todo el trmite por un portal
web. Se puede optar por uno u otro sistema de constitucin.

Sociedades de Personas y Sociedades de Capital

Sociedades de Personas, los autores han desarrollado un concepto doctrinario como si fuera
un elemento esencial en el contrato. -El profesor discrepa-: la afectio societatis (?). Es el
elemento subjetivo que existe en todo contrato intuito personae, donde se constituye la
sociedad por confianza, expectativas, etc. Decir que es esencial es slo una opinin
doctrinaria, no es un requisito legal, y as lo ha entendido la jurisprudencia.
En las sociedades de personas hay afectio societatis, no as en las de capital donde no existe
este elemento.
Definimos Sociedad de Personas como aquella sociedad conformada por personas naturales
o jurdicas en las que la persona del socio es el antecedente para la contratacin. Los tipos
sociales son:

o Sociedades Colectivas: Nuestro CC tiene una psima definicin de estas; es ms
precisa la conceptualizacin doctrinaria aceptada por la jurisprudencia: aquellas
administradas por algunos o uno de sus socios, y en las que los socios responden
ilimitadamente y en forma solidaria si son mercantiles; e ilimitada y a prorrata de sus
aportes si es civil. Consecuencia de la Responsabilidad es que en Chile casi no se
constituyen sociedades de este tipo.

Se constituyen sociedades colectivas para efectos tributarios. Ciertas negociaciones
son mejores hacerlas por este medio, ser una sociedad de inversin sin riesgo, con
ventajas especiales.

o Sociedad en Comandita: es una sociedad en que existen dos tipos de socios.
Socios Gestores: son aquellos que administran y tienen la exclusividad de la
administracin de la sociedad. Adems, pueden hacer aportes.
una relacin de subordinacin y dependencia en un contrato de trabajo. En tercer lugar, se encuentra el
Impuesto Global Complementario, que se aplica a todas las rentas de aquellas personas que obtienen ms
de una renta [Ej: un Abogado que est contratado por su Estudio Jurdico, pero que adems ha emitido
boletas de honorarios personales]. La tasa de clculo es progresiva segn aumente la base imponible de
tributacin (Para las empresas segn las Utilidades, en un Estado de resultado se calculan los ingresos
totales, menos costos operacionales, donaciones, etc. Para las personas el Sueldo Imponible menos lo que
paga por concepto de Seguridad Social [AFP-AFC-Sistema de Salud, etc.] del perodo a declarar). Se realiza la
denominada Operacin Renta en el mes siguiente del ao a declarar.


Socios Comanditarios: son slo socios capitalistas, no participan de la
administracin. Esta sociedad financi expediciones, como Las Cruzadas, bajo el
nombre de contrato de comanda. Asimismo, las expediciones navales de la edad
media se hicieron bajo este contrato. Este tipo social evolucion hasta que el
derecho comercial la denomin Sociedad en Comandita.
Los socios gestores responden de igual forma que los socios colectivos: los
socios responden ilimitadamente y en forma solidaria si son mercantiles; e
ilimitada y a prorrata de sus aportes si es civil.
El socio que no administra tiene responsabilidad limitada, a menos que cometa
uno de estos dos errores:
Tolere o permita la insercin de su nombre en la razn social
Que haya administrado anteriormente.
La ley los sanciona por excederse de su calidad de financista. La consecuencia es
responder de igual forma que un socio colectivo. Si hay dudas en la sociedad en
comandita de cmo se responde, se presumir que es una sociedad colectiva.

o Sociedad de Responsabilidad Limitada -con ciertas precisiones-
Sociedad de Capital: las personas son irrelevantes, no importa quin sea el que realice los
aportes a la sociedad, sino que slo el capital enterado a la sociedad.

Las SRL estn en el lmite entre sociedades de personas y de capital. Esta sociedad solemne es una
sociedad de especulacin e inversin, como los son las S.A. Es por esto que la sociedad que ms se
constituye diariamente son las SRL [Aprox. 15.000 mensualmente]


Clase 3
Sociedades

Continuacin: Sociedades Mercantiles de Personas

Los comanditarios tienen responsabilidad limitada, de forma distinta a los socios gestores que
responden ilimitadamente. Si su nombre aparece en la razn social, se entiende socio gestor y
responde.

Sociedad de Responsabilidad Limitada
Est tratada en la Ley 3.918. Es una ley de 4 artculos, publicada a finales de los aos 20, y en Chile
tempranamente se incorpora el estatuto jurdico de la limitacin de responsabilidad de personas
jurdicas que anteriormente no exista. Busca fomentar la inversin: se invierte pero se responde
slo por lo invertido, los socios tienen responsabilidad limitada para no responder con sus bienes
personales.

Para la doctrina, son aquellas administradas por todos los socios, por alguno de ellos o por un
tercero y en la que los socios responden limitadamente por sus aportes, o a la suma mayor que se
estipule expresamente en el estatuto social.

Caracterstica esencial: pacto de limitacin de responsabilidad. Este pacto debe ser expreso y
debe constar en la escritura social, hasta el monto de sus aportes, o por medios electrnicos. Debe
constar por escritura pblica, ya que esta sociedad es solemne. Si no consta el pacto, el legislador
sanciona a la sociedad respondiendo de igual forma que las Sociedades Colectivas: Ilimitadamente.

Sociedades de Capital
Sociedad Annima: est definida en el Art. 1 de la ley 18.046. Hay una definicin del
legislador, no de la doctrina. Est tambin en el inciso final del Art. 2061 CC.

Definicin: Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada
por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.

Su gran caracterstica es que lo nico importante en ella es el capital, no siendo relevante el
accionista. El contrato de sociedad annima no es intuito personae y las sociedades de
capital, en trminos generales, son aquellas en que el capital se divide en acciones. El
accionista tiene acciones en la sociedad.

Adems, los accionistas tienen limitada su responsabilidad, atendiendo al aporte que
hicieron. La sociedad obtiene utilidades y stas son repartidas mediante dividendos.

Para efectos societarios, la accin es la parte alcuota en la que se divide el capital social. Es
un concepto doctrinario, dado que la ley no la define. La accin no representa dinero, lo
que otorga son derechos accionarios como el derecho al dividendo, a participar en las juntas
de accionistas. Es libremente transferible, en cambio, los derechos en una sociedad de
personas no los puedo enajenar sino con la autorizacin de los consocios.


Tiene rganos: directorio y juntas de accionistas. Lo que pretende en la economa es la
intermediacin del capital, con miras a la circulacin a la riqueza. Siempre es mercantil
aunque su finalidad sea civil.

Sociedad por Acciones [SpA]
Estn tratadas en los Arts. 424 y ss. Del Cdigo de Comercio. Es, en Chile, un tipo social
moderno. Estas normas estaban vacas cuando se derog la forma de constitucin de
Sociedades Annimas. Las reformas financieras del mercado de capitales entre los aos 90 y
la primera dcada del Siglo XXI, las denominadas MK1 y MK2, prximamente la MK3.
Son normas que no solo tiene relacin con materias burstiles, o similares. Modific incluso
la quinta clase de prelacin de crditos. El MK2 regul el nuevo estatuto jurdico de la
Prenda Sin Desplazamiento. Incorpora adems las sociedades por acciones. Las manda a los
Arts. 424 y ss. CdeC.

La sociedad por acciones es una sociedad de capital que puede ser administrada por un
directorio, o por un administrador y en las que los accionistas responden limitadamente y
pueden acordar no tener juntas de accionistas.

La gran particularidad es que pueden tener slo 1 accionista, rompiendo el paradigma de la
pluralidad de socios. Los accionistas pueden ser personas naturales o personas jurdicas.

Diferencia entre Sociedades Annimas y Por acciones: las sociedades annimas tiene una
regulacin jurdica de orden pblico, protegindose el ahorro pblico. Los accionistas no pueden
modificar la ley porque contiene normas de orden pblico. Esto, las ha hecho muy rgidas para
muchos negocios que no requieren de dicha rigidez porque no est comprometido el ahorro
pblico.

Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
EIRL es siempre mercantil. Siempre es de una persona, que crea un patrimonio de afectacin,
porque la EIRL es una persona jurdica distinta de su constituyente.

Asociaciones o Cuentas en Participacin
Es un contrato por el cual dos o ms empresarios toman inters en uno o ms negocios
mercantiles, no es una persona jurdica, no es sociedad, no tiene atributos de la personalidad: es
un contrato.

Caractersticas del Contrato de Sociedad: Es un contrato oneroso, bilateral, conmutativo, tpico,
nominado, intuito personae [cuando se trata de Sociedades de Personas]


Clase 4
38

Sociedades

Regulacin especfica del contrato de sociedad colectiva

El CC trata el contrato de sociedad y da normas a propsito de la sociedad, estas normas que se
refieren a la administracin y al capital son normas subsidiarias que se aplicarn para llenar los
vacos sobre otros tipos sociales.

El Cdigo de comercio en los art. 348 y ss. Trata el contrato de sociedad mercantil y desarrolla la
regulacin de la sociedad colectiva, de la en comandita simple y por acciones. Las normas en
algunos pequeos aspectos modifican las del CC y el CC complementa las normas de Cdigo de
comercio sobre el funcionamiento y administracin de la sociedad.

Hay una materia que solo est tratado en el CC, que son las causales de disolucin de la sociedad.
La disolucin es un hecho que pone trmino al contrato de sociedad. Los de tracto sucesivo
terminan por el contrato o por la ley. Las causales de terminacin pueden ser: hechos del hombre
o de la naturaleza (como la muerte).

El tipo social de la sociedad colectiva es el tipo bsico donde est toda la regulacin de la
sociedades mercantiles, para la en comandita hay ciertas modificaciones, para la de
responsabilidad limitada tambin y en todo lo dems rigen las normas de la sociedad colectiva.
Cuando uno analiza las normas, uno va a los art. del CdeC de la sociedad colectiva + normas del
CC.

