Demanda. Art

Dres. Juan C. Lombardi , Gloria Y.Portillo , Manuel E.
Heredia , Mariano Garcia Colombi ,

Viviana Barberis , Romina B.Lombardi , Raul I. Alvarez Lemos & Juan M. Mercol
Pte Roca 177 Rosario . Santa Fe (s2000cxc) Argentina - Te/Fax 54 (0341) 4247429 / 4482644 - (e.mail)jclombardi @ arnet.com.ar

1
DEMANDA
PRESTACIONES SISTEMICAS LEY DE RIESGO DEL TRABAJO
( PROTOCOLO OIT 2002 , 24.557, 26.773
1
)
BLOQUE DE INCONSTITUCIONALIDAD

2

3

4

lavronse
5

Seor Juez del Trabajo:
, por derecho propio, con domicilio procesal en Presidente Roca 177 de
Rosario, Santa Fe con el patrocinio del Dr. JUAN CARLOS LOMBARDI
(
6
)abogado, a quien designo mi apoderado conforme el poder especial
otorgado por ante autoridad judicial de la Provincia de Santa Fe ( ) , que
acompao, constituyendo domicilio procesal en Presidente Roca 177
Rosario , a V.S. respetuosamente digo :
DEMANDADOS
Demando a
Los domicilios que se indican, son los denunciados por los demandados
ante AFIP como domicilio real ( Cfr., Ley 11.683, art.3 ) -segn consulta
AFIP
7
- El domicilio que se indica en Rosario, corresponde a la sucursal local
de la ART (Cdigo Civil, arts. 89 y 90).
COMPETENCIA
V.S. es competente para entender en esta causa, porque : (1) se suscita
entre particulares, por controversia de derecho derivada de contrato de
trabajo , por acciones originadas en normas constitucionales (nacional,
internacional y provincial ) , legales, reglamentarias y convencionales del
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
8
, siendo materia no delegada a la

1
El sistema de Riesgos del Trabajo , nacido en 1996, ha colectado a la fecha de esta demanda 330 trescientos
treinta normas jurdicas, desde aquellas que poseen rango constitucional ( Protocolo OIT 2002, aprobado por la ley
26693), rango de ley 24557, 26773-, rango de decretos de necesidad y urgencia , decretos reglamentarios , resoluciones,
disposiciones e instrucciones del ente de control Superintendencia de Riesgos del Trabajo-.La mencin en el encabezado
de slo 3 de las normas involucradas, es meramente ejemplificativa.
2
pues bien, dnde estn tus sabios? ( Isaias, 19-12 ) Manuscritos del Mar Muerto, Libro de Isaias, ,http: //dss.
collections. imj. org. il/isaiah#19:12.
3
para hacer que la justicia prevalezca en la tierra, para destruir al malo y al perverso y que el fuerte no pueda
oprimir al dbil ( Cdigo de Hammurabi ) http://www.proel.org/index.php? pagina= alfabetos/ cunacadi , traduccin Gotthelf
Bergstrsser (1886-1933)
4
Slo los sabios ms excelentes, y los necios ms acabados, son incomprensibles , Confucio ( ) , 551 a.C
/479 a.C.
5
lavronse las manos , La Iliada, atribuida a Homero, Canto I, 446
6
Santa Fe, Matrcula Libro XVII, Folio 230, Colegio de Abogados de Rosario, Nacin, C.S.J.N., Subsecretara de
matrcula , Tomo 88, folio 6, Provincia de Buenos Aires, Colegio de Abogados de San Nicols, Tomo 5, folio 101, Ciudad de
Buenos Aires, Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, Tomo 64, folio 0789, I.V.A. responsable inscripto, 23-
06071111-9, Caja de Jubilaciones de Abogados y Procuradores de la Provincia de Santa Fe n 7253-4.
7
AFIP Administracin Federal de Ingresos Publicos: http://www. afip.gov.ar / mercurio / consultapadron/
buscarcontribuyente.aspx.
8
Codigo Procesal Laboral de la Provincia de Santa Fe, ley 7945- Ref. 13039, art.2,incisos f y g , conforme
Constitucin Provincial , Art. 20 , Ley Orgnica del Poder Judicial de la Provincia de Santa Fe, 10.160 , t.o. decreto

Dres. Juan C. Lombardi , Gloria Y.Portillo , Manuel E. Heredia , Mariano Garcia Colombi ,

2
Nacin
9
, de escasa importancia y que no ha sido atribuida originariamente a
la CSJN.
10
(2) Rosario es sede de : el lugar del trabajo
11
, el domicilio del
demandado
12
, el domicilio de uno de los obligados solidarios
13
, aqu fui
contratado
14
y es el lugar donde deben cumplirse las obligaciones de la Ley
24.557
15
. (3) no es de competencia de las Comisiones Mdicas
16
porque no
rechaz la ART la denuncia del siniestro , sin menga de ser inconstitucional
el trmite administrativo previo obligatorio . Pido a V.S. se declare
competente, por lo afirmado en la demanda y no por lo que diga la
demandada contradicindome ,debiendo estar nicamente a mis pretensiones
, pues lo contrario violentar la doctrina de la CSJN , obligatoria , y ser
inconstitucional
17
.
HECHOS Y DERECHO
1. Comerciantes: Los demandados operan en el mundo del comercio,
siendo todos sus actos, actos de comercio( C.Com., art. 8, LS 19.550, art. 1 ).
Asimismo, han declarado actividad comercial ante AFIP, (CIIU 661210
18
).
2. Proveedores: La ART demandada es proveedora de servicios de
seguros , comprendidos en la LDC, 24.240, cfr. 26.351,art.2,primer prrafo .
3. Consumidor: Soy consumidor indirecto- de los servicios de seguros
de la ART demandada, y por tanto, estoy amparado por la LDC 24.240, cfr.
26.361, art. 1 .
4. Empleador: Estoy/ Estuve vinculado con * , por un contrato de trabajo
regulado por la Ley de Contrato de Trabajo y el Convenio Colectivo de
Trabajo de, fecha de ingreso:, categora y funcin :, jornada de trabajo: ,
remuneracin :. La ART demandada, tuvo acceso a dicha informacin ( LRT,
art.31,inc.b) y la registr en su legajo. La informacin registrada en su legajo,
coincide con mis afirmaciones precedentes.
5. Ingreso Base: A los fines del presente caso, mi ingreso base es el
siguiente $ ( cfr. Principio del valor actual Decreto 1694/09, art.6).
6. Contrato de Seguro Ley 24557 Riesgos del Trabajo: a la fecha del
siniestro laboral que describir , mi empleador estaba asegurado con pliza
LRT 24.557 , con la ART demandada ( contrato de seguro nro. , con vigencia
desde ,cfr. SRT
19
.
7. Todos los daos : Segn la LRT 24.557, la ART se
comprometi a reparar los daos derivados de accidentes de

3012.93, arts.74 y ccs., Carta Interamericana de Derechos Sociales, , art. 36: En cada estado debe existir una
jurisdiccin especial de trabajo .
9
Constitucin Nacional,art.121 y 122.
10
C.S.J.N., Fallos 306-368 Salazar Edmundo c. Torres Cos Pedro no obstante la generalidad de los trminos en
que estn concebidos los arts. 67, inc.17, 94 y 100 de la C.N., tales disposiciones no se oponen a la exclusin de la
competencia federal en caso de no existir los propsitos que la informan, por la escasa importancia civil o penal de los
asuntos o por otros motivos, toda vez quesolo deben reputarse de jurisdiccin federal exclusiva las causas sometidas
originariamente a la Corte por el art. 101 de la C.N. ( ver Fallos 190-469). Constitucin Nacional, Art. 117: pero en
todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte,
la ejercer originaria y exclusivamente.
11
Codigo Procesal Laboral, Ley 7945, art. 5, primer prrafo.
12
idem
13
Codigo Procesal Civil y Comercial, Ley 5531, art. 4 ( aplicable supletoriamente, Cfr. Ley 7945, art.128 .
14
Codigo Procesal Laboral, Ley 7945, art. 5, primer prrafo.
15
Codigo Procesal Civil y Comercial, Ley 5531, art. 4 ( aplicable supletoriamente, Cfr. Ley 7945, art.128 .
16
Decreto 717.96, art. 10, inc.1, reglamentario Ley 24.557.
17
C.S.J.N., Fallos 306-368 Salazar Edmundo c. Torres Cos Pedro La competencia se determina por la
naturaleza de la demanda en si y no por lo que se diga en materia de contradiccin por la parte demandada, razn por la
cual debe estarse nicamente a la pretensin esgrimida en la demanda y a las normas que con sujecin a los hechos que
la sustentan y al derecho en que ellos deben ser encuadrados- rigen la cuestin, sin que sea necesario pronunciarse acerca
de la verdad de las aseveraciones del demandante, ni sobre las defensa que, en contradiccin a ellas, opone el
demandado.
18
CIIU : nomenclador de la Clasificacin Industrial Internacional Uniforme de todas las actividades econmicas ,
Resolucin AFIP 485/1999, 661210 Servicios de Aseguradoras de Riesgos del Trabajo.
19
SRT: http:// www. srt. gov. ar/ HISTORIAL DE CONTRATOS


3
trabajo y de enfermedades profesionales ( LRT, art. 1, inciso 2,
b), esto es: todos los daos . As lo ponen de resalto Girardini
y Mambelli
20
, Cornaglia
21
, el Instituto de Derecho Social
de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la U.N.La Plata
22
y
la SCJ Provincia de Buenos Aires en Grecco
23
.Y
naturalmente, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en
Lucca de Hoz
24
.Es por ello que pretendo en esta accin , de
acuerdo a la LRT, art. 1, inciso 2, b,y a la ley 26.773, art. 3. la
reparacin de todos los daos que describir. La
discrepancia entre el art. 1,inc.2,b de la LRT, y las prestaciones
diseadas en los articulos 13 a 18 de la LRT ,sern motivo de
planteos constitucionales.
8. Reforma del rgimen de riesgos del trabajo: La ltima
reforma de la LRT, por la ley26.773, en su artculo 1 establece :
Las disposiciones sobre reparacin de los accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales constituyen un rgimen normativo cuyos
objetivos son la cobertura de los daos derivados de los riesgos del trabajo
con criterios de suficiencia, accesibilidad y automaticidad de las
prestaciones dinerarias y en especie establecidas para resarcir tales
contingencias, siguiendo la linea trazada por la ley 24.557, en
su articulo 1, inc.2, b . Luego , en su segundo artculo, declara
que La reparacin dineraria se destinar a cubrir la disminucin parcial
o total producida en la aptitud del trabajador damnificado para realizar
actividades productivas o econmicamente valorables, que
circunscribe el efecto de las prestaciones econmicas
diseadas, slo a la reparacin de uno de los daos: el lucro
cesante, conforme la doctrina de la CSJN .
9. Confusin: Como se observa, pareciera que dos criterios se
encastran en el sistema: aquel que define el objetivo , y aquel
que describe el mecanismo arbitrado para lograrlo.

20
Girardini, Enrique y Mambelli, Roxana, Riesgos del Trabajo ley 24.557 Concordada, comentada y anotada,
Ed.Fas, Rosario,1996, pag.27, punto 3. no puede obviarse el carcter vinculante y rector que, para los destinatarios del
sistema y sus intrpretes, ostentan los objetivos declarados en la ley; y toda controversia respecto de la extensin que cabe
atribuir a cada una de las normas individualmente consideradas debe resolverse siempre a favor de los principios generales
expuestos como objetivos o finalidad de la ley, esto es, la integridad psicofisica del trabajador y la reparacin de los daos
derivados de las contingencias cubiertas
21
Cornaglia, Ricardo J., La vigencia plena del derecho de daos laborales. Un fallo de la Corte que pone de
manifiesto la innecesariedad de la accin civil a mrito de la accin laboral, LL: 2010-E-422/4,Lo sustancial del
decisorio que define la actual doctrina de Corte precisada en este fallo est en definir que para reclamar una reparacin
razonable y suficiente dentro de las previsiones de los casos comprendidos por la Ley de Riesgos del trabajo 24.557, en
caso de declararse inconstitucionales las previsiones que fijan los montos tarifarios prescriptos en la misma, basta con
invocar la accin de derecho comn laboral que de ella se desprende. Y en consecuencia no resulta necesaria articular una
fundamentacin propia de la normativa que en materia de daos prescribe el Cdigo civil, en otras acciones de derecho
comn, que difieren en cuanto a los factores atributivos de responsabilidad. ... . Y la ley 24.557, se justifica a s misma, a
partir de ser uno de sus fines primordiales la reparacin de los infortunios laborales, pero la tarifacin con la que oper
tambin ha sido declarada inconstitucional cuando no resulta razonable y alcanza los niveles que se consagran en el
derecho de daos civiles para cualquier ciudadano en situaciones extralaborales.
22
Instituto de Derecho Social de la Facultad de Ciencias Juridicas y Sociales de la Universidad Nacional de
La Plata, 30.10.2012, 2: Razonabilidad Interna de las reparaciones previstas en el mismo sistema de la ley 24.557: al
amparo de una interpretacin judicial que armonice los arts. 1 de la ley 26.773 y 1.2.b de la ley 24.557, con los arts. 19 y 28
de la C.N. cuando su aplicacin en un caso concreto produzca un resultado irrazonable o sea, cuando los medios que
arbitran no se adecuan a los fines cuya realizacin procuran o cuando consagran una manifiesta inequidad.
23
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires :Greco, Esteban contra Hilandera Villa Ocampo
S.A. y otra. Daos y perjuicios 21 de diciembre de 201121 de diciembre de 2011 www.scba .gov.ar/falloscompl/SCBA
/2011/12-21 /L97816.doc www.scba.gov.ar/falloscompl/SCBA/2011/12-21/L97816.doc, no puede sostenerse que existan
daos que queden marginados del rgimen establecido por la Ley de Riesgos del Trabajo, ms all de que el sistema
prestacional le proporcione o no adecuada reparacin.
24
CSJN, Lucca de Hoz , 17.8.2010, la LRT no se adecua a los lineamientos constitucionales a pesar de haber
proclamado que tiene entre sus objetivos, en lo que aqu interesa, "repararlos daos derivados de accidentes de trabajo y
de enfermedades profesionales (art. 1, inc.2.b); y ha negado, a la hora de proteger la integridad psquica, fsica y moral del
trabajador, frente a supuestos regidos por el principio alterum non laedere, la consideracin plena de la persona humana y
los imperativos de justicia de la reparacin,seguidos por nuestra Constitucin Nacional y, de consiguiente por esa Corte,
que no debecubrirse slo en apariencia.


4
10. Reparacin Civil: Luego, para abonar la ausencia de
sistematizacin y coherencia, el artculo 3 admite la reparacin
de los daos civiles , creando una nueva tarifa, ahora a cargo de
las ART : Cuando el dao se produzca en el lugar de trabajo o lo sufra
el dependiente mientras se encuentre a disposicin del empleador, el
damnificado (trabajador vctima o sus derechohabientes) percibir junto
a las indemnizaciones dinerarias previstas en este rgimen, una
indemnizacin adicional de pago nico en compensacin por
cualquier otro dao no reparado por las frmulas all
previstas, equivalente al veinte por ciento (20%) de esa suma.
11. Tesis: Afirmo que la LRT me otorga el derecho a la
reparacin de todos los daos sufridos, que los medios
arbitrados en la nmina de prestaciones econmicas tarifadas
no se adecuan a los fines cuya realizacin procuran, y que tal
discrepancia, ha quedado literalmente declarada en la reforma
por la ley 26.773 al incorporar la reparacin de cualquier otro
dao no reparado por las frmulas mediante un complemento
dinerario del 20% a aquellas, sin menga de rebatir su
suficiencia.
12. CSJN: Rodrguez Pereyra c. Ejercito Argentino: La
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, impone la
inconstitucionalidad de la ley cuando los medios elegidos no se
adecuan al objetivo reparador de la norma pues se consagra una solucin
incompatible con los principios y derechos que la Constitucin Nacional
ordena respetar, proteger y realizar en el caso concreto .
25

13. Accin sistmica de la LRT: La presente demanda constituye la
expresin judicial de la accin sistmica que la Ley de Riesgos del Trabajo
otorga al trabajador vctima de un siniestro laboral . No es una accin
extra-sistmica, fundada en la atribucin de responsabilidad por daos
ocasionados por cosa, cosa riesgosa o viciosa, culpa en la totalidad de sus
variables - , dolo, por actos y omisiones de mi empleador , sus dirigentes y
administradores , contratados y subcontratados y sus dependientes y sus
animales , con fundamento en la legislacin civil sobre obligaciones que nacen
de los hechos ilcitos aunque as ocurri, excepto en los accidentes in
itnere- . No obstante la pretensin de reparaciones que dependen de la
declaracin de inconstitucionalidad de algunos artculos de la LRT
confrontados con otros de la misma ( por ej., art . 1, inc.2, subinciso b
confrontado con los artculos 13 a 18, todos de la LRT ) o de la declaracin de
inconstitucionalidad de decretos y normas inferiores reglamentarias en
confrontacin con la LRT o con el rgimen general legal sobre aspectos
puntuales ( por ej., Decreto 659.96 que exime de responsabilidad a las ART
por daos auditivos medidos por prdidas entre 0 y 100 decibeles confrontado
con el art.6, inc.3,b LRT ), o la extensin de responsabilidad por los
incumplimientos denunciados a personal directivo o empresas controlantes,
esta accin es sistmica porque afirmo que la LRT tiene como objetivo la
reparacin de todos los daos.
14. Empresa controlada/controlante: ( ESTE PARRAFO NO VA SI NO
SE DEMANDA AL CONTROLANTE) La ART demandada es una sociedad

25
C.S.J.N., R. 401. XLIII. Rodriguez Pereyra, Jorge Luis y otra cl Ejrcito Argentino . 27.11.2012


5
controlada ( LS , art.33, Roitman
26
) y sus actos y omisiones que abajo se
afirman y analizan son atribuibles a su controlante (Martorell, Fargosi ,
Gagliardo, Alegria , Otaegui
27
). Asi surge de la simple verificacin de la
integracin del capital de la sociedad y de la integracin de sus directorios ,
donde las mismas personas fsicas son directivos de ambas compaias . Las
decisiones empresarias que fundamentan la responsabilidad afirmada, fueron
determinadas por la empresa o grupo controlador y sus directivos y
administradores, repitiendo u obedeciendo la ahora demandada y sus
directivos y administradores la conducta dispuesta. Por ello, corresponde y
pido se extienda la responsabilidad a la empresa controlante que determin la
conducta ilcita denunciada.-El capital de la ART demandada, pertenece a la
controlante en el siguiente porcentaje, segn informa Superintendencia de
Seguros de la Nacin en su pgina web
28

ASOCIART ART S.A.: San Cristbal Sociedad Mutual de Seguros Generales :
69,06 %
BERKLEY INTERNATIONAL ART S.A. : Berkley International Seguros S.A.:
68,99%.
LA CAJA ART S.A.: Caja de Seguros S.A. : 50%,
GALENO ART S.A. : Galeno Argentina S.A.: 100%
PREVENCION ART S.A.: Sancor Cooperativa de Seguros Ltda..: 99%
PROVINCIA ART S.A.: Grupo Banco Provincia S.A.: 90%
QBE ARGENTINA ART S.A.: QBE Latin America Insurance Holdings S.L.:
95,25%
RECONQUISTA ART S.A.: La Equitativa del Plata S.A.: 97%
LA SEGUNDA ART S.A.: La Segunda Cooperativa Ltda.. de Seguros
Generales : 81,70%.
SMG Swiss Medical Group- ART S.A.: SMG Investment S.A. : 95%
15. Siniestro laboral: Sufri un siniestro laboral , conforme la definicin
dispuesta por los Convenios O.I.T., 155, 187, y protocolo 2002, ratificados y
aprobados por nuestro pas, leyes 26.693 y 26.694
29
, que comuniqu por
telegrama nro. , recibido el , segn informa Correo Argentino, con el
siguiente texto: . No fue rechazado.
16. Determinacin de la Incapacidad: Dicha comunicacin constituye
determinacin de la incapacidad resultante del siniestro laboral denunciado .
No recibi notificacin fehaciente por parte de la ART de los importes que me

26
Roitman, Horacio, Ley de sociedades Comerciales, Comentada y Anotada, La Ley, Bs.As., 2006, Tomo I,
pag.535 y ss.
27
Martorell, Ernesto E., Los Directores de las S.A., Depalma, Bs.As., 1994, pg. 472 , donde denomina el caso
como direccin unificada, Fargosi Horacio, Notas Preliminares sobre la responsabilidad de los directores y la direccin
unitaria en el grupo de sociedades, E.D., 128-843, quien la seala como direccin unitaria, ambos citando a Pier Giusto
Jager, Direzzione unitaria di grupo, y Borgioli, A., Direzzione unitaria e responsabilit nellamministrazione
straordinaria, Gagliardo, Mariano, Responsabilidad de los Directores de Sociedades Annimas, Abeledo Perrot, 1994,
pag. 388 : Grupos y concentracin de sociedades. Situacines de control e incidencia en la responsabilidad de los
administradores, Alegria Hector : Algunas reflexiones sobre los conceptos de sociedad controlante, sociedad controlada y
situacin de control, RDCO, 1978, 301 y ss, Otaegui, Julio: Concentracin societaria.El control externo, RDCO, 1987-
79.
28
S.S.N., www.ssn.gov.ar .
29
OIT, protocolo 2002: el trmino accidente del trabajo designa los accidentes ocurridos en el curso del trabajo o
en relacin con el trabajo que causen lesiones mortales o no mortales; el trmino enfermedad profesional designa toda
enfermedad contrada por la exposicin a factores de riesgo que resulte de la actividad laboral; el trmino accidente de
trayecto designa los accidentes que causen la muerte o produzcan lesiones corporales y ocurran en el recorrido directo
entre el lugar de trabajo y:i) la residencia principal o secundaria del trabajador;ii) el lugar en el que el trabajador suele tomar
sus comidas; oiii) el lugar en el que el trabajador suele cobrar su remuneracin.


6
correspondia percibir , precisando cada concepto en forma separada, e
indicando que se encontraban a mi disposicin para el cobro
30
.
17. Aceptacin del siniestro: el siniestro laboral fue aceptado
por la demandada
31
. Se trata de presuncin legal ( impuesta
por la ley) absoluta ( jure et de jure, que no admite prueba en
contrario . Aceptacin tcita de obligaciones
32
, expresin
de voluntad tcita inducida por una presuncin de la ley
33
,
nacida del silencio omisin total de respuesta o respuesta
tarda -
34
.La Ley de Seguros 17.418, posee identico instituto
35
.
18. Asistencia mdica: otorgaron las primeras y mnimas prestaciones en
especie ( LRT, art. 20, inc. 1, a: asistencia mdica y farmaceutica ) verificando
la existencia de las lesiones. Dicha informacin obra en el legajo del caso, en
poder de la ART y su prestador mdico.
19. Reconocimiento de la obligacin: El otorgamiento
de dichas prestaciones, importa reconocimiento de la
obligacin
36

37

38

39

40

41
, que corrobora el proyecto de reforma y
unificacin del Cdigo Civil y de Comercio
42
. La LRT nada
dispone sobre reconocimiento de las obligaciones emergentes
de la misma, por lo que debe estarse a la legislacin general
43
.
20. Presidente: Reclam al presidente de la Sociedad Annima, ordenara el
otorgamiento de las prestaciones econmicas reclamadas, atento su
responsabilidad penal y civil
44
.
21. Directorio: La estrategia dispuesta por el directorio sin voto disidente
de ninguno de sus miembros- consiste en mantener las obligaciones
econmicas en estado de pendencia, hasta que el estado de necesidad de los
beneficiarios legales de las prestaciones de la ley, accedan a acuerdos
transaccionales peyorativos para sus propios intereses , para obtener renta
financiera por las reservas tcnicas que debe realizar por cada obligacin
pendiente por reclamo administrativo o judicial, la que es superior a los costos
judiciales ( incluyendo costas e intereses). Ello surge de las actas de reuniones

30
Ley 26.773, art. 4, primer parrafo.
31
Decreto 717.96, reglamentario LRT, , art. 6 , Cfr. Camara Federal de la Seguridad Social sala I, 30.11.98,
MARTINEZ C. PROVINCIA ART, Publicada en DT, 1999, B, pg. 1389/90 ( sumario)Cmara Federal de la Seguridad
Social, Sala III, Vliz Alberto c. Berkley Int., 7.6.2002, D.T.2002, T. B., pag.2023 Juzgado federal Nro. 2 de Rosario
(autos Valenzuela Carlos Alberto S/ apelacin Ley 24557 Nro. 273 del 28/12/2001). Camara Trabajo Rosario, Sala II,
Galvez Oscar c. Boston , 27.9.2007, Legaldoc, Superior Tribunal Justicia Cordoba, 17.4.2007, Alvarez Antonio c. La Caja
, CNAT, 20-11-2012, AMB c. La Caja ART S.A. El Dial .com, AA7C51.-
32
Cdigo Civil, arts. 718 y ss., Cfr.Salvat Galli, Tratado de Derecho Civil Argentino, Obligaciones en General,
TEA, 1958, Bs.As., T. II,pag.161.
33
Cdigo Civil, art. 915.
34
Cdigo Civil, art. 919.
35
Ley 17.418, art. 56: la omisin de pronunciarse importa aceptacin.Cmara Nacional Civil, 4.10.2011, SVJ y
otros s/Daos y Perjuicios, El pronunciamiento in tempore del asegurador, en los trminos del art. 56 antes citado, es
requisito de admisibilidad de la defensa que luego pretenda oponerse al asegurado. Su omisin constituye un
reconocimiento implcito de la garanta y un impedimento para alegar defensas tendientes a obtener la liberacin de la
obligacin de indemnizar, an cuando las mismas permitan exonerar al asegurador.
36
C.Civil, arts. 720 y 721 ,Cfr.Salvat, Raymundo M., Tratado de Derecho Civil Argentino, Obligaciones en General,
TEA, Bs.As., 1958, T.II, pag.161, Rezzonico, Luis Maria, Estudio de las Obligaciones, Bs.As. 1931, pg. 74, Busso,
Eduard B., Codigo Civil Anotado, Ediar , Bs.As., 1955, T.V, pag.216.-
37
CNAT, Sala VII, 19.4.2012, Morandi, Juan Pablo c. Segar Seguridad SRL, Microjuris 62904 AR, boletn 22.6.2012.
38
CNAT, Sala IV, 20.11.2012, Almaraz Myriam Beatriz c. La Caja ART S.A.-
39
CNAT, Sala I, 24.5.2011, Avalos Elsa Elena c. Berkley International S.A.-
40
CNAT, Sala II, 30.8.2012, Cybulski Susana Mabel c. Pertenecer SRL y otros.-
41
Ackerman, Mario y Maza Miguel, Ley sobre Riesgos del Trabajo, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2002, pag. 277.-
42
Proyecto CC y C.de C: art. 733: Reconocimiento de la obligacin: el reconocimiento consiste en una
manifestacin de voluntad, expresa o tcita, por la que el deudor admite estar obligado al cumplimiento de una prestacin.
43
Constitucin Nacional, art. 31, Fernandez Madrid, J.C., Centeno, N., y Lopez, J., Ley de Contrato de Trabajo
comentada, Ed. Contabilidad Moderna, Bs.As., 2da. Ed. 1987, T. I, pag.8 y ss.Ackerman, Mario E., Tratado de Derecho
del Trabajo, Rubinzal Culzoni, Sta.Fe,2005, T.I, pag.93 y ss.Rodriguez Manzini, Jorge: Ley de Contrato de Trabajo, La
Ley, Bs.As., 2007, T.I, pag.77,Krotoschin, Ernesto, El contrato de trabajo y el derecho comn de las obligaciones,
Legislacin del Trabajo, XX B, pag.945.
44
Ley de Sociedades 19550, arts. 255, 268, Ley de Riesgos del Trabajo, art. 32, inc. 5


7
de directorio, que registran la adopcin y ratificacin ao tras ao de la misma
( LS, art. 73) .Dicha estrategia fue ejecutada por los gerentes generales y
especiales ( LS, art.270) y sus decisiones particulares para cada caso, fueron
ratificadas por el directorio, quienes luego, aprobaron sin disidencias- los
balances y estados de resultado habidos como consecuencia de las mismas (
LS, arts. 63, 64 y ss).-
22. Efectos de dicha estrategia: La estrategia mencionada se verifica en la
informacin de la Superintendencia de Seguros de la Nacin
45
. Por cada
obligacin pendiente de cumplimiento, la ART debe realizar reservas tcnicas
, que invierte financieramente. Cuanto ms tiempo conserva pendiente de
pago sus obligaciones, mas renta financiera obtiene. La ART demandada
obtuvo , en concepto de renta financiera , segn los Resultados financieros
junio 2012
46
( periodo julio 2011-junio 2012). El total del resultado financiero
de todas las ARTs, sum en ese periodo: $ 1.838.458.000, y la informacin del
primer trimestre del actual ejercicio econmico-financiero ( julio 2012 a junio
2013, sum
47
: $ 663.894.000, es decir, que en un solo trimestre, el resultado
financiero es equivalente al 36,1% del anterior anual.
ASOCIART ART 187.860.000
BERKLEY ART 78.920.000
CAJA ART 192.628.000
INTERACCIN ART 13.629.000
LIDERAR ART 17.820.000
PREVENCIN ART 307.895.000
PROVINCIA ART 92.354.000
QBE ARGENTINA ART 236.399.000
RECONQUISTA ART 5.523.000
SEGUNDA ART 71.922.000
SMG ART ( + Liberty ) 135.687.000
GALENO ( Consolidar +
Mapfre)
496.345.000
23. Conducta ilicita: La conducta de la ART tipifica la
previsin del art.32, inciso 1 : el incumplimiento por parte de
..las ART de las obligaciones a su cargo, ser sancionado con
una multa de 20 a 2.000 Ampos ( Aporte Medio Previsional
Obligatorio) si no resultare un delito ms severamente
penado. El ampo fue sustituido por el mopre (Ley 26.417 Art.
13) y ste por el 33% del Valor Mnimo Garantizado ( Decreto
1694/09, art. 15) Atento que el Ampo/Mopre = 33% Valor
Minimo Garantizado , equivale a $ 714,45 (Resolucin SRT
564.13) la sancin mxima posible asciende a $ 1.128.260.-
24. Ilicito penal: En apariencia, tipifica la previsin del
inciso 2: el incumplimiento ..de las prestaciones establecidas
en el articulo 20, apartado 1, inciso a ( asistencia medica y
farmaceutica) sera reprimido con la pena prevista en el articulo
106 del Codigo Penal, y la previsin del inciso 4 el
incumplimiento ..de las prestaciones dinerarias a su cargo
.ser sancionado con prision de dos a seis aos. Finalmente,
el inciso 6, aclara los delitos tipificados en los apartados 3 y 4
del presente articulo se configuraran cuando el obligado no

45
Superintendencia de Seguros de la Nacin : http://www.ssn.gov.ar/Storage/Info-
estadistica/Aseguradoras/Estados%20Patrimoniales/3304.pdf
46
http:// www.ssn.gov.ar /storage/Info-estadistica/ Aseguradoras /Estados%20 Patrimoniales/ Estados %20
Patrimoniales%20-%20 Introducci% C3%B3n.htm
47
SSN: http://www.ssn.gov.ar/Storage/Info-estadistica/Aseguradoras/Estados%20Patrimoniales/3431.pdf


