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TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO

DE LA FUERZA EN DERECHO INTERNACIONAL
Eric TARDIF CHALIFOUR
SUMARIO: I. Introduccin. II. Regla general: la prohibicin
del uso de la fuerza. III. Las excepciones a la prohibicin del
uso de la fuerza. IV. La praxis: el papel de las Naciones Uni-
das. V. Derecho internacional humanitario. VI. Conclusiones.
I. INTRODUCCIN
La prohibicin del uso de la fuerza en las relaciones interestatales
es una de las importantes conquistas del derecho internacional
moderno. Durante varios siglos, la guerra fue una forma para los
Estados de expandir su territorio y zona de influencia; prevaleca
la razn del ms fuerte. Despus de los dos conflictos mundiales,
sin embargo, la humanidad comprendi la necesidad de idear un
sistema que impidiera a los Estados recurrir a su antojo al uso de
la fuerza, y velara a la vez por la seguridad colectiva internacional.
Para entender los alcances del rgimen contemporneo del
uso legtimo de la fuerza, resulta imprescindible referirnos al cor-
pus jurdico desarrollado en torno al ente administrativo supra-
nacional y a vocacin universal por excelencia: la Organizacin
de las Naciones Unidas (en adelante ONU) en el primer apartado.
De esta forma, en el segundo apartado vamos a adentrarnos al es-
ERIC TARDIF CHALIFOUR
210
tudio del artculo 2(4) de la Carta de la ONU. A continuacin, en
el apartado tercero analizaremos las excepciones a la prohibicin
del uso de la fuerza. En el apartado cuarto, siendo lo mas impor-
tante la actuacin del Consejo de Seguridad de la ONU, cuando
interviene a nombre de toda la comunidad internacional: hace-
mos un esbozo de su integracin, aludimos a su mecanismo de
toma de decisiones, y estudiamos detalladamente la forma en
que se hace garante de la seguridad colectiva de la humanidad, a
travs particularmente de las operaciones de paz. Finalmente ve-
remos un panorama del derecho aplicable durante los conflictos
armados en el apartado quinto.
II. REGLA GENERAL: LA PROHIBICIN
DEL USO DE LA FUERZA
En el periodo que precede la entrada en vigor de la Carta
de las Naciones Unidas, los Estados gozan de la posibilidad, casi
ilimitada, de recurrir al uso de la Fuerza Armada, a pesar de
los numerosos instrumentos internacionales adoptados por ellos
para contener el recurso a la guerra como un instrumento para
tutelar sus derechos,
1
y de las polticas impulsadas por algunos
Estados, que van en el mismo sentido, como es el caso de la doc-
trina Drago desarrollada por Argentina.
Las convenciones ms importantes de ese periodo fueron el
Pacto de la Liga de las Naciones y el Pacto de renuncia a la gue-
rra conocido como el Pacto Briand-Kellog, por el nombre de
los ministros de relaciones exteriores francs y estadounidense
que lo haban promovido ambos firmados despus del primer
conflicto mundial.
El Pacto de la Liga de las Naciones, negociado en 1919, pro-
hiba a los miembros de esta organizacin intergubernamental
1
Para un detallado anlisis histrico de la normatividad internacional del
uso de la fuerza antes de la entrada en vigor de la Carta de las Naciones Unidas,
vase Brownlie, I., International Law and the Use of Force by States, Oxford, Claren-
don Press, 1963, Parte I.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 211
recurrir al uso de la fuerza en los primeros tres meses de la emi-
sin de un laudo arbitral, un fallo jurisdiccional, o del informe
del Consejo de la Liga, relativos a una controversia nacida entre
las partes y que fuera susceptible de llevar a una ruptura de sus
relaciones.
2
Los miembros deban entonces abstenerse de recu-
rrir al uso de la fuerza en contra del Estado que hubiera acatado
el laudo, fallo o informe adoptado por el Consejo por unanimi-
dad. En la prctica, con tal acuerdo, no se condenaba el uso de
la fuerza en general, y la guerra estaba prohibida nicamente en
determinados casos. Los Estados podan as recurrir a procesos
de auto tutela que implicaran el uso de la fuerza pero que fuesen
distintos a la guerra, o a la guerra misma en los casos no prohi-
bidos expresamente por el Pacto.
Con el Pacto Briand-Kellog, firmado en 1928, las partes se
comprometan a renunciar a recurrir a la guerra como medio
de solucin de las controversias internacionales.
3
Nunca qued
claro si la prohibicin inclua tambin las medidas que no cons-
tituyen una amenaza armada (measures short of war), como las
represalias armadas. Segn Brownlie, los principios interpreta-
tivos del significado del texto deben buscarse en la praxis de las
partes sucesiva a la entrada en vigor del tratado. Una praxis que,
en palabras del autor, deja pocas dudas acerca de que el Pacto
no comprenda una prohibicin general del uso de la fuerza.
4
El proceso empezado con estos pactos culmin con la Carta
de las Naciones Unidas, adoptada al concluirse la Segunda Gue-
rra Mundial. Con ella, se prohben por primera vez en la histo-
ria, el uso de la fuerza y la amenaza del uso de la fuerza. De esta
forma, el nuevo documento internacional supera la simple pro-
hibicin del recurso a la guerra, imponiendo una prohibicin de
2
Artculo 12.