El contrato de sociedad, si bien es solemne para el nacimiento de la sociedad, en la mayora de los
tipos sociales las clusulas del contrato son de orden privado, por ende la autonoma de la
voluntad prima siempre que no vaya en contra de la naturaleza jurdica del contrato. Hay ciertos
tipos sociales en los que las clusulas son de orden pblico, su regulacin es de orden pblico y
est limitada la autonoma privada de la voluntad para modificar las regulaciones que la ley
contiene (S.A. Permite a los accionistas algunos pactos libremente, pero el funcionamiento de las
normas de accionistas o el directorio son de orden pblico).

El CdeC en el art. 348 se refiere a los tipos sociales. La ley 20.190 crea la sociedad por acciones.

La constitucin de una Sociedad

La ley en materia mercantil estableci reglas de capacidades especiales para la formacin de una
sociedad:
El menor adulto necesita de autorizacin judicial para constituir una sociedad. Esta norma
es aplicable a todas las sociedades por el criterio del conservador de bienes races (Curso
de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Alvaro Puelma Accorsi).
La mujer que est casada en sociedad conyugal requiere de autorizacin del marido, en
cambio, si est separa de bienes o en sociedad conyugal con patrimonio reservado, no
requiere de autorizacin del marido.
38
Agradecimientos a Marco Moraga.


Hay un caso en que s puede sin autorizacin del marido, ocurriendo cuando ella solo aporta su
"trabajo", pues ella no requiere autorizacin marido para trabajar, algo muy distinto de aportar
"bienes".

Formacin:

El art. 350 seala que la sociedad existe por escritura pblica, la que deber cumplir con los
requisitos del art. 352 y debe extractarse con las menciones del art. 354, el cual se inscribe en
registro de comercio con el domicilio de la sociedad con el plazo de 60 das. En las SRL el extracto
se publica en el diario oficial.

Constituida la sociedad, cualquier modificacin que tenga debe hacerse con las mismas
formalidades. Por escritura pblica, extractado e inscrito (publicado si es SRL). Es de carcter
solemne.

El inciso final del art. 350 seala que en el caso de la prrroga automtica del plazo de duracin de
la sociedad no es necesaria formalidad alguna, los socios acuerdan que la duracin ser de 4 aos
prorrogables automticamente por periodos iguales. Cualquier socio puede evitar la prorroga y
para ello debe hacer una declaracin de aviso por escritura pblica, la que el extracto se inscribe al
margen de la inscripcin social en el registro de comercio. Con esto se da aviso de trmino de la
sociedad y se evita que opere el pacto de prrroga automtica. El aviso de trmino solo se
inscribe, no es necesario publicarlo en el caso de la SLR (en la prctica se publica por los
abogados).

La formalidad por va de solemnidad es la escritura pblica, si el contrato de sociedad constare en
un instrumento privado no es nada ms que promesa de los socios de otorgar el contrato de
sociedad, no formndose. Quedarn obligados a formar la escritura pblica. En el art. 356 se
seala que si la sociedad no es escritura pblica es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.

Art. 352

Individualizacin de los socios constituyentes: durante la vida de la sociedad pueden llegar
nuevos socios que no tendrn ciertas calidades que la ley les reconoce a los
constituyentes. Los socios constituyente que se individualizan (nombre, apellido,
domicilio, nacionalidad, oficio, C.I) responden solidariamente a favor de los terceros con
quienes la sociedad hubiere contratado an si es declarada nula (la nulidad no exime a los
socios); si el 3ero demanda al socio no puede oponer como defensa la nulidad del pacto
social.
Razn o firma social: la razn social es la forma enunciativa con todos los socios o de
alguno de ellos con las palabras "y compaa".
Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social: puede omitirse. Si
nada se dice en el pacto social sobre la administracin, todos administran por un mandato
tcito, legal y recproco
La escritura debe sealar el capital social: sta es la clusula del capital. No hay sociedad si
los socios no aportan.
Los aportes pueden hacerse en sociedad o en usufructo, se pueden aportan toda clase de
bienes menos los oficios pblicos.

El giro social: las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad. La
importancia es determinar la actividad econmica de la sociedad, lo que tiene importancia
para los impuestos, patentes municipales y algunos permisos especiales para ciertas
actividades. Sirve para determinar la extensin de las facultades de los administradores de
las sociedades, Qu hacen los administradores? Ejecutar el giro social.
La parte de beneficios o prdidas que se asigna a cada socio capitalista (capital) o
industrial (aporte de trabajo): la ley lo dice.
El plazo de duracin de la sociedad.
Cantidad que puede tomar para efectos de gastos particulares (no se aplica).
La forma en que ha de fijarse la liquidacin y la divisin del haber social.
Civil: normas de arreglo a la particin de bienes.
Mercantil: liquidacin (mediante un liquidador).

10. Si las diferencias que ocurran debern ser sometidas a arbitradores y la forma de
nombramiento: todos los estatutos de sociedad contienen clusulas compromisorias para someter
a arbitraje las diferencias, disoluciones, etc.
11. Domicilio social: importante para determinar el conservador donde se inscribir.
12. Los dems pactos que acordaren los socios.

Observaciones
Las esenciales son los N 1, 2, 4, 5.
Los N 3, 6, 7, 8, 9, 10, 11 y 12 no son esenciales porque la ley lo regular por falta de
articulacin de los socios.

Nada de lo que hablamos se aplica para la SRL y las IRL porque se hace por un formulario
electrnico.

Una vez otorgada la escritura social y acordado los estatutos sociales, se hace un extracto. El
extracto es una certificacin formal que hace un ministro de fe y que contiene ciertas menciones
de un instrumento. No solo est asociado al contrato de sociedad:
Constitucin.
Modificacin.
Disolucin.
Prenda sin desplazamiento (ley 20.190).
El notario pblico debe mandar electrnicamente el extracto de la prenda al registro civil.

Quin hace el extracto? Muchas notaras lo hacen pero en estricto rigor lo hace el abogado y solo
el notario lo rectifica (el notario no tiene responsabilidad a propsito del extracto, por ende el
profesor recomienda al abogado que s la tiene).


Clase 5
39

Jueves, 15 de mayo de 2014
Sociedades

Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
Legislacin Aplicable: EIRL y Ley 20.659 o ley de constitucin de sociedades en un da.

Ley 19.857 de 2003 que autoriza el establecimiento de Empresas Individuales de Responsabilidad
Limitada

Se define en el Art. 2 de dicha Ley:

Ar t cul o 2. - La empr esa i ndi vi dual de r esponsabi l i dad l i mi t ada es
una per sona j ur di ca con pat r i moni o pr opi o di st i nt o al del
t i t ul ar , es si empr e comer ci al y est somet i da al Cdi go de
Comer ci o cual qui er a que sea su obj et o; podr r eal i zar t oda cl ase
de oper aci ones ci vi l es y comer ci al es, except o l as r eser vadas por
l a l ey a l as soci edades anni mas.

El objetivo de esta forma societaria, dado que hasta el 2003 solo existan las sociedades
tradicionales, no obstante no exista una figura que amparara a aquel empresario individual que
deseaba crear un patrimonio de afectacin. Esto, porque en Chile se haba optado por seguir la
teora unitaria del patrimonio.

La persona titular le asigna una cantidad de bienes o activos a la EIRL y una vez perfeccionado el
acto esta es considerada una persona jurdica distinta del titular.

Forma de Constituirla: Art 3, 4 y 5 de la ley.

Pasos
Escritura pblica:
o Contener el nombre, apellido, domicilio, estado civil y edad del constituyente.
o Nombre de la empresa sealando que es de EIRL
o Sealar el monto del capital que se transferir a la nueva personalidad, sealarse
si es aporte en capital o en especies, el objeto o actividades a que se va a dedicar
esta EIRL
o Sealar el domicilio de la empresa y sealar un plazo de duracin, la ley suple la
falta de la determinacin de un plazo dejndola de duracin indefinida.

Extracto que debe ser inscrito en el registro de comercio y publicado en el diario oficial en
plazo de 60 das desde la escritura pblica. Se entiende que la fecha de constitucin es la
fecha del otorgamiento de la escritura.

Administracin
39
Agradecimientos a Andrs Soto Rodrguez por sus apuntes.


Es administrada por el titular, no obstante el titular puede designar mandatarios, este mandato
deber constar en escritura pblica y se debe tomar razn al margen de la inscripcin constitutiva.
Sera oponible a los terceros desde la anotacin.
El titular o el mandatario pueden designar un gerente general, quien tiene facultades de
disposicin y administracin a menos que se explicite que no tendr esas facultades.

Particularidades EIRL

Es de responsabilidad limitada, es decir que los bienes que se asignen sern respecto de
los cuales el titular responde frente a terceros.
Los actos o contratos que el titular celebre con su patrimonio no comprometido en la EIRL,
por una parte, y con patrimonio de la EIRL, por otra, solo tendrn valor si constan por
escrito y desde que sean protocolizados ante notario.
Los acreedores personales del titular no tendrn accin sobre los bienes de la EIRL. En
caso de liquidacin los acreedores solo podrn accionar contra las utilidades de la EIRL que
correspondan y sobre el remanente, solo una vez satisfechos los acreedores de la EIRL.
Al ser un patrimonio distinto del titular que la constituyes, las utilidades liquidas de la EIRL
pertenecern al titular solo una vez que estas hayan sido formalmente retiradas de la EIRL.
Una vez retirada no habr accin contra ellas por las obligaciones de la EIRL.
Cabe la Transformacin de sociedad EIRL a otro tipo social distinto. Por ej. el paso de una
EIRL a una sociedad colectiva o al revs. Se deben cumplir ciertos requisitos

Sanciones

De la misma forma que el legislador ha querido regular esta separacin de patrimonio, tambin
regula el caso en que se quiera efectuar esta separacin en virtud de un fraude.

Art 7.