8
diese cumplimiento a los deberes aludidos dentro de los quince
dias corridos de intimado a ello en su domicilio legal, y el
inciso 5 cuando se trate de personas juridicas la pena de
prision de aplicar a los directores, gerentes, sindicos,
miembros del consejo de vigilancia, administradores,
mandatarios o representantes que hubiesen intervenido en el
hecho punible. Corresponder al Juez Penal resolver si las
conductas descriptas deben ser calificadas como delitos,
imputando a los responsables , e imponiendo las sanciones de
ley.
25. Responsabilidad solidaria del Presidente de la
Sociedad Annima: el incumplimiento de la ART es calificado
por la LRT como ilcito ( art. 32, inc. 1), delito penal ( art. 32
,inc. 2 y 4 ) imputndolo entre otros al Presidente del
Directorio ( inciso 5). La responsabilidad de la ART y del
Presidente es solidaria ( C.Civil, art. 1081. ). Tambin lo es la
del controlante.
26. Malicia. La inejecucin de las obligaciones que dan
origen a esta accin, fue deliberada :la parte demandada, no
cumpli porque no quiso hacerlo, no estando impedido de
cumplir. Dicha conducta fue, y es, antijurdica.(
48
)Tuvieron
plena conciencia de la inejecucin, y de los daos que me
causara y persistieron en su conducta , y ello constituye dolo
civil (art. 506 C.C.) y equivale a la malicia (art.521 C.C.).Los
autores que cito al pi , definen el dolo obligacional por la mera
inejecucin o incumplimiento deliberado. Sin embargo, uno de
ellos ( Guillermo Borda ) afirma que el art . 521 C. Civil, califica
el dolo cuando dispone:" Si la inejecucin de la obligacin fuese
maliciosa los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias
mediatas" (
49
)El resto de los autores desecha este " dolo
calificado", ampliando las conductas reprochables ( culpa y
dolo ) a tres (culpa, dolo y dolo calificado o malicia) No
obstante sostener la tesis casi unnime ( el mero incumplimiento
contractual , deliberado, importa dolo obligacional) en subsidio y para
el supuesto de receptar VS la tesis de Borda, afirmo que en el
presente caso, se tipifica la intencin de daar o la indiferencia
ante el dao a producir y producido al suscripto. Afirmo, pues,
que el incumplimiento equivale a dolo obligacional, y que la
conducta de la demandada, adems, import e importa,
determinacin y aprovechamiento del dao consecuente , o por
lo menos, indiferencia ante el dao consecuente ( equivalente a
intencin de daar).(
50
)Esta conducta deber ser calificada

48
Bueres, Alberto J., "El acto ilicito", Hammurabi, Bs.As., l986, pg.63 )
49
Borda, Guillermo, La Reforma de 1968 al Cdigo Civil ,Perrot, Buenos Aires, 1971, pag. 197"
50
Cazeaux, Pedro N.- Trigo Represas, Felix A., " Derecho de las Obligaciones", Edit. Platense, La Plata, l987, T.I,
pg.; Morello, Augusto Mario, " El incumplimiento doloso en la responsabilidad contractual", J.A. l973, pg. 328; Spota
Alberto J., " Sobre las Reformas al Cdigo Civil", Depalma, Bs.As., pg.l5; Salas, Acdel, " La responsabilidad civil", Rev.
Colegio Abogados La Plata, X, v. 2l, pg. 283; Borda, Guillermo, " Tratado de Derecho Civil. Obligaciones", Perrot, Bs.As.,
l965, T.I, pg.77, nro.8l; Garrido Roque y Andorno, Luis " Reformas al Cdigo Civil" Zevala, Bs.As., l97l, pg.l2l " ;
Salvat, Raymundo, " Tratado de Derecho Civil Argentino, Obligaciones en General ", T.E.A., Bs.As., l952, T.I, pg.126,
nro.ll6 a) ; Rezznico,Luis Maria, " Estudio de Las Obligaciones", Bs.As., l93l, pg.22 ; Bustamante Alsina, Jorge, "
Teoria General de la Responsabilidad Civil", Abeledo Perrot, Bs.As., l987, pg.282 ; LLambias, Jorge J., " Tratado de
Derecho Civil.Obligaciones", Perrot, Bs.As., l967, T. I, pg.l67, nro. l47 Colmo, Alfredo " De las Obligaciones en General",
Ed. Menendez, Bs.As., l96l, pg.80, nro. l03; Kemelmajer de Carlucci, Aida y Parellada, Carlos," El Dolo ", en "
Responsabilidad Civil", dirigido por J.Mosset Iturraspe, Hammurabi, Bs.As.,l993, T.9, pg.179 ; Giorgi, Jorge, " Teora de
las obligaciones en el Derecho Moderno", Madrid, l909, T. II, 37 y 38; Busso, Eduardo B., " Cdigo Civil Anotado", Ediar,


9
como dolosa, y equivalente a maliciosa, en los trminos de los
arts. 506 y 52l, Cdigo Civil, y su prueba surge del mismo
incumplimiento , pues se trata de " dolo in re ipsa ", presumido
por la ley , ya que estamos ante incumplimiento de obligacin
contractual de resultado (
51
).
27. Causas del siniestro: ( ESTE PUNTO Y LOS 4 SIGUIENTES, HASTA
COSA RIESGOSA Y VICIOSA NO VAN EN LOS ACCIDENTES IN
ITINERE NI EN LOS CASOS EN QUE EL OBRERO CONTINUA
TRABAJANDO CON EL MISMO PATRON ) El siniestro se produjo slo por
violacin flagrante de las normas especficas de seguridad e higiene que
importa incumplimiento deliberado de parte del empleador y de la ART de sus
obligaciones contractuales , teniendo conocimiento previo de las
consecuencias daosas que para la salud y vida de los trabajdores de la
empresa en general y la mia en particular , tena dicho incumplimiento. Este
conocimiento expreso, literal y total previo que todos los demandados
tenan sobre las consecuencias daosas que yo sufrira , es determinante
para encuadrar el tipo legal de responsabilidad. La preservacin de la vida y
salud psicofsica, constituye obligacin contractual laboral (O.I.T.
Convenios 155 , art. 4,inc.2
52
, art. 12, inc.a
53
, art. 16, incs.1 y 2
54
, 187, art. 2,
inc.1
55
y Protocolo 2002 , aprobados por leyes 26693 y 26.694 , Ley 19.587,
arts. 4,8, 9 ; LCT, art. 75 ; Ley 24.557, art. 4
56
de resultado
57

58
.

Bs.As., l949, T.III, pg.242 ; Alterini, Atilio Anibal, " Responsabilidad Civil", Abeledo Perrot, Bs.As.,l979, pg.l0l, Carranza,
Jorge A., " El dolo en el derecho civil y comercial", Astrea, Bs.As., l973 , pg.30 ; Goldemberg, Isidoro H., " La relacin
de causalidad en la responsabilidad civil", pg. 108, Bueres, Alberto J., " La unidad sistemtica del resarcimiento de
daos", Revista del Foro de Cuyo, Mendoza, l992, nro.4, pg. l0. Trigo Represas, Flix, " La responsabilidad subjetiva:
analisis de la culpabilidad", Revista de Jurisprudencia Civil y Comercial, Rosario, T.1, pg. 3l6 , ,Belluscio, Augusto y
otros, " Cdigo Civil, y leyes complementarias, comentado, concordado y anotado", Astrea, Buenos Aires, 1979, T. II, pg.
729 ,Alfie, Miguel, El Art. 521 del Cdigo Civil, Doctrina Judicial, l995-2-, pag.221 y ss, Cmara Nacional Comercio, Sala
B, 29.8.1994, in re Fibraco Cia de Hilados s. Concurso Preventivo s: Incidente de Revision Promovido por Mugsi, Doctrina
Judicial, l995.2., pag. 221 y ss.
51
Cmara Nacional Federal Civil y Comercial, Sala II, 8.2.l994, " La Hispano Argentina Cia. de Seguros c:
Estado Nacional", Doctrina Judicial l994, 2, pg. l32, ,Agoglia, Maria M., Boragina, Juan C., y Meza, Jorge A., "
Responsabilidad por incumplimiento contractual", Hammurabi, Bs.As., 1993, pg. 250, " Brebbia, Roberto H., su ponencia,
en Jornadas en homenaje al Prof. Dr. Roberto H. Brebbia, Rosario, noviembre de l986, Juris, Rosario, l988, pg. l04, " ,
Canfora de Vallespinos, Roxana, Vallespinos Carlos G., y Pizarro Ramn Daniel, su ponencia, en Jornadas cit., pg.
l08, . Gonzalez del Cerro, Angel, su ponencia, en Jornadas cit., pg. ll0, , Raciatti, Hernan , su ponencia en Jornadas
cit., pg. ll5, , Trigo Represas, Felix Alberto, su ponencia en Jornadas cit., pg. ll9, Despacho de la Comisin nro.2,
Presunciones de culpa y presunciones de responsabilidad, Comisin redactora integrada por los Dres. Brebbia,
Roberto H., Alterini, Atilio A., Vallespinos, Carlos G., Pizarro, Ramn D., Andorno Luis O., Raciatti, Hernn, Casiello, Juan
J., Mosset Iturraspe, Jorge, Mendez Costa, Maria Josefa, Boragina, Juan C., Trigo Represas Felix A., Lopez Cabana,
Roberto M., y otros,
52
OIT, Convenio 155, art. 4,2: prevenir los accidentes y los daos para la salud que sean consecuencia del trabajo,
guarden relacin con la actividad laboral o sobrevengan durante el trabajo, reduciendo al mnimo, en la medida en que sea
razonable y factible, las causas de los riesgos inherentes al medio ambiente de trabajo.
53
OIT, Convenio 155, art. 12,a: se aseguren, en la medida en que sea razonable y factible, de que la maquinaria,
los equipos o las sustancias en cuestin no impliquen ningn peligro para la seguridad y la salud de las personas que hagan
uso correcto de ellos
54
OIT, Convenio 155, art. 16,1 y 2: Deber exigirse a los empleadores que, en la medida en que sea razonable y
factible, garanticen que los lugares de trabajo, la maquinaria, el equipo y las operaciones y procesos que estn bajo su
control son seguros y no entraan riesgo alguno para la seguridad y la salud de los trabajadores.2. Deber exigirse a los
empleadores que, en la medida en que sea razonable y factible, garanticen que los agentes y las sustancias qumicos,
fsicos y biolgicos que estn bajo su control no entraan riesgos para la salud cuando se toman medidas de proteccin
adecuadas.
55
OIT, Convenio 187, art. 2,inc.1: prevenir las lesiones, enfermedades y muertes ocasionadas por el trabajo.
56
CSJN, fallos 258-315 ( ver 321, considerando 10 y sus citas), 304-415 ( ver 421, considerando 7), Aquino Isacio
c. Cargo Servicios Industriales S.A., 21.9.2004, Suplemento Especial La Ley 27.9.2004, pag.39 ,especialmente, voto de
Highton de Nolasco: La prevencin en la proteccin de la salud y de la integridad fisica del trabajador es el presupuesto
legitimo de la prestacin de servicios, que no puede ya concebirse sin la adecuada preservacin de la dignidad inherente a
la persona humana.Morello Augusto Mario: Indemnizacin del dao contractual, Platense Abeledo Perrot, La Plata,
1974, pag. 287 accin comn que nace de un accidente laboral, Capon Filas, Rodolfo, si vptp ,auprotarop em Baez
Elizabeth Etel c. Origenes AFJP SA s. Accidente Accin Civil, 30.9.2004, La accin buscando reparar un dao por
incumplimiento del deber de seguridad, tecnicamente es una obligacin contractual, surge del negocio juridico laboral y
debe discurrir ante los jueces laborales..ubicado en el terreno de las obligaciones, el deber de seguridad es
contractual.Vazquez Ferreyra, Roberto A., La obligacin de seguridad en la responsabilidad civil y ley de contrato de
trabajo, Velez Sarsfield, Rosario, 1988, pag. 111 La obligacin de seguridad encuentra su origen en el contrato que es su
causa fuente a la luz del art. 499 del Codigo Civil, de ah que se trate de una obligacin contractual cuyo incumplimiento
abre la puerta a la responsabilidad contractual, Livellara, Carlos: Medicina, Higiene y Seguridad en el Trabajo, Astrea,
Bs.As. 1987, pag. 32, Krotoschin, Ernesto, El Deber de Previsin en el Contrato de Trabajo, Bs.As, 1954, Allo Daniel y
Errera Marcelo, El Deber de Seguridad en el Contrato de Trabajo, Revista del Colegio de Abogados de La Plata, XXIV, nro.
42, pag. 151 y ss., Mayo Jorge, Acerca de la aplicacin del art. 1113 del C.C. a los accidentes y enfermedades laborales,
DT 1981, A, 565, Gaetan Julio Cesar y German Ariel, La obligacin de seguridad y su aplicacin en los infortunios
laborales, DT 1991, 1620, Cornaglia Ricardo J., Derecho de Daos Laborales, Acciones Comunes por infortunios,


10
28. Mi empleador no cumpli con la obligacin de resultado impuesta por
el art. 65 Ley de Contrato de Trabajo , como condicin del Poder de Direccin
otorgado por el art. 64 de la misma ley, es decir, preservar mi vida y salud.(
59
)"
Preservar los derechos personales del trabajador " (art. 65, L.C.T.) ,
significa, preservar la salud y la vida.(
60
)Dicha obligacin es de resultado

Nemesis, Bs.As. 1992, pag. 90 la obligacin de resultado no solo deviene de la razn contractual influida por el contenido
positivo de las normas imperativas como el art. 75 de la LCT...,Agoglia Maria M., Boragina Juan C., Meza Jorge A.,
Responsabilidad por incumplimiento contractual, Hammurabi, Bs.As., 1993, pg.163 : El contrato absorve dicho deber, el
que queda incorporado virtualmente al contrato. Consecuentemente, la fuente inmediata de dicha obligacin es el acuerdo
de voluntades y no la ley, la que pasa a ser su causa mediata, Bustamante Alsina, Jorge , Teoria General de la
Responsabilidad Civil, Abeledo Perrot, Bs.As., 1987, pg. 963 y ss., Venini, Juan Carlos, Responsabilidad por daos
contractual y extracontractual, Juris, Rosario, 1990, pag.65 y ss.,Mosset Iturraspe, Jorge, Contratos, Ediar, Bs.As.,
1978, pg. 356 y ss.,Trigo Represas, Felix A., Prescripcion de la Accion resarcitoria de Derecho comun en los infortunios
laborales, T.y S.S., 1977, pag. 614 y ss., y La responsabilidad civil por el hecho de las cosas y los accidentes de trabajo,
D.T., 1972-765 y ss., Cazeaux Pedro y Trigo Represas, Felix A., Derecho de las Obligaciones, 2da. Ed., La Plata, Ed.
Platense, 1976, tomo IV, pag. 220 y ss., Peretti Griva Domnico Ricardo, Sobre la garantia de incolumnidad del
trabajador en el ambiente de trabajo, D.T. 1947, 257 y ss., Mazeaud Henri y Leon y Tunc Andr, Tratado Teorico
Practico de la Responsabilidad Civil Delectual y Contractual, Ejea, Bs.As., 1962, tomo I, v. I, pag.224 y ss., Anastasi,
Leonidas, La Ley 4-1025, Tissembaum Mariano R., La responsabilidad contractual y las indemnizaciones por accidentes
de trabajo, La ley 46-736, Bialet Mass, Juan, Tratado de la responsabilidad civil en el derecho argentino, bajo el punto
de vista de los accidentes de trabajo, Rosario, 1904, v. 1, pag. 239 y ss., Colombo, Leonardo A., Prescripcin de la
accin resarcitoria de derecho comn en los accidentes de trabajo, DT 1967, 609 y ss.,Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, 12.12.58, Gobierno Nacional c. Turbay y Soler SA , JA 1959-IV-524,Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
S.A.Compaa de Seguros El Comercio de Cordoba c. Instituto de Prevision Social de la Pcia. de Cordoba, 29.5.64, Fallos
258-315 ello sustenta la obligacin de los que utilizan los servicios en los trminos de las leyes respectivas, a la
preservacion de quienes los prestan, (Araoz de Lamadrid, Colombres, Imaz, Bidau), Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, Mansilla Manuel Antonio c. Cia. Azucarera Juan M. Teran Ingenio Santa Barbara, 30.3.82, Fallos 304-415 (
Gabrielli, Rossi, Guastavino, Black, Renom)Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Aquino Isacio c. Cargo Servicios
Industriales S.A., 21.9.2004, D.T.2004 B, 1286 y ss., voto de la Dra. Highton de Nolasco La preservacion en la proteccin
de la salud y de la integridad fisica del trabajador es el presupuesto legitimo de la prestacin de servicios, que no puede ya
concebirse sin la adecuada preservacin de la dignidad inherente a la persona humana. Suprema Corte de Justicia de
la Provincia de Buenos Aires, 14.2.67, Sandoval Ireneo y otro c. Empresa Sade la accin de derecho comn de
indemnizacin por accidentes del trabajo fundada en la responsabilidad contractual del empleador, prescribe a los diez
aos, DT 1967, pag. 609 y ss.
57
Kemelmajer de Carluchi, Aida, Codigo Civil y Leyes Complementarias, comentado, anotado y concordado,
Astrea, Bs.As., 1988, tomo V, pg.538, Stiglitz, Gabriel A., El deber de seguridad en la responsabilidad por productos
elaborados, La Ley 1985, D, pag.18 y nota 10, Zannoni, Eduardo, La Responsabilidad por productos elaborados, en
Seguros y Responsabilidad Civil, Astrea, Bs.As., 1984, nro. 5, pg 289 y ss., Agoglia Maria M., Boragina, Juan C., y Meza
Jorge A., Responsabilidad por incumplimiento contractual, Hammurabi, Bs.As., 1993, pag. 42 y JA 1991, III, pag. 734 y
ss.-
58
Camara Nacional Apelaciones Trabajo, Sala III, 30.11.2011, FGR c. INC S.A., el resultado al que se obliga es
a una prevencin til ( Caal Catardo).
59
Livellara, Carlos A., " Facultad de Direccin- Organizacin, a) Concepto y lmites", en Tratado de Derecho del
Trabajo, dirigido por Antonio Vazquez Vialard, Astrea, Bs.As., l982, T.III, pg. 629 y ss., Martnez Vivot, Julio J.,
"Elementos del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social ", Astrea, Bs.As., l99l, pg.l30, punto 5, " ..la limitacin de sus
poderes en consideracin a la persona del trabajador, a quien no deben inferirse agravios materiales o morales , que
lesionen su dignidad ", Fernandez Madrid, Juan Carlos, " Tratado Prctico de Derecho del Trabajo", La Ley, Bs.As., l990,
T.II, pg. l080, " debe adecuar su conducta para la obtencin de dicha finalidad, extremando su diligencia en el ejercicio del
poder de direccin excluyendo toda forma de abuso de derecho y considerando siempre en la toma de decisiones como
prevaleciente el cuidado de la persona y de los bienes del trabajador ", Sardegna, Miguel A., " Ley de Contrato de Trabajo,
comentada y anotada ", Ed. Universidad, l985, Bs.As., pg. l6l, " sin perjuicio de los derechos personales y patrimoniales del
trabajador que debern preservarse",Vazquez Vialard, Antonio, " Derecho del Trabajo y Seguridad Social", Astrea, Bs.As.,
l979, pg. 235, Ruprecht, Alfredo J., " Contrato de Trabajo", Lerner, Bs.As.-Cordoba, l975, pg.l00, Krotoschin, Ernesto,
" Instituciones de Derecho del Trabajo", Depalma, Bs.As., l968, pg.495, Justo Lpez, " Informe Previo ", Jurisprudencia
Argentina, l979, pg. , " este agregado final del art.65, no deja de ser sorprendente. La Ley introduce algo que podria
considerarse una referencia al deber de previsin del empresario ", y " Fundamentos y lmites del Jus Variandi", Legislacin
del Trabajo, T.XV, pg. 80 y " Los deberes de fidelidad y de previsin en el Contrato de Trabajo ", Derecho del Trabajo,
l975, pg. 673 y ss., Carcavallo, Hugo R., " El poder de direccin del empleador. Enfoque General", Trabajo y Seguridad
Social, l988, pg.408 y ss., Vasilachis de Gialdino, Irene, " Las condiciones de trabajo" , Legislacin del Trabajo , T . 28 ,
B, pg. ll03 y ss., Lpez Justo, Centeno Norberto O., y Fernandez Madrid, Juan Carlos, " Ley de Contrato de Trabajo
Comentada", Ed.Contabilidad Moderna, Buenos Aires, l987, 2da. Edicin, T.I, pg. 492 y 493 :" En consecuencia, no
pueden afectarse los intereses materiales o morales del trabajador, su salud fisica o moral o valores de anloga jerarqua o
importar para ste perjuicios de orden material o significar una lesin en el aspecto moral. A este poder de mando
corresponde el deber de obediencia, acatamiento de los trabajadores a las rdenes del principal ( conf. art. 86, LCT) en
tanto y en cuanto dicho poder se ejercite legtimamente.En caso contrario, si la decisin del principal relativa a las
condiciones de trabajo, causa perjuicio material o moral, para el trabajador importar un incumplimiento contractual"
Cornaglia, Ricardo, " El principio de indemnidad del trabajador y la obligacin de prevencin y seguridad del empleador ",
J.A., 1993, III, pg. 867, " el principio de indemnidad se manifiesta a travs del deber de prevencin y seguridad del
empleador", Alonso Olea, Manuel y Casas Baamonde, Maria Emilia, " Derecho del Trabajo", Universidad Complutense,
Madrid, 1969, pg. 359, " Deber de Proteccin".
60
Orgaz, Alfredo, " Personas Individuales ", Assandri, Cordoba, l96l, pg.l07 y ss., " (la) proteccin dispensada por
el derecho objetivo a esos diversos aspectos de la persona, importa, por sus caractersticas, el establecimiento de
verdaderos derechos subjetivos a la vida, a la integridad, al honor, etc.Este conjunto de derechos constituye as una nueva
categora que generalmente se denomina con el nombre de derechos de la personalidad y que suele definir, en trminos
variables pero anlogos, como los derechos que, a diferencia de los patrimoniales, garantizan al sujeto el seorio sobre una
parte esencial de la propia personalidad o bien que garantizan el goce de nosotros mismos, aseguran al individuo el seorio
de su persona, la actuacin de las propias fuerzas fisicas y espirituales", " Vida" ( pg.l2l), " integridad corporal " ( pg.l24 ),
" integridad moral" ( pg. l45), Llambias, Jorge Joaqun, " Tratado de Derecho Civil", Perrot, Buenos Aires, l984, Parte
General, T.I, pg. 275, " derecho a la vida, a la salud, a la libertad, al honor, etc.", Borda, Guillermo, " Tratado de Derecho
Civil", Perrot, Buenos Aires, l987, Parte General, T.I, pg.30l, " el derecho a la vida, al honor, a la libertad, a la integridad
fisica", Cornaglia, Ricardo, " El principio de indemnidad del trabajador y la obligacin de prevencin y seguridad del
empleador", J.A., 1993, III, pg. 867, " El derecho a la seguridad y la higiene, es una derivacin del derecho a la vida y a la
integridad de los hombres". )


11
(FACA
61
).Para la consecucin del fin indicado, el Estado impuso a mi
empleador deberes especficos a travs de leyes, decretos, disposiciones, y
resoluciones, que se denominan genricamente " de seguridad e higiene ", o
"deberes de seguridad ". Ninguno de estos deberes fue cumplido por la
demandada.La legislacin que denominamos de Seguridad e Higiene, se
compone de mltiples normas pero debo citar especialmente, la Ley 19.587,
que le impone al empleador adoptar y poner en prctica las medidas adecuadas de
higiene y seguridad para proteger la vida y la integridad de los trabajadores, especialmente
en lo relativo a : a) a la construccin, adaptacin, instalacin y equipamiento de los edificios
y lugares de trabajo en condiciones ambientales y sanitarias adecuadas, b) a la colocacin y
mantenimiento de resguardos y protectores de maquinarias y de todo gnero de
instalaciones, con los dispositivos de higiene y seguridad que la mejor tcnica aconseje, c) al
suministro y mantenimiento de los equipos de proteccin personal, d) a las operaciones y
procesos de trabajo ( art. 8). Y para ello, sin perjuicio de lo que determinen
especialmente los reglamentos, son tambin obligaciones del empleador : a) disponer el
examen preocupacional y revisin mdica peridica del personal, registrando sus resultados
en el respectivo legajo de salud, b) mantener en buen estado de conservacin, utilizacin y
funcionamiento, las maquinarias, instalaciones y tiles de trabajo, c) instalar los equipos
necesarios para la renovacin del aire y eliminacin de gases, vapores y dems impurezas
producias en el curso del trabajo, d) mantener en buen estado de conservacin, uso y
funcionamiento las instalaciones elctricas, sanitarias y servicios de agua potable, e) evitar
la acumulacin de desechos y residuos que constituyan un riesgo para la salud, efectuando la
limpieza y desinfecciones peridicas pertinentes, f) eliminar, aislar o reducir los ruidos y.o
vibraciones perjudiciales para la salud de los trabajadores, g) instalar los equipos necesarios
para afrontar los riesgos en caso de incencio o cualquier otro siniestro, h) depositar con el
resguardo consiguiente y en condiciones de seguridad las sustancias peligrosas, y) disponer
de medios adecuados para la inmediata prestacin de primeros auxilios, j) colocar y
mantener en lugares visibles avisos o carteles que indiquen medidas de higiene y seguridad o
adviertan peligrosidad en las maquinarias e instalaciones, k) promover la capacitacion del
personal en materia de higiene y seguridad en el trabajo, particularmente en lo relativo a la
prevencin de los riesgos especficos de las tareas asignadas, l) denunciar accidentes y
enfermedades del trabajo ( art. 9).En efecto, mi empleador :NO estructur la
explotacin empresaria de manera de asegurar la preservacin de la vida y
salud de los trabajadores, ya que la decisin de organizarla econmica y
tcnicamente, tuvo en cuenta, exclusivamente, la meta de obtener ganancias ,
con conocimiento tcnico, experiencia propia y adquirida que la organizacin
era per se daosa para la vida y salud de los trabajadores en general y el
suscripto en particular, con conocimiento asimismo de la inevitabilidad del
dao en caso de mantener las condiciones y medio ambiente laboral, y la
decisin deliberada , lcida y conciente de continuar a pesar de ello,
calculando que los costos econmicos del seguro o de la reparacin directa de
los daos iban a ser inferiores a los costos que debera asumir para protegerme
adecuada y convenientemente.NO requiri consejo tcnico en materia de
seguridad e higiene, para disear la organizacin tcnica y econmica, de tal
manera que no afectara mi vida y salud.Tal decisin se fund en el costo
comparativo entre el asesoramiento tcnico y la reparacin del dao.NO
dise el lugar de trabajo general, y cada puesto de trabajo en particular, el

61
FACA, II Jornadas Nacionales de Derecho del Trabajo, San Nicols, 30.9.2011: conclusiones: 8. La
responsabilidad del empleador por infortunios laborales es contractual, y sobre l pesa una obligacin de seguridad, de
resultado, que se traduce en un factor objetivo de atribucin de responsabilidad. Se trata del cabal respeto del derecho de
indemnidad.


12
mio entre ellos, atendiendo aquel fin de preservacin de vida y salud.Tal
decisin se fund en el costo comparativo entre las obras y la reparacin del
dao.NO adapt las estructuras anteriores a la ley l9.587 y su decreto
reglamentario 4l60-73 y su modificatorio, 35l-79, a las nuevas exigencias .Tal
decisin se fund en el costo comparativo entre las obras y la reparacin del
dao.NO elimin las fuentes generales de agresin a vida y salud, ni las
fuentes particulares; no atenu los niveles de agresin; ni, finalmente, no
protegi a cada trabajador en general , y a mi en particular, de las agresiones
existentes,pues no entreg los equipos y elementos de proteccin personal.Tal
decisin, igualmente, se fund en el costo comparativo entre proteccin y
reparacin de los daos.NO control los agentes fsicos, qumicos y biolgicos
ni las condiciones de organizacin funcional, ni registr tales controles en el
libro de Contaminantes y Registro de Controles impuesto por la ley.Lo hizo
premeditadamente.NO registr en el legajo mdico de los trabajadores en
general y en el mio en particular, los sucesos puntuales de morbilidad ,
etiologa y reinsercin laboral.Lo hizo deliberadamente . NO entren a los
trabajadores y a mi en particular, sobre las condiciones y medio ambiente
laboral, sus particularidades de peligrosidad, no inform sobre los riesgos
especficos de salud, las medidas de proteccin individual, y los resultados de
exmenes de salud y control de contaminantes.Lo hizo deliberadamente .La
obligacin de informar , de especial relevancia en materia de prevencin, fue
incumplida deliberada y sistemticamente.El ocultamiento de la informacin
fue planificada por los responsables, para evitar que los obreros en general y
yo en particular, tomaramos conciencia de los riesgos a los que eramos
sometidos, en la salud y en la vida, y as evitar sus reclamos , los reclamos
sindicales , la eventual intervencin de la autoridad pblica, la necesidad de
realizar las obras de adaptacin, proteccin y eliminacin de las fuentes y
factores de agresin fisica, qumica , y biolgica con altos costos econmicos, y
finalmente, impedir las acciones administrativas y judiciales de
responsabilidad laboral, civil y penal.As, no inform sobre la naturaleza,
peligrosidad, vicios y riesgos inherentes a las cosas, sustancias, procesos y
funciones, violando la ley l9.587. (
62
)
29. Responsabilidad Civil de la ART por ausencia de prevencin:La
ART, que deba impedir que su asegurado violara la legislacin de prevencin
de riesgos , deliberadamente, NO lo hizo. Es decir, que la ART, obligada
conjunta con mi empleador, al cumplimiento de las obligaciones de resultado
que imponen las normas sobre seguridad e higiene ( Cfr. LRT, art. 4, inciso 1;
31, inc.1,a,c,d) NO cumpli con sus obligaciones, todas de resultado: No
inspeccion a mi empleador, no control el estricto e integral cumplimiento
de las normas de seguridad e higiene, no dispuso su cumplimiento : as, no
impidi el acaecimiento del siniestro, el que no hubiese sucedido .
30. Registro de Siniestralidad y sus causas: La ART demandada posee un
legajo de mi empleador donde se verifican los siniestros habidos y sus causas (

62
Ley 19.587, art. 5, inciso , y Decreto 351/79, arts. 204, 205, 208, 209, 213, y ccs.Livellara Carlos A., "El deber
de informacin y sus distintas manifestaciones en la realidad argentina", Trabajo y Seguridad Social, 1992, pg. 289 y ss.
,Krotoschin, Ernesto, " Tratado Prctico de Derecho del Trabajo", Depalma, Buenos Aires, l977, pg.3l8 " El empleador
tambien tiene el deber de instruir y prevenir con respecto a los riesgos inherentes al trabajo a los trabajadores que carezcan
de una competencia especfica",Vazquez Vialard, Antonio, " El derecho de los trabajadores a la informacin: finalidad,
presupuestos bsicos y estructuracin", T.y S.S., 1986, pg.493, " El derecho de los trabajadores a la informacin,
constituye un presupuesto bsico de toda relacin humana",Bronstein, Arturo S., " Derecho de los trabajadores a la
informacin y relaciones colectivas de trabajo", T. y S.S., 1986, pg. 694 y ss., " La informacin de los trabajadores,
persigue tres objetivos....c) finalmente, mejorar y humanizar el medio ambiente de trabajo",Goldin, Adrin O., " Hacia el
reconocimiento constitucional del derecho a la informacin- Crisis de la lgica tradicional de la proteccin", D.T., l988, A,
pg. l y ss." El derecho a la informacin permite a la representacin sindical, participar de modo eficaz en: ..b) en la
neutralizacin de medidas , conductas o decisiones que afecten negativamente a los trabajadores..")