3
El artculo 1o. del Pacto reza: The High Contracting Parties solemnly
declare in the names of their respective peoples that they condemn recourse to
force for the solution of the international controversies, and renounce it as an
instrument of national policy in their relations with one another.
4
Brownlie, I., op. cit., p. 87.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
212
un alcance mayor, fundada en el concepto de fuerza. Adems,
la Carta desarrolla ampliamente la conexin, ya presente en los
pactos precedentes, entre la prohibicin del recurso a la fuerza y
la obligacin de solucin pacifica de las controversias, impuesta
por el artculo 2(4) prrafo 3.
5
El artculo 2(4) de la Carta reza:
Los miembros de la organizacin, en sus relaciones internacio-
nales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuer-
za contra la integridad territorial o la independencia poltica de
cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los
propsitos de las Naciones Unidas.
El significado de la palabra fuerza no viene especificado por
la norma contenida en el referido artculo.
6
Ya que este concepto
puede asumir varios significados,
7
existe un debate acerca del tipo
de fuerza prohibido por la Carta. La mayor parte de la doctrina
sostiene que la prohibicin se refiere nicamente a la fuerza arma-
da utilizada a nivel internacional.
8
5
Este artculo impone a los Estados miembros resolver sus controversias
internacionales por medios pacficos de tal manera que no se pongan en peligro
ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia.
6
Para un estudio pormenorizado del concepto de fuerza en derecho in-
ternacional, vase el acusioso estudio de Bermejo Garca, R., El marco jurdico in-
ternacional en materia del uso de la fuerza: ambigedades y lmites, Navarra, Civitas, 1993.
7
Algunos tratadistas incluyen en las categoras de fuerza empleables por los
Estados, la retorsin la adopcin por un Estado de una conducta poco ami-
gable o hasta perjudicable, pero legal en repuesta a las actividades legales
pero injuriosas de otro Estado y las represalias los actos ilegales que lleva a
cabo un Estado en respuesta a un acto ilegal cometido por otro Estado con an-
terioridad. Vase Shaw, M. N., International Law, 5a ed., Cambridge, Cambridge
University Press, 2003, pp. 1022 y 1023.
8
La doctrina parece concordar sobre el carcter internacional del uso de
la fuerza prohibido por la carta. De esta forma, no cabra el uso interno de la
fuerza, que es una de las expresiones de la soberana territorial del Estado. Cabe
agregar que una guerra civil puede constituir una amenaza a la paz y la seguridad
internacionales, que permitira al Consejo de seguridad intervenir a travs de
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 213
El tema de la definicin del concepto de amenaza del uso
de la fuerza tampoco definido en la Carta resulta menos
controvertido. Segn la definicin dada por el profesor Brownlie
en 1962 en su clsica obra, la amenaza del uso de la fuerza con-
siste en una promesa, expresa o implcita, por parte de un gobier-
no, de recurrir al uso de la fuerza en caso de desacato a ciertas
peticiones presentadas por tal gobierno.
9
Si la promesa tiene que
ver con un recurso a la fuerza que se llevara a cabo sin una vali-
da justificacin, la amenaza debe en s considerarse ilegal.
De manera ms reciente, Ronzitti
10
afirma que no es fcil
determinar qu constituye una amenaza del uso de la fuerza.
Particularmente, puede presentarse la duda de saber si la carrera
armamentista de los Estados puede encajar en esta definicin;
la misma duda se plantea acerca de la posesin y la disuasin
nuclear, dos cuestiones sobre las que la Corte Internacional de
Justicia se ha pronunciado negativamente en 1986 en su famosa
sentencia en el llamado caso Nicaragua.
11
Finalmente, la prohibicin contenida en el artculo 2(4) se
refiere al uso directo de la fuerza contra la integridad territorial
o independencia poltica de los Estados, o en cualquier otra
forma incompatible con los propsitos de las Naciones Unidas.
La Carta recupera, en este sentido, la formula que contena ya el
artculo 10 del Pacto de la Sociedad de las Naciones, con el com-
plemento de la prohibicin de la amenaza o del uso de la fuerza,
incompatibles con los fines de la Organizacin.
las disposiciones del captulo VII de la carta. Ronzitti, N., Diritto internazionale dei
conflitti armati, Torino, G. Giappichelli, 1998, p. 28.
9
Brownlie, I., op. cit., p. 364.
10
Ronzitti, N., op. cit., p. 27. Un ejemplo de la amenaza del uso de la fuerza,
segn el Profesor Harris, sera el ultimtum. Harris, D.J. Cases and Materials on
International Law, 6a. ed., Londres, Sweet & Maxwell, 2004, p. 864.