Ar t cul o 7. - La omi si n de al guna de l as sol emni dades de l os ar t cul os
4, 5 y 6, i mpor t ar l a nul i dad absol ut a del act o r espect i vo. Si se
t r at ar e de l a nul i dad absol ut a del act o const i t ut i vo, el t i t ul ar
r esponder per sonal e i l i mi t adament e de l as obl i gaci ones que cont r ai ga en
el gi r o de l a empr esa. Lo ant er i or , si n per j ui ci o del saneami ent o.

La omisin de algunas de las menciones de los artculos 4,5 y 6 se sanciona con la nulidad
absoluta del acto.
En el caso de que el acto anulado sea el acto constitutivo, el titular responder personal e
ilimitadamente de las obligaciones contradas en el giro de la empresa.
Todo lo anterior sin perjuicio del saneamiento de los vicios.

Art 10 inc. 2
Aumenta en un grado la pena del delito contemplado en el art 471 - 2 del CP.
Este inciso sanciona la suscripcin u otorgamiento de contratos simulados. No solamente
sanciona la simulacin sino que adems se aumenta la pena en un grado, por lo que habr
una pena ms fuerte.
El titular responder ilimitadamente con sus bienes:

o Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos.
o Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la
empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos
o Si la empresa celebrare actos y contratos simulados ocultare sus bienes o
reconociere deudas supuestas aunque de ello no se siga perjuicio inmediato.
o Si el titular percibe rentas de la empresa que no guarden relacin con la
importancia de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades
liquidas y realizables que pueda percibir.
o Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.

Terminacin y liquidacin

Puede terminar por varias razones, previstas en el Art. 15

Ar t cul o 15. - La empr esa i ndi vi dual de r esponsabi l i dad l i mi t ada t er mi nar :
a) por vol unt ad del empr esar i o;
b) por l a l l egada del pl azo pr evi st o en el act o const i t ut i vo;
c) por el apor t e del capi t al de l a empr esa i ndi vi dual a una soci edad, de acuer do
con l o pr evi st o en el ar t cul o 16;
d) por qui ebr a, o
e) por l a muer t e del t i t ul ar . Los her eder os podr n desi gnar un ger ent e comn par a
l a cont i nuaci n del gi r o de l a empr esa hast a por el pl azo de un ao, al cabo del
cual t er mi nar l a r esponsabi l i dad l i mi t ada.
Cual qui er a que sea l a causa de l a t er mi naci n, st a deber decl ar ar se por
escr i t ur a pbl i ca, i nscr i bi r se y publ i car se con ar r egl o al ar t cul o 6. En el
caso de l a l et r a e) , cor r esponder a cual qui er her eder o decl ar ar l a t er mi naci n;
except o si el gi r o hubi er e cont i nuado y se hubi er e desi gnado ger ent e comn, per o,
venci do el pl azo, cual qui er her eder o podr hacer l o. Val dr n l os l egados que el
t i t ul ar hubi er e seal ado sobr e der echos o bi enes si ngul ar es de l a empr esa, l os
que no ser n af ect ados por l a cont i nuaci n de st a, y se suj et ar n a l as nor mas
de der echo comn.
Las causal es de t er mi naci n se est abl ecen t ant o en f avor del empr esar i o como
de sus acr eedor es.


Clase 6
Lunes, 02 de junio de 2014
Sociedades

Ley de Sociedades en un Da

El trasfondo que existe detrs de esta ley. La ley 20.659 buscaba bsicamente simplificar el
rgimen de constitucin, modificacin y disolucin de las sociedades. Por regla general tiene una
serie de requisitos como la escritura pblica, plazos, etc. Por la complejidad tcnica que tiene,
requiere la intervencin de un abogado para asesorar al empresario.
Esta ley tiene un reglamento DS 95 del Ministerio de Economa, Fomento y Turismo.
Generalmente, los empresarios pequeos no tienen los antecedentes ni los recursos para la
asesora de constitucin de sociedad.

Beneficios de esta ley
Simplificacin de todos los trmites en uno solo.
Se obtiene la constitucin y el RUT de la Sociedad, para poder tributar.
La informacin est contenida en un servidor web.

Uno de los objetivos es mejorar los rankings de Chile para la constitucin de empresas, el respaldo
que ofrece el Estado para el desarrollo de estas y fomentar la economa. Antiguamente, cualquier
acto que recayera sobre una empresa, deba realizarse mediante el Registro de Comercio. La ley,
entonces, busca evitar estos problemas, hacindolo ms amigable y adems gratuito.

Registro de Empresas y Sociedades. No se eliminar el registro de comercio, sino que funcionarn
paralelamente, y adems con un mtodo para cruzar la informacin.

La constitucin de sociedades es gratuita, mediante este registro electrnico, a diferencia de la
constitucin en el registro de comercio.

Personas Jurdicas que pueden Acogerse a este rgimen alternativo: Slo refiere las sociedades
comerciales, no las civiles. Excluye expresamente las Sociedades Annimas Abiertas:
La empresa individual de responsabilidad limitada
La sociedad de responsabilidad limitada
La sociedad annima cerrada
La sociedad annima de garanta recproca
La sociedad colectiva comercial
La sociedad por acciones, establecida en el Prrafo 8 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo de
Comercio.
La sociedad en comandita simple
La sociedad en comandita por acciones

Cmo se constituye:
Debe completarse el formulario, establecido por la ley, complementado por el Reglamento
Deben concurrir los socios o las accionistas. Todos deben suscribir los formularios.
Espacio para insertar todo lo referente a clusulas accidentales de la sociedad

Debe suscribirse mediante firma electrnica avanzada por el constituyente, socios, etc. Para
tener esta firma, deber hacerse trmites previos: tiene el mismo valor que la firma fsica, si
no se tiene deber concurrirse a una notara y certificar el notario que todos concurren a la
firma y luego subir el formulario a la web.

Si se omiten los requisitos, esta sociedad no se constituye, es igual sancin que la que reciben las
sociedades constituidas por papel.

Constitucin de la Sociedad Mediante Mandatario
En este caso, puede concurrirse por mandatario, la ley lo autoriza, pero deber dejarse sealado
en el formulario cul es el mandato, escritura por el que consta, domicilio del notario donde fue
otorgado y adems sealar el nmero del repertorio de la escritura. No aplican los instrumentos
privados. Debe incorporarse adems copia electrnica.

Si no todos concurren a la constitucin, la ley fija un plazo mximo: 60 das desde que el primer
socio o constituyente concurriere al acto.

Caractersticas del Registro
Es Electrnico
Es nico
Es llevado mediante el Ministerio de Economa

Si se constituye una sociedad bajo esta ley, cuando concurren todos al acto de constitucin, se
entiende incorporada al registro. La fecha que adquiere es la de la primera suscripcin.
Automticamente se envan los antecedentes al SII y se adquiere un RUT provisorio, para solicitar,
por ejemplo, timbrar documentos.

Modificacin de la Sociedad
De la misma forma en que se constituye, se modifica o disuelve. Completar el formulario con todas
las menciones necesarias. La suscripcin del formulario deber hacerse por el titular o titulares de
los derechos sociales, acciones; o por los apoderados facultados.

Caso de que Sociedades requieran actos sociales previos para modificarla, como las Sociedades
Annimas que requieren una junta de accionistas que autorice hacer la modificacin y extincin,
una autorizacin del rgano administrador de la sociedad. Si se requiere de este acto previo,
debe otorgarse este acto por escritura pblica o reducir el acta por escritura pblica, la que se
acompaar al formulario electrnico para ejecutar la modificacin.

Rgimen de Saneamiento de Nulidad
Establece un procedimiento que sustituye al establecido en la ley 19.499 en todo lo que no sea
contrario a ella. Se hace mediante el formulario, concurriendo todos los accionistas o socios. Debe
dejarse constancia de que hay un formulario con error, en el que consta el vicio de nulidad.

Si se quiere hacer cesin de derechos, por ejemplo, de igual forma deber hacerse mediante
formulario con la misma mecnica de funcionamiento.

Art. 2 sobre la Nulidad y el efecto retroactivo


Artculo 2.- El saneamiento del vicio de nulidad producir efecto retroactivo a la fecha de las
escrituras pblicas o de la protocolizacin aludidas, segn corresponda. Pero si se trata de una
modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso publicada, el saneamiento
producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y si ambas
formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la ltima.

Proceso de Migracin

No existen sociedades paralelas en registros paralelos: no pueden existir en ambas. Si una
sociedad constituida por papel quiere acogerse a la ley 20.659, deber hacerla por migracin. Las
personas sealadas en el Art. 2 debern concurrir al registro de comercio para que emita un
Certificado de Vigencia de la Sociedad. Una vez que se tiene este certificado, se deja constancia de
la migracin al margen de la inscripcin social en el registro de comercio. Una vez hecho esto, no
podrn hacerse ms inscripciones o sub inscripciones en el registro de comercio.

Una vez emitido el certificado y hecha la anotacin marginal, dentro del plazo de 30 das deber
suscribirse el formulario de Migracin al Rgimen Simplificado, por todos los titulares de derechos
sociales, apoderados o representantes, o por lo determinado por la junta. Debe efectuarse ante un
Ministro de Fe.

Desde que ha transcurrido el plazo, se entiende que la sociedad ha sido migrada desde el sistema
fsico al sistema digital. Cualquier modificacin posterior deber hacerse mediante el registro
pblico electrnico.

En el caso inverso, acogerse al sistema fsico: existe un formulario de Migracin al Rgimen
General. Determinar todos los requisitos a cumplir para efectos de migrar la sociedad desde el
registro electrnico al fsico. Deben concurrir todos los accionistas, socios, constituyente, etc.

Para efectos legales no se considera como Modificacin Social.

Decreto Supremo 45 Ministerio de Economa.


Clase 7
Lunes, 16 de junio de 2014
Sociedades

Continuacin: Razn Social

Conforme al Art. 365:
Ar t . 365. La r azn soci al es l a f r mul a enunci at i va de l os nombr es
de t odos l os soci os o de al gunos de el l os, con l a agr egaci n de
est as pal abr as: y compa a.