13
LRT , art. 31, inc.1,d). Dichos registros coinciden con mis afirmaciones
precedentes sobre incumplimientos de seguridad e higiene.
31. Cosa Riesgosa y Viciosa: Por otro lado, an sin el comportamiento
omisivo descripto arriba, afirmo que el siniestro se produjo con cosa riesgosa y
viciosa ( C.C., art. 1113). Todo absolutamente todo lo relativo a mi trabajo ,
constituyen cosa riesgosa, per se.( Ley 19.587, Decreto Reglamentario 351.79.
La ART verific la existencia de los riesgos, no dispuso su eliminacin ni los
medios de proteccin individual y general, no denunci a mi empleador por
sus omisiones y fallas ( LRT, art. 31, inc.1, a). Dichos registros coinciden con
mis afirmaciones al respecto.-
32. Causas del siniestro: ( ESTE PUNTO Y LOS TRES SIGUIENTES VAN
CUANDO SOLO SE DEMANDA A LA ART ) El siniestro se produjo por la
existencia en el medio laboral de factores de agresin psicofsica que a lo largo
del contrato de trabajo habido y todava en curso, afectaron rganos y
sistemas causando secuelas incapacitantes. La ART tuvo , desde el inicio del
contrato de seguro, conocimiento expreso, literal y total de la existencia
de tales factores. La preservacin de la vida y salud psicofsica, constituye
obligacin contractual laboral (O.I.T. Convenios 155 , art. 4,inc.2
63
, art. 12,
inc.a
64
, art. 16, incs.1 y 2
65
, 187, art. 2, inc.1
66
y Protocolo 2002 , aprobados por
leyes 26693 y 26.694 , Ley 19.587, arts. 4,8, 9 ; LCT, art. 75 ; Ley 24.557, art. 4
67

de resultado
68

69
.

63
OIT, Convenio 155, art. 4,2: prevenir los accidentes y los daos para la salud que sean consecuencia del trabajo,
guarden relacin con la actividad laboral o sobrevengan durante el trabajo, reduciendo al mnimo, en la medida en que sea
razonable y factible, las causas de los riesgos inherentes al medio ambiente de trabajo.
64
OIT, Convenio 155, art. 12,a: se aseguren, en la medida en que sea razonable y factible, de que la maquinaria,
los equipos o las sustancias en cuestin no impliquen ningn peligro para la seguridad y la salud de las personas que hagan
uso correcto de ellos
65
OIT, Convenio 155, art. 16,1 y 2: Deber exigirse a los empleadores que, en la medida en que sea razonable y
factible, garanticen que los lugares de trabajo, la maquinaria, el equipo y las operaciones y procesos que estn bajo su
control son seguros y no entraan riesgo alguno para la seguridad y la salud de los trabajadores.2. Deber exigirse a los
empleadores que, en la medida en que sea razonable y factible, garanticen que los agentes y las sustancias qumicos,
fsicos y biolgicos que estn bajo su control no entraan riesgos para la salud cuando se toman medidas de proteccin
adecuadas.
66
OIT, Convenio 187, art. 2,inc.1: prevenir las lesiones, enfermedades y muertes ocasionadas por el trabajo.
67
CSJN, fallos 258-315 ( ver 321, considerando 10 y sus citas), 304-415 ( ver 421, considerando 7), Aquino Isacio
c. Cargo Servicios Industriales S.A., 21.9.2004, Suplemento Especial La Ley 27.9.2004, pag.39 ,especialmente, voto de
Highton de Nolasco: La prevencin en la proteccin de la salud y de la integridad fisica del trabajador es el presupuesto
legitimo de la prestacin de servicios, que no puede ya concebirse sin la adecuada preservacin de la dignidad inherente a
la persona humana.Morello Augusto Mario: Indemnizacin del dao contractual, Platense Abeledo Perrot, La Plata,
1974, pag. 287 accin comn que nace de un accidente laboral, Capon Filas, Rodolfo, si vptp ,auprotarop em Baez
Elizabeth Etel c. Origenes AFJP SA s. Accidente Accin Civil, 30.9.2004, La accin buscando reparar un dao por
incumplimiento del deber de seguridad, tecnicamente es una obligacin contractual, surge del negocio juridico laboral y
debe discurrir ante los jueces laborales..ubicado en el terreno de las obligaciones, el deber de seguridad es
contractual.Vazquez Ferreyra, Roberto A., La obligacin de seguridad en la responsabilidad civil y ley de contrato de
trabajo, Velez Sarsfield, Rosario, 1988, pag. 111 La obligacin de seguridad encuentra su origen en el contrato que es su
causa fuente a la luz del art. 499 del Codigo Civil, de ah que se trate de una obligacin contractual cuyo incumplimiento
abre la puerta a la responsabilidad contractual, Livellara, Carlos: Medicina, Higiene y Seguridad en el Trabajo, Astrea,
Bs.As. 1987, pag. 32, Krotoschin, Ernesto, El Deber de Previsin en el Contrato de Trabajo, Bs.As, 1954, Allo Daniel y
Errera Marcelo, El Deber de Seguridad en el Contrato de Trabajo, Revista del Colegio de Abogados de La Plata, XXIV, nro.
42, pag. 151 y ss., Mayo Jorge, Acerca de la aplicacin del art. 1113 del C.C. a los accidentes y enfermedades laborales,
DT 1981, A, 565, Gaetan Julio Cesar y German Ariel, La obligacin de seguridad y su aplicacin en los infortunios
laborales, DT 1991, 1620, Cornaglia Ricardo J., Derecho de Daos Laborales, Acciones Comunes por infortunios,
Nemesis, Bs.As. 1992, pag. 90 la obligacin de resultado no solo deviene de la razn contractual influida por el contenido
positivo de las normas imperativas como el art. 75 de la LCT...,Agoglia Maria M., Boragina Juan C., Meza Jorge A.,
Responsabilidad por incumplimiento contractual, Hammurabi, Bs.As., 1993, pg.163 : El contrato absorve dicho deber, el
que queda incorporado virtualmente al contrato. Consecuentemente, la fuente inmediata de dicha obligacin es el acuerdo
de voluntades y no la ley, la que pasa a ser su causa mediata, Bustamante Alsina, Jorge , Teoria General de la
Responsabilidad Civil, Abeledo Perrot, Bs.As., 1987, pg. 963 y ss., Venini, Juan Carlos, Responsabilidad por daos
contractual y extracontractual, Juris, Rosario, 1990, pag.65 y ss.,Mosset Iturraspe, Jorge, Contratos, Ediar, Bs.As.,
1978, pg. 356 y ss.,Trigo Represas, Felix A., Prescripcion de la Accion resarcitoria de Derecho comun en los infortunios
laborales, T.y S.S., 1977, pag. 614 y ss., y La responsabilidad civil por el hecho de las cosas y los accidentes de trabajo,
D.T., 1972-765 y ss., Cazeaux Pedro y Trigo Represas, Felix A., Derecho de las Obligaciones, 2da. Ed., La Plata, Ed.
Platense, 1976, tomo IV, pag. 220 y ss., Peretti Griva Domnico Ricardo, Sobre la garantia de incolumnidad del
trabajador en el ambiente de trabajo, D.T. 1947, 257 y ss., Mazeaud Henri y Leon y Tunc Andr, Tratado Teorico
Practico de la Responsabilidad Civil Delectual y Contractual, Ejea, Bs.As., 1962, tomo I, v. I, pag.224 y ss., Anastasi,
Leonidas, La Ley 4-1025, Tissembaum Mariano R., La responsabilidad contractual y las indemnizaciones por accidentes
de trabajo, La ley 46-736, Bialet Mass, Juan, Tratado de la responsabilidad civil en el derecho argentino, bajo el punto
de vista de los accidentes de trabajo, Rosario, 1904, v. 1, pag. 239 y ss., Colombo, Leonardo A., Prescripcin de la
accin resarcitoria de derecho comn en los accidentes de trabajo, DT 1967, 609 y ss.,Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, 12.12.58, Gobierno Nacional c. Turbay y Soler SA , JA 1959-IV-524,Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
S.A.Compaa de Seguros El Comercio de Cordoba c. Instituto de Prevision Social de la Pcia. de Cordoba, 29.5.64, Fallos
258-315 ello sustenta la obligacin de los que utilizan los servicios en los trminos de las leyes respectivas, a la


14
33. Registro de Siniestralidad y sus causas: La ART demandada posee un
legajo de mi empleador donde se verifican los siniestros habidos y sus causas (
LRT , art. 31, inc.1,d). Dichos registros coinciden con mis afirmaciones
precedentes sobre incumplimientos de seguridad e higiene.
34. Cosa Riesgosa y Viciosa: Por otro lado, afirmo que el siniestro se
produjo con cosa riesgosa y viciosa ( C.C., art. 1113). Todo absolutamente
todo lo relativo a mi trabajo , constituyen cosa riesgosa, per se.( Ley 19.587,
Decreto Reglamentario 351.79. La ART verific la existencia de los riesgos,.
Dichos registros coinciden con mis afirmaciones al respecto.-
35. Factor causal: ( ESTE PUNTO VA SIEMPRE, PERO ADAPTADO A
CADA CASO. SE DESCRIBE EN ESTE CASO ruido e HIPOACUSIA COMO
EJEMPL.O )En mi caso, el factor agresor es el ruido, ya que estuve y estoy
sometido a ruido industrial con valores constantes equivalentes superiores a
85 decibeles , y aunque en el curso del contrato de trabajo se fueron realizando
cambios tendientes a atenuar el ruido industrial, tanto en la planta, como a
nivel individual ( con proteccin de los oidos del personal en general y del
suscripto en particular) tales acciones no impidieron la instalacin en mi
organismo, de patologa auditiva con secuelas relacionadas con la capacidad
auditiva ( hipoacusia bilateral perceptiva), la presencia de zumbidos
bilaterales ( acfenos permanentes ), sndrome vertiginoso posicional con
lateralizacin de la marcha, hipertensin arterial sistmica ( crnica )y
conducta vivencial anormal neurtica-depresiva.
36. Incapacidad : Como consecuencia del siniestro, sufro lesiones
permanentes ( * RELLENAR.DESCRIBIR )que me causan daos materiales
e inmateriales , pretendiendo su reparacin equitativa y justa ( CSJN Milone
70
)conforme el principio alterum non laedere en el marco de la Ley de Riesgos
del Trabajo . Entre los primeros, me causa lucro cesante ( prdida de
ganancias) que las prestaciones econmicas dispuestas en la LRT evalan
menguadamente ( CSJN Aquino
71
) y prdida del goce de la salud y vida plena
. Entre los segundos, dao moral.
37. De la Ley de Talin a la Ley de Riesgos del Trabajo:
Nuestra Ley de Riesgos del Trabajo es una copia,
(pretendidamente) sofisticada, de la antigua Ley de Talin.
Las citas del encabezado nos revelan que una mano vala
(costaba) una mano. Quien causaba la prdida de una mano,
perda la propia. Mediante artificios de tablas de
incapacidades y referencias a las remuneraciones del trabajador
, hoy decimos que una mano vale ( cuesta ) entre el 40 y el 60%(

preservacion de quienes los prestan, (Araoz de Lamadrid, Colombres, Imaz, Bidau), Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, Mansilla Manuel Antonio c. Cia. Azucarera Juan M. Teran Ingenio Santa Barbara, 30.3.82, Fallos 304-415 (
Gabrielli, Rossi, Guastavino, Black, Renom)Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Aquino Isacio c. Cargo Servicios
Industriales S.A., 21.9.2004, D.T.2004 B, 1286 y ss., voto de la Dra. Highton de Nolasco La preservacion en la proteccin
de la salud y de la integridad fisica del trabajador es el presupuesto legitimo de la prestacin de servicios, que no puede ya
concebirse sin la adecuada preservacin de la dignidad inherente a la persona humana. Suprema Corte de Justicia de
la Provincia de Buenos Aires, 14.2.67, Sandoval Ireneo y otro c. Empresa Sade la accin de derecho comn de
indemnizacin por accidentes del trabajo fundada en la responsabilidad contractual del empleador, prescribe a los diez
aos, DT 1967, pag. 609 y ss.
68
Kemelmajer de Carluchi, Aida, Codigo Civil y Leyes Complementarias, comentado, anotado y concordado,
Astrea, Bs.As., 1988, tomo V, pg.538, Stiglitz, Gabriel A., El deber de seguridad en la responsabilidad por productos
elaborados, La Ley 1985, D, pag.18 y nota 10, Zannoni, Eduardo, La Responsabilidad por productos elaborados, en
Seguros y Responsabilidad Civil, Astrea, Bs.As., 1984, nro. 5, pg 289 y ss., Agoglia Maria M., Boragina, Juan C., y Meza
Jorge A., Responsabilidad por incumplimiento contractual, Hammurabi, Bs.As., 1993, pag. 42 y JA 1991, III, pag. 734 y
ss.-
69
Camara Nacional Apelaciones Trabajo, Sala III, 30.11.2011, FGR c. INC S.A., el resultado al que se obliga es
a una prevencin til ( Caal Catardo).
70
CSJN, Milone , fallos 327-4607, considerando 5to., ultimo prrafo, pag. 4617.
71
CSJN, Aquino, fallos 327-3753, considerando 6to., pag.3769).


15
Decreto 659.96) de 53 remuneraciones mensuales multiplicado por el
coeficiente obtenido de dividir 65 por la edad de la vctima I.B x 53 x 65
./.edad x %incapacidad=prestacin econmica equivalente -. Todo ese
pseudocientificismo reemplaza al mnimo y ms simple
trmino bblico: una mano equivale a una mano . Es por ello
que afirmo que los demandados me adeudan la equivalencia
sofisticada que la LRT conforme su texto original y las
reformas habidas a travs del Poder Legislativo Nacional, del
Poder Ejecutivo Nacional y de la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin y tribunales inferiores, me otorga en compensacin
de lo perdido.( Cfr. Procurador del Tesoro de la Nacin
72
)
38. Prestaciones econmicas : los demandados me adeudan la reparacin
econmica de los daos denunciados arriba, a saber : (a) lucro cesante (
prdida de ganancia o de chance de ganancia )cuyo clculo es apropiado
realizar mediante la comparacin de los resultados obtenidos utilizando por
un lado, el mecanismo instaurado en la LRT + modificacin ley 26.773, que
elev los valores piso conforme RIPTE AL 31.03.2013 ( $ 180.000 + 157,55% :
ESTIMADO: $ 463.590)
-ojo: estos valores cambian el 30.10.2013-
(Prestacion por Incapacidad Laboral Temporaria, periodo : valor
mensual bruto $ , total: $ ,
Prestacion por Incapacidad Laboral Parcial/total Provisoria , periodo: ,
valor mensual bruto $ , total: $ ,
Prestacin por Incapacidad Parcial y Permanente: Ingreso Base Valor
Mensual Actual:$ x 53 x 65 ./. edad: x incapacidad % : $ ( Piso
RIPTE 30.03.2013: $ 4.635,90 1%-
Prestacin por Incapacidad Total Permanente Definitiva: Ingreso Base
Valor Mensual Actual :$ x 53 x 65 ./. edad: : $ .,( Piso RIPTE
31.03.2013: $ 463.590).-
Prestacin por Muerte: Ingreso Base Valor Mensual Actual :$ x 53 x 65 ./.
edad : , :$ ,( piso RIPTE 31.10.2012: $ 402.480)
Prestacin de pago nico , incapacidad ( 50 a 65,99%) :$ 80.000.- x
RIPTE 30.03.2013 (+ 157,55%) $ 206.040.- ,
Prestacin de pago nico, incapacidad ( 66 % o mas ):$ 100.000.-x
RIPTE 30.10.2012 ( + 157,55%): $ 257.550 ,
Prestacin de pago nico, muerte: $ 120.000. X RIPTE 31.03.2013 (
+ 157,55%):$ 309.060.-- ,
Prestacin Gran Invalidez: Valor Actual Mensual :$ 2.000. X
combinacin RIPTE + Crecimiento Ingresos de Seguridad
Social sin computar los aportes del Tesoro Nacional,
31.10.2012 ( + 123,60%):$ 4.472.-, - FALTA LA
ACTUALIZACION DE MARZO DE 2013.

72
Procurador del Tesoro de la Nacin, Dictamen 198/86, y 237-438: si existe jurisprudencia reiterada favorable
a los reclamos de los interesados, no parece razonable ni prctico insistir en la negativa (administrativa) de tales reclamos ,
ya que ello mueve a los reclamantes a acudir a la Justicia con el consiguiente acrecentamiento de gastos y honorarios y del
dispendio de la actividad jurisdiccional que conspira contra la eficacia del Estado.


16
con ms el 20% por los daos no reparados por la tarifa
Cfr. Ley 26.773, art. 3 : $ )
y por el otro, la frmula Mendez : Formula Vuotto corregida por Mendez
73
.
Dicha frmula ha sido incorporada al Proyecto de Reforma y Unificacin del
Cdigo Civil y Cdigo de Comercio, en su art. 1742
74
.
Sueldo x coeficiente de ajuste ( el coeficiente se obtiene
dividiendo 75 por la edad ) x 13 ( cantidad de sueldos
anualizados, que computa 12 sueldos mensuales y 1 SAC anual
o 2 medios SAC semestrales) x incapacidad x tasa de interes
del 4 % ( expresada 1 dividido 4 x 100: 25 x valor actual (
formula de matemticas financieras : expresada Vn = 1/(1+i)n
conforme la tabla que se cita al pi, donde n, numero de
periodos a considerar ( 75 edad)se expresa en la columna i
(
75
)En consecuencia, siendo la edad de la vctima : aos, el
coeficiente de ajuste : , el sueldo : $ , y el valor actual,
conforme tabla ( 75 menos edad, ver) : 1- : , la formula se
expresa de la siguiente manera:
$ x coeficiente de juste: x 13 x incapacidad: x 25 x valor
actual, segn tabla: : $
(b) prdida del goce de la salud y vida plena ( denominado valor vida o
valor vital CSJN Aquino
76
, Diaz
77
, Arostegui
78
)En tal sentido, no
existiendo tabla o tarifa que grafique un valor preestablecido, pido se
referencie con CSJN Pose c. Chubut , que valor en $ 350.000. el dao o
prdida del goce de la vida y salud plena, frustracin del desarrollo pleno de
la vida ( CSJN, 315:2848, considerando 12
79
) en proporcin adecuada a las
secuelas que yo sufro con las que sufri Pose ( incapacidad total ) es decir : $

73
C.N.A.T. Sala III Mendez Alejandro Daniel c. Mylba S.A. y otro s. Accidente Accion Civil, , Guibourg, Eiras, Porta,
sentencia aclaratoria 89654/1, del 8.5.2008 sentencia 89654, del 28.4.2008.
74
Proyecto Civil /C.Com: ARTCULO 1742.- Indemnizacin por lesiones o incapacidad fsica o psquica. En
caso de lesiones o incapacidad permanente, fsica o psquica, total o parcial, la indemnizacin debe ser evaluada
mediante la determinacin de un capital, de tal modo que sus rentas cubran la disminucin de la aptitud del
damnificado para realizar actividades productivas o econmicamente valorables, y que se agote al trmino del plazo en
que razonablemente pudo continuar realizando tales actividades. Se presumen los gastos mdicos, farmacuticos y
por transporte que resultan razonables en funcin de la ndole de las lesiones o la incapacidad. En el supuesto de
incapacidad permanente se debe indemnizar el dao aunque el damnificado contine ejerciendo una tarea
remunerada. Esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado.
75
TABLAS USUALES. TABLA II .
1 0,961538 13 0,600574 25 0,375117 37 0,234297 49 0,146341
2 0,924556 14 0,577475 26 0,360689 38 0,225285 50 0,140713
3 0,888996 15 0,555265 27 0,346817 39 0,216621 51 0,135301
4 0,854804 16 0,533908 28 0,333477 40 0,208289 52 0,130097
5 0,821927 17 0,513373 29 0,320651 41 0,200278 53 0,125093
6 0,790315 18 0,493628 30 0,308319 42 0,192575 54 0,120282
7 0,759918 19 0,474642 31 0,296460 43 0,185168 55 0,115656
8 0,730690 20 0,456387 32 0,285058 44 0,178046 56 0,111207
9 0,702587 21 0,438834 33 0,274094 45 0,171198 57 0,106930
10 0,675564 22 0,421955 34 0,263552 46 0,164614 58 0,102817
11 0,649581 23 0,405726 35 0,253415 47 0,158283 59 0,098863
12 0,624597 24 0,390121 36 0,243669 48 0,152195 60 0,095060

76
CSJN, Aquino, votos de los Dres. Petracchi, Zaffaroni, Maqueda, Belluscio y Highton de Nolasco, Fallos 327-
3753, 3765, 3766,3787/8, 3797/8.
77
CSJN, Diaz, voto Dra. Argibay, fallos 329-473, 479/480.
78
CSJN, Arostegui ,8.4.2008, considerando 5.
79
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Pose Jose Daniel c. Provincia del Chubut y otra s. Daos y
perjuicios, 1.12.1992, Fallos 315-2834, La integridad fisica tiene por si misma un valor indemnizable y su lesin
comprende a ms de aquella actividad econmica, diversos aspectos de la personalidad que hacen al ambito domestico,
cultural o social, con la consiguiente frustracion del desarrollo pleno de la vida.


17
.(c) dao moral: Tampoco existe tabla o tarifa predispuesta a los fines de
otorgar un valor econmico al dao moral , por lo que pido identica referencia
al caso Pose antes citado, que valor en $ 550.000 el dao moral sufrido , en
proporcin adecuada a las secuelas que yo sufro, es decir $ .
39. Dao moral: Pero, adems de lo dicho, fui doblemente daado en la faz
moral al cometer la ART el ilicito descripto en la LRT por no pago de las
prestaciones dinerarias . Se ha dicho: Zalazar Basilio c. La Caja ART S.A. s.
Demanda Ordinaria , expte.659.03, Juzgado del Trabajo 5ta. Nominacin
Rosario, Juez Enrique Girardini, nro. 644, 12.6.07. La conducta de la
demandada descalifica, sin causa alguna que la justifique, los objetivos tenidos
en cuenta al sancionarse la ley 24.557 de instaurar un sistema que agilizara y
automatizara la reparacin de los infortunios laborales, sistema que, en este
marco, da origen a este nuevo sujeto jurdico a quien le impone normas de
conducta que en el caso de autos omiti deliberadamente y no obstante los
requerimientos oportunamente cursados . Esta conducta antijurdica de la
accionada prevista como tal en el art. 32, inc.4 de la ley 24.557, a tenor de la
morosidad evidenciada se ha apartado del deber genrico de no daar a otro
contenido en el art. 19 de la C.N., comprometiendo gravemente el derecho de
la victima a lograr una satisfaccin del dao sufrido y reconocido por la
deudora. Al apartarse de la conducta querida por la norma, la demandada
por decisin propia incorpora un dao mayor al emergente del accidente de
trabajo que se traduce en mayores lesiones de naturaleza subjetiva en el
trabajador accidentado al someterlo en la incertidumbre del tiempo y forma
para acceder a la reparacin a que es acreedor ( arts. 505, 506, 507, 508, 1068,
1069 y ccs.C.C. )A tenor de lo expuesto, entiendo que la conducta ilicita de la
aseguradora de riesgos del trabajo ha generado un mayor dao de naturaleza
moral al damnificado y como tal debe ser reparado. Al efecto estimo justo y
razonable establecer en concepto de dao moral una suma equivalente a la que
resulte del calculo a practicarse para determinar la prestacin dineraria
reclamado en autos, incluido los intereses devengados.
40. Indemnizacin del dao moral: Reclamo se condene a la demandada al
pago de indemnizacin del dao moral, y en tal sentido, pretendo se
establezca una suma en concepto de reparacin del dao Cfr. Pose -, y otra,
integrando la indemnizacin, en concepto de sancin ejemplar.
LEY DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR : SANCION
41. Sancin:La segunda, - sancin ejemplar- solicito sea establecida
teniendo en cuenta el patrimonio de la parte demandada y la facturacin anual
y su comportamiento.
42. Punitive damages:La pretensin indicada tiene la
apariencia del instituto del derecho anglosajn, ms
precisamente estadounidense , denominado en forma genrica
como punitive damages (
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97

98

80
Pizarro, Ramn Daniel , Daos Punitivos, Derecho de Daos, bajo la direccin de Aida Kemelmajer de
Carlucci, LaRocca, Buenos Aires, Segunda Parte, pg. 287 y ss.
81
Sobrino Augusto R., Los daos punitivos : una necesidad de la postmodernidad , Jurisprudencia Argentina,
1996, boletin 6001, pg. 2 y ss..
82
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83
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84
Kusters, Jaques, Gerencia de Riesgos de Responsabilidad Civil de Productos en la Comunidad Europea y en
los Estados Unidos, Madrid, Mapfre, pg. 54.
85
Bustamante Alsina, Jorge , Los llamados daos punitivos son extraos a nuestro sistema de responsabilidad
civil, La Ley 1994, B, 860 y ss., Exemplary Damages : como una sancin que incrementa el resarcimiento con la principal
finalidad de castigar. Algo ms sobre los llamados daos punitivos, La Ley 1994, D, pg. 863 .


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150

151

152
)

86
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argentino ?, Anales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, 2da. Epoca, nro. 31,
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87
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Norteamerica y en nuestro pas, La Ley ,9.12.1996, pg.2 a 5, punto IX.2 Condena Punitoria.
92
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acceso a la justicia : 5) Indemnizaciones punitivas : Se analiza el tema como una herramienta de tcnica jurdica disuasoria
de la conducta de aquellos que persiguen la obtencin de ganancias mediante la comisin de ilcitos".
93
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132
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133
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135
Massey, Tradition supports punitive damages and how the defendants bar misreads history, Trial, 1995, 31,
pg.18.


19
cuya traduccin aparentemente literal nos impone daos
punitivos , ttulo que ha sido popularizado por los autores .
Una correcta apreciacin del instituto, requiere receptar el de
sancin ejemplar .
43. Pizarro: Pizarro parte de la premisa, que denomina
bsica, y que se expresa de la siguiente manera : la mera
reparacin del perjuicio puede resultar insuficiente para desmantelar los
efectos de ciertos ilcitos , particularmente cuando quien contrara el
ordenamiento jurdico, causando un dao a otro, acta deliberadamente
con el propsito de obtener un rdito de esa actividad o con grave
menosprecio de los derechos de terceros. La idea de que, en tales supuestos,
es necesario mandar a pagar algo ms que la mera reparacin del dao,
fluye como un sentimiento de justicia, no disociado en modo alguno de los
valores seguridad y equidad (pg.333 y vto).
44. De lege ferenda: Sin embargo, propone que la
instalacin en el derecho argentino de tales punitives
damages se produzca por ley expresa.
45. Legislacin Argentina: En realidad, as lo ha
entendido, en muchos casos el legislador argentino, que ha
introducido las punitive damages en diversos textos legales :
privacin de la patria potestad ( art. 307 , C.C., segn texto
de la ley 23.264 ), indignidad para suceder ( arts. 3291 y ss.,
C.C. ) , clasula penal contractual ( art. 652, C.C..
153

154

155

136
Conard, Whe pays in the end for injury compensation ? Reflections on wealth transfers from the innocent, San
Diego Law Review, 1993, 30, pg.283.
137
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140
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141
Monateri, Pier Giuseppe, Risarcimento e danno presunto: verso una teoria dei general damages in Diritto
italiano ?, Riv. Quadrimestre, Milano, Giuffr, 1990, nro. 1, pg.28.
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Private, Milano, Giuffr, 1985, pg.383.
143
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e lambiente, Milano, Giuffr, 1989, pg. 17.
144
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rassegne di giurisprudenza, Milano, Giuffr, 1988, pg.252.
146
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148
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150
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152
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153
Cdigo Civil, art. 652 y ss. : La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de
una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin 656 : Para pedir la pena el
acreedor no est obligado a probar que ha sufrido perjuicios, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla, probando que el
acredor no ha sufrido perjuicio alguno. Los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su monto
desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta d3el valor de las prestaciones y dems
circunstancias del caso configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor. Cfr. texto del art. 522, anterior a
la reforma de la ley 17.711 : cuando en la obligacin se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagara cierta
suma de dinero, no puede darse una cantidad ni mayor ni menor.
154
Cazeaux, Pedro N., La inmutabilidad de la clusula penal, en Examen y Critica de la Reforma del Cdigo Civil,
2 Obligaciones, Platense, La Plata, 1971, pg. 92 .
155
Llambias, Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1967, T. 1,
pg. 386 .


20
156
, intereses punitorios convencionales
157

158

159
, intereses
punitorios judiciales contra la conducta procesal maliciosa
:art. 622, 2da. Parte, C.C., art. 565 del C.Com. , art. 275, Ley de
Contrato de Trabajo,
160

161

162
, astreintes : art. 666 bis, C.C.,
163

164
, indemnizaciones de la ley de Empleo 24.013 para el
trabajo no registrado o deficientemente registrado , CNAT
Plenario Vazquez
165
,los recargos por incumplimiento de la
legislacion de seguridad e higiene como factor de
produccin de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales ( Ley de Riesgos del Trabajo , art. 5),
indemnizaciones de la ley 25.323 ( por empleo
deficientemente registrado y por no pago de la indemnizacin
por despido) .
46. Doctrina: Por su parte, la doctrina revela tres visiones:
(1) la naturaleza punitiva del dao moral
166

167

168

169

170

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174
que se opone a (2) la tesis puramente reparatoria
175

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178

179

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182

183
y que confluyen en (3) la tesis funcional
reputando que la reparacin tiene carcter sancionatorio y resarcitorio,
simultneamente
184

185

186

187

188

189

190

191

192

193
. Las XIII Jornadas

156
Kemelmajer de Carlucci, Aida, La clusula penal, Buenos Aires, Depalma, 1981.
157
Padilla, Ren A., Responsabilidad Civil por mora, Astrea, Buenos Aires, 1996, pg.501 .
158
Mosset Iturraspe, Jorge y Lorenzetti Ricardo Luis, Derecho Monetario, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1989,
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159
Rouilln, Adolfo A.N., " Intereses de Derecho Mercantil yBancario a la luz de la jurisprudencia post-
convertibilidad", Juris, Rosario, 1993, pg. 9 .
160
Rouilln, Adolfo N., " Intereses de Derecho Mercantil y Bancario a la luz de la jurisprudencia post-
convertibilidad", en Intereses- Tasa Activa y Pasiva post ley de convertibilidad, Rouilln- Cachanosky- Wolkowicz, Juris,
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161
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162
Villegas, Carlos Gilberto y Schujman Mario S., " Intereses y Tasas", Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1990, pg.
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163
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164
Brebbia, Roberto, Las astreintes en el derecho positivo argentino despus de la reforma del Cdigo Civil de
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165
C.N.A.T., Plenario , Vazquez Maria Laura c. Telefonica de Argentina S.A., 30.6.2010, voto Dra. Vazquez: esa
partida constituye en esencia una versin particular del Derecho del Trabajo de lo que en la doctrina civilista se denomina
dao punitivo, traduccin literal del ingls punitived damages. El derecho positivo argentino, a travs de la reciente
reforma que recibi la ley 24.240 de Defensa del Consumidor (Art. 52 bis, texto de la ley 26.361) bautiza con ese nombre a
esta herramienta legal de significativa difusin en el Common Law y muy expandida en los Estados Unidos de Norteamrica
166
Llambias, Joaquin Jorge, Tratado de Derecho Civil. Obligaciones, Perrot, Buenos Aires, 1967, Tomo 1, pg.
307 y ss., punto 262 . Idem en El precio del dolor, Jurisprudencia Argentina, 1954-III-358.
167
Legn, Faustino, Naturaleza , procedencia y mecanismo de la reparacin del dao moral en el Derecho
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Cichero, Nestor D., La reparacin del dao moral y la reforma civil de 1968, El Derecho 66, 165.
169
Salas, Acdel E., La reparacin del dao moral, Jurisprudencia Argentina, 1942, III, pg. 48, seccin doctrina.
170
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171
Ripert, Georges, La rgle morale dans les obligations civiles, Paris, 1935, nro. 181, pg. 368 .
172
Demogue, Ren, Trait des obligations en gnral ,Paris, 1924, T.IV, nro.. 406.
173
Savatier, Ren , Trait de la responsabilit civile en droit franais, Paris, 1939, T.II, nro. 527, pags. 102 y 103.
174
Givord , Franois, La rparation du prejudice moral, Grenoble, Boissy y Colomb, 1938, pag. 121 y ss.
175
Cazeaux Pedro N., y Trigo Represas, Flix A., Derecho de las Obligaciones, Platense, La Plata, 1987, tercera
edicin, Tomo 1, pg. 470 : la reparacin del dao moral es eminentemente satisfactoria.
176
Colmo, Alfredo De las obligaciones en general, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1961, 3era. Edicin, pg. 130,
nro. 16.
177
Lafaille,Hector Tratado de las obligaciones, Ediar, Buenos Aires, 1947, T. 1, pag. 216, nro. 233.
178
Salvat, Raimundo- Galli Enrique V., Tratado de Derecho Civil. Obligaciones , Tea, Buenos Aires, 1952, T. 1,
pag. 215, nro. 187 a.
179
Brebbia, Roberto, El dao moral, Rosario, Orbir, 1967, 2da. Edicin, pg. 229, nro. 116, y Responsabilidad
Objetiva y Dao Moral, El Derecho 91-426.
180
Cifuentes, Santos Naturaleza jurdica del dao moral y derivaciones de su concepcin, en Estudios en
homenaje a Guillermo A. Borda, La Ley, Buenos Aires, 1985, pg. 84.
181
Borda Guillermo, La vida humana Tiene por si sola un valor econmico resarcible ?, El Derecho 114-849.
182
Venini, Juan Carlos, Dao Moral, La Ley 1985, A, pg. 1035.
183
Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad por daos.El dao moral,Ediar, Buenos Aires, 1986.
184
Zannoni Eduardo A., El dao en la responsabilidad civil, Astrea, Buenos Aires, 2da. Edicin, 1987, pag. 325 .
185
Morello, Augusto Mario, Carcter resarcitorio y punitorio del dao moral. En pro de una posicin funcional,
Jurisprudencia Argentina, 1975, pg. 342.
186
Santos Briz, Jaime, Derecho de Daos, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1963, pg. 147.
187
Larenz,Karl Derecho de las Obligaciones, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1958, T.II, pg. 640.
188
Alvarez Vigaray, Rafael, La responsabilidad por Dao Moral, Madrid, Anuario de Derecho Civil, 1966, pg. 95.
189
Chartier, Ives La rparation du prjudice , Dalloz, Paris, 1983, nro. 118, pgs. 158 y ss.