11
Activits militaires et paramilitaires au Nicaragua et contre celui-ci (CIJ
Nicaragua c. Estados Unidos de Amrica1986), http://www.icj-cij.org/doc-
ket/files/70/6502.pdf, p. 135, y la Opinin consultiva sobre la legalidad de la
amenaza y del uso de la fuerza (prrafos 47 y 48), reproducida en Harris, D. J.,
op. cit., p. 924.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
214
Segn una interpretacin literal, en sentido estrecho, se ha
afirmado que no estara prohibido por la Carta un uso de la
fuerza que no tenga por objeto el violar la integridad territorial
o la independencia de un Estado. De esta forma, varias acciones
armadas mantendran su carcter de lcitas, existente antes de la
entrada en vigor de la Carta.
Se ha tambin observado que la intencin de los fundadores
de la ONU fue ms bien la de plantear una prohibicin de ca-
rcter absoluto acerca de cualquier forma de uso de la fuerza.
12

Esto pareciera confirmado por la referencia, en el precepto en
comento, a la prohibicin del uso de la fuerza incompatible con
los fines de las Naciones Unidas, as como del quinto punto del
prembulo, y del artculo 1(1) de la Carta, que indican que el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales es uno de
los fines de las Naciones Unidas.
La prohibicin general del uso de la fuerza sera tambin con-
firmada por la Declaracin sobre Relaciones Amistosas de 1970, la
Definicin de agresin de 1974 y la Declaracin sobre el Reforza-
miento de la Eficacia del Principio de Abstencin de la Amenaza
o del Uso de la Fuerza en las Relaciones Internacionales, de 1987.
Estos instrumentos incluyen en la prohibicin del uso de la fuerza,
varias acciones generalmente encaminadas a violar la soberana de
los Estados, sin agraviar la integridad territorial o la independen-
cia poltica, como las violaciones de las fronteras internacionales,
la ocupacin militar temporal y las represalias armadas.
Segn Brownlie, como la integridad territorial y la indepen-
dencia poltica de cada Estado constituyen el conjunto de los de-
12
Vase Brownlie, I., op. cit, p. 391, y Jhabvala, F. Unilateral Humanitarian
Intervention and International Law, Indian Journal of International Law, vol. 21
nm. 2, 1981, 208230, p. 215. Teson y Schachter, por ejemplo, favorecen una
interpretacin restrictiva, y afirman que los fundadores de la ONU no quisieron
hacer explicita la naturaleza absoluta de la prohibicin. Teson, F., Humanitarian
Intervention: An Inquiry into Law and Morality, 3a. ed., Nueva York, Transnational,
2005, p. 150; Schachter, O., The Right of States to Use Armed Force, 82
Michigan Law Review, 1620 (1984), p. 1625.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 215
rechos que posee un Estado,
13
el objeto del artculo 2o., prrafo
4 es la tutela de la soberana de los Estados, la cual resulta garan-
tizada por una prohibicin absoluta del uso de la fuerza.
Con base en estas ltimas consideraciones parece oportuno
retener que la mayor parte de la doctrina converge en afirmar
que el contenido del artculo 2(4) impone una prohibicin de re-
currir a cualquier forma de amenaza y uso de la fuerza, con ex-
cepcin de los casos de justificacin que contemplan la Carta de
las Naciones Unidas y el derecho internacional general, postura
que compartimos.
Por otro lado, el artculo 34, de la Convencin de Viena so-
bre Derecho de los Tratados de 1969,
14
especifica que un tratado
no crea obligaciones ni derechos para un Estado tercero sin su
consentimiento; de esta forma, con base en el artculo 2o., prra-
fo 4 de la Carta de las Naciones Unidas, los Estados que deben
abstenerse de recurrir al uso o la amenaza de uso de la fuerza
son los que sean miembros de la ONU.
15
Hoy en da, sin em-
bargo, la prohibicin del uso de la fuerza, as como el contenido
del artculo 2 (4), parecen haber adquirido el carcter de norma
internacional consuetudinaria, y serian entonces aplicables a la
totalidad de los Estados, independientemente de su pertenencia
o no a la ONU.
16
13
Brownlie, I., op. cit., p. 391. Ronzitti coincide con esta postura, Ronzitti,
N., op. cit., p. 29.
14
Consultada en Brotons, R. (comp.), Derecho internacionaltextos y otros docu-
mentos, Madrid, McGraw-Hill, 2001, pp. 275 y ss.
15
Cabe aclarar que el artculo 2 (6) hace referencia al uso de la fuerza por
parte de un Estado no miembro de las Naciones Unidas. Segn Dinstein, esta
disposicin se refiere a la obligacin, por parte de la organizacin, de tomar las
medidas necesarias contra estos Estados si llegaran a poner en peligro la paz y
la seguridad internacionales. Dinstein, Y., War Aggression and Self-Defence. 3a. ed.,
Cambridge, Cambridge University Press, 2001, p. 93.