Slo las sociedades de persona tienen razn social. Las sociedades de capital tienen nombre o
denominacin. Las EIRL tampoco tienen razn social, tienen el nombre del constituyente,
acompaado de las siglas EIRL.

Esto, porque la ley da un conjunto de caractersticas a la razn social, Arts. 366 al 374.
Slo los nombres de los socios pueden estar considerados en la composicin de la razn
social, de modo que si un socio se retira o fallece, se modificar la razn social. Si alguien
tolera la insercin del nombre en la razn social, y no es socio, ser responsable ante
terceros. Arts. 366 y 368
Si se disuelve la sociedad, no puede utilizarse la razn social. Su uso est tipificado como
estafa o fraude a los terceros contratantes, castigndose con arreglo al Cdigo Penal Art.
367.
La razn social es un atributo de la persona jurdica Sociedad, por lo cual es personalsima,
intransferible, de suerte tal que si se vende el establecimiento de comercio, la venta de ste
establecimiento no comprende la razn social, Art. 369.
El uso de la razn social corresponde a los socios a quienes se les ha dado esta facultad, o al
tercero extrao a quien se le ha dado la facultad de administracin. La regla es que todo
quien usa la razn social, debe colocarla ante firma por poder. Art. 372
Si un socio no autorizado usa la razn social, la sociedad no es responsable de las
obligaciones que l hubiere suscrito, salvo que le sirva de provecho a la sociedad, de modo
tal que si acarrea un perjuicio, asumir el perjuicio el socio slo sin afectar a la sociedad.
A la sociedad le son inoponibles aquellos actos donde se acta sin delegacin de facultades y
sin delegacin para usar la razn social. Art. 374.

Administracin de la Sociedad
Se trata en los Arts. 2071 y ss. Y en el Cdigo de Comercio en los Arts. 384 y ss.

Existen distintas formas de administrar las sociedades de personas, pudiendo establecerse en el
pacto constitutivo o en pacto posterior. Los administradores pueden ser socios o terceros
extraos. Cuando nada se dice en el pacto social sobre la administracin, conforme al Art. 386 se
entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y de obligar
solidariamente sin su notifica y consentimiento. Hay un Mandato Tcito Legal y Recproco,
reafirmado por el Art. 2081 CC.

Qu facultades tienen los socios cuando administran en virtud de este Mandato Tcito y
Recproco:


Para la interpretacin de cualquier poder, en materia de sociedades, hay un marco estatutario: el
giro social. En caso de dudas, ser ste quien determina las facultades del administrador. Se le da
la administracin para que saque adelante el giro social. Cuando hay un MTR, los socios tienen
facultades simples de administracin, desde luego, siempre de conservacin. El problema radica
en determinar si hay facultad de disponer de activos sociales: como hay MTR slo se confieren
facultad de administracin, pero para disponer, se requerir del acuerdo de los dems socios.

A propsito de este MTR, nace el derecho de oposicin: es la facultad que la ley le confiere a
los socios para oponerse a los actos de administracin pendientes, futuros de otro de los
socios. Para ejercer esta oposicin, el acto debe estar pendiente y la manera de ejercer la
oposicin no est sugerida por el cdigo, de modo tal que la prctica ha enseado que
deber hacerse a travs del rbitro llamado a resolver los conflictos entre los socios.
Existiendo este MTR, donde los estatutos nada dice de la administracin, pueden los socios
servirse de los bienes sociales, siempre que se usen en su forma ordinaria y sin perjuicio de
los derechos de los dems socios.
Cada socio podr obligar a hacer las expensas o gastos de conservacin necesarios para los
bienes sociales.

Si se le confiere a uno de los socios la facultad de administrar, este socio administrador se pasa a
denominar arbitrador estatutario o gerente estatutario, siendo un elemento esencial del
contrato de sociedad. El Art. 2072 seala que el socio a quien se ha conferido la administracin no
puede renunciar ni ser removido sin justa causa. Si el socio gerente estatutario, administrador
exclusivo de la sociedad, renuncia o es removido sin justa causa, la sociedad se disuelve.

Los estatutos pueden establecer causales de renuncia o causales de remocin. Tambin el gerente
estatutario podr renunciar si la renuncia es unnimemente aceptada, no se disuelve la sociedad.

Para ser removido, debe haber una causal y si no hay causal, la ley ha dicho que exista justa causa,
dando ejemplos de qu entender por ello: Art. 2072

Ar t . 2072. El soci o a qui en se ha conf i ado l a admi ni st r aci n por
el act o const i t ut i vo de l a soci edad, no puede r enunci ar su car go,
si no por causa pr evi st a en el act o const i t ut i vo, o unni mement e
acept ada por l os consoci os.
Ni podr ser r emovi do de su car go si no en l os casos pr evi st os o
por causa gr ave; y se t endr por t al l a que l e haga i ndi gno de
conf i anza o i ncapaz de admi ni st r ar t i l ment e.

Se puede solicitar la remocin basado en la incapacidad sobreviniente que puede ocurrirle al
administrador estatuario. Si falta, tanto para renuncia como para remocin, la causa, se entender
que se disuelve la sociedad.

Si se remueve con justa causa, el socio puede continuar en la sociedad siempre que los dems lo
acepten. La administracin pasa a un nuevo socio, o a todos ellos.

Cuando se confiere a uno o ms socios, los dems quedan inhibidos de los actos de
administracin, segn el Art. 392. Cuando se confiere la facultad de administrar, conlleva la de
usar la razn social.


La otra forma de administrar es la Administracin Delegada.
Representacin judicial y extrajudicial de la sociedad. Adems se le es permitido contraer a
nombre de la sociedad y hacer adquisiciones y enajenaciones comprendidas en el giro.
Son siempre responsables de los bienes sociales.

Respecto de la enajenacin de los bienes sociales, respecto de los inmuebles, el Art. 397 para
vender los inmuebles sociales, no se requiere poder especial, con tal que hayan establecido en
dicho giro social.

Administracin por dos o ms Socios:
Se puede establecer que pueden actuar conjuntamente, de modo tal que siempre se
requerir la firma de todos los administradores conjuntamente.
Puede establecerse que uno cualquiera de los administradores tenga todas las facultades
indistintamente. Podr ejecutar todos los actos sociales, sin respecto de los dems
administradores. No hay derecho de oposicin.
Se puede establecer un mecanismo con distintas categoras de poderes. Apoderados clase A-
B-C, y luego se designa al apoderado.
Cmo pueden actuar
o Clase A: Actuar todos conjuntamente o dos de ellos, conjuntamente; o uno
cualesquiera de ellos, independientemente.
o Clase B: Podrn actuar uno cualesquiera de ellos, con uno cualquiera de clase A; o dos
de clase B, cualquiera de ellos, conjuntamente.
La facultad de administrar no es transmisible. Para delegarla, debe estar autorizado. Cuando
se estipula continuacin con herederos del socio, no podrn ellos ejercer la administracin
Los administradores de las sociedades deben llevar los libros de la contabilidad y responder
por las obligaciones que se le imponen al empresario.
Conforme al Art. 2080, los socios que administran estn obligados a rendir cuenta de os
actos de administracin que hayan ejecutado.

Formacin del Capital de la Sociedad: Fondo o Capital Social
Hay una distincin entre el CdeC y el CC, porque este ltimo regula entre s y la sociedad, y
respecto de terceros, pero el CdeC regula la forma de constituirlo.

Qu es el Fondo Social: se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete
entregar a la sociedad. Art. 375. El socio debe cumplir con el aporte en el plazo estipulado en el
contrato social.
En Chile, salvo ciertos casos, las sociedades no tienen un capital mnimo inicial. Debern tener
capital mnimo los Bancos, AFP, Compaas de Seguros y algunas SA abiertas especiales, sin
perjuicio de que la regla general en el derecho privado es no tener capital mnimo.

Si hay retardo en la entrega del aporte, la sociedad puede demandar al socio moroso. La escritura
de la sociedad es ttulo ejecutivo para demandar ejecutivamente al socio moroso. El Art. 2083 CC y
el Art. 378 CdeC se refieren a la poca y forma de cumplirse los aportes: debe resarcir perjuicios,
incluso respecto del socio industrial.

El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produjo, autoriza a los socios
para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente en su contra. Desde 1868,
en Chile, no existe la prisin por deudas, pese a su reiteracin en tratados internacionales.

A qu ttulo pueden hacerse los Aportes
A ttulo de dominio
A ttulo de usufructo
No pueden aportarse a una sociedad los oficios pblicos de corredor, de agente de cambio, o los
nombrados por el Presidente de la Repblica. El contenido del aporte puede consistir en dinero,
ttulos, crditos, bienes muebles e inmuebles, patentes de inversin, trabajo, industria personal
del socio o toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad.

El peligro de la cosa radica en la sociedad. Aportadas las cosas en dominio a la sociedad, quedar
exenta de la obligacin de restituir la especie y los acreedores personales del socio no podrn
embargar los bienes aportados en dominio a la sociedad, porque ya son de propiedad de la
sociedad.

Es embargable el Derecho del Socio en una Sociedad de Personas? No.
Es embargable el Derecho del Socio en una Sociedad de Capital? S.

Si se aportan los bienes en Usufructo, la prdida o deterioro de la cosa, no imputable a culpa de la
sociedad, es de cargo del socio que hace el aporte. Si las cosas fructuarias son fungibles, o que se
deterioran por el uso, o cuyo precio ha sido fijado, como materiales o artculos de venta, se
traspasa el dominio de la cosa, aun cuando sea en usufructo, aun cuando sean fungibles -
consumibles- y la sociedad deber el precio al tiempo de la restitucin.

Cuando se aportan cosas en propiedad o usufructo y se trata de un cuerpo cierto, el aportante
est obligado al saneamiento de la cosa aportada, ya sea de la eviccin o de vicios redhibitorios.