21
Nacionales de Derecho Civil, 1990, en el tema de
responsabilidad civil, recomendaron
194
el resarcimiento debe
mantener el poder de disuasin preventiva.Las XV Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, Mar del Plata, 1995, en el tema
Responsabilidad Civil por Actividad Industrial,
recomendaron
195
: c) Indemnizacin Punitiva : es conveniente que se
incluya una regulacin acerca de la indemnizacin punitiva en supuestos
especiales.
47. Jurisprudencia: Finalmente, la jurisprudencia reitera
las tesis doctrinarias : en un sentido (punitivo
196
) , en otro (
reparatorio
197
), y en otro (mixta o funcional
198
) y
especialmente el fallo de la C.S.J.N. : Santa Coloma c. Ferrocarriles
Argentinos
199
, que fuera equivocadamente interpretado como
exponente de la tesis resarcitoria
200

201
cuando el texto en
realidad, expresa: 5) Que tambin debe hacerse lugar a los agravios de
los actores, en lo que se refiere al captulo de la sentencia que reduce la
suma que pro dao moral haba fijado el juez de primera instancia. En
efecto, despus de invocar que la reparacin del dao moral tendra una
finalidad principalmente punitiva, el aquo fija por este rubro $a 230.000,

190
Boffi Boggero,Luis M., Tratado de las obligaciones, Astrea, Buenos Aires, 1973, T. 2, nro. 531, pg.308.
191
Manchini, Hector, Carcter y determinacin de la reparacin del dao moral, Jurisprudencia Argentina 1984-
IV-729 y Algo ms sobre el carcter y la valoracin del dao moral, Jurisprudencia Argentina 1985, III, pg. 623.
192
Barbero,Omar U., Daos y Perjuicios derivados del divorcio, Astrea, Buenos Aires, 1987, pg. 119 .
193
Fischer, Hans A., Los daos civiles y su reparacin, Madrid , Libr. Victoriano Suarez, 1928, pg. 227, nro. 19.
194
Cueto Rua, Mosset Iturraspe, Goldenberg, Lpez Cabana, Banchio, Rivera, Malicki, Garrido Cordobera, Arauz,
Kemelmajer de Carlucci, Ghersi, Tabano, Favier Dubois (p), Negri, Miguez, Roitman - unanimidad-
195
Alterini, Lpez Cabana, Vazquez Ferreyra, Lorenzetti, Casiello, Brebbia, Cornet, Agoglia,Meza, Boragina, Messina
de Estrella Gutirrez y Tanzi
196
Camara Nacional Civil, Sala F, 8.8.77, Aured Delia L. c : Melver Roberto y otro, J.A. 979, 1, 707, 23.11.77,
DellOrto de Vampa maria c : Microomnibus Centro S.A., DE 80,750, 8.9.78, Scilironi de Sanchez Genoveva c : Puchul
Alberto y otros, La Ley 1979, A, 354, Camara Nacional Civil, Sala D, 27.12.78, Gayoso de Riquelme Higinia c : Lombardo,
Enrique J., La Ley 1979, B, 353 , Camara Nacional Civil, Sala A, 20.11.1979, Castro Eduardo c : Garcia Roche Bonifacio,
J.A. 980, IV-382, Camara Nacional Civil, Sala E, 25.7.1980, Sabatini Cesar c : Consorcio Av. Corrientes 4528, E.D., 91,
423 Camara Nacional Civil, Sala C, 16.6.1983, R.M. c : B.de A. y.o Municipalidad de la Capital, E.D. 105, 256, y 25.9.85,
Hay Anibal c : Nimo Guillermo, J.A., 1986, IV, 251, Camara Nacional Federal Sala II, Civil y Comercial, 26.8.1980, Casa
Juan c. Gas del Estado, la Ley 1981, A, 254,, Camara Nacional Civil, Sala H, 23.3.92, Fuica Garcia Santiago c : Kardahi
Juan D., J.A., 1993, II, sintesis, Camara Nacional Civil, Sala B, 11.9.85, Olsaukas de Argamasilla Ana c : Municipalidad de
la Capital, J.A., 1986, III, 132, Camara Nacional Comercio, Sala B, 16.10.76, Ets y Salik S.A. c : Van Raus S.A., La Ley
1977, B, 367, Camara Nacional Especial Civil y Comercial, Sala I, 30.9.80, Manente de Bonacossa c : Merovich, Rep.la
Ley XLI, p.893, sumario 17, Camara Nacional Especial, Civil y Comercial, Sala III, 17.11.78, Parre de Coleman c :
gonzalez, la Ley 1979, B, 592, Camara Nacional Civil, Comercial, Mercedes, Sala II, 27.3.79, Tucci c : Calcagno, E.D.,
84, pag. 735, Camara Civil y Comercial Sala III, Cordoba, 6.5.75, Delaygue c : Gonzini, la Ley 1976, B, 155, Camara
Trabajo I, San Juan, 23.12.82, De la Fuente c : prov. San Juan, J.A., 1983, IV, pag. 112, Superior Tribunal Santa Cruz,
Sala I, 19.5.75, Hernandez Braulio c : Rosales, Rep.la Ley XXXVII, pag. 455, sumario 631.
197
Camara Nacional Civil, Sala C, 25.2.93, Fontana oscar c : Editorial Sarmiento, J.A., 1994, I, 73, Camara
Nacional Civil, Sala D, 28.2..86, Argaaraz de Giecco Isabel c : Garcia hector, J.A., 1987, I, 275,Camara Nacional Civil,
Sala A., 29.9.86, Santoro Orlando c : Municipalidad de la Capital, J.A., 1987, III, 321, Camara Nacional Civil, Sala E,
7.9.90, De Vera Diego c : Programa de Salud S.A., La Ley 1990, E, 540, Camara Nacional Especial, Sala II, 6.6.78,
Almirn Juan c : Altrudi Rodolfo, BCECyC, 667, nro. 9647, Camara nacional Especial Civil y Comercial, Sala V, 12.9.79,
Assef de Elicegui Julia c. Spindler Jorge A., BCECyC, 678, num. Camara Nacional Especial Civil y Comercial, Sala V,
30.6.80, Gradailla de Hernandez Josefina c: Microomnibus Ciudad de Buenos Aires, La Ley 1981, C, 358 La reparacin
por dao moral es de carcter resarcitorio, Camara Nacional Civil, Sala M, 27.3.91, Escales Augusto c : Bauleo Natalio,
la Ley 1991, E, 765,, Camara Federal La Plata, Sala I, 4.8.83, Olivares de Luna Edith c : Empresa Ferrocarriles Argentinos,
manual de jurisprudencia La Ley, Buenos Aires, 1993, pg. 949, sumario 7179Camara Nacional Federal Contencioso
Administrativo, sala I, 10.5.90, Olivera Juan c : Estado nacional, La Ley 1990, D, 449, Camara Civil y Comercial Bahia
Blanca, Sala I, Manuales de Jurisprudencia La Ley, citado, pg. 949, sumario 7182 Camara Apelaciones Civil y
Comercial, Paran, Entre Rios, Sala I, 16.2.1977, Lorenzo Constantino c : Gerstner Juan , Zeus 1978, 15, pg. 218.
198
Camara Nacional Federal Civil y Comercial, Sala III, 13.8.1990, Valdez Peralta Clementino y otra c : Estado
nacional, Armada Argentina, La Ley 1991, A, 229.Camara Federal San Martin, 8.11.91, B.J.O. c : Transportes Automotores
Lujan S.A., La Ley 1992, C, 570, Camara Nacional Civil, Sala G, 6.7.84, Belgrano mario c : Palazzo Carlos, E.D., 111, 138,
Camara Nacional Civil, Sala A., 7.6.86, Gutierrez Ardaya Elias c : Clarin S.A. y otro, La Ley 1986, D, 381, Camara
Apelaciones Civil y Comercial Moron, Sala I, 5.12.85, G.de M.M. A. c : Q.G. de R.R., E.D., 117, 179, Camara Nacional
Civil Sala C, 25.9.85, Elias de Salaberry Juana c. Palomero Pedro y otros, La Ley 1985, E, 131, Camara Nacional Civil,
Sala I, 4.6.80, Cucci Enrique J., C. Municipalidad de la capital, E.D., 90, 512, Camara Nacional Civil, Sala E, 7.12.87,
Rodriguez Jos c : Turian S.A. y otro, La Ley 1988, C, 107, Camara Nacional Comercio, Sala C, 30.6.93, Giorgetti hector
c : Georgalos Hnos S.A., La Ley 1994, D, 113.Camara Nacional Comercio, Sala C, 29.3.94, Alba de Pereira Victorina c :
Moran Enrique A., Doctrina Judicial, 1994, 2, pg. 783 Camara Nacional Civil, Sala E, 12.10.95, L.M.G. y otro c.
Microomnibus Primera Junta S.A., Doctrina Judicial 1996, 1, pg. 1261 .
199
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 5.8.86, Saenta Coloma Luis F. c : Ferrocarriles Argentinos , J.A. 1986,
IV, 624.
200
Zannoni Eduardo A., El dao en la responsabilidad Civil, Astrea, Buenos Aires, 1987, pg. 322.
201
Pizarro, Ramon Daniel, El dao moral, Hammurabi, Buenos Aires, 1996, pg. 108, nota 31.


22
como correspondiente al sufrido por los padres, no sin antes sealar - entre
otras consideraciones- que ha tenido en cuenta el obrar del culpable y las
consecuencias de su accionar. Los vicios que en esta parte presenta la
sentencia apelada llevan al tribunal a detenerse con cierto detalle en su
anlisis. Como dato esencial se observa lo nfimo de la suma por la que se
hace progresar el reclamo....La alzada ha pretendio fundamentar su
conclusin en este punto, en la concepcin segn la cual lo punitivo o
sancionatorio sera la nica base que justificara establecer una suma por
dao moral.A este respecto, la sentencia destaca la gravedad de la
conducta de Ferrocarriles Argentinos , cuya notable negligencia surge con
meridiana claridad y no se desentiende de las que denomina
consecuencia del accionar , acerca de lo que manifiesta no olvidar el
tremendo dolor que han debido sufrir los progenitores. Como la
capacidad econmica de la demandada resulta obvia - lo que por notorio
ha hecho que el juzgador ni se detuviera en el punto- facilmente se concluye
que se encuentran reunidos todos los requisitos que, desde la perspectiva
asumida por la Cmara, imponen la aplicacin de una condigna sancin,
resultado al que , inexplicablemente, no se arriba. Ello revela una evidente
contradiccin con las premisas aceptadas y descalifica el
pronunciamiento. La SCJN concluye : al fijar una suma cuyo alegado
carcter sancionatorio es - por su menguado monto- meramente nominal y
al renunciar expresamente y en forma aprioristica a mitigar de alguna
manera - por imperfecta que sea- el dolor que dice comprender, la sentencia
apelada lesiona el principio de alterum nom laedere que tiene raiz
constitucional ( art. 19, ley fundamental ) y ofende el sentido de justicia de
la sociedad, cuya vigencia debe ser afianzada por el tribunal, dentro del
marco de sus atribuciones y en consonancia con lo consagrado en el
prembulo de la Carta Magna.)
48. Accin in rem verso:Kemelmajer de Carlucci,
notable jurista, entiende que no se requiere ley alguna, ya que
el instituto est desarrollado implcitamente en la accin por
enriquecimiento ilicito o sin causa ya que quien asume el riesgo
de la comisin de un ilcito y de l obtiene provechos, debe cargar con sus
consecuencias
202
.
49. Aceptacion : Se verifica as, una aceptacin del
instituto en el campo de la doctrina y la jurisprudencia , pero
sujeto operativamente a la consagracin legislativa , o ligado a
la accin in rem verso ( tesis de Kemelmajer de Carlucci).
50. Fundamento:Y porqu es necesario sancionar al
daador Porque si no se valora la conducta del daador y su
patrimonio y su facturacin , la reparacin medida slo por el
dao de la vctima, aqu donde la vida est subvaluada y se
juzga por su capacidad de ganancia (slo se considera al homo
faber ) consagrar , como hoy sucede, el derecho de daar
en cabeza de aquellos cuyos medios tcnicos y econmicos son

202
Kemelmajer de Carlucci, Aida, Conviene la introduccin de los llamados daos punitivos en el
derecho argentino ?, Anales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, 2da. Epoca, nro.
31, Anticipo, 1993..


23
monumentales
203

204
porque es evidente que si el infractor es
condenado a pagar slo el perjuicio efectivamente causado, puede
convenirle delinquir pues obtendr ganancias de su acto ilcito
205
.
51. La ley: Finalmente, la LDC 24.240, y su reforma de la
ley 26.361, instalan la sancin ejemplar en el campo del
derecho del consumidor , en el art. 52 bis
206
.Dicha ley, como
sabemos, es de orden pblico ( art. 65) y adhiriendo a la
doctrina de la Cmara Nacional Comercial Sala E 26.9.2011-(
Banco Comafi S.A. c. Casares Edith s. ejecucin prendaria )
tampoco puede pasarse por alto que la ley de Defensa del
Consumidor es ley de "orden pblico" (art. 65) por lo cual,
como all se otorga al consumidor un rgimen especial derivado
de su debilidad intrnseca en la relacin con el empresario o
productor de bienes o servicios, sus normas son de aplicacin
imperativa y deben tenerse como modificatorias de la
legislacin sustancial y procesal, en todo aquello que est
regulado de forma incompatible .
52. Consumo de seguros: La mencionada reforma de la
Ley 26.361, modific adems, el art. 1 , incorporando ahora
claramente a los consumidores indirectos
207

208

209
.Y en
relacin al consumidor de servicios de seguro , se ha dicho:
Es consumidor la vctima de un accidente de trnsito, por lo
que la ley de defensa del consumidor adquiere aplicabilidad
preeminente frente a los restantes rdenes normativos, en
virtud de lo normado por el articulo 3..En consecuencia, la
extensin del concepto de consumidor ha borrado la distincin
entre relaciones contractuales y extracontractuales, por lo cual,
la victima de un accidente de trnsito no puede ser
considerado como un tercero, atento su calidad de beneficiario
del seguro de responsabilidad civil ( art. 68, de la ley 24.449)
debiendo ser tenido- por imperio legal- como consumidor de
seguros, dado que sin ser parte del contrato, se encuentra

203
Mosset Iturraspe, Jorge,y Lorenzetti Ricardo Luis Derecho Monetario, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1989,
pg. 30 .
204
Calabresi Guido, El coste de los accidentes. Anlisis econmico y jurdico de la realidad social, Ariel
Derecho, Barcelona, 1984.
205
argentino ?, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, Anticipo de Anales, ao XXXVIII,
segunda epoca, numero 31, pg. 58.
206
Ley 24.240, ref. 23.361, art. 52 bis: Dao Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o
contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podr aplicar una multa civil a favor del consumidor, la
que se graduar en funcin de la gravedad del hecho y dems circunstancias del caso, independientemente de otras
indemnizaciones que correspondan. Cuando ms de un proveedor sea responsable del incumplimiento respondern todos
solidariamente ante el consumidor, sin perjuicio de las acciones de regreso que les correspondan. La multa civil que se
imponga no podr superar el mximo de la sancin de multa prevista en el artculo 47, inciso b) de esta ley.
207
Ley 24.240, art. 1, 2do. Parrafo ( segn reforma 23.361):Se considera asimismo consumidor o usuario a quien,
sin ser parte de una relacin de consumo, como consecuencia o en ocasin de ella adquiere o utiliza bienes o servicios
como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, y a quien de cualquier manera est expuesto a
una relacin de consumo.
208
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala C, 22.8.2012, Alvarez Carlos Luis c/ Aseguradora
Federal Argentina S.A. s/ ordinario, MJ-JU-M-75191-AR | MJJ75191 | MJJ75191: 3.-Si bien autorizada doctrina ha negado
la viabilidad de aplicar la ley de Defensa del Consumidor en este mbito del seguro; y ms all de que esa doctrina se
encuentra hoy ampliamente superada entre nuestros autores, lo cierto es que, de todos modos, no se advierten razones
que la justifiquen pues la aplicacin de aquel ordenamiento legal se encuentra subordinada a la concurrencia de un solo
presupuesto, cual es que se verifique lo que esa misma ley denomina relacin de consumo (art. 3), y a estos efectos, slo
es necesaria la intervencin de sujetos que revistan las calidades de consumidor y proveedor en los trminos de los arts. 1
y 2 de ese mismo cuerpo legal; normas que, superando la tradicional divisin entre el mbito contractual y el
extracontractual, denotan que al legislador slo le ha importado proteger a quien -aun sin haber contratado-, asuma el rol de
consumidor final del bien o servicio prestado.
209
Barocelli, Sergio S , Las vctimas de daos como sujetos expuestos a una relacin de consumo , MJ-DOC-6087-
AR | MJD6087, 3.12.2012


24
expuesto a una relacion de consumo
210

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239

210
Tribunal Colegiado de Responsabilidad Extracontractual nro. 6 Rosario, sentencia 400, 10.3.2010, autos
Selpere Jorge Alberto c. Lesiones Culposas, puntos V.27 y V.28.
211
CSJN, Corte Suprema de Justicia de la Nacin 06/03/2007 Mosca, Hugo A. c. Provincia de Buenos Aires y
otros LA LEY 12/03/2007, 12/03/2007, 5 - LA LEY 2007-B, 261 - LA LEY 15/03/2007, 3, con nota de Atilio A. Alterini; LA
LEY 2007-B, 363, con nota de Atilio A. Alterini; DJ 2007-I, 690 - IMP 2007-7, 800 - RCyS 2007, 344, con nota de Atilio A.
Alterini; LA LEY 10/04/2007, 4, con nota de Guillermo E. Falco; LA LEY 2007-B, 637, con nota de Guillermo E. Falco; LA
LEY 2007-C, 122, con nota de Lidia M. R. Garrido Cordobera; DJ 2007-II, 10, con nota de Flix A. Trigo Represas; LA
LEY 15/05/2007, 6, con nota de Marcelo Hersalis y Norberto Outerelo; LA LEY 2007-C, 302, con nota de Marcelo
Hersalis y Norberto Outerelo; RCyS 2007, 452, con nota de Ramn D. Pizarro; TySS 2007, 416 - LLP 2008 (junio), 640,
con nota de Marcelo Hersalis y Norberto Outerelo, XXII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Cordoba, Septiembre
2009, Trivisonno Julieta, Algunas cuestiones relativas a la ampliacin de la nocin de consumidor. El consumidor no
contratante, y el consumidor expuesto, (http://www.derechocivilcba.com. ar/docs/algunas_cuestiones_relativas
_ampliacion_ consumidor_trivisonno.doc), La reforma de la ley 26.361 en cuanto ampla el mbito de aplicacin de la ley a
la figura del consumidor no contratante (o usuario) y a quien se encuentra expuesto a una relacin de consumo,
desarrolla el principio contenido en el art. 42 de la Constitucin Nacional, en tanto establece como objeto de tutela de la
Defensa del Consumidor a la relacin de consumo concebida como el vnculo jurdico establecido entre consumidor y
proveedor, cuya fuente puede hallarse en la voluntad unilateral, el acto ilcito y el contrato Cordeiro Pinto (h),Horacio J.,
El tercero expuesto a la relacin de consumo, 27.6.2011,Editorial Fundamento, Puntal.Com.Ar
(http://www.puntal.com.ar/noticia_eco.php?id=88747 )
212
Superior Tribunal de Justicia de Rio Negro, B.L.C. c. La Segunda Cooperativa de Seguros Ltda.s/ Recurso /
Casacin, 29.3.2006, Se ha sostenido que: ...no existe una colisin, sino que la superposicin provocara en ciertos casos
una ms amplia tutela de los derechos del asegurado consumidor (...) segn la interpretacin sistemtica superadora de
esta aparente contradiccin o superposicin, de sentido sumario, toda la tutela que la Ley de Seguros confiere al asegurado
es el piso o mnimo y en los casos en que la relacin contractual asegurativa pueda ser calificada de relacin de consumo,
se suman como techo las normas protectivas de mxima, que provienen de la denominada Ley de Defensa del Consumidor
(...). Esta interpretacin sistemtica permite apreciar finalmente que queda inclume la autonoma del derecho de seguro y
que el mismo abre generosamente la posibilidad, poniendo en evidencia su dinamismo para adaptarse a los cambios
sociales y econmicos. (Conf. Scolara, Eduardo R., Derecho del Consumidor y Ley de Seguros, en Derecho de Seguros,
pgs. 858/862). (Voto del Dr. Lutz). Por su parte Piedecasas, sostiene que: ...Debe entenderse que no hay ninguna
contradiccin entre las normas de la Ley de Defensa al Consumidor y la regulacin de los distintos contratos en particular.
Esta normativa naci por la necesidad de proteccin de los usuarios, consumidores, ciudadanos; su fin y sentido es distinto
y ms amplio que el que involucra la regulacin del contrato de seguro, sin perjuicio de que todas las normas jurdicas
siempre van a tender hacia lo justo. La Ley de Defensa del Consumidor implic una decisin social que clamorosamente se
observaba y se observa en la sociedad de estos tiempos. Nunca habr contradiccin esencial, y si la hubiere debe
priorizarse la norma de defensa de los consumidores, que informa todo el sistema jurdico y reconoce su base en la
Constitucin Nacional. (Conf. Piedecasas, Miguel A. pg. 349, El Consumidor de Seguros). (Voto del Dr. Lutz).
213
Camara Civil y Comercial Santa Fe, Sala I, Martinez Walter Cesar c. Aetna Vida S.A., 4.10.2006, RCyS 2006-
XI, 97.
214
Corte Suprema de Justicia Tucuman, 13.8.2004, Corts Imer G. c. La Caja Cia de Seguros, Lexis Nexis
70019736.
215
Camara Civil y Comercial Concepcin, Demos SRL c. Hyunday Motor Argentina y otro, 10.6.2003, DJ 2005-1,
1104.-
216
Camara Nacional Comercio, San Miguel M.H. y otros c. Caja de Seguros S.A. s. Ordinario, 29.6.2010,
www.eldial.com.ar.
217
Camara Federal Apelaciones Tucumn, 21.8.2009, GJG c. Caja de Ahorro y Seguro. www.eldial.com.ar
218
CMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE MAR DEL PLATA (Buenos Aires) Caporaletti
Maria Cecilia c/ Liberty Seguros Argentina S.A. s/ Cumplimiento de contratos civiles/comerciales" 06/06/2011 . elDial.com
, - AA6CEE Publicado el 11/07/2011.
219
Farina Juan M., Defensa del consumidor y del usuario, Astrea, Bs.As., 1995, 395.-
220
Bersten, Horacio Luis, Derecho Procesal del Consumidor, La Ley, Bs.As., 2003, 365.
221
Moeykens Federico, Aplicacin de la Ley de Defensa del Consumidor al contrato de Seguro, La Ley NOA 2005,
octubre, 1165.
222
Lorenzetti, Ricardo L., Consumidores, Rubinzal Culzoni, Sta.Fe, 2003, 46
223
Mezio, Eduardo Luis, Los Trabajadores, La Ley de Defensa del Consumidor y las ART, BAE, 11.8.2010,
suplemento empledo: Como consecuencia de la aplicacin de la Ley de Defensa del Consumidor a la relacin existente
entre los trabajadores y las ART, les son aplicables a stas lo previsto en su artculo 52 bis, que introduce en el Derecho
positivo argentino los denominados Daos Punitivos consistentes en sumas de dinero que deben abonar los proveedores
(las ART) a los consumidores (los trabajadores) cuando se ha producido un dao a su patrimonio, y ese dao se ha
ocasionado por incumplimiento a la ley..
224
Piedecasas , Miguel A.; Responsabilidad civil por la liquidacin de las empresas aseguradoras, pgina 15 : en
sentido amplio, consumidor de seguros es toda persona que directa o indirectamente va a sufrir la incidencia de un contrato
de seguros; con esto queremos decir que no solo son consumidores de seguros los tomadores y asegurados, sino que
adems el concepto alcanza a los beneficiarios y perjudicados.
225
III Congreso Euroamericano de Proteccin Jurdica de los Consumidores
En homenaje al profesor doctor Roberto M. Lpez Cabana Celebrado en Buenos Aires, Argentina, entre el 23 y el 25 de
Setiembre de 2010 en la Facultad de Derecho de la UBA . Conclusiones de la Comisin N 1: mbito de aplicacin del
Derecho del Consumo. El bystander y su problemtica. 2. Casos especiales. 1. El contrato de seguro: a.- I- Las vctimas de
siniestros son consumidores de seguros, dado que sin ser parte de la relacin contractual entre asegurador y asegurado se
ven expuestas a ella.
226
Sobrino, Waldo : "Los 'Daos Punitivos': una herramienta para la proteccin de los 'Consumidores de Seguros'",
El Dial .com, 7.10.2010.
227
Resqui Pizarro, Jorge C., El Bystander: una nueva figura en la ampliacin de sujetos consumidores, MJ-DOC-
5242-AR | MJD5242 .

228
Alterini, Atilio A.: "Las reformas a la Ley de Defensa del Consumidor. Primera lectura, 20 aos despus", LL
2008-B-1239
229
Ghersi, Carlos A. y Weingarten, Celia: "Proyecto de reforma a la Ley del Consumidor", DJ 2008-I-1108
230
Rusconi, Dante D.: "La nocin de 'consumidor' en la nueva Ley de Defensa del Consumidor", JA 2008-II-1231
231
Vzquez Ferreira, Roberto A. y Avalle, Damin: "Reformas a la Ley de Defensa de los Consumidores y
Usuarios", LL 2008-D-1063
232
Parra Lucn, Mara de los ngeles: 1990, Daos por productos y proteccin del consumidor, p. 326, Bosch,
Barcelona
233
Stiglitz, Rubn S. y Pizarro, Ramn D.: "Reformas a la Ley de Defensa del Consumidor", LL 2009-B-954 , y
Seguros y Defensa del Consumidor, La Ley 2004-A-1496.
234
Molina Sandoval, Carlos A.: 2008, "Reformas sustanciales", Reformas a la Ley de Defensa del Consumidor, Dir.
Roberto Vzquez Ferreira, p. 82, La Ley, Bs. As.


25
240

241
. Cito especialmente el trabajo de Chamatropulos : Los
trabajadores como consumidores frente a las aseguradoras
de riesgos del trabajo
242
. Con notable talento docente, la
Suprema Corte de Justicia de Mendoza nos ilustra sobre el
tpico.
243

53. Superintendencia de Seguros de la Nacin: La SSN,
dispuso mediante Resolucin 35.614, el encuadramiento de los
contratos de seguro a las condiciones de la Ley de Defensa del
Consumidor 24.240, lo que fue aceptado y consentido por la
demandada.
244

54. Vuestro criterio: Con fundamento en la aplicabilidad directa del instituto de
la sancin ejemplar del derecho anglosajn, ya receptado por el derecho argentino (ley,
jurisprudencia y doctrina ), o en la accin in rem verso por enriquecimiento sin causa o
ilicito, o por la naturaleza punitiva total o parcial de la indemnizacin del dao moral o
finalmente, por la consagracin legislativa en el marco de la Ley de Defensa del Consumidor
, que comprende y ampara al consumidor directo e indirecto de seguros , corresponde a
VS disponer que el daador ( o quien lo sustituye ) sea condenado a pagar a la
vctima, en concepto de sancin ejemplar, una suma de dinero que sea
significativa para su patrimonio y operacin econmica-financiera de tal
manera que la obligue a modificar sus conductas dolosas o culposas.
55. Pretensin: Por todo ello, solicito a V.S. fije una sancin ejemplar a
cargo de la parte demandada, que teniendo en cuenta su patrimonio y
facturacin anual, cumpla con la funcin punitiva requerida.En tal sentido,
el instituto se ha expresado econmicamente con valores porcentuales del
activo, o del patrimonio neto, o de las ganancias, o una mezcla de varios o
todos los indicadores econmicos mencionados. Vale como antecedente
ilustrativo, el 7,48 % fijado como sancin punitiva contra Ford Motor

235
Santarelli, Fulvio G., 2009, Ley de Defensa del Consumidor, Dirs. Picasso, S., Vzquez Ferreira, R., p. 53, La
Ley, Bs. As.
236
Bianchi, Arturo y Galmarini, Marcos, 2010, "El 'bystander': la persona expuesta a una relacin de consumo",
Compendio Jurdico, N 39, p. 21, Bs. As.
237
Stiglitz R. y Pizarro R., Reformas a la Ley de Defensa del Consumidor , La Ley 2009 B 949.-
238
Toribio, Eduardo E., Reflexiones sobre la defensa del consumidor y del asegurado, -Revista de Derecho
Comercial y de las Obligaciones, ao 42, pag. 741 2009 A.
239
Piedecasas, Miguel, El consumidor de seguros, Defensa del Consumidor, dirigido por Lorenzetti y Schotz, pag.
343/344, Abaco, Buenos Aires, 2003.
240
Gregorini Clusellas, Eduardo, El seguro y la relacin de consumo, La Ley 2009 A, pag. 1130.
241
Rufino - Juzgado de Primera Instancia de Distrito en lo Civil, Comercial y Laboral de Rufino . SPERTE,
Juan L. c/ CNA A.R.T. S.A. s/ demanda laboral Fecha: 25-11-2011 Fuente: Legaldoc.com.ar. Como consecuencia de la
aplicacin de la ley de defensa del consumidor en la relacin entre los trabajadores y su aseguradora de riesgos del trabajo,
les son aplicables a stas lo previsto en su artculo 52 bis, que introduce en el derecho positivo argentino los denominados
daos punitivos, consistentes en sumas de dinero que deben abonar los proveedores (las aseguradora de riesgos del
trabajo) a los consumidores (los trabajadores) cuando se ha producido un dao a su patrimonio, y ese dao se ha
ocasionado por incumplimiento a la ley.
242
Chamatropulos, Demetrio, Los trabajadores como consumidores frente a las aseguradoras de riesgos del
trabajo, MICROJURIS M.J.Doc5559 AR (XXIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, San Miguel de Tucuman 2011. Este
avance de la LDC sobre dichas disposiciones se basa en el carcter operativo (y no meramente programtico) del art. 42 de
la Constitucin Nacional y en el art. 3 Ley 24.240, que establece que las relaciones de consumo estarn reguladas por la
LDC y sus reglamentaciones, sin perjuicio de que el proveedor, por la actividad que desarrolle, est alcanzado asimismo por
otra normativa especfica. Cabe aclarar que la regla favor debilis regir no solamente la norma aplicable sino tambin su
interpretacin (y la de los contratos celebrados por supuesto -art. 37 LDC-).
243
Suprema Corte de Justicia de Mendoza, 23.2.2012, Lavarello Maria Antonieta c. Caja de Seguros, El Dial.com,
AA77A2.-
244
S.R.T.Res. 35.614 , 11 .2.2011, B.O.21.2.2011.REGLAMENTACIN DE LOS ARTICULOS 23 Y 24 DE LA LEY
N 20.091 ARTICULO 1 Reemplzase el punto 23.2 del Reglamento General de la Actividad Aseguradora, segn
redaccin acordada por Resolucin N 35.401, por el siguiente texto:23.2. Aprobaciones de carcter particularLos
elementos tcnico-contractuales de carcter particular solamente podrn ser utilizados por las aseguradoras mediando
previa aprobacin expresa de esta SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS DE LA NACION. A tal fin, el Organismo evaluar
si tales elementos tcnico contractuales se ajustan las normas constitucionales, legales y reglamentarias
vigentes.Especialmente se considerar la adecuacin de tales elementos tcnico-contractuales con las disposiciones de
las Leyes Nos. 17.418, 20.091, 24.240 y dems legislacin general aplicable; normas concordantes, modificatorias y
reglamentarias. La aprobacin particular de nuevos elementos tcnicos contractuales deber ser dispuesta por la
Superintendencia de Seguros de la Nacin, dentro de los NOVENTA (90) DIAS, corridos de formalizada la presentacin
pertinente.