16
Esto va en el sentido del artculo 38 de la Convencin de Viena sobre
Derecho de los Tratados, el cual especifica que una disposicin de un tratado
puede volverse obligatoria para Estados terceros como norma de derecho con-
suetudinario.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
216
El artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justi-
cia indica que una norma es considerada consuetudinaria cuando
constituye la prueba de una prctica general aceptada como de-
recho. La costumbre internacional esta entonces compuesta por
un elemento subjetivo inveterata consuetudo es decir la prctica
constante de los Estados, y uno objetivo opinio juris sive necessita-
tis que se refiere a la conviccin de los Estados de que su praxis
tiene un carcter obligatorio por corresponder al acatamiento de
una regla de derecho, y que estn cumpliendo prcticamente con
una obligacin jurdica, como lo detalla la Corte internacional de
Justicia en su fallo de 1969 sobre los casos de la Plataforma continental
del Mar del Norte.
17
El elemento de la opinio juris permite distinguir la
costumbre de las prcticas de mera cortesa que no se acompaan
de la percepcin de una obligacin jurdica.
La ubicacin de la norma que prohbe el uso de la fuerza den-
tro del mbito del derecho consuetudinario internacional ha sido
respaldada, junto con la mayora de los doctrinarios, tambin por
la Corte Internacional de Justicia en el multicitado fallo del 27 de
junio de 1986, sobre el fondo de la controversia entre Nicaragua y
los Estados Unidos de Norteamrica. En ese fallo, la Corte se ha
expresado sobre el derecho que rige el uso de la fuerza ante bellum
y la intervencin en los asuntos internos de otro Estado.
18
Nica-
ragua peda a la Corte que declarara una violacin, por parte de
Estados Unidos, de las normas internacionales que prohben la
amenaza y el uso de la fuerza, debido a que los norteamericanos
haban, a partir de 1981, financiado y formado los guerrilleros
opositores al gobierno en el poder desde 1979. La Corte se decla-
r competente para juzgar el caso, a pesar de que la declaracin
norteamericana de reconocimiento de su competencia excluye-
ra las controversias emanadas de un tratado multilateral, como
la Carta de las Naciones Unidas. Al declarar su competencia, la
Corte tuvo que demostrar que las normas que prohben el uso de
17
North Sea Continental Shelf Cases, visto en Harris, D. J., op. cit., p. 27.
18
Harris, D. J., op. cit., p. 885.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 217
la fuerza no se encuentran nicamente en tratados internaciona-
les que vinculan a los Estados que comparecen ante ella, sino que
tambin se ubican dentro del marco del derecho consuetudinario.
En los prrafos 185 a 189 en particular, la Corte analiza y
confirma la presencia de la opinio juris de los Estados que ha per-
mitido la formacin de la costumbre relativa a la prohibicin del
uso de la fuerza. En el prrafo 190, la Corte recuerda que, a guisa
de confirmacin del carcter consuetudinario de la norma ex-
presa en el artculo 2 (4), existe un parecer coincidente de varios
Estados de que esta norma es de hecho una norma de jus cogens.
19

La Corte cita en esta parte del fallo la opinin de la Comisin
de Derecho Internacional de la ONU que, en el mbito de sus
trabajos de 1966 para la codificacin del derecho de los tratados,
afirm que la prohibicin del uso de la fuerza tal y como expre-
sado en la Carta de las Naciones Unidas puede ser considerado
como un ejemplo de norma de derecho internacional que ha al-
canzado el status de jus cogens.
20
III. LAS EXCEPCIONES A LA PROHIBICIN
DEL USO DE LA FUERZA
Si excluimos las normas contenidas en los artculos 53, 106 y
107 de la Carta relacionadas con las vicisitudes histricas de la Se-
gunda Guerra Mundial, y que por lo mismo ya cayeron en desuso,
las excepciones a la prohibicin del uso de la fuerza expresadas en
19
Este trmino se refiere al cuerpo de normas de derecho internacional
especialmente eficaces, imperativas. La Convencin de Viena sobre derecho
de los tratados establece en su artculo 53 que es nulo cualquier tratado que,
al momento de su concertacin, se opone a una norma imperativa de derecho
internacional general. Para que una norma sea considerada imperativa, debe
ser aceptada y reconocida por la comunidad internacional de los Estados en su
conjunto como norma que no permite acuerdo en contrario, y que nicamente
puede ser derogada por otra norma de derecho internacional sucesiva que ten-
ga el mismo carcter. La Convencin trata del jus cogens tambin en su artculo
64, complementario al 53.
20
Caso Nicaragua, op. cit., p. 99.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
218
la Carta son tres,
21
la legtima defensa, y las medidas coercitivas
emprendidas por el Consejo de seguridad o una organizacin in-
ternacional de alcance regional.
La primera de estas excepciones es la legtima defensa previs-
ta en el artculo 51, que reza:
Ninguna disposicin de esta Carta menoscabar el derecho in-
manente de legtima defensa, individual o colectiva, en caso de
ataque armado contra un miembro de las Naciones Unidas, has-
ta tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas
necesarias para mantener la paz y la seguridad internacionales.
Las medidas tomadas por los miembros en ejercicio del derecho
de legtima defensa sern comunicadas inmediatamente al Con-
sejo de Seguridad, y no afectarn en manera alguna la autoridad
y responsabilidad del Consejo conforme a la presente Carta para
ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con
el fin de mantener o restablecer la paz y la seguridad internacio-
nales.