A ningn socio se le puede pedir un aporte mayor al sealado en el estatuto. Si cambian las
circunstancias y se requieren mayores aportes para cumplir el giro social, el Art. 2087 seala que el
socio que no consienta, deber retirarse. Es la frmula mgica para sacar a un socio de una
sociedad de personas.

Si los socios hacen prstamos a la sociedad para cumplir con el giro social, la sociedad lo debe al
socio, teniendo derecho el socio a cobrar lo adelantado a la sociedad. Pero no podrn solicitar la
devolucin de los aportes durante la sociedad, no puede pedirse mientras no se disuelva, salvo las
cosas aportadas en usufructo.


Clase 8
Sociedades

Ley 19.499
Establece Normas Sobre Saneamiento de Vicios de Nulidad de Sociedades
Publicada el 11 de abril de 1997

Establece normas sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades. La gracia del contrato de
sociedad es que este da lugar a la existencia de una persona, esto tenerlo en consideracin que
existe proteccin constitucional de la persona, esta sea natural o jurdica. Hoy en da existen
sanciones penales a las personas jurdicas. Fue publicada el 11 de abril de 1997, ello porque los
sujetos no cumplan los requisitos formales como colocar limitada con todas sus letras, sino que
lo abreviaban.
Se trata de vicios formales y no de vicios de fondo, la ley distingue uno y otro.
*Reduccin a escritura pblica, llevarlo al notario actas como los de la junta de accionistas en una
Sociedad Annima. Es distinto a la escritura pblica porque en esta ltima concurren todos ante el
notario.
La escritura debe ser extractada. Los vicios se deshacen como se hacen, esto es, as como se
constituye se debe sanear el vicio. Esa escritura y publicacin son los que sanearn el acto.
Objeto y mbito de aplicacin
Objeto de la ley: sanear la nulidad derivada de vicios formales, que afecte la
constitucin o modificacin de una sociedad.
mbito de aplicacin: Sus disposiciones son aplicables a las sociedades colectivas
mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en comandita simple mercantiles,
a las en comandita por acciones y a las sociedades annimas.
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican ms adelante, para que sea saneable la nulidad por
vicios formales de que adolezca la constitucin o modificacin de una sociedad, es necesario que
estos actos consten de escritura pblica, o instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizada.
Vicios saneables
Qu constituyen vicios formales al amparo de la Ley?
aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la
inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras
Qu constituye un vicio de fondo?
Los defectos relativos al contenido de las escrituras se considerarn vicios de fondo:
Si implican la privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad, o

Algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los contratos.
Requisitos para el saneamiento
Se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de la constitucin o
modificacin.
No ser necesario reproducir ntegramente el estatuto social.
Debern concurrir a suscribir, quienes sean los titulares de los derechos sociales al
tiempo del saneamiento de la constitucin o modificacin.
Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, adems, debern concurrir a esa
escritura el cedente -o sus causahabientes- y quienes al tiempo del saneamiento sean
los titulares de los derechos materia de la cesin.
En los casos de S.A. o en Comandita por acciones:
Se entiende que concurren los socios-accionistas, mediante la escritura pblica a la
que se reduzca el acta de la junta extraordinaria de accionistas en la cual, mediante
acuerdo adoptado con los qurum y mayoras necesarias para reformar el estatuto
social, se corrija el vicio incurrido en la constitucin o modificacin cuya nulidad se
desee sanear.
En las en comandita por acciones, en cuanto a los socios colectivos se refiere, deber
concurrir a suscribir los titulares de los derechos.
Un extracto de la escritura de saneamiento deber ser inscrito y, si fuere del caso,
publicado, en el plazo que corresponda, segn sea el tipo de sociedad de que se trate.
Nulidad de la constitucin por falta de oportuna inscripcin o publicacin del extracto: Se entiende
corregido el vicio con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportunas del extracto de esta
escritura de saneamiento.
El Extracto
Extracto contiene:
1. Fecha de la escritura extractada, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se
otorg;
2. Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga el acto que se sanea, o
de la escritura de protocolizacin del documento que contenga el acto que se sanea o
de la escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario
ante el cual se otorg, y
3. Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se
trata.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara ante la cual se otorg esta
escritura.
Regla especial
Respecto a aquellas sociedades reguladas por leyes especiales se seala una regla
especial:

Artculo 5.-

el saneamiento de la nulidad originada por vicios formales [], se someter, adems, a
las mismas formalidades que su constitucin o modificaciones, en su caso.
Reglas de oportunidad para practicar el saneamiento
Artculo 6.-
La nulidad de la constitucin o modificacin de una sociedad, derivada de:
Omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado, o
De contradicciones entre ste y la correspondiente escritura pblica, o
De defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas de sociedades
annimas o en comandita por acciones
No podr ser hecha valer despus de 2 aos, contados desde la fecha del otorgamiento de la
escritura. Esta prescripcin correr contra toda persona y no admitir suspensin alguna.

Efecto: Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura prevalecern sobre las del extracto.
Otras reglas:
El saneamiento podr practicarse aun despus de que la nulidad haya sido hecha valer
en juicio, pero antes de que quede ejecutoriada la sentencia de trmino.
La alegacin de que una sociedad o su modificacin es nula por afectarle un vicio de
carcter formal, ser desestimada si no se acredita en el proceso que la existencia de
ese vicio causa un efectivo perjuicio de carcter pecuniario a quien lo hace valer.
No podr alegarse en juicio la nulidad fundada en vicios formales que afecten la
constitucin o modificacin de una sociedad, una vez que sta se encuentre disuelta.
Efectos del Saneamiento conforme a esta Ley
Produce efecto retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la protocolizacin aludidas,
segn corresponda.

Si se trata de una modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso publicada, el
saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y si
ambas formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la ltima.
Disposiciones modificadas
La Ley 19.499 asimismo modifica el Cdigo de Comercio y otras leyes anexas, con el
objeto de adecuarlas al espritu que la presente norma tiene.
De esta manera se entiende, que por ejemplo, para la S.A. se introdujeran nuevos
artculos


Clase 9
Sociedades

Continuacin: Estipulacin de Aporte

Plazo: si se ha estipulado, Art. 378: debe entregarse en plazo y forma estipuladas. Si nada se dice,
ser en el domicilio social sealado en la escritura.
Retardo, sea cual fuere la causa, puede excluir al socio moroso, o proceder ejecutivamente por el
aporte.

Es embargable el Derecho del Socio en una Sociedad de Personas? No. Son derechos personales
que puede ejercer slo el socio. Lo seala expresamente el Art. 380CdeC.
Es embargable el Derecho del Socio en una Sociedad de Capital? S. Son valores mobiliarios.

Pueden solicitar la retencin de intereses que en ella tuviere, para percibirlo al tiempo de la
divisin social. En un juicio ejecutivo se sealan los bienes a embargar, pudiendo entonces recurrir
por las utilidades futuras. Si se trata de acciones, son 100% embargables y dicho embargo se
inscribe en el registro de accionistas. El socio no puede ceder su derecho en la sociedad sino con la
autorizacin de los consocios, de no tenerla, quien cede los derechos en la sociedad no tendr
efectos respecto de los consocios, y entre cedente y cesionario se formar una comunidad en la
cuota del socio.

Hechos los aportes, los socios no tienen la facultad para pedir lo aportado, porque ha operado una
tradicin. Podr sin embargo pedirse la restitucin a la liquidacin de la sociedad si han pagado las
deudas sociales.

Reparticin de las Ganancias y Prdidas
Si nada se dice: a prorrata de la participacin social. Art. 382.
Respecto del socio industrial, quien aporta su trabajo -slo en sociedades de personas- qu
parte de los beneficios y prdidas corresponde? Art. 383: a lo que se hubiese estipulado en
el contrato, de lo contrario deber llevar una cuota igual al aporte ms mdico, sin soportar
parte alguna de las prdidas. Este artculo es muy criticado en la doctrina.
CC: Art. 2069: Se le entrega al juez la reparticin. Es una norma ms justa que la del Cdigo
de Comercio.
En el caso de las prdidas, no hay ms prdida que perder el trabajo.

CC: Arts. 2082 a 2093 tratan la estipulacin de aporte.

Prohibiciones de los Socios en una Sociedad Colectiva

Los arts. 404 y ss. Se refieren a las prohibiciones que la ley impone a los socios.

Ar t . 404. Se pr oh be a l os soci os en par t i cul ar :
1. Ext r aer del f ondo comn mayor cant i dad que l a asi gnada par a
sus gast os par t i cul ar es.


Es lo que, tributariamente, se denomina retiro. Tiene valor para el SII a efectos tributarios. La mera
extraccin autoriza a los socios para pedir el reintegro, o retirar una parte igual.

2. Apl i car l os f ondos comunes a sus negoci os par t i cul ar es y usar
en st os de l a f i r ma soci al .
El soci o que hubi er e vi ol ado est a pr ohi bi ci n l l evar a l a masa
comn l as gananci as, y car gar l sol o con l as pr di das del
negoci o en que i nvi er t a l os f ondos di st r a dos, si n per j ui ci o de
r est i t ui r l os a l a soci edad e i ndemni zar l os daos que st a hubi er e
suf r i do.

Es una conducta desleal. Una nueva ley sobre libre competencia establece sanciones para el
beneficio personal el uso de la sociedad.
Puede excluirse de la sociedad, por parte de los dems socios.

3. Ceder a cual qui er t t ul o su i nt er s en l a soci edad y hacer se
sust i t ui r en el desempeo de l as f unci ones que l e cor r espondan en
l a admi ni st r aci n.
La cesi n o sust i t uci n si n pr evi a aut or i zaci n de t odos l os
soci os es nul a.

Como es una sociedad de personas, no se puede ceder sin autorizacin de los socios.