26
Company , de las ganancias declaradas en el ltimo perodo fiscal, establecido
en Grimshaw v. Ford Motor Co
245

246

247
al verificarse una flagrante indiferencia
hacia la seguridad
248
. ( en el caso, se estableci una sancin de U$S
125.000.000, que la Cmara de Apelaciones redujo a U$S 11.000.000 luego que
la empresa retirara y acondicionara millones de automviles del mercado
estadounidense que le ocasion un quebranto de U$S 1.540.000.000. ) - Si VS
acepta la tesis de la necesidad de aplicar una sancin ejemplar ( punitive
damage ) a la demandada, aquellos valores de referencia servirn para su
fijacin. En tal sentido, debe VS tener en cuenta la informacin econmica de
la demandada ,como la que corresponde a su controlante conforme SSN
249
.
Estimo justo, conveniente y apropiado, quedando naturalmente a criterio y
arbitrio absoluto de V.S., el mximo previsto en el art. 47, inciso b, de la ley
24.240
250
( $ 5.000.000).-
BLOQUE DE INCONSTITUCIONALIDAD
56. La reforma de 1994, incorpor a la Constitucin
Nacional el llamado Bloque de Constitucionalidad
251
, y la LRT,
dos aos despus, el Bloque de Inconstitucionalidad, por
las mltiples y graves violaciones a derechos, principios y
garantias constitucionales cometidas en su articulado.
57. Accion declarativa de inconstitucionalidad: La ley
de Riesgos del Trabajo, 24.557 ( con todas sus reformas hasta la
ltima 26.773) que reemplaz a la ley 24.028, continuadora de
la ley 23.643, y sta de la legendaria 9688, cuyo objetivo es
prevenir los riesgos , evitar los accidentes y enfermedades del
trabajo, y en caso negativo, reparar los daos sufridos, ha
incurrido en innumerables vicios constitucionales, violentando
derechos, principios y garantias que han sido declarados por
todos los tribunales del pais, y en especial, por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin . Sin embargo, la ley, en su
redaccin original, con el agregado del Decreto de Necesidad y
Urgencia 1278.2000, y la reglamentacin del decreto 1694.09, y
de los Decretos 658.96 y 659.96 y complementarios, continua
sosteniendo mltiples inconstitucionalidades, obligando a los
trabajadores en general y al suscripto en particular, a plantear
(reiterar) todas y cada una de ellas, atento que no pocos jueces
se revelan reacios a la declaracin de oficio de las mismas. Por

245
Ponzanelli, Giulio, I punitive damages nellesperienza nordamericana, Riv.di Diritto Civile, XXIX, 1983, primera
parte, pg. 468, nota 108.
246
Grimshaw vs. Ford Motor Co., 119, Cal.App. 3d 757, 174 Cal.Rptr.348, 388 ( 1981). The court will consider
factors such as the size and worth of the corporation (Punitive Damages, Schlueter, Linda L., y Redden Kenneth R.,
Butterworth Publishers, Charlottesville, Virginia, pg.536.
247
Alvarez, Gladys S., Gregorio Carlos G., Higton Elena I., Limitacin de la Responsabilidad por Daos Un
enfoque socio econmico, La Ley 6.5.97, pg.3.
248
argentino ?, Anales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, 2da. Epoca, nro. 31,
Anticipo, 1993, pg. 30 No haber eliminado daos conocidos o conocibles ( post marketing failure to remedy known
damages).Aunque el producto haya sido lanzado al mercado, el elaborador tiene la obligacin de controlar el producto. El
caso ms significativo es Grimshaw vs. Ford Motor Co., resuelto por la Corte de Apelaciones de California, en 1981. ..La
condena de daos punitivos se fund en que la conducta del fabricante de automotores reflejuaba una flagrante
indiferencia hacia la seguridad del pblico consumidor....pg. 34: Condicion econmica del autor ( no solo lo que tena sin
lo que adquiri a travs de la comisin del ilcito), tipo de actividad a la que se dedica, condiciones sociales, etc. En el
famoso caso Grimshaw vs. Ford Motor Co., la decision de primera instancia que fij la elevadsima suma de 125.000.000
de dlares, tuvo en cuenta que ese ao, Ford haba tenido una ganancia extraordinaria de 1.67 billones , en cambio cuando
la Cmara de Apelaciones debi pronunciarse habia perdido 1.54 billones: ste fue el elemento determinante para la
reduccin del monto de la condena .
249
SSN: http: // www .ssn. gov. ar/fwcm/?page= /fwcm /Modules /CentralTree /index. asp&id_section =11
250
Ley 24.240 ( ref.ley 26.361) ARTICULO 47. Sanciones. Verificada la existencia de la infraccin, quienes la
hayan cometido sern pasibles de las siguientes sanciones, las que se podrn aplicar independiente o conjuntamente,
segn resulte de las circunstancias del caso:b) Multa de PESOS CIEN ($ 100) a PESOS CINCO MILLONES ($ 5.000.000).
251
Manili, Pablo Luis, El Bloque de Constitucionalidad, La Ley, 2003, Bs.As., 173.-


27
ello, acuso la inconstitucionalidad de las normas del rgimen
de Riesgos del Trabajo, insertos en la ley 24.557,ley 26.773 , sus
reglamentaciones, DNU 1278/2000, Decreto 1694/09 , Decreto
658.96, Decreto 659.96 y normas complementarias, nacionales
y provinciales, que importan:
58. Tramite Administrativo Previo Obligatorio:
Obligacin de participar de tramite administrativo ante las
Comisiones Mdicas de la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo e impedimento a requerir justicia ante los jueces
laborales de la provincia (art. 6, 21, 46 LRT y los correlativos a
estos ltimos referidos a la intervencin de las Comisiones
Mdicas contenidos en el Decretro 717/96)
252

253

59. Cosa Juzgada Administrativa:Consideracin de cosa
juzgada de resoluciones mdicas de las Comisiones antedichas
254

255
.
60. Riesgos del Trabajo:Definicin del siniestro laboral
mediante frmulas que excluyen la accin de factores de
agresin psicofsica, en tanto no se expresen como actos
externo, sbitos y violentos o accin exclusiva y excluyente de
un factor laboral post traumtico, y la formulacin de listas de
enfermedades laborales que se denominan profesionales
excluyendo a enfermedades laborales conforme la ciencia en
general o cuando el estudio del caso en particular lo relaciona
con el trabajo, as como la exclusin de siniestros laborales
cuando la victima presenta labilidad o predisposicin a
determinadas lesiones (art. 6 LRT)
256
. Especialmente debe
considerarse la definicin dispuesta por los Convenios OIT 155,

252
CSJN, 7.09.04 Castillo, ngel S. c/ Cermica Alberdi S.A.; CSJN, 13.03.07, Venialgo, Inocencio c/ Mapfre
Aconcagua ART; CSJN, 4.12.07 Marchetti, Nstor Gabriel c/ La Caja ART S.A. s/ Ley 24.557; CSJN, 5.04.05 ngel
Estrada y Ca S.A. s/ Resolucin N 71/96 Sec. Ener. Y Puertos; SCJBA, 12.03.08, Retamar, Silvio Ramn c/
Provincia de Buenos Aires, SCJ de Mendoza, Sala I, 14.03.02, T y SS, 2002-936; TSJ de Crdoba, Sala Laboral,
4.07.04, Montero, Jos Luis c/ Consolidar ART s/ Incapacidad; CNAT, Sala VI, sent. 57.689, 15.12.04, Abbondio,
Liliana Isabel C/ Provincia ART S.A (ver voto del Dr. Horacio H. De La Fuente); Cmara de Apelaciones Laboral de
Rosario, Sala III, 01.11.06, Franco, Claudio Miguel c/ Berkley internacional Seguros s/ Demanda Laboral Cobro de
Pesos;Maza Miguel ngel, El fin del procedimiento Especial ante las Comisiones Mdicas de la LRT, Revista de Derecho
Laboral, Tomo III, pg. 275; Zas Oscar, El procedimiento antes las comisiones mdicas, a la luz de las normas de jerarqua
constitucional, Revista de derecho Laboral, 2008, 1. Procedimiento Laboral III, Rubinzal Culzoni, pg. 245; Schick, Horacio,
Ley de Riesgos del Trabajo, Anlisis crtico y propuestas, Ed. Quorum, 2007, pg. 95; Schick Horacio, Riesgos del
Trabajo, Temas Fundamentales, 1. Ed. Buenos Aires, David Grinberg Libros Jurdicos, 2009, pg. 125 y ss.
253
CSJN, , Obregn Francisco Victor c. Liberty ART S.A., 17.4.2012 : la habilitacion de los estrados provinciales a
que su aplicacin d lugar no puede quedar condicionada o supeditada al previo cumplimiento de una via administrativa
ante organismos de orden federal como lo son las comisiones medicas previstas en los arts.21 y 22 de la LRT.
254
CNAT, Sala V, "Vivas, Miguel Angel c/ Peugeot Citroen Argentina S.A. s/ Despido". 19/05/06 , sent.68441. , si de
los acuerdos suscriptos por las partes y homologados por el Ministerio de Trabajo, surgen violaciones al orden pblico que
impplican renuncia de derechos (art. 12 LCT), tales actos no slo pueden ser cuestionados por las vas previstas en la ley
19549 o mediante redargucin de falsedad, sino que, al no haber una justa composicin de los derechos e intereses de las
partes (art. 15 LCT) pueden ser declarados invlidos por el juez laboral competente (cfr. CNAT Sala IV sent. 54279
14708/01 Gimenez Fortunata y otro c/ Finexcor S.A. y otro ) ( Voto del Dr. Zas).
255
C.N.A.T., Sala X, SANCHEZ MARGARITA ISABEL C/ SMG ART S.A. S/ ACCIDENTE- LEY ESPECIAL,
8.9.2012. Infojus.el dictamen de la Comisin Mdica Jurisdiccional no cierra ninguna etapa administrativa, ni le
impeda al trabajador, luego de los precedentes jurisprudenciales reseados en el fallo de grado, recurrir a la va judicial
(hubiere o no pasado por dicha instancia) conf. dec. 410/2001-
256
CSJN, 18.12.07 Silva Facundo Jess c/ Unilever de Argentina S.A.; SCJBA, 17.12.08, B.,C.A. c/ Du Pont
Argentina s/ Daos y Perjuicios; Superior Tribunal de Justicia de Santiago del Estero, 8.08.08 Godoy, Herminio c/
Grafa S.A. s/ Indemnizacin por Incapacidad; CNAT, sala VII, sentencia definitiva 39.745, Agero, Alberto Argentino c/
Maco Transportadora de Caudales; Vasilachis de Gialdino, Irene, La consideracin jurisprudencial de las condiciones de
trabajo, CEIL (Serie Documentos de Trabajo, 35) 1993; Grisolia, Julio A., Ponencia sobre Cuestiones constitucionales en
la Ley de Riesgos del Trabajo, Jornadas Nacionales de Riesgos del Trabajo, Villa Mara, Crdoba, 16/18 de marzo de
2000, Maza, Miguel ngel, Las Contingencias cubiertas por la ley 24.557, Revista de Derecho Laboral, 2001-2, Ley de
Riesgos del Trabajo, 1, Rubinzal Culzoni, p. 192.; Luis Franco, Patologa del Trabajo. Anlisis de la causalidad,
Nmesis, 1993, pg. 98; Corte, Nestor T. Machado, Jos Daniel, Siniestralidad Laboral. Ley 24.557, pgs. 379 a 382..
CSJN, 7.10.2008, Moreno Jos Ramn c. Pizzera Centro S.A.. Toselli, Carlos A Acerca de la lista cerrada del artculo 6
de la LRT. Comentario a 'Greco c/ Hilandera Villa Ocampo y otra' MJ-DOC-5786-AR | MJD5786.


28
187, Protocolo 2002, ratificados por nuestro pas por las leyes
26.693 y 26.694
257
.
61. Medicion sobre capacidad remanente:El computo
de las incapacidades laborales mediante el criterio de la
capacidad restante o frmula de Balthazar, que el Decreto
659/96 instaura en su captulo final titulado Criterios de
Utilizacin de las Tablas de Incapacidad Laboral , el cual
resulta violatorio de los principios constitucionales de
igualdad, progresividad y protectorio para los trabajadores
(arts. 14 bis, 16 y 75 inc. 22 Constitucin Nacional)
258

259

62. Omision de Valoracion de Incapacidades :La no
valoracin de lesiones incapacitantes en los decretos
reglamentarios de evaluacin tarifada de los daos psicofisicos.
63. Franquicias reglamentarias:El descuento de
incapacidades producidas por el factor laboral por presuncin
de discapacidad social no registrada en examenes
preocupacionales. (Ej. Decreto 659/96, clculo de prdida
auditiva donde no valora los primeros 100 dB de prdida)
260

64. Topes y franquicias legales:El establecimiento de
topes reparatorios (arts. 14 y 15 LRT)
261

262

263
, y la aplicacin
ilegal de la teora de la diferencia de la concausa, instaurada
con la ley 24.028 y derogada con la misma, confundiendo
condiciones con concurrencia de causas del siniestro y de la
incapacidad
264

265

266
.

257
OIT, protocolo 2002: el trmino accidente del trabajo designa los accidentes ocurridos en el curso del trabajo o
en relacin con el trabajo que causen lesiones mortales o no mortales; el trmino enfermedad profesional designa toda
enfermedad contrada por la exposicin a factores de riesgo que resulte de la actividad laboral; el trmino accidente de
trayecto designa los accidentes que causen la muerte o produzcan lesiones corporales y ocurran en el recorrido directo
entre el lugar de trabajo y:i) la residencia principal o secundaria del trabajador;ii) el lugar en el que el trabajador suele tomar
sus comidas; oiii) el lugar en el que el trabajador suele cobrar su remuneracin.
258
CNAT, Sala VII, 12.11.2001 Chaile Ramn A. c/ Caja. Nac. De Ahorro y Seguro, Derecho del Trabajo,
febrero del 2002, pg. 419
259
Spreafico, Sonia , El criterio de la capacidad restante : una inconstitucionalidad menor de la Ley de Riesgos del
Trabajo , Revista de la Asociacin de Abogados Laboralistas de la Repblica Argentina, nro. 21, octubre 2005.
260
Girardini Enrique y Mambelli Roxana, Riesgos del Trabajo Ley 24.557 Concordada, comentada y anotada, FAS,
Rosario, 1996, pag.106.
261
CSJN, 16.12.1993, Vega Humberto c/ Consorcio de Propietarios del Edificio Loma Verde y Otro, DT, 1994
A, pg. 632; CSJN, 14.09.2004 Vizzoti, Carlos A. c/ Amsa S.A. s/ Despido; Cmara del Trabajo de Crdoba, Sala
X, unipersonal, 27.11.2008, Castellano, Ezequiel c/ C.N.A ART S.A., La Ley On Line; Cmara del Trabajo de Crdoba,
Sala 7, 16.10.2008, Flores, Martn Antonio c/ Consolidar ART S.A., La Ley On Line; CNAT, Sala III, 6.07.2006, Basualdo,
Mario Herminio c/ La Caja ART S.A. s/ Accidente Ley 9.688
262
Camara Trabajo Cordoba, Sala VII, Flores Martin Antonio c. Consolidar ART S.A., 16.10.2008, Es
inconstitucional el art. 14, 2 prrafo final, por resultar irrazonable, contrario al principio protectorio constitucional de
condiciones dignas y equitativas de labor (art. 14 bis CN), el derecho de propiedad del actor (art. 17 CN) y el principio de no
regresin normativa (art. 75, inc. 23, CN) y de progresividad (art. 2.1. del PIDESC, art. 75 inc. 22 CN). Entre 2001 y octubre
de 2007, los salarios promedios de los asalariados registrados del sector privado, segn estadsticas oficiales del Ministerio
de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nacin indican una variacin del 150,06 por ciento. Si se tomara el ndice
oficial de variacin salarial, como es lgico para aplicar un tope indemnizatorio, el tope de $ 180.000 establecido en 2001,
debera haber sido a noviembre de 2007, $ 450.108. No se advierte causa alguna para mantener un tope indemnizatorio
fijado en febrero de 2001, luego que se han modificado radicalmente, los salarios y precios al consumidor durante el lapso
transcurrido y al momento en que el actor percibi su indemnizacin.El legislador ha actuado con desidia tal que est
desnaturalizando e incursionando por debajo del nivel de proteccin que la propia norma base ha pretendido implantar para
garantizar esa proteccin. La limitacin congelada del art. 12 LRT por ms que aparezca en este caso con un monto no
importante, significa en fin, un recorte al derecho fundamental de fondo sin fundamento ni racionalidad alguna.
263
Camara Trabajo Cordoba, Sala X, 27.11.2008, Castellano Ezequiel c. CNA ART S.A.,
264
Suprema Corte de Justicia, Mendoza, 26.3.2008, Chirino Andrea Mabel c. Consolidar ART ,La LRT adopta un
diseo de responsabilidad causal conforme el cual el trabajo, cumplido en cierto modo y bajo determinadas propiedades,
opera como factor eficiente en el conjunto de condiciones determinantes del dao tambien predatado( conforme Corte,
Nestor y Machado Jos, Siniestralidad Laboral, Santa Fe 1996, Rubinzal Culzoni, pag. 274. Por ello para poder determinar
si una patologa o un evento daoso cae en el ambito de cobertura establecido por la LRT es necesario indagar en la
ejecucin concreta de debito laboral para comprobar la existencia del nexo funcional en el que se situa a partir de una red
de causalidad u ocasionalidad suficientemente perceptibles como para calificarlos como accidente de trabajo o enfermedad
profesional. En esta tarea se debe emplear una interpretacin amplia para darle el mayor alcance de coberturade
situaciones posibles y soslayar soluciones que consagren la perdida del derecho y que lleve inexorablemente a que los
daos sufridos sean asumidos por las victimas. Entre las correcciones al sistema de reparacion que produjo el decreto
1278.00 se mencionan: la incorporacin de un cuarto factor a considerar en el listado, que es la exposicin y se elimin la
formula en capacidad de determinar por si la enfermedad que el texto originario consignaba al final del primer parrafo.
Esta supresin podria ser interpetada como de cancelacion de la exigencia de causalidad exclusiva y la consecuente


29
65. Reduccin de la tarifa: la frmula tarifaria ( Ingreso
Base x 53 x coeficiente obtenido dividiendo 65 por la edad ) es
regresiva en comparacin con la frmula tarifaria de la Ley
precedente 23.643 ( art. 8: 1.000 salarios diarios x el coeficiente
obtenido dividiendo 100 por la edad). La actual frmula
aumenta la base de clculo de 1.000 a 1.325 salarios diarios (
Ingreso Base x 53), pero reduce el coeficiente , de tal modo que
el resultado ( todos los resultados de todos los casos) es
siempre un 12,13% menor. Violenta el principio de
progresividad
267

268

269
.
66. Reparacin civil :La imposibilidad de reclamar al
empleador y a las ART las indemnizaciones y reparaciones del
Derecho Civil (art. 39.1 LRT)
270
. Con la LRT, slo qued
habilitada la accin de reparacin civil por dolo del empleador,
ms ahora, con la reforma de la ley 26.773, se pretende eliminar
toda accin civil contra el empleador, mediante el mecanismo
de opcin con renuncia.( Cfr. Dictmen del Instituto de
Derecho Social de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
de la U.N. de La Plata, 30.10.2012 ) Todos los mecanismos
arbitrados ( inicial art. 39, actual opcin con renuncia, art. 4,
2do. Prrafo, Ley 26.773, jurisdiccin civil para el juicio de
reparacin integral, etc., confluyen en la creacin de un fuero
especial de exclusin de responsabilidad por daos a

cobertura de las enfermedades incluidas en el listado en las que el ambito laboral haya operado tan solo como un factor
concausal ( Conf. Ackerman Mario E. y Tosca Diego M., Tratado de Derecho del Trabajo, T.VI, pag.141, Maza Miguel ,
Manual bsico sobre la Ley de Riesgos del Trabajo, Universidad, Bs.As., 2001, pag.66 y 69.
265
CNAT, Sala I, 25.10.2011, Campos Mariela Gisela c. Nacin Seguros, de haberse observado el comportamiento
positivo que las circunstancias exigan, se podra haber interrumpido el proceso causal, evitndose el desenlace daoso.
Hay relacin causal adecuada si las precauciones omitidas eran aptas para excluir el peligro, y en ese caso el autor de la
ilicitud responder por las consecuencias inmediatas y las mediatas, es decir, por las que acostumbran suceder segn el
curso natural y ordinario de las cosas (inmediatas) y por las que resultan de la conexin de la omisin con otro hecho que
pudo o debi preverse (mediatas). En consecuencia, corresponde extender la condena a la aseguradora de riesgos del
trabajo sin limitacin alguna.
266
Barrera Nicholson, Antonio, indiferencia de la concausa: no cabe responsabilizar al trabajador por las
condiciones que aporte y sobre las que acte la causa daosa , Comunicacin 14 Bis,
267
Cornaglia, Ricardo J., Derecho Colectivo del Trabajo- Derecho de la negociacin colectiva, La Ley, Buenos
Aires, 2007, pg.50 y 51 : las situaciones son mas beneficiosas a partir del cotejo del pasado con el presente , se hace a
partir de dos normas que crean condiciones.La regla en si, se sustenta en el principio de progresividad. Responde al criterio
que obliga a respetar el estndar de derecho alcanzado en la proteccin, que opera a partir de rescatar un estado de
desposesin. Esta forma de elegir en el tiempo la condicion ms beneficiosa a partir de dos normas, podra ser tambin
conceptualizada como la seleccin normativa ms favorable, a partir del fin general procurado por el derecho del trabajo.
Deslegitima la sancin de normas que afecten regresivamente las condiciones asumidas. Debe admitirse al mismo tiempo,
que en la comparacin temporal tambin se pueden entrelazar las normas de cualquier jerarqua. La jerarqua de las
fuentes queda equiparada, en la medida en la que se traducen en la legitimacin de las condiciones producidas. El estndar
alcanzado y legitimado puede ser flexibilizado para el progreso de los trabajadores por cualquier fuente que alcance a un
estndar individual o colectivo. Conseguido el estandar de proteccin, por el individuo en su contrato, o por la categora
profesional en su mbito, y con referencia a los contratos que comprende: la norma nueva, de alcanzar mayor intensidad de
proteccin, se aplica en forma inmediata, a las situaciones en curso. De ser de inferior intensidad de proteccin , queda
desactivada por la norma anterior, cualquiera sea la fuente a la que ella se deba. Esto imprime al orden pblico laboral su
caracterstica de inderogabilidad relativa y unidireccional. Aunque la constitucin slo dice que las leyes laborales vendr a
a asegurar derechos protectorios, el concepto es vlido para todas las fuentes normativas. Y en especial, es vlido para la
voluntad de las partes ( en el contrato o en el ejercicio unilateral de auto limitacin de los poderes del empleador ) que, en lo
que hace a la consagracin de la legitimacin de poderes para los trabajadores, crea condiciones beneficiosas tan
vlidas,como lo puede hacer la ley o el convenio colectivo, para dar dos ejemplos.
268
Boleso Hector : "VI Jornadas Nacionales de la Magistratura Laboral" (Argentina), DERECHOS HUMANOS,
CONSTITUCION NACIONAL Y DERECHO LABORAL Lo mismo sucede con el principio de progresividad, que en los
trminos del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales -PIDESC-, implica la obligacin asumida
por los Estados contratantes, quienes se comprometen a adoptar medidas en forma progresiva -lo que da idea de una cierta
gradualidad-, pero cuya obligacin mnima es la obligacin de no regresividad, es decir que: deben abstenerse de adoptar
polticas y medidas que empeoren la situacin de los derechos econmicos sociales y culturales vigentes al momento de
adoptar el tratado internacional. Esta obligacin se articula con el principio de razonabilidad (art. 28 C.N.), ya que ambos
principios tiene por objeto asegurar el debido proceso sustantivo a travs del control de contenido de la reglamentacin de
los derechos. Por lo que, la obligacin de no regresividad implica un control "agravado" del debido proceso sustantivo.
269
C.S.J.N., Sanchez Maria del Carmen c. Anses, 17.5.2005, Sentencia 2758, El art. 75, inc. 23, de la
Constitucin Nacional fortalece la vigencia del principio de progresividad en la materia previsional, descalificando
todo accionar gubernamental que en la prctica de un resultado regresivo en el goce efectivo de los derechos
270
CSJN, 21.09.04, Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. s/ Accidente Ley 9.688; CSJN,
7.03.06, Recurso de hecho deducido por la actora en la causa Daz, Timoteo Filiberto c/ Vaspia S.A.; CSJN, Recurso
de Hecho, 28.03.06, Avila Juchami, Nicols Urbano c/ Decsa SRL y otros; CSJN, 12.06.07, Llosco, Ral c/ Irmi
S.A., L. 334. XXXIX, Recurso de Hecho; CSJN, 8.04.2008 Arostegui, Pablo Martn c/ Omega Aseguradora de Riesgos
del Trabajo S.A. y Pametal Peluso y Compaa S.R.L Recurso de Hecho, A. 436. XL.; CSJN, 31.03.2009, Torrillo
Atilio Amadeo y otro c/ Gulf Oil Argentina S.A. y otro, Recurso de Hecho T. 205. XLIV.


30
terceros, exclusivo y excluyente para todos los empleadores
de trabajo dependiente, violentando el principio de igualdad (
C.N., art. 16).
67. Deposito de prestacin econmica administrado
por tercero:La obligacion de invertir las reparaciones en
sistemas de rentas peridicas (arts. 14, 15 y 19 LRT)
271

272

273
.
Este mecanismo fue derogado por la ley 26.773, art. 2 y 17,1. La
derogacin ratifica la jurisprudencia y doctrina acumulada y
unnime sobre la inconstitucionalidad del mecanismo.
68. Desaplicacin del nuevo rgimen a consecuencias
pendientes: Regresividad del artculo 16 del Decreto 1694.09 ,
y art. 17,5 de la Ley 26.773 , frente al art. 3 C.Civil y principios
del valor actual de la LRT
274
.
275

276

277

278

279

280

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289

290

291

292

293

294

295

296
.