Con base en la ltima disposicin del artculo, el derecho de
actuar en legtima defensa pierde entonces cualquier justifica-
cin cuando el Consejo de seguridad decide actuar directamente
en contra del agresor. Sin tal accin, o antes de que esta se lleve
efectivamente a cabo, el Estado que haya sufrido un ataque ar-
mado puede recurrir al uso de la fuerza en contra de su agresor,
mientras comunique inmediatamente al Consejo de Seguridad
las medidas tomadas en el ejercicio del derecho de legtima de-
fensa, segn la segunda oracin del referido artculo.
La posibilidad para los Estados de recurrir a la legtima de-
fensa, contenida en la Carta, corresponde al derecho internacio-
nal general, como viene tambin confirmado por el ya aludido
21
Los artculos 107 y 53 plantean la posibilidad para los Estados signatarios
de la Carta, de usar la fuerza en contra de los ex Estados enemigos; el artculo
106 prev que, antes de que se vuelva operacional el Consejo de Seguridad, los
Estados signatarios puedan actuar mancomunadamente para mantener la paz y
la seguridad internacionales. Ronzitti, N., op. cit., p. 36.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 219
fallo de la Corte Internacional de Justicia de 1986.
22
Todos los
Estados pueden entonces actuar en legtima defensa, sin impor-
tar su pertenencia o no a las Naciones Unidas.
De acuerdo al artculo 51, para que un miembro de la orga-
nizacin pueda ejercer su derecho a la legtima defensa, es ne-
cesario que se presente una violacin al artculo 2 (4), es decir un
ataque armado. La referencia textual a la existencia de un ataque
armado, contenida en el artculo 51, hara entonces desvanecerse
el llamado derecho a la legtima defensa preventiva, que se ejerce
antes de que acontezca el ataque.
23
Resulta entonces necesario determinar qu se considera un
ataque armado, para establecer en qu casos resulta factible
recurrir a la legtima defensa. Para estos fines, es til tomar en
consideracin la lista de los actos que constituyen una agre-
sin contenida en el artculo 3o. de la resolucin 3314 (XXIX)
de 1974 sobre la definicin de agresin,
24
adems del ya cita-
do caso Nicaragua.
25
Con base en estos documentos, es posible
afirmar, grosso modo, que un ataque armado es un acto llevado
a cabo con el uso de cualquier arma,
26
dirigido contra el terri-
torio u otros bienes que son la manifestacin de las seales de
la soberana de un Estado, y que se da por parte de las fuerzas
regulares de un Estado, o fuerzas que no forman parte de su
22
Caso Nicaragua, op. cit, p. 102.
23
Segn esta interpretacin, la legtima defensa preventiva se encontrara
entonces dentro de los casos de uso de la fuerza prohibidos por le artculo 2 (4),
contrariamente a la interpretacin dada por algunos autores que afirman que
el artculo 51 codifica el derecho internacional consuetudinario preexistente a
la entrada en vigor de la Carta, el cual admite la legitima defensa preventiva.
Ronzitti, N., op. cit., p. 32. Franck y Schachter se inclinan ms bien a favor de
la legtima defensa preventiva. Franck, T. M., Who Killed Article 2(4)?, 64
American Journal of International Law, 1970, p. 820; Schachter, O., op. cit., p. 1633.
24
http://daccessdds.un.org/doc/RESOLUTION/GEN/NR0/743/93/
IMG/NR074393.pdf ?Open Element (ltima consulta: 4/05/2008).
25
Caso Nicaragua, op. cit., p. 103.
26
Resolucin de la Asamblea general no. 3314 (XXIX), art. 3 (g), consulta-
da en Harris, D. J., op. cit., p. 945.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
220
aparato militar pero que de facto actan en su nombre, como
bandas o grupos armados, fuerzas irregulares o mercenarios.
Una vez establecida la definicin del concepto de ataque
armado, nos encontramos con la necesidad de determinar
cuando un ataque se ha efectivamente llevado a cabo. La Carta
no prev explcitamente ningn instrumento til para este fin, y
por lo mismo, para poder ejercer el derecho de legtima defensa,
corresponde a los Estados evaluar la existencia de un ataque ar-
mado del cual se consideren vctima.
27
El Consejo de Seguridad
puede, sin embargo, gracias a la obligacin procesal de los Esta-
dos de tener informado al Consejo de la accin llevada a cabo,
valorar ex post si tal accin fue justificable como legtima defensa,
o si no fue, a su vez, un ataque armado. Esto es, sin embargo, una
valoracin a posteriori y falta entonces una valoracin ex ante.
Lo que se ha descrito hasta aqu es tambin aplicable a la le-
gtima defensa colectiva, enunciada por el artculo 51 y reconoci-
da como formando parte del derecho general por la Declaracin
sobre el reforzamiento de la eficacia del principio de abstencin
de la amenaza o del uso de la fuerza en las relaciones interna-
cionales, de 1987 y la resolucin 661 de 1990 del Consejo de
Seguridad.
28
Cabe apuntar que la Corte Internacional de Justicia ha ex-
presado que, para que el recurso a la legtima defensa colectiva
sea lcito, el Estado que sufre un ataque debe declarar ser el ob-
jeto de tal ataque, y pedir ayuda a uno o ms Estados.