4. Expl ot ar por cuent a pr opi a el r amo de i ndust r i a en que oper e
l a soci edad, y hacer si n consent i mi ent o de t odos l os consoci os
oper aci ones par t i cul ar es de cual qui er a especi e cuando l a soci edad
no t uvi er e un gner o det er mi nado de comer ci o.
Los soci os que cont r avengan a est as pr ohi bi ci ones ser n obl i gados
a l l evar al acer vo comn l as gananci as y a sopor t ar
i ndi vi dual ment e l as pr di das que l es r esul t ar en.

No se pueden hacer inversiones que correspondan a actividades de la sociedad, tienen igual
inters econmico, deber explicitarse en el pacto social, de lo contrario ser de dedicacin
exclusiva a la sociedad. Cuando se trata del socio industrial, tiene dedicacin exclusiva a la
sociedad, a menos que se le haya autorizado para hacer negocios distintos, segn el Art. 406
Art. 405: no se puede negar la solicitud a quien pide desarrollar estos negocios cuando no hay
perjuicio manifiesto y cierto para la sociedad.

Duracin de la Sociedad
Hasta que se disuelva. La disolucin es un hecho del hombre o de la naturaleza que causa la
terminacin del contrato de sociedad. Es totalmente distinto a la liquidacin.

Causales de Disolucin del Cdigo Civil: el Cdigo de Comercio le remite. Arts. 2098 y 2115

Ar t . 407. La soci edad col ect i va se di suel ve por l os modos que
det er mi na el Cdi go Ci vi l .

Disuelta la sociedad, la sociedad termina y es necesario liquidarla.

Si es una sociedad Civil, se hace conforme a las reglas de la particin de bienes, segn el Art.
2115 CC. Habr de designarse un juez partidor y se aplicarn las normas del cdigo civil del
libro III a propsito de la particin de bienes
Si la sociedad es mercantil, se procede a la liquidacin Art. 408, a travs de un liquidador. Se
vincula mediante a la sociedad por un mandato al liquidador para hacer la liquidacin de la
sociedad.

La personalidad jurdica subsiste para efectos de la liquidacin. Disuelta la sociedad por muerte de
uno de los socios, subsiste la personalidad jurdica que naci al constituirse, ms all al da que
sobreviene el hecho que disuelve la sociedad.
Durante el tiempo que dure la liquidacin -2 aos Civil; Mercantil por Estatutos- deber
incorporarse a la razn social la frase " en liquidacin".
40

Causales de Disolucin
Los socios pueden acordar, por autonoma de la voluntad, las causales de disolucin que ellos
determinen, distintas de la ley o modificadas las legales, que pueden modificar.

Causales del Cdigo Civil
Vencimiento del Plazo, Art. 2098: si se pacta a un plazo es resolutorio, y se disuelve por
haberse cumplido el plazo. Art. 350 puede pactarse una clusula de prrroga automtica del
contrato de Sociedad, dicha clusula debe pactarse en trminos formales y explcitos, no se
supone ni se interpreta.
Por el evento de la condicin que se ha prefijado para que tenga fin la sociedad. Se trata de
una condicin suspensiva o resolutoria que disuelve la sociedad. No obstante, si se ha
pactado el plazo o condicin, por acuerdo de los socios podr continuar de todas formas la
sociedad, Art. 2098 Inc. Final.
Cumplimiento del Objeto: muchas sociedades se constituyen para un solo efecto especfico:
caso de una sociedad que se constituye para la sola construccin de un edificio. Si se ha
fijado un plazo y llega sin haber cumplido el objetivo, la sociedad se disuelve, salvo pacto
expreso.
La insolvencia de la Sociedad: el Art. 2100 CC seala que se disuelve la sociedad por su
insolvencia, esto es, la que obedece a la causa de la quiebra, ahora estado concursal de
reorganizacin o liquidacin. La reorganizacin no es causal de disolucin; la liquidacin de
la empresa debe verse el tipo de sociedad: En la sociedad mercantil no es una causal de
disolucin
Por la extincin de la cosa o cosas que formen su patrimonio social.
o Parcial: contina la sociedad, pero los socios pueden demandar la disolucin, por
derecho, si por el restante no pudiere continuar tilmente.
Si se disuelve la sociedad, si cualquiera de los socios falta por un hecho o culpa suya a
enterar los aportes, Art. 2101.
Por la muerte de uno de los socios, Art. 2103; menos cuando por la ley o acto constitutivo
deba continuar con los socios sobrevivientes. No operan en las Sociedades de Capital y en
las SRL. Si se pacta que no se disuelve por la muerte de uno de los socios y fallece el socio
administrador, los herederos no pueden administrar, pasando a los dems socios.
Mientras no se tenga noticia del fallecimiento, no aplica la disolucin.
40
Ejemplo: Hernndez, Vergara y Compaa, en liquidacin.


Expira, asimismo la sociedad, por incapacidad sobreviniente o insolvencia de los socios. Si se
declara en liquidacin a un socio, se da el derecho de disolver la sociedad donde participa el
socio deudor. Si un socio se hace incapaz de administrar sus bienes, tambin se disuelve la
sociedad. Art. 2106. Podr continuarse sin embargo, cuando se ejerce por el curador o por el
liquidador.
Por el consentimiento de los socios: las cosas se deshacen de igual forma en que se hacen.
Art 2107.
Renuncia de uno de los socios, importa saber si es tempestiva o intempestiva, Art. 2108.
Para que produzca efectos, debe notificarse a los socios -gestin no contenciosa previo
decreto judicial-. Cuando nada se dice, se remite a los casos del Art. 2108 para determinar si
se acepta la renuncia. Se rechaza la de mala fe o la intempestiva. Remite adems al Art.
2112.

Cmo se alega la disolucin frente a Terceros
Terceros que pueden verse afectados por contratar con una sociedad disuelta. El art. 2114 da tres
reglas respecto de la disolucin, para poder alegarla respecto de terceros:

Ar t . 2114. La di sol uci n de l a soci edad no podr al egar se cont r a
t er cer os si no en l os casos si gui ent es:
1. Cuando l a soci edad ha expi r ado por l a l l egada del d a ci er t o
pr ef i j ado par a su t er mi naci n en el cont r at o;
2. Cuando se ha dado not i ci a de l a di sol uci n por medi o de t r es
avi sos publ i cados en un per i di co del depar t ament o o de l a capi t al
de l a pr ovi nci a, si en aqul no l o hubi er e;
3. Cuando se pr uebe que el t er cer o ha t eni do opor t unament e
not i ci a de el l a por cual esqui er a medi os.

Liquidacin
El liquidador es un mandatario. Podr haber uno o ms liquidadores, segn se estipule en el
estatuto social.
Art. 410. El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y como tal, deber conformarse
escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y responder a los socios de los perjuicios
que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables.

Funcin: vender ordenadamente los activos, terminar las acciones pendientes y pagar a los
acreedores segn las normas de prelacin de crditos.

El nombramiento del liquidador puede hacerse en la escritura de constitucin; o en la de
disolucin. Debe nombrarse por acuerdo de los socios; y a falta de acuerdo por el juez.

Los socios pueden hacer la liquidacin por su cuenta propia, liquidacin de comn acuerdo.

Cuando se designa un liquidador, puede ser un tercero extrao o uno de los socios, pudiendo
designarse tambin a un .

El liquidador no podr constituir prendas, hipotecas, etc.


En el caso que existan dos o ms liquidadores, se aplicarn las normas de administracin. Si fueren
ms de dos debern actuar de coonforme a la mayora. Si hay desacuerdo entre ellos, resuelven
los socios; sino, los tribunales.

Toda cuestin o reclamo a que diere lugar la presentacin de la cuenta, se har mediante arbitraje
forzoso. Art. 414.

Obligaciones del Liquidador:

Ar t . 413. Apar t e de l os deber es que su t t ul o i mponga al
l i qui dador , est ar obl i gado:
1. A f or mar i nvent ar i o, al t omar posesi n de su car go, de t odas
l as exi st enci as y deudas de cual qui er a nat ur al eza que sean, de l os
l i br os, cor r espondenci a y papel es de l a soci edad;
2. A cont i nuar y concl ui r l as oper aci ones pendi ent es al t i empo de
l a di sol uci n;
3. A exi gi r l a cuent a de su admi ni st r aci n a l os ger ent es o
cual qui er a ot r o que haya manej ado i nt er eses de l a soci edad;
4. A l i qui dar y cancel ar l as cuent as de l a soci edad con t er cer os
y con cada uno de l os soci os;
5. A cobr ar l os cr di t os act i vos, per ci bi r su i mpor t e y ot or gar
l os cor r espondi ent es f i ni qui t os;
6. A vender l as mer cader as y l os muebl es e i nmuebl es de l a
soci edad, aun cuando haya al gn menor ent r e l os soci os, con t al
que no sean dest i nados por st os a ser di vi di dos en especi e;
7. A pr esent ar est ados de l a l i qui daci n cuando l os soci os l o
exi j an;
8. A r endi r al f i n de l a l i qui daci n una cuent a gener al de su
admi ni st r aci n.
Si el l i qui dador f uer e el mi smo ger ent e de l a soci edad ext i ngui da,
deber pr esent ar en esa poca l a cuent a de su gest i n.

No confundir Pago y Cancelacin. Caso del Cheque: se cancela mediante la firma al anverso, es un
acto de comercio: la Cancelacin.

Los liquidadores representan en juicio, activa y pasivamente, a la sociedad.

Los liquidadores podrn ser reunidos o renunciar conforme al Art. 2072: Justo Motivo o Causa
Grave, segn adems el Art. 417 CdeC

Si hay un menor de edad o incapaces en la sociedad: no requiere de autorizacin judicial, porque
contina la personalidad jurdica distinta de los socios.

Prescripcin de las Acciones

Ar t . 419. Todas l as acci ones cont r a l os soci os no l i qui dador es,
sus her eder os o causahabi ent es pr escr i ben en cuat r o aos cont ados
desde el d a en que se di suel va l a soci edad, si empr e que l a
escr i t ur a soci al haya f i j ado su dur aci n o l a escr i t ur a de
di sol uci n haya si do i nscr i t a conf or me al ar t cul o 354.