271
CSJN, 26.10.2004, Milone, Juan Antonio c/ Asociart SA ART s/ Accidente, M. 3724. XXXVIII, CSJN,
24.06.2008, Suarez Guimbard, Lourdes c/ Siembra AFJP S.A.,CNAT, Sala I, 13.02.2004, Dominguez Myriam E. C.
Crisvi SRL y Otro, D.T. 2004 A 731; Cmara de Apelaciones del Trabajo de Rosario, Sala II, integrada con jueces
de la Sala I y III (Tribunal Integrado, LOPJ art. 27),16.03.2001, Correa Graciela c/ Siembra AFJP y/o Juncal ART,
Derecho del Trabajo 2003, A, pg. 471 y s.s.; Cmara de Apelaciones del Trabajo de Rosario, Sala II, 16.03.08, G.E.N.
c/ Siembra AFJP s/ Cobro de Pesos; Tribunal de Primera Instancia en lo Laboral de la 3ra. Nominacin de Rosario,
Asociart ART S.A. c/ Diomedi Nicolas s/ Consignacin Laboral Expte. Nro. 1570.09; Pettovello Dario c/ Prevencin
ART S.A. s/ Demanda Laboral Expte. nro. 322.04; Horacio Schick, Riesgos del Trabajo, temas fundamentales, editorial
David Grinberg, Libros Jurdicos, pg 242 , CSJN, 4.8.2010, Ascua Luis Ricardo c. Somisa, Fallo A 374 XLIII.
272
SRT: nota 1644/2011: Por ello, basado en el criterio impuesto en la materia por la C.S.J.N. , la doctrina de la
PTN, en cuanto a que la Administracin Pblica se sujete a los fallos de aqulla,el beneficio que redundara para los
trabajadores y derechohabientes en cuanto al acortamiento de los plazos para percibir las prestaciones dinerarias , no se
vislumbra un valladar para que las ART en los casos en que en sede administrativa o judicial sea planteada la
inconstitucionalidad del pago en renta abonen en un pago nico las prestaciones dinerarias previstas en los articulos 14
apartado 2 inciso b; 15, apartado 2; 18 y 19 de la ley N 24.557 , cumpliendo con todos los requisitos y modalidades
establecidos por el ordenamiento vigente.Dr. Juan Gonzalez Gaviola, Superintendente de Riesgos del Trabajo ( 13.4.2011).
273
CSJN, 18.10.2011, Gioia Gustavo Americo y Otro c. Consolidar ART S.A., Fallo G 852-XLIV.
274
CSJN, Arcuri Rojas Elsa c. Anses, La Ley 2010-C-358 . Mucho antes, la Corte haba sealado el camino que
debe seguir el intrprete en estos temas, sosteniendo como postulado de hermenetica jurdica en materia de previsin y
seguridad social, que el rigor de los razonamientos lgicos debe ceder en procura de que se cumpla el propsito que inspira
a las leyes tuitivas de los derechos de tal naturaleza (Fallos: 289:91; 290: 288; 292:367).- Tambin haba consagrado la
regla "in dubio pro justitia socialis" en Fallos: 289:437, pronunciamiento en que sent el "principio de favorabilidad".-12) Que
la posibilidad de aplicar la nueva legislacin a casos regidos por regmenes anteriores ha sido admitida por esta Corte en
Fallos: 308:116; 310:995; 312:2250 y 316:2054, precedentes en los que se extendi la aplicacin de una norma posterior a
los casos en que la muerte del causante se haba producido con anterioridad a su vigencia. 13) Que sobre la base de la
finalidad protectora de las disposiciones que regulan la seguridad social, esos fallos aplicaron la norma ms favorable,
exgesis que concuerda con el propsito del legislador de promover la progresividad de los derechos sociales, segn ha
sido preceptuado, ms tarde, en el art. 75, inciso 23, de la Constitucin Nacional y en diversos tratados de derechos
humanos reconocidos con jerarqua constitucional en las disposiciones del inciso 22 del artculo mencionado. 14) Que es el
reconocimiento del principio de progresividad en la satisfaccin plena de esos derechos, el que ha desterrado
definitivamente interpretaciones que conduzcan a resultados regresivos en la materia (arts. 26 y 29 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y considerando 101 del voto del Dr. Maqueda en Fallos: 328:1602). 15) Que sera
estril el esfuerzo realizado por el legislador para cumplir con la obligacin establecida en el art. 11 del Protocolo Adicional
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos ("Protocolo de San Salvador"), en cuanto exige que los Estados
parte adopten todas las medidas necesarias hasta el mximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la
plena efectividad de los derechos sociales, si por va interpretativa se sustrajera de esa evolucin a quienes se encuentran
en situacin de total desamparo por aplicacin de leyes anteriores que establecan un menor grado de proteccin, mxime
cuando se encuentra demostrado que el causante y, por ende, su viuda, renen los requisitos necesarios para el
reconocimiento de los derechos pretendidos, segn han sido previstos en el actual esquema normativo".-
275
CSJN, 21-5-76, Camusso, Vda. de Marino, Amalia c/ Perkins SA, Fallos 294:445; CSJN, Fallos 271:139,
273:403 y 297: 119; CSJN, 3.03.77, Francisco Castellano y Otros c. Consorcio de Propietarios de la Galera
Rosario, Fallos 297:119; CSJN; 21.05.1976, ED, 67-412, id. 22.03.1977, ED, 72-597; CNAT, 31.07.2009, Graziano,
Antonio y otro c/ Trileninum S.A. y otro s/ Accidente Ley 9688, publicado en la Ley On Line. Ver tambin su comentario
por Duarte, David, Titulo: "La inaplicabilidad de la ley al momento del infortunio por injusta" Revista de Derecho Laboral
Actualidad - Boletn de Informacin mensual del mes de Septiembre de 2009.Editorial Rubinzal Culzoni y Schick Horacio,
Nota a fallo: La aplicacin en el tiempo de las mejoras en las indemnizaciones por accidente del trabajo previstas por el dnu
1278/00, de aparicin en Revista de Derecho de Trabajo, Editorial La Ley; CNFed, Sala II Civ y Com., 26.05.70, ED, 36-
756. Conf. CNCiv, Sala C, 24.09.74, LL, 1975-B-878 (32.477-S);Juzgado en lo Laboral de la 6ta. Nominacin de
Rosario, autos Gonzalez, Agustn Hector c. Provincia ART S.A. s. Demanda Prestacin, Expte. nro. 429.01,
resolucin nro. 1142, Cmara de Apelaciones en lo Laboral de Rosario, Sala III (integrada por Dres. Angelides,
Vitantonio y Rucci), Resolucin nro. 1142, autos Gonzlez, Agustn Hctor c. Provincia ART S.A. s. Demanda
Prestacin Expte. nro. 097-2008; Miguel A. Maza y Agustn A. Guerrero., La aplicacin inmediata de la ley nueva y el
caso del rgimen de prestaciones econmicas de la ley de riesgos del trabajo, Derecho del Trabajo, Tomo 2003 A, La
Ley; Spota, Alberto G., Ponencia al Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil, Crdoba, 1969, ED, T. XXXVI 1971,
pg. 730 y sigtes.; Garrido Roque Andorno Luis, Reformas al Cdigo Civil, Victor P. De Zavala Editor, Buenos
Aires, 1971, pg. 9; Nieto Blanc, Ernesto E., Retroactividad de la ley y dao moral, Ed. La Ley; Borda, Guillermo A.,
Ponencia al Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil, Crdoba, 1969, ED, t. XXXVI, pg. 730 y sigtes.; Lopez De
Zavalia, Fernando J.,Irretroactividad de las Leyes, La Ley 135, pg 1485. La cita corresponde a pg. 1491, pargrafo A)
a).; Borda, Guillermo A., La Reforma de 1968 al C.Civl, pg. 42; Cornaglia, Ricardo J., La reforma a la Ley de
Accidentes del Trabajo y su aplicacin en el tiempo, en Revista Derecho Laboral, 1989, pg. 161 y sgtes; Schick Horacio,
Informe laboral nro. 12, La Ley On Line; Valdecasas, Guillermo G., Sobre la significacin del principio de no
retroactividad de las leyes, en An. Der. Civ., Madrid, en mar. 1966, v. 19, fasc. I, p. 48-49


31

276
CNAT, Sala III, 19.4.2011, Castro Marcelo Sebastin c. La Segunda ART S.A. : ( voto de la Dra. Diana Caal):El
artculo 3 del Cdigo Civil establece "A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an a las consecuencias de
las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin
en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas
constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias".La aplicacin
inmediata de la nueva ley a los efectos pendientes de hechos jurdicos ya sucedidos alude a aquellos supuestos en que la
situacin jurdica de referencia (un accidente, la exteriorizacin de consecuencias incapacitantes, etc.) se verific bajo la
vigencia de la norma precedente, pero han quedado pendientes consecuencias jurdicas incumplidas o se siguen
generando ahora bajo la nueva ley, nuevos efectos.En el caso, el infortunio se verific y gener instantneamente
consecuencias daosas bajo la norma precedente y su reparacin no fue cancelada a la fecha de entrada en vigencia de la
nueva ley.En consecuencia, encontrndose pendiente la consecuencia jurdica, corresponde aplicar el decreto 1694/2009.
277
Mendoza, IV Camara del Trabajo, 29.9.2010, Rojas Zenon Alfredo c. Mapfre ART S.A., el art. 16 del decreto
1694/10 resulta inconstitucional entendiendo que su aplicacin a los siniestros ocurridos con anterioridad pero no
cancelados a la fecha de entrada en vigen-cia de la norma no afecta el principio de irretroactividad de la ley ni compromete
el de-recho de propiedad de las ART.Por ello corresponde determinar que deben aplicarse lasa mejoras en las presta-
ciones dinerarias y eliminacin de topes fijados en el decreto a las indemnizaciones de-vengadas con anterioridad, pero no
canceladas a la fecha de entrada en vigencia del De-creto 1694/10, sin que ello configure un supuesto de aplicacin
retroactiva de la ley.
278
Camara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y Mineria de Neuqun, 18.2.2010,Cifuentes Jos Luis
c. Consolidar ART S.A., Corresponde confirmar la sentencia que, en un proceso de cobro de indemnizacin por un
infortunio laboral en que el trabajador discrepara con el porcentaje de incapacidad dictaminado por la Comisin Mdica,
declar de oficio la inconstitucionalidad de los topes indemnizatorios fijados por el art. 14 inc. 2 de la ley 24.557 (t.o.
decreto 1278/00), pues, el principio protectorio previsto por el art. 9 (t.o. ley 26428) LCT, la potestad conferida al juzgador
por el art. 40 4 prrafo de la ley 921, y la aplicacin inmediata consagrada por el art. 3 del Cdigo Civil, teniendo en cuenta
la naturaleza laboral y alimentaria de la cuestin en disputa, as como el reconocimiento legal (decreto 1694/09) de la
insuficiencia de los resarcimientos vigentes con anterioridad, habilitan el ejercicio oficioso del control de constitucionalidad.
279
Mendoza, Cmara del Trabajo, Sala II, PIZARRO DENGRA, ARIEL HCTOR C/LA SEGUNDA ART SA
S/ACCIDENTE, 16.9.2010
280
CNAT, Sala VII, galvez lopez, juan carlos c/ reconquista aseguradora de riesos del trabajo s.a. s/
accidente- ley especial, 30.12.2010, ojeda anabela vanesa p/si y en representacion de sus hijos men. alan nahuel y
lucas manuel sturla c/ a.r.t. interaccin s.a. s/ accion de amparo, 19.8.2010.
281
CNAT, Sala VIII, FUKUDA LUIS HECTOR c/CONSOLIDAR A.R.T. s/accidente-Ley Especial CNAT, Sala VIII,
23.12.2010
282 Rosario, Gonzales, Agustn Hctor c. Provincia ART S.A. s. Demanda Prestacin expediente nmero
429.01 mediante resolucin nro. 1142 juez Burgio , confirmada por la Camara de Apelaciones del Trabajo Sala III (Sala
III Cmara de Apelacin en lo Laboral Rosario, autos Gonzlez, Agustn Hctor c. Provincia ART S.A. s. Demanda
Prestacin Expte. Nro. 097-2008, Resolucin 1142 del 31 de Octubre de 2007 ) ( Decreto 1278.00). Rodrguez Oscar
c. Provincia ART S.A. s. Ley 24.557, expte.26.2005, sentencia 1446 del 10.11.2010, Juzgado Trabajo Rosario 3era.
Nominacin, Juez Sarich. ( Decreto 1694.09) Kidonakis Jorge c. Boston ART SA s. demanda Prestacin Economica,
ley 24.557, expte.133/2006. sentencia 185 del 15.9.2010. Camara Trabajo Rosario, Sala III ( Anzulovich, Angelides, Aseff )
confirma fallo de primera instancia del Juez Pastorino ( sentencia 180/2005
283
Juzgado Trabajo 2. Santa Fe, Gaspardo Alberto Enrique c. Consolidar ART S.A. s. Laboral, 29.9.2011,
284
Juzgado Trabajo 3., Rosario, Phigin Aquiles c. Mapfre Argentina ART S.A., 21.10.2011, El decreto 1694/09
debe aplicarse de oficio, es decir sin peticin de parte, en las causas judiciales por accidente de trabajo iniciadas con
anterioridad al dictado de la norma. La aplicacin oficio de las disposiciones del decreto 1694/09 no constituye un caso de
aplicacin retroactiva de la ley, sino un caso de aplicacin inmediata de la nueva ley a los efectos pendientes o no saldados
al momento de su puesta en vigencia, no obstante haberse originado con anterioridad..
285
Camara de Apelaciones Civil, Comercial, Laboral y de Mineria , Sala III, Neuquen, Alcocer Rojas Cecilia c.
Omnitronic S.A., 3.11.2011, considero aplicable el decreto de actualizacin de prestaciones referido, fundamentalmente
porque el mismo fue dictado en cumplimiento de la delegacin establecida en el art. 11 inc. 3 de la ley especial y con la
clara y necesaria finalidad de reajustar peridicamente los valores indemnizatorios fijados a los efectos de resarcir los
perjuicios ocasionados por las enfermedades y accidentes del trabajo, debiendo declararse inconstitucional el art. 16 del
decreto que difiere su rigor, por contradecir los propios motivos de urgencia econmica y exceder la expresa delegacin
formulada, ya que la autoridad reglamentaria solamente poda determinar la mejora de las prestaciones, pero no
condicionar su entrada en vigencia. Lo que estimo no transgrede la norma civil transcripta, en cuanto la disposicin legal se
aplica a las consecuencias jurdicas del evento daoso, teniendo presente que la resolucin del presente recurso fue
dictada con posterioridad a su publicacin.-
286
FACA, II Jornadas Nacionales de Derecho del Trabajo, San Nicols, 30.9.2011: conclusiones: 12. La
correcta aplicacin del principio de progresividad y de la regla de la aplicacin inmediata de la nueva ley laboral ms
favorable autoriza a sostener que las mejoras indemnizatorias implementadas por el decreto 1694/09 son aplicables a los
accidentes y enfermedades del trabajo ocurridas con anterioridad a su vigencia y que se encuentran pendientes de pago.
287
Livellara Carlos A., Decreto 1694.2009 sobre Riesgos del trabajo: solo un paliativo a la espera de la reforma del
sistema, Lexis 0003-402370/.
288
CNAT Sala VII ( Ferreirs- Rodrguez Brunengo), 19.8.2011 CDA c. Provincia ART S.A. Corresponde admitir el
pago del art. 11 inc. 4 b de la ley nacional 24557 de conformidad con lo normado en el decreto nacional 1694/2009, toda
vez surge de dicha norma que resulta pertinente mejorar las prestaciones dinerarias en concepto de incapacidad laboral
permanente y muerte, actualizando las compensaciones dinerarias adicionales de pago nico; por lo que, si bien la
minusvala de la trabajadora data de una fecha anterior a la del Decreto mencionado, ello no impide que pueda aplicarse en
autos.
289
CNAT Sala VII , fue dictado el decreto 1694/2009 (B.O. 06-11-09) con el objeto de "mejorar las prestaciones
dinerarias en concepto de incapacidad laboral permanente y muerte, actualizando las compensaciones dinerarias
adicionales de pago nico, eliminando los topes indemnizatorios para todos los casos y estableciendo pisos por debajo de
los cuales no se reconocer vlidamente el monto indemnizatorio.".- No paso por alto que el mencionado decreto es muy
posterior a la fecha del deceso del causante (ocurrido el 25 de julio de 1999), ms ello no impide su aplicacin en los
presentes autos.- Lo sostengo por cuanto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha expresado en la causa "Arcurri
Rojas, Elisa c. ANSES" de fecha 3 de noviembre de 2009, que ".la posibilidad de aplicar la nueva legislacin a casos
regidos por regmenes anteriores ha sido admitida por esta Corte en Fallos:308:116 y 883; 310:995; 312:2250 y 316:2054,
precedentes en los que se extendi la aplicacin de una norma posterior a los casos en que la muerte del causante se
haba producido con anterioridad a su vigencia". ".Que sobre la base de la finalidad protectora de las disposiciones que
regulan la seguridad social, esos fallos aplicaron la norma ms favorable, exgesis que concuerda con el propsito del
legislador de promover la progresividad de los derechos sociales, segn ha sido preceptuado, ms tarde, en el art. 75,
inciso 23 , de la Constitucin Nacional y en diversos tratados de derechos humanos reconocidos con jerarqua
constitucional en las disposiciones del inciso 22 del artculo mencionado". ".Que sera estril el esfuerzo realizado por el
legislador para cumplir con la obligacin establecida en el art. 1 del Protocolo Adicional de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos ("Protocolo de San Salvador"), en cuanto exige que los Estados parte adopten todas las medidas
necesarias hasta el mximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos
sociales, si por va interpretativa se sustrajera de esa evolucin a quienes se encuentran en situacin de total desamparo
por aplicacin de leyes anteriores que establecan un menor grado de proteccin, mxime cuando se encuentra demostrado
que el causante y, por ende, su viuda, renen los requisitos necesarios para el reconocimiento de los derechos pretendidos,


32

segn han sido previstos en el actual esquema normativo" (ver tambin mi voto en "OJEDA, ANABELA VANESA P/ SI Y EN
REPRESENTACIN DE SUS HIJOS MENORES ALAN NAHUEL Y LUCAS MANUEL STURLA C/ A.R.T. INTERACCIN
S.A.", sent. 42.875 del 19-08-2010).- En relacin a este tema, en un trabajo que he publicado recientemente he sostenido,
entre otras cosas, lo siguiente:El Derecho de la Seguridad Social, est conformado por un conjunto de normas jurdicas que
regulan la proteccin de las contingencias sociales, tales como, la salud, la vejez, la desocupacin, y, en general, todas
aqullas circunstancias de la vida que, ya sea por cuestiones econmicas, biolgicas, familiares, sociales, etc. generan
circunstancias vitales desestabilizantes.- En este territorio (de la Seguridad Social) la proteccin que debe brindarse para
cubrir la contingencia, obliga a la sociedad a la proteccin de sus miembros, en los casos previstos, a adoptar todas las
medidas necesarias hasta el mximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los
derechos sociales.- Esto nos enfrenta abruptamente, con dos problemas especiales y profundos, cual es la cuantificacin de
la proteccin y la ubicacin del hecho ocasionante de la proteccin, frente a la ley y a su posible modificacin para
actualizarla. Por otra parte, la especificidad del tema nos obliga, como tiene dicho la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, al reconocimiento de que el principio de progresividad conduce a la satisfaccin plena de esos derechos,
desterrando interpretaciones que conduzcan a resultados regresivos en la materia. La progresividad, justamente, est
directamente vinculada con la dinmica y con el avance, estando esto orientado, como bien lo destaca Gialdino, a la "plena
efectividad" de los derechos y all se encuentra el compromiso del Estado que es quien debe proveer en estas situaciones.-
Por eso, se habla de progresividad dinmica y de progresividad unidireccional; de la obligacin de proceder lo ms expedita
y eficazmente posible con miras a lograr el objetivo; una obligacin concreta y constante (observacin general 13, prr. 31,
del PIDESC), y a la vez, debemos recordar que el compromiso de realizacin progresiva existe independientemente del
incremento de los recursos. En suma, la progresividad dinmica consiste en producir un movimiento constante. Existe, por
otra parte en la progresividad unidireccional, un principio de prohibicin de retroceso social. En el mismo andarivel, tambin
ha sealado la Corte que sera estril el esfuerzo realizado por el legislador para cumplir en el artculo 1 del Protocolo
Adicional de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Protocolo de San Salvador), en cuanto exige que los
Estados parte adopten todas las medidas necesarias hasta el mximo de los recursos disponibles para lograr
progresivamente la plena efectividad de los derechos sociales, si por va interpretativa se sustrajera de esa evolucin a
quienes se encuentran en situacin de total desamparo, por aplicacin de leyes anteriores que establecan un menor grado
de proteccin, mxime cuando se encuentra demostrado que el causante reuna los requisitos para el reconocimiento de los
derechos pretendidos, segn han sido previstos por un actual sistema normativoSobre esta base, es que el Supremo
Tribunal hace, por ejemplo, lugar a la pretensin de una actora que, con motivo del fallecimiento de su esposo, que tiene
lugar en setiembre de 1993, poca en la cual rega la ley 18037 y ante la denegatoria de la ANSES que rechazaba la
peticin por considerar que no se encontraban probados los ltimos aos de actividad del causante, a la par que reconoci
32 aos, 2 meses y 6 das de servicios, y admite que se aplique la nueva ley posterior. Se consideraba no aplicable al caso
la ley 24241 , y s, la ley 18037 , por ser esta ltima la ley vigente en el momento de la muerte del causante. Es que por otra
parte se encontraba el decreto 136/1997 , para los fallecidos con posterioridad a la entrada en vigencia de la ley. Sobre tal
base, ya la Corte haba reconocido la posibilidad de aplicar la nueva legislacin a regmenes anteriores, extendiendo la
aplicacin de una norma posterior, aun cuando la muerte se haba producido con anterioridad a su vigencia.- He aqu el
meollo de la cuestin, en tales casos surge la necesidad de la aplicacin de la norma ms favorable, en correspondencia
con el principio de progresividad de los derechos sociales. All, es donde se direccionan los principios de justicia social , la
norma ms favorable, y el principio de progresividad, para la satisfaccin plena de los derechos, de manera tal, que se
dejan definitivamente de lado todas las consideraciones que conduzcan a resultados regresivos.- En realidad, se responde,
de esta manera, a la aplicacin del artculo 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que en su artculo lll
sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, se refiere al desarrollo progresivo, y seala: los Estados parte se
comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internacional, especialmente
econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas
econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados
Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por va legislativa u
otros medios apropiados. Se responde tambin con la aplicacin del artculo 29 de la misma convencin, referido a la
interpretacin de las normas, cuando expresa, que ninguna disposicin de la presente convencin puede ser interpretada
en el sentido de lo siguiente: a) Permitir a alguno de los Estado parte, grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los
derechos y libertades reconocidos por la Convencin, limitarlos en mayor medida que la prevista en ella. b) Limitar el goce y
ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados
parte o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados. c) Excluir otros derechos y garantas que
son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno. d) Excluir o limitar el
efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos internacionales de
la misma naturaleza.Se reconoce as el principio de progresividad en direccin a la satisfaccin plena de los derechos y as
lo manifest en Fallos:328:1602, en voto del doctor Maqueda. De tal manera, resulta, a mi modo de ver, atinado, recordar
que la propia Corte admiti en varias ocasiones, la posibilidad de aplicar nueva legislacin a casos regidos por regmenes
anteriores, con precedentes en los que se extendi la aplicacin de una norma posterior a un hecho ocurrido con
anterioridad no sentenciado aun (Fallos:308:116 y 883; 310:995; 312:2250). En ese andarivel, no resulta ajeno a la
juridicidad la posibilidad de aplicar una norma posterior, por ejemplo a la muerte del causante, aunque sta se haya
producido con anterioridad a su vigencia o, tal vez, la aplicacin de un aumento de monto en la reparacin por un accidente
de trabajo, cuando el mismo haya devenido legalmente con posterioridad al evento daoso. En rigor de verdad, lo que suele
tenerse en cuenta, en tales casos, es la finalidad protectora de las disposiciones que regulan la seguridad social, que se
entrelaza con el principio de progresividad y la aplicacin de la norma ms favorable, en la interpretacin de esta ltima, con
el sentido expuesto; es decir empujada por la necesaria progresin, impuesta por el derecho internacional de los derechos
humanos, vigente en nuestro pas, a los efectos de extenderse, desde el momento del hecho, hasta el momento de la
sentencia. Se cubre as, toda modificacin ms beneficiosa, que se produzca en el nterin, para el beneficiario del caso, por
la legislacin que avance sobre mejor situacin. Se trata de un verdadero paraguas de proteccin que seguramente no se
limitar a la seguridad social, sino que resultar abarcativo del derecho del trabajo "in totum". (ver trabajo completo, Estela
Milagros Ferreirs, "ALEJAMIENTO TEMPORAL DE LA LEY CUANDO LA APLICACIN DE LA MISMA CONDUCE A LA
PRIVACION DE UN BENEFICIO QUE SE ENCUENTRA AMPARADO POR EL ART. 14 BIS DE LA CONSTITUCION
NACIONAL. EL PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD Y LA NORMA MS BENEFICIOSA A LA LUZ DE LOS DERECHOS
HUMANOS INTERNACIONALES", publicado en Doctrina Laboral Errepar N 301, Septiembre/2010, T XXIV, Pg. 929).-
Entiendo entonces, como adelant, que resulta aplicable al caso el decreto 1694/09, debiendo considerarse
especficamente la conjuncin de dos artculos del mismo que son, el 2 que establece la supresin de los topes previstos
en la Ley de Riesgos del Trabajo (en el caso art. 15, inc. 2) y el 4 que determina un piso en la indemnizacin que
corresponde por aplicacin del art. 15 inc. 2(ref: LEG861.15( de la L.R.T. el que nunca ser inferior a PESOS CIENTO
OCHENTA MIL ($ 180.000.-)
290
Cmara de Apelacin en lo Laboral de Santa Fe, Sala 2 Fecha: 25-11-2011 Fuente: Legaldoc.com.ar HILBE,
Eduardo Abel c/ BERKLEY INTERNACIONAL A.R.T. S.A. s/ accidente de trabajo . El decreto 1694/09 ponder que el
rgimen anterior la ley de riesgos del trabajo padeca de una imperfeccin estructural como instrumento de proteccin social
que no haba sido salvada por el anterior decreto 1278/00. No se trata entonces meramente de que el nuevo rgimen ha de
presumirse ms justo sino de que, segn propia manifestacin del Estado Argentino, el rgimen derogado era radicalmente
injusto e inconstitucional. Adems, el seguro de riesgos del trabajo es un seguro social en el que las prestaciones actuales
se abonan con un fondo de respuesta que se integra con cotizaciones tambin actuales ingresadas por un colectivo
despersonalizado, esto es, ajustadas a las previsiones de la nueva legislacin. En otras palabras, no puede recaudarse
conforme al nuevo rgimen y pagar segn el anterior.
291
C.N.A.T. Sala V , 21.3.2012, Suarez Fabio Roberto c/ Mapfre Argentina A.R.T. S.A. s/ accidente - ley especial
Cita: MJ-JU-M-72697-AR | MJJ72697 | MJJ72697. No resulta aplicable el tope indemnizatorio establecido en el art. 14 de


33
69. Ingreso Base: Cmputo del ingreso base mediante
mecanismos de reduccin del valor actual de la remuneracin
base de clculo y pago reducido del mismo durante ILT e
ILPTProvisoria
297

298
. El Decreto 1694/09 desactiv el
mecanismo para las prestaciones de pago mensual , conforme
art. 208 LCT, lo que ratifica la doctrina y jurisprudencia
acumulada sobre su inconstitucionalidad.
70. Tope indirecto por limites de las alicuotas:Tope
implicito emergente de los arts. 12 y 23 y Ley 24241, art.9, que
limita la remuneracin devengada base de calculo a la
percepcin de alcuota limitada a 75 MOPRES ( o mdulo de
reemplazo Ampos, hoy 33% del Ingreso Mnimo Previsional .-
71. Limitacin de la reparacin de daos: Limitacin explcita
emergente de la confrontacin entre el art. 1, inciso 2, b LRT (
reparar los daos derivados de accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales) y las prestaciones econmicas
dispuestas en los articulos 13 a 18, que slo reparan y
menguadamente, parte de los daos materiales ( lucro cesante
/perdida de ganancia)
299
. Dicha limitacin queda patentizada
por la reforma de la ley 26.773 al integrar a la frmula
matemtica un complemento del 20% para reparar los daos
no reparados , sin menga de su insuficiencia. La reparacin
total de los daos, constituye un derecho constitucional
300
.

la Ley de Riesgos del Trabajo puesto que si bien el accidente se produjo con anterioridad a la entrada en vigencia del Dec.
Nac. 1694/04, la consolidacin jurdica del dao y el reconocimiento del derecho del actor a percibir las prestaciones se
produjeron con posterioridad.
292
CMARA DEL TRABAJO DE CRDOBA - SALA DCIMA - UNIPERSONAL Rivero Hector Hugo c/ Consolidar
ART S.A. ORDINARIO - ACCIDENTE (LEY DE RIESGOS) EXPTE. 100692/37 - 11/04/2012Corresponde la aplicacin
inmediata del decreto 1694/09, en relacin con la cuanta de la indemnizacin y de la supresin del tope legal, an cuando
tanto la primera manifestacin invalidante de la enfermedad laboral, como la finalizacin de la relacin laboral, hayan
acontecido antes de la vigencia del decreto mencionado.
293
CNAT Sala IX, 23.3.2012, Rovira, Viviana Gladys c/Consolidar ART SA s/accidente - ley especialSi bien el
accidente se produjo con anterioridad a la publicacin del decreto 1694/2009 debe tenerse presente que las prestaciones
derivadas del hecho daoso an se encuentran pendientes de produccin, de acuerdo al correcto anlisis efectuado en la
anterior sede.De conformidad con lo resuelto acertadamente en la sentencia de Grado (v. fs. 186/7) con cita de un
antecedente de la Sala II de esta Cmara y el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin in re: Camusso, Vda. de
Marino, Amalia c/Perkins SA con arreglo a lo dispuesto en el art. 3 del Cdigo Civil no implica retroactividad la
inmediata aplicacin de una norma () a una relacin jurdica existente, si al entrar en vigor aqulla, no se haba satisfecho
el crdito .En dicho marco, tampoco se desvirtu lo resuelto en lo atinente a que la ART demandada deber resarcir las
consecuencias daosas de acuerdo a lo establecido por el decreto 1694/09 pues, en la medida que no fueron canceladas
en forma inmediata al infortunio, deben ser calculadas con fundamento en el nuevo rgimen normativo establecido en el
decreto aludido.Por lo expuesto, sugiero confirmar la sentencia de primera instancia en cuanto declar la
inconstitucionalidad del art. 16 del decreto 1694/09 en tanto limita su aplicacin a las consecuencias daosas derivadas de
infortunios producidos a partir de su vigencia.
294
C.N.A.T., sala VI: Serrano Silvina Irene c. Mapfre Argentina ART S.a., 30.9.2012: declarar la inconstitucionalidad
del art. 16 del Dec. 1694/09...
295
Cmara de Apelaciones, Concepcin del Uruguay, Sala Trabajo, 16.4.2012,Kinderchendt Carlos A. c. Los
Angeles SRL y otra s. Accidente Trabajo, declarar la inconstitucionalidad del art. 16 del decreto 1694/09 porque al no
permitir aplicar las mejoras introducidas a las contingencias cuya primera manifestacin invalidante se haya producido con
anterioridad al 6.11.2009, colisiona con elementales derechos humanos receptados por los arts. 14, 14bis, 17, 19 y 75, inc.
23 y 22 de la Carta Magna Nacional. Y en particular, con los arts. 1 y 9 del Protocolo Adicional a la Convencion Americana
sobre Derechos Humanos ( Protocolo de San Salvador).
296
Juzgado Trabajo Rosario, nro. 2, 27.3.2012, Aranda Alberto C. Liberty ART S.A. s. Cobro de Pesos.
297
CSJN, 8.04.2008 Arostegui, Pablo Martn c/ Omega Aseguradora de Riesgos del Trabajo S.A. y Pametal
Peluso y Compaa S.R.L Recurso de Hecho, A. 436. XL; CNAT, sala IV, 9.02.05, Vargas Jorge A. c. C.N.A. ART S.A.
y otro, publicado en La Ley 14.07.2005
298
Juzgado Trabajo Rosario, nro. 2, 27.3.2012, Aranda Alberto C. Liberty ART S.A. s. Cobro de Pesos.
299
CSJN, Lucca de Hoz Mirta Liliana , 17.8.2010, L.515, XLIII .
300
CSJN, Pereyra Rodrguez Jorge c. Ejercito Argentino, R. 401 XLIII, 27.11.2012 : ( considerandos 18/19) en lo que
interesa al caso, esta Corte ha dicho que el "principio general" que establece el art. 19 de la Constitucin Nacional, segun el
cual se "prohibe los 'hornbres'perjudicar los derechos de un tercero", se encuentra "entraablemente vinculado la idea de
reparacin", que la reglamentacin que hace el Cdigo Civil, en cuanto las personas lasresponsabilidades consecuentes no
las arraiga con caracter exclusivo excuyente en el derecho privado, sino que expresa un rincipio general que regula
cualquier disciplina juridica(conf. Fa11os: 308:1118 , 327:3753).19) Que en cuanto la proteccin de la integridad de la
persona, esta Corte ha resuelto reiteradamente que cuando la victima resulta disminuida en sus aptitudes fisicas
psiquicasde manera permanente, esta incapacidad debe ser objeto de reparacin al margen de que desempee o no una
actividad productiva pues la integridad fisica tiene en si misma un valor indemnizable su lesin afecta diversos aspectos de
la personalidad que hacen al arnbito domestico, social, cu1tural deportivo, con la- consiguiente frustracin del desarrollo
pleno de la vida (FalIos: 308:1109; 312:752 2412; 315:2834; 327:3753; 329:2688, 334:376, entre muchos otros).