29
Finalmente, resulta necesario puntualizar que, aunque la
Carta no se pronuncia sobre este aspecto, es generalmente acep-
tado que el ejercicio de la legtima defensa individual o co-
lectiva se encuentra subordinado a una serie de lmites. Estos
27
Franck, T. M., op. cit., p. 816.
28
Resolucin 661 (6 de agosto de 1990): Irak-Kuwait. http://daccessdds.un.org/
doc/ RESOLUTION/GEN/NR0/576/22/IMG/NR057622.pdf ?OpenElement (l-
tima consulta: 11/04/2008). Vase especficamente el punto sexto.
29
Caso Nicaragua, op. cit., pp. 104 y 105.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 221
lmites se refieren a la necesidad, proporcionalidad e inmediatez
de la accin armada llevada a cabo en legtima defensa. Aqu
tampoco existe una definicin oficial de estos lmites en el marco
de la legtima defensa.
30
Generalmente, la palabra necesidad
se refiere a la situacin en la que se encuentra un Estado que no
tiene alternativas validas a la adopcin del uso de la fuerza para
repeler el ataque armado sufrido. Con el requisito de la propor-
cionalidad se indica ms bien el hecho de que la legtima defensa
debe ser una reaccin proporcional a una violacin de la prohi-
bicin del uso de la fuerza tan fuerte como para considerarse una
agresin. El lmite de la proporcionalidad impone entonces que
el Estado acte en legtima defensa solamente en respuesta a una
agresin, y no una violacin menos grave de la norma que pro-
hbe el uso de la fuerza, sin imponerle, sin embargo, que la res-
puesta sea perfectamente simtrica a la accin sufrida.
31
El lmite
de la inmediatez hara ilcita una reaccin demasiado distante en
el tiempo en comparacin con el ataque armado.
La segunda excepcin a la prohibicin del uso de la fuerza
contenida en la Carta se refiere a las acciones coercitivas que
el Consejo de Seguridad puede llevar a cabo de conformidad
con su captulo VII, generalmente indicado como el captulo que
prev la institucin de un sistema de seguridad colectiva, en el
que se atribuye al Consejo una competencia exclusiva en mate-
ria de mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.
32
El
Consejo puede, entonces, adems de adoptar medidas que no
implican el uso de la fuerza en el sentido del artculo 41, llevar
a cabo con fuerzas areas, navales o terrestres, cualquier accin
necesaria para mantener o restablecer la paz y la seguridad in-
30
Ibidem, p. 103. Para un anlisis pormenorizado, vase Ago R., Scritti sulla
responsabilit internazionale degli Stati, Npoles, Jovene, 1986, vol. II, pp. 1256 y ss.
31
Gardam, J., Proportionality and Force in International Law, American
Journal of International Law, 1993, vol. 87, nm. 3, p. 402.
32
Con base en el artculo 39 de la Carta, [e]l Consejo de Seguridad deter-
minar la existencia de toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto
de agresin y har recomendaciones o decidir que medidas sern tomadas.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
222
ternacionales, de acuerdo con el artculo 42. Analizamos de for-
ma pormenorizada esta faceta del Consejo de Seguridad en un
apartado subsiguiente.
La tercera y ltima excepcin a la prohibicin del uso de la
fuerza que viene mencionada en la Carta de las Naciones Uni-
das, viene plasmada en el artculo 53(1), y tiene que ver con el
uso de la fuerza que se puede llevar a cabo con base en acuerdos
u organizaciones regionales. Estas ltimas tienen prcticamente
dos funciones bsicas: resolver controversias de ndole local para
un rea geopoltica bien definida, y colaborar con el Consejo de
seguridad en las medidas coercitivas, volvindose as parte del
sistema de seguridad colectiva.
A guisa de ilustracin, podemos mencionar que las siguien-
tes organizaciones han tenido que crear puntualmente, desde la
Segunda Guerra Mundial, fuerzas armadas para enfrentar una
situacin que hacia peligrar el equilibrio geopoltico regional : la
Organizacin de Estados Americanos, la Organizacin del Tra-
tado del Atlntico Norte, la Liga rabe, la Organizacin para
la Unidad Africana (ahora Unin Africana), la Comunidad Eco-
nmica de Estados de frica Occidental (ECOWAS), la Comu-
nidad Europea, la Unin Europea, y la Comunidad de Estados
Independientes. Corresponde a cada organizacin regional de-
terminar si su ley orgnica le permite crear tales fuerzas.
Finalmente, cabe recordar aqu que, en el derecho interna-
cional general, el uso de la fuerza es justificado por parte de los
Estados en el sentido de las llamadas causas de exclusin de la
ilicitud de un comportamiento que vaya en contra de normas
internacionales no imperativas. Estas causas pueden entonces in-
vocarse para justificar la violacin de normas en materia de uso
de la fuerza que no sean imperativas. De esta suerte, el recurso a
la fuerza se encuentra permitido en circunstancias particulares,
entre las que podemos ubicar la legtima defensa, indicada, como
ya se ha mencionado, en la Carta. Las dems circunstancias, no
contempladas en la Carta, son el caso fortuito, la fuerza mayor, y
el peligro extremo, en cuyos casos el Estado acta en violacin del
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 223
derecho internacional respectivamente por encontrarse en la im-
posibilidad de darse cuenta de la no conformidad de su compor-
tamiento al derecho; por un acontecimiento fuera de su voluntad,
es decir, externo e imprevisto; para salvarse o salvar a otros de un
peligro grave y que se ha materializado.