Si el cr di t o f uer e condi ci onal , l a pr escr i pci n cor r er desde el
adveni mi ent o de l a condi ci n.

Ar t . 422. La pr escr i pci n no t i ene l ugar cuando l os soci os
ver i f i can por s mi smos l a l i qui daci n o l a soci edad se encuent r a
en qui ebr a.

Ar t . 423. Las acci ones de l os acr eedor es cont r a el soci o o soci os
l i qui dador es, consi der ados en est a l t i ma cual i dad, y l as que
t i enen l os soci os ent r e s pr escr i ben por el t r anscur so de l os
pl azos que seal a el Cdi go Ci vi l .

Agencias de Sociedades Extranjeras u otras Personalidades Jurdicas con Fines de Lucro
Autoestudio.

Sociedades en Comanditas
En general, su uso es muy escaso. En Argentina son uno de los tipos sociales ms usados. Tienen
dos tipos de socios: gestores y comanditarios o capitalistas. Sancin al Comanditario: responder
como socio gestor si ha administrador o tiene inserto su nombre en la razn social.


Clase 10
Sociedades

Continuacin: Sociedades en Comanditas

Es una herramienta que tiene poca utilizacin en Chile. Recomendaciones por las cuales podra
constituirse es el Tipo de socio de una sociedad en comandita:
Gestor: que administra y puede aportar capital.
Comanditario: socio capitalista que no debe administrar. Permite ser parte de la sociedad,
ser dueo, pero no tener riesgos en la sociedad. Tiene limitada su responsabilidad a su
aporte. No significa que no pueda inmiscuirse en lo que suceda en la sociedad, porque
puede revisar por ejemplo los libros de contabilidad.

Regulacin: Arts. 470 a Art. 473

Definicin:

Ar t . 470. Soci edad en comandi t a es l a que se cel ebr a ent r e una o
ms per sonas que pr omet en l l evar a l a caj a soci al un det er mi nado
apor t e, y una o ms per sonas que se obl i gan a admi ni st r ar
excl usi vament e l a soci edad por s o sus del egados y en su nombr e
par t i cul ar .
Ll manse l os pr i mer os soci os comandi t ar i os, y l os segundos
gest or es.

Tipos de Sociedad en Comanditas

Ar t . 471. Hay dos especi es de soci edad en comandi t a: si mpl e y por
acci ones.
Ar t . 472. La comandi t a si mpl e se f or ma por l a r euni n de un f ondo
sumi ni st r ado en su t ot al i dad por uno o ms soci os comandi t ar i os, o
por st os y l os soci os gest or es a l a vez.

Se distingue del Cdigo Civil porque el Socio Gestor administra y puede aportar capital.

Ar t . 473. La comandi t a por acci ones se const i t uye por l a r euni n
de un capi t al di vi di do en acci ones o cupones de acci n y
sumi ni st r ado por soci os cuyo nombr e no f i gur a en l a escr i t ur a
soci al .

Cuando se constituye una sociedad en comandita por acciones, no aparecen en el estatuto los
comanditarios, son annimos, pueden mantenerse en desconocimiento. No comparecen en la
escritura de constitucin.

Reglas Particulares de la Sociedad en Comandita Simple:


Ar t . 476. La soci edad en comandi t a es r egi da baj o una r azn
soci al , que debe compr ender necesar i ament e el nombr e del soci o
gest or si f uer e uno sol o, o el nombr e de uno o ms de l os gest or es
si f uer en muchos.
El nombr e de un soci o comandi t ar i o no puede ser i ncl ui do en l a
r azn soci al .
Las pal abr as y compa a agr egadas al nombr e de un soci o gest or , no
i mpl i can l a i ncl usi n del nombr e del comandi t ar i o en l a r azn
soci al , ni i mponen a st e r esponsabi l i dades di ver sas de l as que
t i ene en su car ct er de t al .

No incluye a los dems comanditarios, sino a los dems gestores.

Ar t . 477. El comandi t ar i o que per mi t e o t ol er a l a i nser ci n de su
nombr e en l a r azn soci al se const i t uye r esponsabl e de t odas l as
obl i gaci ones y pr di das de l a soci edad en l os mi smos t r mi nos que
el soci o gest or .

Determina la forma de responsabilidad

Ar t . 478. El comandi t ar i o no puede l l evar a l a soci edad, por v a
de apor t e, su capaci dad, cr di t o o i ndust r i a per sonal .
Con t odo eso, su apor t e puede consi st i r en l a comuni caci n de un
secr et o de ar t e o ci enci a, con t al que no l o apl i que por s mi smo
ni cooper e di ar i ament e a su apl i caci n.

Si se trata de propiedad industrial, se puede aportar siempre que no deba hacerlo l, sino sera
socio industrial.

Ar t . 479. Si el apor t e consi st e en el mer o goce o usuf r uct o, el
comandi t ar i o no sopor t ar ot r a pr di da que l a de l os pr oduct os de
l a cosa que const i t uya su apor t e.
En ni ngn caso est ar obl i gado a r est i t ui r l as cant i dades que a
t t ul o de benef i ci os haya r eci bi do de buena f e.

Ar t . 480. Los comandi t ar i os t i enen l a r esponsabi l i dad que i mpone y
el der echo que ot or ga a l os acci oni st as de l as soci edades anni mas
el ar t cul o 456.

Art. 456 est derogado, porque ahora ese artculo regula las SpA.

Ar t . 481. El comandi t ar i o puede, si n per der el car ct er de t al ,
asi st i r a l as asambl eas, y t endr en el l as vot o consul t i vo.

Ar t . 482. Puede t ambi n ceder sus der echos, mas no t r ansf er i r l a
f acul t ad de exami nar l os l i br os y papel es de l a soci edad, mi ent r as
st a no haya dado punt o a sus oper aci ones.

Es una de las grandes diferencias con la Comandita Civil.


Ar t . 483. Los soci os gest or es son i ndef i ni da y sol i dar i ament e
r esponsabl es de t odas l as obl i gaci ones y pr di das de l a soci edad.
Los soci os comandi t ar i os sl o r esponden de unas y ot r as hast a
concur r enci a de sus apor t es pr omet i dos o ent r egados.

Indefinida: ilimitada.

Ar t . 484. Se pr oh be al soci o comandi t ar i o ej ecut ar act o al guno de
admi ni st r aci n soci al , aun en cal i dad de apoder ado de l os soci os
gest or es.

Ar t . 485. El comandi t ar i o que vi ol ar e l a pr ohi bi ci n del ar t cul o
pr ecedent e quedar sol i dar i ament e r esponsabl e con l os gest or es de
t odas l as pr di das y obl i gaci ones de l a soci edad, sean ant er i or es
o post er i or es a l a cont r avenci n.

Ar t . 486. El comandi t ar i o que pagar e a l os acr eedor es de l a
soci edad por al guno de l os mot i vos expr esados en l os ar t cul os 477
y 484, t endr der echo a exi gi r de l os soci os gest or es l a
r est i t uci n de l a cant i dad excedent e a l a de su apor t e.
En ni nguno de esos casos podr n l os soci os gest or es r ecl amar del
comandi t ar i o i ndemni zaci n al guna por el mer o hecho de l a
cont r avenci n.

Puede subrogarse y demandar a su propia sociedad. He ah la fuerte diferencia entre los socios y la
sociedad.

Sobre los Actos de Administracin

Ar t . 487. No son act os admi ni st r at or i os de par t e de l os
comandi t ar i os:
1. Los cont r at os que por cuent a pr opi a o aj ena cel ebr en con l os
soci os gest or es;
2. El desempeo de una comi si n en una pl aza di st i nt a de aquel l a
en que se encuent r e est abl eci do el domi ci l i o de l a soci edad;
3. El consej o, examen, i nspecci n, vi gi l anci a y dems act os
i nt er i or es que pasan ent r e l os soci os, si empr e que no t r aben l a
l i br e y espont nea acci n de l os gest or es;
4. Los act os que col ect i va o i ndi vi dual ment e ej ecut en como
comuner os despus de l a di sol uci n de l a soci edad.

Sancin a quien constituya otra sociedad similar:
Ar t . 488. El comandi t ar i o que f or ma un est abl eci mi ent o de l a mi sma
nat ur al eza que el est abl eci mi ent o soci al , o t oma par t e como soci o
col ect i vo o comandi t ar i o en uno f or mado por ot r a per sona, pi er de
el der echo de exami nar l os l i br os soci al es, sal vo que l os
i nt er eses de t al est abl eci mi ent o no se encuent r en en oposi ci n con
l os de l a soci edad.

Art. 489 no aporta en nada.


Norma de clausura en caso de dudas:
Ar t . 490. En caso de duda, l a soci edad se r eput ar col ect i va.
Esto, para efectos de responsabilidad y administracin.

Regulacin de la Sociedad en Comandita Por Acciones

Ar t . 492. Las soci edades en comandi t a no podr n di vi di r su capi t al
en acci ones o cupones de acci n que baj en de di ez cent si mos de
escudo, cuando aqul no exceda de ci ncuent a escudos.
Si el capi t al excedi er e de est a suma, l as acci ones o cupones de
acci n no podr n baj ar de medi o escudo.
Artculo desactualizado.

Requisitos Especiales de Constitucin de una Comandita por Acciones

Ar t . 493. Las soci edades en comandi t a no quedar n def i ni t i vament e
const i t ui das si no despus de suscr i t o t odo el capi t al y de haber
ent r egado cada acci oni st a al menos l a cuar t a par t e del i mpor t e de
sus acci ones.
La suscr i pci n y ent r ega ser n compr obadas por l a decl ar aci n del
ger ent e en una escr i t ur a pbl i ca, y st a ser acompaada de l a
l i st a de suscr i pt or es, de un est ado de l as ent r egas y de l a
escr i t ur a soci al .