34
72. Rescisin del contrato de seguro: En tanto la LRT
obliga a la ART a otorgar todas las prestaciones, aunque el
asegurado omita el pago de las primas / cuotas ( art. 28, inc.4),
la reglamentacin ( Decreto 334/96, art. 18 ) habilita la
rescisin contractual, y limita la obligacin de otorgamiento de
prestaciones a slo las en especie y por los dos meses
posteriores a la rescisin.Constituye un exceso reglamentario,
violatorio de la C.N., art. 99, inc.2.
301

73. Periodo Forzoso de Provisoriedad: El carcter
provisorio, que por un periodo determinado de tiempo, la LRT
impone de manera arbitraria y forzosa, a aquellas
incapacidades superiores al 50%. As como tambin la
imposibilidad de reducir aquel plazo de provisionalidad,
cuando se trate de incapacidades totales. (art. 9 LRT y
normativa complementaria)
74. Reconocimiento de la obligacin: En tanto el
cumplimiento total o parcial de prestaciones reclamadas por
un siniestro laboral, importa reconocimiento de la obligacin (
Cfr., C.C., arts. 720 y 721, Anteproyecto, art. 733) el decreto
reglamentario 717/96, segn reforma Decreto 491/97, establece
lo contrario. Constituye un exceso reglamentario, violatorio de
la CN, art. 99, inc.2 .
75. Prescripcion: (1) El rgimen de prescripcin
liberatoria genrico se funda en razones de conveniencia y
seguridad jurdica para no mantener pleitos y reclamos
pendientes de la voluntad del acreedor habilitando
controversias de difcil solucin , por el inters social en que
las relaciones jurdicas tengan certeza una vez transcurrido un
lapso, evitndose litigios que daan el inters general , para
liquidar situaciones inestables y asegurar el orden y la paz
social ,
302

303

304

305

306

307
, presumindose que el silencio e
inaccin del acreedor equivale a abandono del crdito . Por
supuesto, se trata de seguridad jurdica del deudor

301
CSJN, Carrizo Carlos A c. Liberty ART S.A., 609-XLIII, 23.2.2010, no es materia de discusin que la ley obliga a
la ART hacerse cargo de las prestaciones an habiendo quedado extinguido el contrato y que el decreto, que reglamenta la
continuidad de la prestacin an despus de la ruptura, establece un lmite temporal, es del caso apuntar que la cuestin en
debate queda delimitada a que el decreto excluye a las prestaciones dinerarias, en trminos opuestos a la generalidad de la
ley que no las elimina, mantiene la obligacin de pago por un tiempo y habilita a la aseguradora a repetir contra el
empleador. Criterio limitativo que secciona el contenido material de la ley reglamentada que habla de prestaciones en
general dirigidas a cumplir con los objetivos propuestos por el legislador que se traduce en la reparacin de los daos
derivados de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales (art. 1 de la LRT). En efecto, la norma impugnada regula
sobre el contenido material de las prestaciones previstas legalmente reducindolas al pago en especie y sin motivo, causa o
justificacin, anula las prestaciones dinerarias previstas por la ley, todo lo cual, en definitiva, resulta perjudicial para el
trabajador damnificado.De esta manera se introduce una separacin donde la ley no disgrega, actividad que no resiste la
regla reconocida por V.E. que establece que donde la ley no distingue, no cabe distinguir (Fallos 304:226) y por ende torna
inconstitucional por exceso reglamentario y alteracin del orden de prelacin de las normas de rango superior (arts. 31, 99,
incisos 2, de la C.N.). La cuestionable reglamentacin mencionada introdujo modificaciones al rgimen de prestaciones de
la ley de riesgos de trabajo, cuyas facultades excedieron de las previstas por la Constitucin Nacional, pues suprime
beneficios legalmente reconocidos y por lo tanto corresponde la declaracin de inconstitucionalidad del art. 18.3 del decreto
n 334/96. Tal como V.E. lo ha afirmado, cuando una disposicin reglamentaria desconoce o restringe irrazonablemente
derechos que la ley reglamentada otorga, o de cualquier modo subvierte su espritu y finalidad, ello contrara el principio de
jerarqua normativa y configura un exceso en el ejercicio de las atribuciones que la Constitucin Nacional concede al Poder
Ejecutivo (Fallos 327:4932, 4937)..CNT, Sala X, 14.7.2010, C.C.A. c. Liberty ART S.A.
302
Salvat , Raymundo M., Tratado de Derecho Civil Argentino, Obligaciones en General, Tipografica Editora
Argentina, Bs.As., 1956, T. III, pag.398.
303
Spota, Alberto, Tratado de Derecho Civil, Parte General, T. I, Vol.3, pag. 5 y ss.
304
Cazeaux, Pedro N y Trigo Represas, Felix A., Derecho de las Obligaciones, T. II, vol.2, pag. 440.
305
Llambias, Jorge Joaquin, Tratado de Derecho Civil , Parte General II, Ed. Perrot, Bs.As., 1982, T.II, pag. 672.
306
Lopez Justo, Fernandez Madrid, Juan Carlos, y Centeno, Norberto O., Ley de Contrato de Trabajo
comentada, Ediciones Contabilidad Moderna, Bs.As., 1987, T. II, pag.1329 .
307
Moisset de Espanes, Luis, Prescripcin, Advocatus, Cordoba, 2004, pag.24.


35
incumplidor , no del acreedor
308
.Contradice, en relacin al
acreedor trabajador, los principios constitucionales de justicia
, protectorio , ad hominem y de legalidad. Por ello, la insercin
del rgimen de prescripcin liberatoria en el campo de la
legislacin laboral , es inconstitucional y as pido se
declare.(2) En primer- subsidio, la violacin e
incumplimiento de las normas legales , convencionales,
contractuales y reglamentarias laborales , constituyen actos
ilicitos civiles , nulos absolutos por contrarios al orden
pblico , y como tales, pasibles de ser atacados sin lmites
temporales por ser la accin de nulidad absoluta,
imprescriptible
309

310

311
La CSJN as lo ha declarado : lo que
es inmoral, lo que es contrario al orden social o que se reputa
inexistente por falta de formas substanciales, no puede
subsanarse por el transcurso del tiempo. El acto ser siempre
inmoral, contrario al orden publico y carente de las formas
indispensables, cualquiera sea el numero de aos que hayan
pasado desde su celebracin. El tiempo es impotente para
transformar lo inmoral en moral, lo ilcito en licito, lo informal
en formal y siempre el acto conservara el vicio original
312
.- La
declaracin de nulidad conlleva la restitutio in integrum y por
ello es tambin imprescriptible la accin de restitucin o
reparacin de los daos y perjuicios que se pretenda por tales
actos nulos
313
. El anteproyecto de reforma y unificacin de los
Cdigos Civil y Comercial , consagrando la jurisprudencia y
doctrina en el tema, propone que la redaccin del artculo 387 :
no puede sanearse por la confirmacion del acto ni por la
prescripcin .
314
(3) En segundo-subsidio, el Derecho
Comn, el que nos rige a todos , sin discriminacin de raza,
religin, nacionalidad, ideologa, opinin poltica o gremial,sexo, posicin
econmica, condicin social o caracteres fsicos (Ley 23.592,
Discriminacin: art. 1, 2do. prrafo.), establece que todas las
acciones personales por deuda exigible prescriben a los diez
aos (C.C., art. 4023, C.Com., art. 846). Sin embargo, al
trabajador se le ha fijado en la LCT y LRT un plazo de 2 aos

308
C.N.A.T., Sala V, Ingegnieros Maria Gimena c. Techint S.A. 2.2.2012, Voto del Dr. Oscar Zas : siguiendo a
Aguilar Cavallo, cabe preguntarse: Seguridad jurdica para quin? Para la vctima o sus familiares o para sus victimarios?
A quines deberan garantizarle certeza y seguridad jurdica los poderes pblicos en un Estado de Derecho? La seguridad
jurdica no es un principio absoluto y est sometido al principio de justicia. Los gobernados -en general, todo individuo-
tendr la confianza -garantizada por la Constitucin- de que si no comete actos inhumanos, atrocidades y actos de barbarie,
recibir el amparo constitucional y del Derecho Internacional. En cambio, todo individuo puede tener la certeza y seguridad
jurdica de que, de acuerdo con la Constitucin y el Derecho Internacional, si comete actos de barbarie e inhumanos, que
repugnan a la conciencia jurdica universal y contravienen la idea misma de la humanidad, la cual se encuentra a la base
del Derecho, sern perseguidos, castigados y tendrn la obligacin de reparar adecuada e integralmente a las vctimas, en
todo tiempo y en todo lugar. La confianza legtima en la juridicidad de su actuar implica que toda persona ha de poder
confiar en que su comportamiento, si se sujeta al derecho vigente, ser reconocido por el ordenamiento jurdico,
producindose todos los efectos legalmente vinculados a los actos realizados. La sujecin al derecho vigente significa
sujecin a las normas y, sobre todo, a los principios que fundan el Derecho (conf. Aguilar Cavallo, Gonzalo, op. cit., p. 27).
309
Llambias , Jorge Joaquin, Tratado de Derecho Civil, Parte General, pag.677, punto 2110, pag. 531, punto 1817:,
pag. 614, punto 1979: punto 21, pag. 42-43, pag. 615, nro. 1979 bis.
310
Cdigo Civil. Art. 1047. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin.
311
Serrano Alou, Sebastian, Irrenunciabilidad e Imprescriptibilidad de los derechos del trabajador. Comentario a
Fallo Rioja Emilio Eduardo c. IBM CNAT Sala VI 27.4.2012 , Micro Juris Doc 5929-AR.
312
C.S.J.N. 24.11.37, JA 60-367.
313
Cdigo Civil. Art. 1052: la anulacion del acto obliga a las partes a restituir mutuamente lo que han recibido o
percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. Art. 1056: Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de
actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos o de los hechos en general, cuyas consecuencias
deben ser reparadas.
314
Anteproyecto Codigo Civil : art. 387 : Nulidad Absoluta.Consecuencias: La nulidad absoluta puede
declararse por el juez , aun sin mediar peticin de parte, si es manifiesta en el momento de dictar sentencia.Puede alegarse
por el Ministerio Pblico y por cualquier interesado, excepto por la parte que invoque la propia torpeza para lograr un
provecho.No puede sanearse por la confirmacin del acto ni por la prescripcin.


36
para que haga valer los derechos emergentes de su contrato de
trabajo . Dicha limitacin constituye , por la sola
caracterizacin del acreedor posicin econmica y condicin
social : obrero o empleado dependiente - , una discriminacin
peyorativa , que viola la ley antidiscriminatoria y el principio
de igualdad ( CN, art. 16, CP , art. 8 ) . Adems, la legislacin
laboral se separ del Cdigo Civil con el objeto de proteger al
trabajador mejorando lo que ste otorgaba al locador de
servicios. Sin embargo, en materia de prescripcin, disminuy
la proteccin que posea cuando se lo calificaba de locador de
servicios
315
, y se lo volvi a desproteger, ahondando la
prdida, cuando se reform la ley original 20.744 que estableca
la prescripcin de 4 aos ( art. 278 ).-Pido se declare la
inconstitucionalidad de las normas que disponen la reduccin
del plazo de prescripcin de las acciones personales del
trabajador nacidas de su contrato de trabajo, debindose estar
al plazo comn de diez aos , para la reparacin de los daos
contractuales ( C.C. art. 4023) y de 5 aos para los creditos
laborales de cobro por plazos o periodos de un ao o menos
(C.C., art.4027)
316

317

318
. Si existen razones para diferenciar a
los trabajadores en la materia, las mismas justifican la
extensin del plazo y no su reduccin, ya que el contrato de
trabajo importa un vnculo fundado en la desigualdad y donde
reclamar ( slo reclamar, mucho menos que demandar
judicialmente) equivale normalmente a la prdida del empleo
.La discriminacin se patentiza cuando se advierte que el
deudor es el que controla el contrato, su registracin y
documentacin .(4) En tercer- subsidio, soy consumidor
indirecto y por tanto, la legislacin especfica me es aplicable,
especialmente la que fija la prescripcin liberatoria del deudor
en 3 aos .(5) Asimismo, esta regresin normativa en
materia de prescripcin de los crditos de los trabajadores,
violenta el principio de progresividad , de rango constitucional
319

320

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322

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328

329

330

331
. La propia CSJN ha

315
Centeno, Norberto , La prescripcin en el derecho del trabajo, Legislacin del Trabajo, Bs.As., T. 22 A, pag.391.
316
Spreafico, Sonia, La inconstitucionalidad del plazo bianual de prescripcion en el contrato de trabajo,
Doctrina Judicial La Ley , 2006, pag.499 y ss.
317
FACA, II Jornadas Nacionales de Derecho del Trabajo, San Nicols, 30.9.2011: conclusiones: 6. Es
necesario indagar sobre dos cuestiones que ataen a la prescripcin de las acciones por crditos laborales: el plazo bianual
establecido en el artculo 256 LCT contrapuesto al que fija el artculo 4023 del Cdigo Civil; y el punto de partida para su
cmputo. Se afecta el principio protectorio, la igualdad y la irrenunciabilidad.
318
Serrano Alou, Sebastin, La Cuestin Salarial y la Dignidad, MJDOC 5500-AR.
319
Constitucion Nacional, art. 75, inc.22: La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo
Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes;
la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan
artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas
por ella reconocidos
320
. Convencion Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica,22 de noviembre de
1969, aprobada por la Repblica Argentina por Ley 23.054 ,L.A., 1994-B-1615, art. 26 Artculo 26.- (Desarrollo
progresivo).Los Estados partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin
internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se
derivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin
de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por va
legislativa u otros medios apropiados
321
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Naciones Unidas, Asamblea General ,
Resolucin 2200 A ( XXI ), 16 de diciembre de 1966, vigente desde el 3 de enero de 1976, aprobado por la Repblica
Argentina por ley 23.313 ( B.O.13.5.86, L.A., 1986-A-3 ), art. 2 : Cada uno de los Estados parte en el presente Pacto se
compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacional
especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente, por


37
derivado dicho principio de progresividad del principio
protectorio del art. 14 bis C.N.
332
. Pido se declare la
inconstitucionalidad de las normas que disponen la instalacin
de plazos de prescripcin liberatoria y en subsidio, la
reduccin del plazo de prescripcin de las acciones personales
del trabajador nacidas de su contrato de trabajo, debindose
estar al plazo comn de diez y cinco aos segn se ha dicho .
76. Declaracion:Tales normas, legales y reglamentarias, y
la interpretacin peyorativa de sus textos, violentan el derecho
a la justicia, su acceso, el juez natural, la igualdad, la

todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcion de medidas legislativas,la plena efectividad de los derechos
aqu reconocidos.
322
Principios de Montreal sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Mujeres, diciembre 2002,
art.26 : Medidas Regresivas La adopcin de medidas regresivas que reduzcan o restrinjan el acceso o goce de los
derechos econmicos sociales o culturales por parte de las mujeres constituye una violacin.
323
CSJN, Aquino Isacio c. Cargo: Ahora bien, este retroceso legislativo en el marco de proteccin, puesto que as
cuadra evaluar a la LRT segn lo que ha venido siendo expresado, pone a sta en grave conflicto con un principio
arquitectnico del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en general, y del PIDESC en particular. En efecto, este
ltimo est plenamente informado por el principio de progresividad, segn el cual, todo Estado Parte se "compromete a
adoptar medidas [...] para lograr progresivamente [...] la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos" (art. 2.1). La
norma, por lo pronto, "debe interpretarse a la luz del objetivo general, en realidad la razn de ser, del Pacto, que es
establecer claras obligaciones para los Estados Partes con respecto a la plena efectividad de los derechos de que se trata".
Luego, se siguen del citado art. 2.1 dos consecuencias: por un lado, los estados deben proceder lo "ms explcita y
eficazmente posible" a fin de alcanzar dicho objetivo; por el otro, y ello es particularmente decisivo en el sub lite, "todas las
medidas de carcter deliberadamente retroactivo a este respecto requerirn la consideracin ms cuidadosa, y debern
justificarse plenamente con referencia a la totalidad de los derechos previstos en el Pacto y en el contexto del
aprovechamiento pleno del mximo de los recursos de que se disponga" (Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, Observacin General N 3, La ndole de las obligaciones de los Estados Partes, prr. 1 del art. 2 del Pacto,
1990, HRI/GEN/1/Rev.6, pg. 18, prr. 9; asimismo: Observacin General N 15, cit., pg. 122, prr. 19, y especficamente
sobre cuestiones laborales: Proyecto de Observacin General sobre el derecho al trabajo (art. 6) del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, presentado por Phillipe Texier, miembro del Comit, E/C12.2003/7, pg. 14,
prr. 23). Ms todava; existe una "fuerte presuncin" contraria a que dichas medidas regresivas sean
compatibles con el tratado (Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin General N 14 y N 15,
cits., pgs. 103 prr. 32 y 122 prr. 19, respectivamente), sobre todo cuando la orientacin del PIDESC no es otra
que "la mejora continua de las condiciones de existencia", segn reza, preceptivamente, su art. 11.1. El
mentado principio de progresividad, que tambin enuncia la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
precisamente respecto de los derechos econmicos y sociales (art. 26), a su vez, ha sido recogido por tribunales
constitucionales de diversos pases. As, vgr., la Corte de Arbitraje belga, si bien sostuvo que el art. 13.2.c del PIDESC no
tena efecto directo en el orden interno, expres: "esta disposicin, sin embargo, se opone a que Blgica, despus de la
entrada en vigor del Pacto a su respecto [...], adopte medidas que fueran en contra del objetivo de una instauracin
progresiva de la igualdad de acceso a la enseanza superior..." (Arrt n 33792, 7-5-1992, IV, B.4.3; en igual sentido: Arrt
n 40/94, 19-5-1994, IV, B.2.3). Este lineamiento, por cierto, es el seguido por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales al censurar, por ejemplo, el aumento de las tasas universitarias, dado que el art. 13 del PIDESC pide por lo
contrario, esto es, la introduccin progresiva de la enseanza superior gratuita (Observaciones finales al tercer informe
peridico de Alemania, 2-12-1998, E/C.12/1/Add.29, prr. 22). En un orden de ideas anlogo, el Tribunal
Constitucional de Portugal ha juzgado que "a partir del momento en que el Estado cumple (total o parcialmente) los deberes
constitucionalmente impuestos para realizar un derecho social, el respeto de la Constitucin por parte de ste deja de
consistir (o deja slo de consistir) en una obligacin positiva, para transformarse (o pasar a ser tambin) una obligacin
negativa. El Estado, que estaba obligado a actuar para dar satisfaccin al derecho social, pasa a estar obligado a
abstenerse de atentar contra la realizacin dada al derecho social" (Acrdo N 39/84, 11-4-1984, la itlica es del original;
asimismo: Gomes Canotilho, Jos Joaquim, Direito Constitucional e Teoria da Constituo, Coimbra, Almedina, 4.. ed.,
pg. 469 y la doctrina all citada, a propsito del "principio de prohibicin de retroceso social" o de "prohibicin de evolucin
reaccionaria"). De su lado, el Consejo Constitucional francs, con referencia a los objetivos de valor constitucional,
tiene juzgado que, aun cuando corresponde al legislador o al Gobierno determinar, segn sus competencias respectivas, las
modalidades de realizacin de dichos objetivos y que el primero puede, a este fin, modificar, completar o derogar las
disposiciones legislativas proclamadas con anterioridad, esto es as en la medida en que no se vean privadas las garantas
legales de los principios de valor constitucional que dichas disposiciones tenan por objeto realizar (Dcision n 94-359 DC
del 19-1-1995, Recueil des dcisions du Conseil Constitutionnel 1995, Pars, Dalloz, pgs. 177/178, prr. 8). Es esta una
muestra de la jurisprudencia llamada du cliquet (calza que impide el deslizamiento de una cosa hacia atrs), que prohbe la
regresin, mas no la progresin..
324
Suarez Gallo Cecilia y Garcia Vior Andrea, La Corte Suprema de Justicia y el principio de progresividad, J.A.,
2004-IV-1200 y ss.
325
Cornaglia, Ricardo: La constitucionalizacin del principio de progresividad, T.XVII, 6/2003, DEL, nro. 214,
pag.487 y ss.y El ataque al principio de progresividad, DEL, T.VII, pag.175 y ss.Y Derecho Colectivo del Trabajo-
Derecho de la negociacin colectiva, La Ley, Buenos Aires, 2007, pg.50 y 51.
326
Rodriguez Mancini, Jorge , Derechos Fundamentales y Relaciones Laborales, Astrea, Bs.As.
327
Gialdino, Rolando, El derecho al disfrute del mas alto nivel posible de salud, Investigaciones 3, 2001,
Secretaria de Investigacin de Derecho Comparado de la CSJN, ps.493/537.
328
Ariza Clerici, Rodolfo, El derecho a la salud en la CSJN.
329
Gianibelli Guillermo y Zas Oscar, Estado Social en la Argentina: Modelo Constitucional y divergencias
infraconstitucionales, Contextos, Revista Critica de Derecho Social, T.1, 1997, Ed. Del Puerto, pag.159 y ss.
330
Abramovich Victor y Courtis Christian, Hacia la exigibilidad de los derechos econmicos, sociales y
culturales, Contextos, Revista Critica de Derecho Social, T.1, 1997,pag.18.
331
Boleso Hector, su ponencia en VI Jornadas Nacionales de la Magistratura Laboral, Derechos Humanos,
Constitucion Nacional y Derecho Laboral,
332
C.S.J.N., Aquino : Cabe memorar, en este contexto, las palabras del ya mencionado miembro informante de la
Comisin Redactora de la Asamblea Constituyente de 1957, sobre el destino que se le deparaba al proyectado art. 14 bis, a
la postre sancionado. Sostuvo el convencional Lavalle, con cita de Piero Calamandrei, que "'un gobierno que quisiera
substraerse al programa de reformas sociales ira contra la Constitucin, que es garanta no solamente de que no se
volver atrs, sino que se ir adelante'", aun cuando ello "'podr desagradar a alguno que querra permanecer firme'" (Diario
de sesiones..., cit., t. II, pg. 1060).


38
propiedad, vida y salud, su reparacin , la progresividad no
regresividad-, el principio protectorio. Cualquier obstculo
para la obtencin de lo que pretendo fundado en dichas
normas legales, reglamentarias y sus interpretaciones, deber
salvarse mediante declaracin de inconstitucionalidad. Asi lo
pido.
77. De oficio: A todo evento, cualquier omisin de mi
parte, obliga a VS a declarar la inconstitucionalidad de oficio,
atento ser Ud. el guardian de nuestra Constitucin Nacional y
Provincial
333

334
.
DEUDA DE VALOR . ACTUALIZACION MONETARIA
Deuda de Valor- Principio del Valor Actual: Pido se declare que las
prestaciones reclamadas
335
constituyen deuda de valor
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353
, estableciendose su valor corriente o actual
al momento de su cancelacin . El principio del valor actual , ha sido
consagrado por la CSJN
354
. La reforma de la ley 26.773, incursiona en el tema,
favoreciendo a los trabajadores, cuando dispone la variacin del quantum
reparatorio , tanto de las formulas econmicas que involucran las
remuneraciones, la edad y el grado de incapacidad del caso especfico, como
las de pago nico, mediante la utilizacin del RIPTE ( VARIACIN de las
remuneraciones imponibles promedio de los trabajadores estables que publica

333
Bidart Campos, German, Regimen legal y jurisprudencial del amparo, Ediar, Bs.As., 141-142, Sages, Nestor
Pedro, Recurso Extraordinario, Astrea, Bs.As., T. I, 145-146, Morello, Augusto Mario, La Corte Suprema en accin,
Abeledo Perrot , Bas.As., 423-424, Bielsa, Rafael, Derecho Constitucional, Depalma, Bs.As., nro. 299.
334
C.S.J.N. : R. 401. XLIII. Rodriguez Pereyra, Jorge Luis y otra e EJrc to Argentino si da os y perjuicios. 7.11.2012
la potestad de los jueces de efectuar el control de constitucionalidad aunque no exista petiecion expresa de parte
335
Codigo Civil, art 1083: El resarcimiento de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior,
excepto si fuera imposible, en cuyo casola indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la
indemnizacin en dinero.
336
BAnchio, Enrique , Nominalismo y Obligaciones de Valor en la Ley de Convertibilidad en Convertibilidad del
Austral. Estudios Juridicos.Tercera Serie, Obligaciones de Valor, Ed. Lerner, Cordoba, 1965, pag.93.
337
Borda, Guillermo, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones , 5ta. Edicion, Bs.As., Perrot, 1983, Tomo I, pagina
321, nro. 461.
338
Casiello, Juan Jos, en Bueres Alberto J. ( Director ) y Highton, Elena I. ( Coordinadora) , Codigo Civil y Normas
Complementarias, T. 2 A, Hammurabi, Buenos Aires, 1998, comentarios a los articulos 616 a 624,
339
Cazeaux- Trigo Represas, op. Cit. Pag. 203.
340
Cazeaux Trigo Represas, ap.cit., pag.207.
341
Llambias J.J., Estudios de la reforma del Codigo Civil.Ley 17.711, Ed. Jurisprudencia Argentina, Bs.As. 1969,
pag.238 y ss.
342
Garrido Roque y Andorno Luis, Reformas al Codigo Civil Ley 1771 comentada , Zavalia, Bs.As., 1971,
pag.208.
343
Mosset Iturraspe, Jorge, El valor de la vida humana , Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1986, 2da. Edicion, pag.89 .
344
Machado, Jos Daniel, Las indemnizaciones debidas como consecuencia de la extincin de la relacin de
trabajo, en Ackerman Mario E., Tratado de Derecho del Trabajo, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2005, tomo IV, pagina 266
y ss.
345
Kemelmajer de Carlucci, A., Deudas pecuniarias y de valor: hacia una jurisprudencia de valoraciones , J.A.,
1976-IV-276 .
346
Lorenzetti, Ricardo Luis, La emergencia econmica y los contratos, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2da.
Edicin,2002, pag. 163.
347
Ray, Jos D., Deudas de dinero y deudas de valor,La Ley 1975, B, 1124, y La Ley 1985- B,1122.
348
Vazquez Vialard, Antonio, La responsabilidad en el Derecho del Trabajo, Astrea, Buenos Aires, 1988, pag. 11.
349
C.S.J.N., Valdez J.R. c. Gobierno Nacional, 23.9.1976, T. S.S., 1976, pag. 683 : Las prestaciones salariales
tienen contenido alimentario .
350
C.S.J.N., 2.3.2011, G. 134. XLIV. Guerrero, Estela Mnica por s y sus hijos menores c/ Rubn Leandro Insegna
s/ muerte por accidente de trabajo. carcter alimentario que reviste la indemnizacin objeto del reclamo.

351
C.S.J.N., 15.11.2011, D. 640 XLIV RO D 532 XLIV Dupuy Daniel Oscar y otros c. Sanatorio Modelo Quilmas y
otros s. Daos y Perjuicios, Considerando 25 .
352
Superior Tribunal de Justicia Rio Negro, Loza Longo Carlos Alberto c. R.J.U.Comercio y Beneficiamiento de
Frutas y Verduras y otros s. Sumario s. Casacin, 27.5.2010.
353
FACA, II Jornadas Nacionales de Derecho del Trabajo, San Nicols, 30.9.2011: conclusiones: 9. La deuda
indemnizatoria por infortunio del trabajo es una deuda de valor y como tal no se encuentra alcanzada por la ley 23.928. El
dao debe ser estimado a la poca de la sentencia y ponderando el lucro cesante futuro. 10. Sin perjuicio de ello, la
desactualizacin, al momento del pago, del ingreso base previsto en el art. 12 LRT puede ser corregida mediante control
de constitucionalidad, y con sustento en la doctrina sentada por la CSJN en el caso Ascua c/Somisa (10-8-2010)
354
Corte Suprema de Justicia de la Nacin autos Arostegui Pablo Martin c/ Omega Aseguradora de Riesgos del
Trabajo S.A. y Pametaal Peluso Y Compaa SRL A. n 436, L. XL . No sera ocioso recordar que la propia LRT sigue el
concepto de valor actual del dinero en su art. 49, disposicin final segunda, punto 3, as como en el ya citado art. 14.2.b,
texto segn decreto 1278/2000


39
el MTESS . ( Cfr., Dictamen del Instituto de Derecho Social de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales de la U.N.La Plata, 30.10.2012 )
355

Los nmeros expresados reflejan el valor actual al momento de redactarse la
presente y cumplen con el imperativo del C.P.L., art. 39, c. En subsidio, para el
supuesto de rechazar VS dicha tesis, digo: desde la derogacin de la ley de
convertibilidad, se ha reinstalado en nuestro pais la inflacin , la que puede
medirse tomando como referencia el crecimiento del valor de la canasta
alimentaria, o la relacin peso dlar estadounidense .Pido en consecuencia,
se declare inconstitucional los arts. 7 y 10 de la ley 23.928, reformados por la
ley 25.561, y se aplique al presente caso lo estatuido por el art. 276 de la LCT
356

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355
Instituto de Derecho Social de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de
La Plata, 30.10,2012, punto IV: Sobre la aplicacin del indice RIPTE : el reconocimiento oficial de la necesidad de
mantener el valor de las indemnizaciones a traves de la aplicacin del indice RIPTE ( ART. 8, LEY 26.773) IMPLICA UNA
RECEPCION POSITIVA ( aunque insuficiente ) de la teora de las deudas de valor, por cuanto si bien ordena ajustar de
manera semestral las indemnizaciones, no resguarda el credito indemnizatorio laboral luego del hecho daoso y hasta el
efectivo pago.
356
Trigo Represas, Felix A., Las obligaciones dinerarias en la emergencia economica, La Ley Suplemento
Especial Contratoy Emergencia Economica, septiembre 2002, pag. 1.
357
Ciuro Caldani, Miguel Angel, Bases para la interpretacin de la ley 25.51, La Ley 2002, C, 1021.
358
Poclava Lafuente, Juan C., Retorno a la actualizacin, Derecho del Trabajo, Suplemento Especial, Octubre
2002, La Emergencia Econmica en el Derecho del Trabajo, pg. 42.
359
Liendo (h) Horacio Toms, Inconstitucionalidad de la llamada pesificacin, La Ley 2002, D, 1356.
360
Prieri Belmonte, Daniel A., Los decretos 214, 320, 410 y 762-02, La Ley Buenos Aires, 2002, 613.
361
San Juan, Carlos, La tasa de inters a aplicar en el proceso laboral. Un criterio particular , -Derecho del
Trabajo, 2002, T. B, pag. 1.795 .
362
Freidenberg Lelio Alberto, _ Ante la perspectiva de un proceso inflacionario Es constitucionalmente
valida la prohibicion de indexar los crditos laborales, contenida en las leyes 23.928, 25.561 y el Decreto 214/2002 ?
D.T. 2002- T.A, pag. 698 Los articulos 7 y 10 de la ley 23.928 modificados por el art. 4 de la ley 25.561 y el art. 5 del
decreto 214.2002, al prohibir la indexacin afectan el derecho de propiedad del acreedor quien percibiria su crdito con una
moneda depreciada en su poder adquisitivo que sera inferior al que tena en la poca en que se gener dicho crdito.
Siendo inconstitucional la prohibicion de la indexacin de las obligaciones de naturaleza laboral se debe volver a un sistema
de actualizacin de los crditos laborales, debiendo establecerse como parametros de la actualizacin el ndice nacional de
precios al consumidor, nivel general y el computo de la correccin deber comenzar en la fecha de la mora y extenderse
hasta la del efectivo pago de la obligacin.
363
Salerno, Marcelo Urbano, La imprevisible alteracin del contrato por causa del fenmeno monetario, La
ley 2002-A-1317, y Situacin del reajuste de las prestaciones dinerarias , La Ley 2002, B, 950.
364
Santarelli, Fulvio Germn, Las obligaciones dinerarias en la emergencia econmica. Alcances del
principio nominalista , La Ley 2002-A-1364.
365
Cifuentes, Santos , Nominalismo y valorismo, situacin actual, La Ley 2002, B, 930.
366
Juyent Bas, Francisco y Molina Sandoval, Carlos A., El retorno al valorismo, La Ley 2002, D, 1043.
367
Juyent Bas, Francisco, En busca de la coherencia perdida. El sistema monetario y el rgimen de las
obligaciones, La Ley 2002, C, 1098.
368
Sala, Carlos A., Pesificacin . Casos en que procede segn el regimen de las obligaciones reestructuradas por
la ley 25.561y los decretos 214.2002 y 320.2002, D.J. 2002, 2, 289.
369
Vazquez Ferreyra, Roberto A., Cambio de circunstancias y distribucion del riesgo contractual, La Ley,
Suplemento Especial Contrato y Emergencia Economica, septiembre 2002, pag.40.
370
Abella Adriana y Abella Nestor R., Incidencia de la ley 25.561 en las obligaciones originadas en los
contratos entre particulares, La Ley 2002-C, 1000.
371
Conesa Eduardo, El caos monetario argentino y su resolucin ( ad imposibilia nemo tenetur, La Ley
2002 D, 1201.
372
Compagnucci de Caso, Ruben H., La contratacin privada y el decreto 214.02, La Ley 2002, C, 987 .
373
Cmara Nacional Apelaciones Trabajo, Sala III, 11.7.2002, Mndez Gerardo L. C. Black Carbajal y Cia S.A.,
La Ley , boletin del 27.11.2002, pag. 11 : No obstantew la depreciacion del peso ocurrida a partir de enero de 2002, debe
rechazarse el planteo de inconstitucionalidad de las normas que prohiben actualizar obligaciones dinerarias, arts. 7 y 10, de
la ley de convertibilidad 23.928, texto segn art. 4 ley de emergencia pblica 25.561- en su aplicacin a un crdito de
naturaleza laboral, si durante el proceso inflacionario la tasa de interes activa se ha incrementado en mayor medida que la
inflacin real interna, pues no puede invocarse un perjuicio que justifique la declaracin de inconstitucionalidad.
374
Cmara Nacional Apelaciones Trabajo, Sala VI, 6.9.2002, Alcaraz Aparicio Miguel c. Impo Munro SA
Carpetas DT 4593, En virtud de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre ( articulo 23) la
Declaracin de Derechos Humanos ( art.17) el Pacto Internacional de Derechos Economicos, Sociales y Culturales ( art. 11)
el Pacto de San Jose de Costa Rica ( art.21) la convencin Internacional sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin racial ( art. 5, inc.d, V) Constitucin Nacional ( art.14 bis y 17) Declaracin Sociolaboral del MERCOSUR (
art. 1) y LCT, art. 260, corresponde declarar inconstitucional en el caso, el art. 4 de la ley 25.561 y etablecer que para
adecuar el capital de condena a la realidad del mercado, se debe actualizar el mismo a partir de enero 2002 hasta su pago,
de acuerdo al indice de precios al consumidor elaborado por el INDEC. E Ibarra Andres c. Cooperativa de Trabajo El
Alcazar Ltda y otro, 26.8.2002, citada en La Ley boletin 27.11.02, pag. 11.
375
Cmara Apelaciones Trabajo Crdoba, Sala X, Rodrguez Pedro c. Carlos Meana s. Despido, 22.3.2002,
publicado por SAIJ ( Internet y transcripto en Suplemento Especial Derecho del Trabajo, Etala Juan Jos La Emergencia
Economica en el Derecho del Trabajo, 2002, octubre, pag. 43 : El art. 4 de la ley 25.561 en tanto mantiene derogadas las
normas que establecen toda forma de repotenciacion de deudas, es razonable en su aplicacin con la vigencia de la ley de
convertibilidad, derogada la ley de convertibilidad en lo vinculado con la paridad cambiaria y generado un aumento del costo
de la vida aparece como irrazonable que el trabajador, sujeto constitucionalmente protegido, se encuentre desguarnecido
frente al envilecimiento del dinero por una mera prohibicion legal, que aparece como violatoria del derecho de propiedad y
de la garantia que aquella ley pretendia asegurar que era mantener incolume el contenido de la pretensin, declarado
inconstitucional el art. 4 de la ley 25.561 corresponde restablecer la plena vigencia del art. 276, L.C.T. y a partir del 1.1.02 y
hasta el momento de su efectivo pago, corresponde aplicar el dispositivo establecido por el art. 276 de la L.C.T. respecto del
monto adeudado, con mas un inters sobre el capital actualizado del 12 % anual.