Resulta importante, para agotar el tema, aludir aqu tambin
a otros casos particulares de uso de la fuerza. En este sentido,
cuando los pueblos sujetos a una dominacin colonial o una ocu-
pacin extranjera, as como los grupos raciales que no se encuen-
tran representados en el gobierno de un Estado se ven negado por
la fuerza su derecho a la autodeterminacin, el derecho interna-
cional reconoce a estos grupos la posibilidad de utilizar la fuerza
armada para la consecucin de este derecho.
33
Por otro lado, el
tema de la intervencin humanitaria es decir la injerencia de
un Estado o una coalicin sobre el territorio de otro Estado para
poner trmino a las violaciones masivas de los derechos humanos
que ah ocurren ha sido el objeto de varias tomas de posicin
en la doctrina, pero la mayora de los autores coinciden en la ne-
cesidad de que estas operaciones sean organizadas por la ONU,
o reciban por lo menos su respaldo. Finalmente, no parece nada
claro el derecho aplicable en caso de uso de la fuerza por parte de
un Estado para proteger a sus nacionales en el extranjero.
34
IV. LA PRAXIS: EL PAPEL DE LAS NACIONES UNIDAS
De acuerdo al artculo 24 (1) de la Carta de la ONU,
[a] fin de asegurar accin rpida y eficaz por parte de las Na-
ciones Unidas, sus Miembros confieren al Consejo de Seguridad
la responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad
internacionales, y reconocen que el Consejo de Seguridad acta
33
Cassese, A., International Law, 2a ed., Nueva York, Oxford University
Press, 2005, p. 374.
34
Shaw, M. N., op. cit., p. 1034.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
224
a nombre de ellos al desempear las funciones que le impone
aquella responsabilidad.
El corolario de este supuesto se encuentra plasmado en el art-
culo 25, el cual marca el sometimiento de los pases miembros a las
decisiones que tome el Consejo de Seguridad, y su compromiso a
acatarlas.
Cuando un Estado incumple con una obligacin existente en
derecho internacional, corresponde a la comunidad internacio-
nal ejercer presin sobre el infractor a travs, en primer lugar, de
medidas no coercitivas. Estas incluyen la suspensin de relaciones
econmicas, comunicaciones, y hasta la ruptura de relaciones di-
plomticas (artculo 41 de la Carta de la ONU). De revelarse inti-
les estas medidas, se plantea la posibilidad de buscar acuerdos que
involucren el uso de la fuerza en el seno del Consejo de Seguridad.
Dentro de la estructura de la ONU, el Consejo de Seguridad
tiene una membresa reducida para facilitar la toma de decisiones
que ataen al mantenimiento o la restauracin de la paz y seguri-
dad internacionales. El veto del que benefician los cinco miembros
permanentes est diseado en teora para asegurar el respal-
do poltico de los Estados que constituan las potencias mundiales
al momento de la creacin de la Organizacin, a las decisiones
tomadas por el Consejo. Este derecho de veto viene afirmado en
el artculo 27 (3) de la Carta, el cual requiere los votos afirmativos
de todos los miembros permanentes para todas las cuestiones que
no sean de procedimiento. El razonamiento de los fundadores de
la ONU fue que no se poda esperar de los miembros permanen-
tes, que asumieran la obligacin de una tarea tan seria y compleja
como lo es el mantenimiento de la paz, en consecuencia de una
decisin en la que no hubiesen concurrido.
A raz del comienzo de la Guerra Fra poco tiempo despus
de la creacin de la ONU, los trabajos en el Consejo se vieron a
menudo paralizados por el uso del veto por parte de una de las su-
perpotencias, en el afn de contrarrestar algn proyecto planteado
por su oponente. Esto dio pie a que los pases miembros adoptasen
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 225
en 1950 la famosa y controvertida resolucin Unin pro paz en
el seno de la Asamblea General, cuyo objetivo fue otorgarle capa-
cidades de intervencin en la eventualidad de que el Consejo se
encontrara imposibilitado para tomar alguna decisin importante
para la preservacin del equilibrio internacional.
Cabe recalcar aqu que los redactores de la Carta previeron
tambin la creacin de un Comit de Estado Mayor, compuesto
por representantes de los cinco miembros permanentes del Conse-
jo de seguridad. Debido a la dinmica que se instaur durante la
Guerra Fra, este Comit nunca tuvo papel relevante en el sistema,
y desde la cada del muro de Berln, las propuestas para dar a este
rgano algn rol tangible han sido descartadas, en parte debido a
su integracin que se considera en varios crculos como inacepta-
ble, a 60 aos de su ideacin.