Suscripcin del total del capital: obligacin de pagar el capital suscrito. Equivale a la
estipulacin de aporte en la sociedad de personas.
Haber pagado al menos el 25% del capital
No seala que deba extractarse ni inscribirse. Slo basta la declaracin del gerente general
en escritura pblica.

Las acciones, en Chile, son nominativas, ni siquiera en las comanditas. Los tres tipos sociales de
sociedades de capital en Chile, son siempre nominativas: circulan mediante el mecanismo del
traspaso de acciones -no el endoso-.

Ar t . 496. Si empr e que al guno de l os soci os l l evar e un apor t e que
no consi st a en di ner o, o est i pul ar e a su f avor al gunas vent aj as
par t i cul ar es, l a asambl ea gener al har ver i f i car y est i mar el
val or de uno y ot r as, y mi ent r as no haya pr est ado su apr obaci n en
una r euni n ul t er i or , l a soci edad no quedar def i ni t i vament e
const i t ui da.

Las del i ber aci ones de l a asambl ea ser n adopt adas a mayor a de
suf r agi os de l os acci oni st as pr esent es o r epr esent ados; y est a
mayor a ser compuest a de l a cuar t a par t e de l os acci oni st as, que
r epr esent e l a cuar t a par t e del capi t al soci al .
Los soci os que hi ci er en el apor t e o hubi er en est i pul ado l as
vent aj as somet i das a l a apr eci aci n de l a asambl ea, no t endr n
vot o del i ber at i vo.


Sancin:
Ar t . 497. Es nul a l a comandi t a por acci ones const i t ui da en
cont r avenci n a cual qui er a de l as pr escr i pci ones que cont i enen l os
ar t cul os pr ecedent es, si n per j ui ci o de su saneami ent o en
conf or mi dad a l a l ey.

Junta de Vigilancia

Ar t . 498. En t oda comandi t a por acci ones se est abl ecer una j unt a
de vi gi l anci a, compuest a al menos de t r es acci oni st as.
La j unt a ser nombr ada por l a asambl ea gener al i nmedi at ament e
despus de l a const i t uci n def i ni t i va de l a soci edad y ant es de
t oda oper aci n soci al .
La pr i mer a j unt a ser nombr ada por un ao y l as dems por ci nco.

Funcin
Ar t . 499. Los mi embr os de l a j unt a deber n exami nar si l a soci edad
ha si do l egal ment e const i t ui da, i nspecci onar l os l i br os, compr obar
l a exi st enci a de l os val or es soci al es en caj a, en document os o en
cual qui er ot r a f or ma, y pr esent ar al f i n de cada ao a l a asambl ea
gener al una memor i a acer ca de l os i nvent ar i os y de l as
pr oposi ci ones que haga el ger ent e par a l a di st r i buci n de
di vi dendos.

Ar t . 500. La j unt a de vi gi l anci a t i ene der echo de convocar l a
asambl ea gener al y de pr ovocar l a di sol uci n de l a soci edad.

Sancin a la Disolucin
Ar t . 501. Anul ada l a soci edad por i nf r acci n de l as r egl as
pr escr i t as par a su const i t uci n, l os mi embr os de l a j unt a de
vi gi l anci a podr n ser decl ar ados sol i dar i ament e r esponsabl es con
l os ger ent es de t odas l as oper aci ones ej ecut adas con post er i or i dad
a su nombr ami ent o y acept aci n.
La mi sma r esponsabi l i dad podr ser decl ar ada cont r a l os f undador es
de l a soci edad que hayan l l evado un apor t e en especi e y est i pul ado
a su f avor vent aj as par t i cul ar es.

Ar t . 502. Cada uno de l os mi embr os de l a j unt a de vi gi l anci a ser
sol i dar i ament e r esponsabl e con l os ger ent es:
1. Cuando haya per mi t i do a sabi endas que en l os i nvent ar i os se
comet an i nexact i t udes gr aves que per j udi quen a l a soci edad o a
t er cer os;
2. Si empr e que con conoci mi ent o de causa haya consent i do en que
se di st r i buyan di vi dendos no j ust i f i cados por i nvent ar i os
r egul ar es y si ncer os.

Ar t . 506. Los acci oni st as que t uvi er en que sost ener
col ect i vament e, como demandant es o demandados, un pl ei t o cont r a
l os ger ent es o l os mi embr os de l a j unt a de vi gi l anci a, ser n
r epr esent ados por apoder ados el egi dos por l a asambl ea gener al .

No pudi endo ver i f i car se el nombr ami ent o por l a asambl ea gener al ,
por un obst cul o cual qui er a, ser hecho por el j uzgado de comer ci o
a pet i ci n de l a par t e ms di l i gent e.
Si el pl ei t o ver sar e sobr e obj et os de i nt er s par t i cul ar de
al gunos acci oni st as, l os apoder ados ser n nombr ados en r euni n de
l os i nt er esados en l a causa.
En cual qui er a de l os dos casos pr opuest os, l os acci oni st as podr n
i nt er veni r per sonal ment e en l a causa, a car go de sopor t ar l os
gast os de su i nt er venci n.

Asociacin o Cuentas en Participacin
Es un cont r at o, no compr endi do en l os numer al es del Ar t . 3

Definicin Legal:
Ar t . 507. La par t i ci paci n es un cont r at o por el cual dos o ms
comer ci ant es t oman i nt er s en una o muchas oper aci ones
mer cant i l es, i nst ant neas o sucesi vas, que debe ej ecut ar uno de
el l os en su sol o nombr e y baj o su cr di t o per sonal , a car go de
r endi r cuent a y di vi di r con sus asoci ados l as gananci as o pr di das
en l a pr opor ci n conveni da.

Son usuales entre empresas para desarrollar operaciones donde hay ciertas incompatibilidades, ya
sea por giro, o por autorizaciones medioambientales. Entrega el dinero y el gestor desarrolla el
negocio como si fuera el solo. Obtiene la ganancia y la reparte. Tributar slo lo que le
corresponde como renta.

Formalidades de Constitucin
Ninguna. No es una sociedad y no hay personalidad jurdica ni menos razn social, domicilio, etc.
Esto, porque es un contrato, un acuerdo de voluntades para hacer un negocio a nombre de uno.

Ar t . 510. El gest or es r eput ado ni co dueo del negoci o en l as
r el aci ones ext er nas que pr oduce l a par t i ci paci n.
Los t er cer os sl o t i enen acci n cont r a el admi ni st r ador , del mi smo
modo que l os par t ci pes i nact i vos car ecen de el l a cont r a l os
t er cer os.
Unos y ot r os, si n embar go, podr n usar de l as acci ones del ger ent e
en vi r t ud de una cesi n en f or ma.

Entre gestor y partcipes: tienen iguales obligaciones en el negocio, pero no hay sociedad.
Norma de Clausura:

Ar t . 511. Sal vas l as modi f i caci ones r esul t ant es de l a nat ur al eza
j ur di ca de l a par t i ci paci n, el l a pr oduce ent r e l os par t ci pes
l os mi smos der echos y obl i gaci ones que conf i er en e i mponen a l os
soci os ent r e s l as soci edades mer cant i l es.

Hay accin contra los partcipes en los trminos sealado.


Sociedades de Responsabilidad Limitada
Ley 3.918 de Sociedades de Responsabilidad Limitada
Publicada el 14 de Marzo de 1923

Se le aplican todas las normas de la sociedad colectiva, salvo ciertas excepciones.
En cuanto a sus solemnidades: la SRL, ya sea que tenga objeto civil o mercantil, es solemne.
Requiere de escritura pblica, Art. 352 ms la clusula especial de limitacin de
responsabilidad
Extracto, con las menciones que indica la ley, pero no seala que deba tener el pacto de
limitacin de responsabilidad. El pacto deber constar slo en la escritura. La prctica
mercantil lo ha impuesto.
Se inscribe en el registro de comercio dentro del plazo de 60 das, y se publica en el diario
oficial dentro del mismo plazo de 60 das. Es la primera sociedad que debe inscribirse en el
diario oficial, en conjunto con la EIRL.
Se aplican las normas de saneamiento de la ley 19.499.
Se aplican las normas especiales, respecto del vicio de constitucin.

Razn Social
Debe contener el nombre de todos los socios, ms la palabra: Limitada; o el de alguno de los
socios y las palabras: Y compaa, Limitada; o una referencia al giro social y la palabra: limitada; o
el nombre de uno de los socios, ms la palabra limitada.

De no aparecer la palabra limitada, quedarn obligados los socios como si se tratase de una
sociedad Colectiva con la distincin que hace.

Disolucin
No se disuelve por la muerte de los socios, es decir, no es necesario pactarlo, porque la ley
contiene esta disposicin.

La mujer casada con separacin parcial de bienes, o con patrimonio reservado, no requieren
autorizacin del marido para la constitucin de este tipo de sociedad.

Esta sociedad fue pionera en Chile y Sudamrica. A fines del siglo XIX se reconoca en Europa y
Chile la acogi en 1923.
Los socios adems del pacto de responsabilidad pueden pactar responsabilidad, ya sea a prorrata
de sus aportes, o a una suma mayor que figure en el Estatuto Social.

No pueden tener ms de 50 socios, ni puede tener por objeto giro bancario.
Diferencia entre un Socio de una SRL y un Accionista: ninguna, ambos no responden porque
tienen un pacto de limitacin de responsabilidad.

Leer los Arts. 602 al 810 y ss: Cuenta Corriente Mercantil, Contrato de Cambio -no se utiliza en
Chile-, Carta Orden de Crdito -ahora se regula en la LGB-, Prstamo de Mutuo Mercantil,
Depsito -hay un error sobre constitucin-, Prenda -igual caso, es un derecho real-, Fianza.

Cta. Cte. Mercantil: se hacen operaciones entre empresas y ninguna es acreedor ni deudor
mientras no se liquide la cuenta.

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Apuntes Derecho Comercial I

Profesor lvaro Parra Vergara

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