40
RECLAMO
Reclamo los siguientes rubros y montos, que se estiman
provisoriamente a los fines dispuestos por el articulo 39, inc.d, CPL,
quedando en caso de contradiccin por la demandada - sujetos a la prueba a
rendirse en autos, especialmente la prueba pericial contable y mdica , y al
mejor criterio y arbitrio de VS(
376
) ya que no existen salvo parcialmente-
tarifas predispuestas objetivas y las referencias realizadas al caso Pose o
Mendez no son vinculantes sin slo ejemplos de relevancia y que, conforme
la tesis del valor actual deben calcularse al momento de la sentencia o su
cancelacin mediante pago :

1. Dao derivado del siniestro laboral de la LRT en su aspecto
valorativo de la prdida de ganancia/lucro cesante/prdida de chance (
conforme la comparacin realizada arriba entre las prestaciones econmicas y
la frmula Mendez ): $
2. Dao derivado del siniestro laboral de la LRT, en su aspecto
valorativo de la prdida del goce de la salud y vida plena o valor vida o valor
vital, con referencia a la valuacin realizada por la CSJN en Pose y en
proporcin a mi caso: $
3. Dao derivado del siniestro laboral de la LRT, en su aspecto
inmaterial o moral , en tanto reparacin, con referencia a la valuacin
realizada por la CSJN en Pose y en proporcin a mi caso : $ , y en tanto
sancin conforme la Ley de Defensa del Consumidor : $ 5.000.000 .
Total: $
Asimismo, pido se condene al pago de intereses moratorios tasa activa
Banco Nacin Operaciones de Descuento de Documentos , conforme
Superintendencia de Riesgos del Trabajo
377
, CSJN
378
, S.C.J.Sta.Fe
379
,
Suprema Corte de Justicia de la Prov. De Buenos Aires
380
, Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo , Pleno
381
, Camara Nacional Civil,
Fallo plenario
382
,Cmara Federal de Apelaciones Mendoza, , Pleno
383
,
Cmara de Apelaciones del Trabajo Rosario, Sala III
384
,Cmara de
Apelaciones del Trabajo Santa Fe, Sala II
385
, Prov. Bs.As.
386
, capitalizada

376
C.P.C.C., art. 253, tercer prrafo.
377
Resolucin 414/99, S.R.T., B.O., 22-11-99, Carpetas de Derecho del Trabajo, Revista 1/99, pg.8
378
C.S.J.N., 7.10.03, Blanco Stella c. Buenos Aires s. Daos, tasa que percibe el Banco de la Nacin Argentina en
sus operaciones ordinarias de descuento..
379
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Santa Fe, AyS 240 P 063-068, 27.4.2011, Morales Roberto
Romualdo c. Municipalidad de Santa Fe s. CPL , expte. 375/2010.
380
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, FMA c. Banco de la Provincia de Buenos Aires,
6.4.2011,MicroJuris 69149.
381
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Acta 2357 del 7.5.02 ( Trabajo y Seguridad Social, 2002, pg.
476 )
382
Camara Nacional Civil, Fallo plenario Samudio de Martnez, Ladislao c/ Transportes Doscientos Setenta S.A.
s/ daos y perjuicios
383
Cmara Federal de Apelaciones Mendoza, , Pleno ,24.6.2009 Reveco Jose Marcelo c. YPF S.A. p/ D.Y.P
384
Cmara de Apelaciones del Trabajo Rosario, Sala III, in re Alvarez Jose Alfredo c. Consorcio Devi, sentencia
124 /2009.
385
Cmara de Apelaciones del Trabajo Santa Fe, Sala II, 24.6.2011, Carlota Eduardo Jorge c. Municipalidad de
Santa Fe, Accidente de Trabajo, El Dial, AA6DE7 El fundamento por el cual este fuero considera la aplicacin de la tasa
activa de intereses compensatorios se funda en que, dada la naturaleza alimentaria de los crditos, no cabe presumir que el
trabajador ha sufrido solamente un dao consistente con el lucro cesante (que se indemniza con la tasa pasiva resultante
de la colocacin financiera del capital) sino con el dao emergente de tener que suplir el ingreso impago con
endeudamiento (indemnizable, por consiguiente, con las tasa activas que ha debido asumir bajo cualquier modalidad de
crdito).La amplitud resarcitoria de la tasa activa cumple la funcin de reparar todo el dao causado por la indisponibilidad
del capital en trmino.
386
LEY 14399 ( Provincia de Buenos Aires, Boletn Oficial, 12.12.2012) ARTICULO 1 :Al monto total por el que
se condene a la demandada se deber adicionar los intereses devengados desde la fecha de su exigibilidad y hasta el
efectivo pago, segn el clculo de intereses al promedio de la Tasa Activa que fija el Banco de la Provincia de Buenos
Aires en sus operaciones de descuento.


41
anualmente ( C.Com., art. 569
387

388

389

390
)- todo ello con fundamento en que
los demandados son comerciantes - y las costas.
Por ltimo, pido se condene a los demandados al pago de las costas
totales , cualquiera sea el resultado numrico que por imperio de vuestro
criterio y por la prueba habida disponga en la sentencia , liberndome de todas
las costas y costos ( Cfr. Constitucin Provincial , art. 20, inciso 6
391

392

393

394

395

396

397

398
, art. 63.1 Convencin Americana de Derechos Humanos, e
interpretacin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Pacto de San Jos de Costa Rica- , ante una sentencia condenatoria, sobre
las costas y gastos incurridos - Garrido y Baigorria Vs. Argentina.
Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de agosto de 1998. Serie C N 39, prr.
79; Caso Comunidad Indgena Yakye Axa vs. Paraguay. Reparaciones y
Costas. Sentencia del 17 de junio de 2005; Caso Dacosta Cadogan vs.
Barbados. Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de Septiembre de 2009
CSJN, concepto de reparacin justa Aquino - Fallos: 283:213, 223,
considerando 4 - , Provincia de Santa Fe c. Nicchi - Fallos: 268:112, 114,
considerandos 4 y 5-, Cfr. CNAT, Sala VI, 8.9.2010, Ssserc/ K.srls/
despido). La Cmara de Apelaciones del Trabajo de Rosario, Sala III,
reafirmando el precedente Lpez Leoncio c. La Construccin S.A. (Acuerdo 3,
T.IX, f.13/17 del 4.2.09) dispuso debe prevalecer el derecho del actor en
percibir sin detraccin la indemnizacin habida, atento su carcter de vctima
y la naturaleza de la indemnizacin.( Acuerdo 18 , 10.2.2011, Persichitti Fabio
Alberto c. Boston Cia.Arg.de Seguros S.A. ) Recientemente, la misma Sala III
integrada - Anzulovich, Angelides, Mambelli , ( 28.10.2011, Asociart S.A.
ART c. Diomedi Nicols s. Consignacin, ha dicho debe adicionarse un
concepto propio del derecho del trabajo, que es el de indemnidad de la
acreencia. Y en fallo del 28-11-2012 Pastorino, Angelides, Anzulovich
Persichitti Fabio Alberto c. Boston Cia.Arg.de Seguros SA s. Prtesis, se
expresa la obligacin del pago de costas al deudor vencido se impone en
razn de que tal rubro no debe producir merma en el monto indemnizatorio,
ya que el pago de cierta porcin de costas por parte de la demandante importa
en definitiva- una disminucin patrimonial. ( CAT, Sala I,
Paran,E.R
399
.)Asimismo, como consumidor indirecto de seguros, la Ley
24.240, de orden pblico, consagra la justicia gratuita. ( CNC,Sala F
400
)

387
Rouillon, Adolfo A.N., intereses tasa activa y pasiva , publicacin del Instituto de Derecho Bancario del Colegio
de Abogados de Rosario, Juris, 1993, pag. 7.
388
Villegas Carlos G. y Schujman Mario S., intereses y tasas, Abeledo Perrot, Bs.As. 1990, pag. 155, punto
3.2.4.
389
Anaya Jaime Luis, Los intereses moratorios en las obligaciones comerciales, El Derecho, 148, pag. 402.-
390
Cmara Nacional Comercio, Sala D, Banco Ciudad de Buenos Aires c. Artimsa , J.A. 1992, III, 519.Cmara
Nacional Comercio, Sala B, La Ley 1979, pag. 679:.Cmara Nacional Comercio, Sala D, 8.5.92, Citibank, J.A. 1992, III,
13.Camara Nacional Comercio, Sala E, La Ley 30.9.98, pag. 5, citado por Toma Pedro, en Manual de Intereses, Ediciones
Jurdicas, Bs.As. 1955, pag. 180.
391
Constitucion Provincial, art. 20, inc.6 : La Ley concede el beneficio de gratuidad a las actuaciones
administrativas y judiciales de los trabajadores y de sus organizaciones .
392
Fernandez Madrid, Juan Carlos, Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, La Ley, Buenos Aires, 1989, T. I, pag.
264.
393
Lopez, Justo, Ley de Contrato de Trabajo comentada, Ediciones Contabilidad Moderna, Bs.As., 1987, T.II, pag.
171.
394
Allocatti, Amadeo, Tratado de Derecho del Trabajo, dirigido por Deveali Mario L., Fedye, Bs.As., 1972, T.V.,
pag.351.
395
Ramirez Bosco, Luis Ernesto, Ley de Contrato de Trabajo comentada,anotada y concordada, dirigida por
Rodriguez Mancini, Jorge, La Ley, Bs.As., 2007, Tomo I, pag.628.
396
Pla Rodriguez, Americo, Los principios del Derecho del Trabajo, Desalma, Bs.As., 2da. Ed., pag. 9, citado por
Mambelli Roxana, Tiene vigencia el principio protectorio cuando no est asegurado el acceso a la justicia?, Ponencia
Congreso Internacional de Derecho Laboral, Cordoba, 2010, Microjuris Doctrina 5028.
397
Ferro, Horacio D.J., Gratuidad, Beneficio de Pobreza y Honorarios en el proceso laboral, Derecho del Trabajo,
12, 569.
398
Podetti, Humberto A., El beneficio de Litigar sin Gastos en el proceso del trabajo, Gaceta del trabajo, 1966, 258.
399
Cmara Tercera de Apelaciones del Trabajo , Paran, Entre Rios , Sala I: 26.5.2011 : GIECO, ARIEL JOSE
c/CONSOLIDAR ART SA -Accidente de trabajo -Apelacin de sentencia -RECURSO DE INAPLICABILIDAD DE LEY".
Expte. N 3744 las costas como propugna el impugnante deben ser impuestas ntegramente a la demandada en orden al
principio general de la derrota. Tal criterio es el que surge de la doctrina sentada por esta Sala en los autos "PULKA DE
SHEIN, MIRTA c/SUP. GNO. DE LA PCIA. DE E.R. y/u otros -Accidente de Trabajo -RECURSO DE INAPLICABILIDAD DE


42
Acuso entonces, la inconstitucionalidad de toda norma legal que habilite
imponerme costas y costos judiciales por violacin del principio protectorio,
gratuidad y reparacin justa ( CP, 20, CN, 75.22 y Convencin Americana de
Derechos Humanos, 63.1)
Asimismo, acuso de inconstitucional el tope dispuesto por el art. 277 LCT,
conforme ley 24.432, pidiendo su declaracin (CNAT
401

402

403
)

PLUS PETITIO
Conforme lo dispuesto por el art. 146 ( ex 128 )CPL, y el art. 253 CPCC,
primer y tercer prrafo ) quien reclama no incurre en plus petitio si la
reclamada no reconoce la justicia de la reclamacin en una cifra que luego la
sentencia confirme , y cuando la condena dependa arbitrio judicial, prueba
pericial o rendicin de cuentas como en ste caso -.La Provincia regula en el
art. 253 las condiciones de viabilidad de la condena en costas por plus petitio,
en ejercicio de sus facultades reservadas ( C.N., arts. 121 y 122), siendo por
tanto inconstitucional lo dispuesto en el art. 20 LCT, tercer prrafo
404

405

406

, que introduce en la ley de fondo la condena en costas del trabajador y su
letrado.Pido se declare la inconstitucionalidad de dicha norma, en el aspecto
citado. En caso negativo, existiendo dos normas contradictorias sobre el
mismo tema , una restringiendo la sancin y otra designandola sin
condicionamientos, por imperio del art. 9 LCT, deber aplicarse la ms
favorable al trabajador.
DERECHO
Fundo esta demanda en la Constitucin Nacional y Provincial,
Declaraciones , Convenciones y Pactos Complementarios de Derechos y
Garantias, especialmente, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos ,
Sociales y Culturales de 1966 , C.P.L., L.C.T., 24.240 y sus reformas, 24.557 ,
reformas y reglamentacin , 26.773 y dems leyes laborales, decretos,
resoluciones, disposiciones y laudos reglamentarios, C.C.T.y el Cdigo Civil,
Cdigo de Comercio, Cdigo Penal y leyes complementarias que establecen
derechos considerados estandard para todos los habitantes de nuestro pas,
los que, sin violentar el principio de igualdad ante la ley y la propia ley

LEY", sentencia del 24/09/07, en los cuales se sostuvo que tratndose de una pretensin resarcitoria de daos y aun
cuando no proceda la reparacin de todas las consecuencias daosas cuya indemnizacin se reclama, las costas deben ser
soportadas en su totalidad por la parte que finalmente resulta responsable de los mismos.
400
Camara Nacional Comercio,Sala F , Asociacin Proconsumer c. Cencosud S.A., 27.9.2011 el beneficio de
justicia gratuita debe ser interpretado en sentido amplio, comparando tal instituto con el beneficio de litigar sin gastos, con
los alcances que el cdigo de rito le adjudica en los arts. 83 y 84, comprensivos tanto del pago de impuestos y sellados de
actuacin como de las costas del proceso. Si se pretendiera limitar la exoneracin slo al pago de la tasa de justicia con
exclusin de los gastos causdicos, esa interpretacin conducira a la afectacin de las autonomas provinciales, soberanas
en materia tributariaEl beneficio de justicia gratuita en el orden nacional puede identificarse con el beneficio de litigar sin
gastos.En las distintas provincias, habr que estar a lo que all se disponga respecto de la tasa judicial pero no respecto
de las costas, por las que los consumidores y usuarios no deberan responder, salvo que prosperara un incidente de
solvencia -situacin que cabra excluir en la hiptesis del art. 55 LDC que no prev la posibilidad de generacin de tal
incidencia-.
401
C.N.A.T., 31.5.2011, Pacheco Carlos Alberto c/ Integracion Electrica Sur Argentina SA y otro s/ accidente-accin
civil , elDial.com - AA6CB7 Publicado el 11/07/2011
402
C.N.A.T., 31.10.2011, Quintana Javier Alejandro c. AF Construcciones SRL, : elDial.com - AA7329, publicado
8.2.2012 En razn de lo expuesto el art. 277, cuarto prrafo, de la LCT (conf. art. 8 de la ley 24.432) en el caso particular de
autos, resulta violatorio del principio protectorio que consagran los arts. 14, 14 bis, del derecho de propiedad del art. 17 de
la CN, as como, el derecho a la igualdad del art. 16 de la CN, ya que en la especie, un profesional acreedor de honorarios
judiciales resulta tratado de un modo diferente del resto de los deudores y acreedores. Lo cual significa un menoscabo al
derecho del trabajo profesional, que se presume oneroso, y su retribucin tiene carcter alimentario (art. 1871 del C. Civil;
en sentido anlogo Sala X, sent. int. 5082, del 30.10.98, dictada en autos "Albornoz Jos c/Establecimiento Gamar y otro).
En consecuencia, corresponde revocar la resolucin en cuanto hace lugar a la impugnacin deducida por la ART y declarar
la inconstitucionalidad del cuarto prrafo del art. 277 de la LCT, incorporado por el art. 8 de la ley 24.432
403
C.N.A.T., Sala V, 30.12.2011, Braggio Pablo Gaston c. Avcola Capitan Sarmiento S.A., La Ley On Line,
AR/JUR/89095/2011.
404
Centeno, Norberto, en Lpez Justo, Fernandez Madrid, Juan Carlos y Centeno Norberto, Ley de Contrato de
Trabajo Comentada, Editorial Contabilidad Moderna, Buenos Aires, 1987, T. I, pag. 238.
405
Vitantonio, Nicols J.R., Codigo Procesal Laboral de la Provincia de Santa Fe, Comentado, Concordado con el
CPL de Corrientes, Nova Tesis, Rosario, 2000, T. II, pag.225 ..la norma es inconstitucional, porque se inmiscuye la Nacin
en una cuestin reservada a las provincias, sin justificacin jurdica alguna.
406
Pinto Varela, Silvia E., Conductas Temerarias o Maliciosas en el Proceso Laboral, Revista de Derecho Laboral,
Procedimiento Laboral III, 2008, 1, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2008, pag.392 .


43
antidiscriminatoria nro.23.592, no pueden declararse negados al suscripto por
su calidad de empleado u obrero dependiente(
407
). A todo evento, pido a VS
supla mis omisiones (iura novit curia
408
)

PRUEBAS
CONFESIONAL
Del demandado persona fsica , y del Presidente de las personas jurdicas, -
atento su conocimiento personal de las decisiones estrategicas adoptadas en el
seno del Directorio que integra, tanto delegando facultades y decisiones, como
aprobando las decisiones adoptadas por los gerentes - conforme el pliego que
se acompaa .
DOCUMENTAL
Acompao la siguiente documental , para su reconocimiento:
Telegramas e informes de Correo Argentino, citados en la
demanda.
Recibos de sueldos.
Constancias mdicas:
Resolucin de la Comisin Mdica 7 de laSuperintendencia de
Riesgos del Trabajo declarando que el siniestro es laboral .
Ofrezco subsidiariamente, pericial caligrfica , pericial contable , e
informativa a Correos si se niega su autenticidad
DOCUMENTAL en poder de los demandados
Se intimar a la demandada la presentacin de la siguiente documental:
Contratos de seguros habidos por accidentes y enfermedades del
trabajo , planillas anexas de altas y bajas del personal comprendido en las
plizas , vigente al momento del siniestro. Legajo de la empresa empleadora
conteniendo verificacin de incumplimientos de seguridad e higiene y
denuncias realizadas a la SRT.
Contrato Social, y todas las modificaciones , ampliaciones,
prorrogas y dems habidos, y actas de designacin de directivos, distribucin
de cargos . Balances y estados de resultados, es especial, sobre la renta
financiera obtenida en cada ejercicio econmico financiero.
Actas de reuniones de Directorio en las que se resolvi no otorgar
al suscripto las prestaciones reclamadas y la adopcin de la estrategia en
relacin a los reclamos por prestaciones econmicas , y en las que se aprob
cada decisin adoptada por los gerentes generales y especiales en
cumplimiento de dicha estrategia y los informes sobre los resultados de cada
periodo econmico y balances relacionados con la renta financiera obtenida al
cierre de cada uno de ellos.
Legajo mdico del actor, relativos a los siniestros denunciados.
Historias clnicas, protocolos quirurgicos y constancias mdicas
en poder de sus prestadores mdicos y bajo su guarda jurdica.

407
Art. 31, Constitucin Nacional, ,De la Fuente Horacio Hector," Posibilidad de modificar el Derecho Civil para
adaptarlo a los derechos especiales", Derecho del Trabajo, l995, A., pg.1, Lpez, Justo, Centeno Norberto y Fernandez
Madrid, Juan Carlos " Ley de Contrato de Trabajo comentada ", Ed.Contabilidad Moderna, Bs.As., l987 ( 2da. ed.) , T. I,
pg.28, Fernandez Madrid, Juan Carlos, " Tratado Practico de Derecho del Trabajo", La Ley, Bs.As., T. I, pg. 477,
Vazquez Vialard, Antonio, " La responsabilidad en el Derecho del Trabajo", Astrea, Bs.As., l988, pg.9, Lopez, Justo,
El derecho del trabajo y la reforma del Cdigo Civil , Legislacin del Trabajo 16, pag. 689 .Garca Martnez, Roberto, "
Relaciones e influencias entre el derecho civil y el derecho del trabajo", Legislacin del Trabajo, 30-48l.Krotoschin,
Ernesto, " El contrato de trabajo y el derecho comn de las obligaciones ", Legislacin del Trabajo . 20-945,.Borda
Guillermo, Tratado de Derecho Civil Argentino", Perrot, Bs.As.,l987, T. I, pg. 32,.Krotoschin, Ernesto, Tratado Practico
de Derecho del Trabajo, Depalma, Buenos Aires, 1977, T.I, 3era. Edicion actualizada y reelaborada, pg. 41
408
C.S.J.N. - Fallo 326:350 Entre los poderes que puede ejercerel rgano judicial se encuentra el principio de iura
novit curia, regla queestablece la facultad y el deber del juzgador de discutir los conflictoslitigiosos y dirimirlos segn el
derecho vigente, calificando autnomamente larealidad fctica y subsumindola en las normas que la rigen,
conindependencia de los fundamentos o argumentos jurdicos que enuncien las partes


44

DOCUMENTAL EN PODER DE TERCEROS
Se requerir a mi empleador , la presentacin de la documental
siguiente :
Recibos cuya firma se me atribuya, por cualquier concepto
laboral , correspondientes al periodo que va desde un ao previo al siniestro y
la actualidad.
Comprobantes de comunicacin del contrato de trabajo a la Caja
de Jubilaciones, Obra Social, Caja de Asignaciones Familiares, Sindicato,
M.T.S.S., Secretaria de Trabajo de la Provincia , y de pago de aportes y
contribuciones .
Declaraciones juradas periodicas y anuales.( Administracin
Nacional de la Seguridad Social (ANSS), y Direccin General Impositiva
(DGI)
409
.
Contratos de seguros habidos por accidentes y enfermedades del
trabajo , tanto para el rgimen de derechos e indemnizaciones tarifadas o
especiales como para el rgimen de daos y perjuicios del derecho comn,
planillas anexas de altas y bajas del personal comprendido en las plizas .
Exmenes preocupacionales, de salud y ergonmicos, rutinarios
,peridicos, anuales,de reintegro al trabajo luego de una ausencia prolongada,
de adaptacin a las tareas y de pre-ruptura del contrato de trabajo , con el
complemento de radiografias, anlisis bioqumicos y complementarios.
Recaudos laborales: de registracin de ingreso, remuneraciones,
categoras, jornada de trabajo, de horas extras, deducciones, complementos,
operaciones de ventas y cobranzas, comisiones, etc.
Legajo mdico del suscripto , conteniendo los comprobantes
acompaados por el mismo por sus ausencias por enfermedad y los controles
de ausentismo realizados por la empresa por si o por intermedio de
prestatarias de servicios mdicos laborales.
Denuncias realizadas a la ARTs. por accidentes de trabajo y
enfermedades del trabajo del suscripto.
INSTRUMENTAL
Se peticionar a la SRT ( Comisin Mdica) la remisin del expediente
administrativo citado en hechos, y nomina y copia de las resoluciones emitidas
sancionando al empleador por denuncia realizada por la ART y a la ART por
incumplimientos de sus obligaciones desde que est habilitada para operar
como tal.
Se peticionar al M.T.S.S., remita copia del Convenio Colectivo
aplicable al caso, como as las escalas salariales vigentes desde un ao antes
del siniestro laboral denunciado hasta la actualidad. Idem a la entidad sindical
respectiva.

PETITORIO
A V.S. pido:
1. Acepte mi presentacin como parte actora y los domicilios real
denunciado y procesal constituido.
2. Acepte a mi apoderado por comparecido, por acreditada la
representacin invocada conforme el poder que se indica, con domicilio
procesal constitudo, otorgndosele la participacin que por derecho le
corresponde.

409
Decreto 2741/91, 507/93, Resol. Conjunta ANSS DGI Nro. 775/93 y concordantes).


45
3. Acepte esta demanda , que ha sido redactada por mis apoderados
respetando fielmente la informacin que les d y mis pretensiones creditorias
y ofrecida la prueba que se indica, reservndose los sobres acompaados.
4. Las citas al pi de esta demanda , no contienen afirmaciones de
hechos, sin solo referencias legales, doctrinarias y jurisprudenciales, que
tienen como nico y exclusivo objeto fundar la demanda.
5. Tenga por acompaada la documental que se indica.
6. Se me dispense de acompaar copias, atento que las mismas
obran en poder de la parte demandada.
7. Imprima al juicio el trmite del C.P.L. Ley 7945 / reforma ley
13.039 , emplazndose a los demandados para que comparezcan , denuncien
domicilios reales y constituyan procesales , contesten la demanda , opongan
excepciones , ofrezcan pruebas .
8. Dicte oportuna sentencia, acogiendo la demanda , con costas.
ES JUSTICIA.


46


47
Manifiesta

Sr. Juez del Trabajo :

, trabajador, por derecho propio, con domicilio ad litem en Presidente Roca
177 de Rosario, Santa Fe con el patrocinio del Dr. JUAN CARLOS
LOMBARDI (
410
)abogado, en los autos caratulados , a VS
respetuosamente digo:

Conforme la Ley de Contrato de Trabajo , articulo 277 , que dice queda
prohibido el pacto de cuota litis que exceda del veinte por ciento (20%) el
que, en cada caso, requerir ratificacin personal y homologacin judicial
, acuerdo con mis apoderados , pagarles el veinte por ciento (20%) de los
crditos que logre percibir, considerndose para su clculo, capital,
actualizacin, intereses moratorios y punitorios, clausulas penales, astreintes
y dems prestaciones dinerarias o en especie que obtenga , y trabar embargo
voluntario sobre mis crditos por el mencionado porcentaje a favor de los
mismos . Previa ratificacin personal que realizar ante ese tribunal en la
primera audiencia a la que deba concurrir , solicito se homologue dicho pacto
de cuota litis.

ES JUSTICIA

410
Santa Fe, Matrcula Libro XVII, Folio 230, Colegio de Abogados de Rosario, Nacin, C.S.J.N., Subsecretara de
matrcula , Tomo 88, folio 6, Provincia de Buenos Aires, Colegio de Abogados de San Nicols, Tomo 5, folio 101, Ciudad de
Buenos Aires, Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, Tomo 64, folio 0789, I.V.A. responsable inscripto, 23-
06071111-9, Caja de Jubilaciones de Abogados y Procuradores de la Provincia de Santa Fe n 7253-4.


48
PLIEGO DE POSICIONES QUE DEBERA ABSOLVER
DEMANDADA ( ART )EN AUTOS CARATULADOS :

Jure que es cierto que :
1. Que Ud. participa en las reuniones de Directorio de la
Sociedad Anonima que representa en este acto.
2. Que Ud. tiene conocimiento de cada una de las
decisiones adoptadas en las reuniones de Directorio.
3. Que Ud. ha firmado las actas de directorio de la
Sociedad Anonima.
4. Que a los fines de esta audiencia, Ud. tom
conocimiento del contenido de las reuniones de Directorio de la S.A. que
representa.
5. Que Ud. no ha traido a esta audiencia la documentacin
intimada por la actora ( Actas de Directorio, Balances y Estados de
Resultados, Contrato Social, modificaciones del mismo, legajo de mi
empleador, inspecciones y verificaciones realizadas, legajo del actor )
6. Que el Directorio de la ART que Ud. representa dispuso
no cumplir con las prestaciones econmicas, constituyendo las reservas
tecnicas correspondientes.
7. Que el Directorio de la ART dispuso que las reservas
tcnicas se invirtieran financieramente.
8. Que dichas inversiones han generado resultados
financieros positivos para la ART.
9. Que recibieron la denuncia de siniestro remitida por el
actor.
10. Que otorgaron prestaciones mdicas y farmaceuticas.


49


50

PLIEGO DE POSICIONES QUE DEBERA ABSOLVER EL
DEMANDADO SR.
EN AUTOS CARATULADOS:

Jure como es cierto y confiese:

1 Que Ud. fue designado Presidente del Directorio de la ART
demandada en autos.
2 Que su mandato estaba vigente a la fecha de denuncia de su siniestro
laboral por parte del actor en estos autos .
3 Que su mandato estaba vigente a la fecha de reclamo de prestaciones
por parte del actor en estos autos.
4 Que Ud. decidi no cumplir con el reclamo del actor.
5 Que Ud. comunic esa decisin a los gerentes en los que deleg
facultades de gestin de la S.A.
6 Que dicha decisin la adopt con conocimiento de los restantes
directores de la S.A.


51


52
PLIEGO DE POSICIONES QUE DEBERA ABSOLVER EL
REPRESENTANTE DE ( CONTROLANTE )
EN AUTOS CARATULADOS

Jure Como es cierto y confiese :

1 Que la empresa que Ud. REPRESENTA posee el % del
capital de la ART
2 Que las mismas personas son directivos de la ART y de la
Controlante.
3 Que la empresa que Ud. representa controla a la ART
4 Que la empresa que Ud. representa dispone la conducta de la
ART en relacin a los reclamos de los trabajadores cubiertos por
sus polizas de seguro .


53


54
CONVENIO de honorarios mdicos.
PREZZAVENTO JOSE ROBERTO, apellido materno Orto, argentino,
casado con Celia Caldarone, nacido el 4 de agosto de 1949, con domicilio real
en Homero Manzi 2593, 3er.Piso, depto. D de Rosario, DNI CUIL 20-
07.841.655-7, trabajador, en los autos caratulados PREZZAVENTO JOSE
ROBERTO C. QBE ARGENTINA ART S.A. Y OTROS S. DEMANDA LEY
24557 acuerdo con la Dra. SILVANA GRACIELA FONSECA, mdica ,
matricula 10367, que su labor profesional a desarrollar judicial y
extrajudicialmente , sern remunerados con el equivalente al cinco por ciento
( 5%) de lo que cobre en dichos autos , por ejecucin de sentencia o acuerdo
transaccional. Rosario, de marzo de 2013.-

Demanda. Art

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