35
El papel de la ONU como garante del equilibrio internacional
se empez a dar a los pocos aos de su creacin, a travs de las
operaciones de mantenimiento de la paz. Este trmino peacekee-
ping en ingls no aparece en la Carta de las Naciones Unidas,
y el concepto ha sido utilizado de varias formas por la doctrina,
ya que parece no tener definicin correcta.
36
Se desarrollaron
35
Esta polmica se inscribe dentro del marco de un debate ms amplio sobre
la necesidad de reformar gran parte de la estructura de la ONU, en especial el
Consejo de Seguridad: el consenso en la comunidad internacional es que este r-
gano carece de legitimidad debido a que no resulta representativo de la realidad
internacional actual. Las propuestas de reforma van en el sentido de ampliar
por alrededor de 10 el nmero de sus integrantes, incluyendo cierto nmero de
nuevos miembros permanentes con derecho de veto, como Japn y Alemania
(que ocupan los lugares 2 y 3 en la lista de contribuyentes al presupuesto de la
Organizacin), y algunos pases del mundo en desarrollo como Brasil, la India
y Sudfrica. Estas propuestas reflejaran probablemente ms las realidades del
mundo contemporneo, a la vez que serian una seal de mayor equidad dentro
de la estructura del rgano principal de la ONU. Su implementacin parece sin
embargo complicada, ya que la Carta exige para estos cambios una concurren-
cia de dos tercios de los miembros de la Organizacin, incluyendo a los cinco
miembros permanentes.
36
Sloan, J., The Use of Offensive Force in U.N. Peacekeeping: A Cycle of
Boom and Bust? 30 Hastings International and Comparative Law Review, Primavera,
ERIC TARDIF CHALIFOUR
226
originalmente dos tipos de unidades militares: los grupos de ob-
servadores militares, y las llamadas fuerzas de mantenimiento de
la paz. Ambos son considerados rganos subsidiarios del Consejo
de Seguridad o de la Asamblea General, creados a travs de los
artculos 22 o 29 de la Carta respectivamente, o pueden tambin
ser vistos como parte de la Secretara de acuerdo con el artculo
98. Prcticamente, varios doctrinarios les reconocen status de r-
ganos hbridos, visto que resultan ser parte en la prctica tanto
del rgano que los crea, como de la Secretara que supervisa sus
actividades.
Las misiones de observacin se integran por militares desar-
mados, contratados directamente por la ONU, y su mandato vara
de acuerdo a la resolucin que las crea, pero en general se limitan
a observar y producir informes en relacin con una determinada
situacin;
37
las fuerzas de paz en cambio son armadas, y se inte-
gran por contingentes nacionales.
Las operaciones tradicionales de mantenimiento de la paz por
parte de las Naciones Unidas se caracterizan por la presencia de
las siguientes condiciones:
38
el consentimiento de las partes invo-
lucradas en el conflicto, la imparcialidad de la fuerza de manteni-
miento de la paz en el cumplimiento de su mandato, y la ausencia
del uso de la fuerza excepto en caso de legtima defensa inmediata.
Por ello, las unidades militares bsicas para estas operacio-
nes resultan ser los batallones de infantera ligera normalmente
entre dos y ocho acompaados por sus fuerzas logsticas. El ta-
mao exacto de esas misiones vara de acuerdo a las necesidades,
pero normalmente no ha superado los 7,000 efectivos.
39
Cabe re-
saltar que las misiones pueden tener una duracin de varias dca-
2007, p. 389.
37
Frulli, M., Le operazioni di peacekeeping delle Nazioni Unite e luso della
forza, Rivista di Diritto Internazionale, 2/2001, p. 351.
38
Groom, A. J. R., United Nations Peacekeeping, Review of International
Affairs, no. 1072, septiembre de 1998, p. 15.
39
Hillen, J., Blue Helmets The Strategy of UN Military Operations, 2a. ed.,
Washington, D.C, Brasseys, 2000, pp. 87 y 88.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 227
das, como en el caso de Chipre; esto explica que el nmero de las
tropas involucradas pueda variar de forma importante para una
misma misin, de acuerdo a las necesidades.
Las relaciones entre el Estado receptor y la misin de la ONU
se pactan en acuerdos que tocan tanto las tareas y las funciones
de los observadores o de la fuerza de paz, como el status de las
fuerzas, que incluye el desglose de sus privilegios e inmunidades.
Se trata de delimitar lo ms claramente posible las esferas de ju-
risdiccin tanto del Estado, como de la ONU.
En cuanto a la representacin geogrfica de los integrantes
de las misiones, se debe de respetar un principio de equidad. Las
partes involucradas, junto con el Consejo de Seguridad y el se-
cretario general, colaboran para determinar la integracin de la
misin. La idea bsica es que queden excluidos los Estados que
tengan algn tipo de inters en el conflicto. Prcticamente, los
pases llamados a colaborar a estas misiones son miembros neu-
trales, como Fiji o Ghana, o potencias medianas como Canad,
Suecia, Dinamarca, Irlanda, Chile, o Austria.
La naturaleza jurdica de la relacin de los integrantes de las
misiones con la ONU puede sintetizarse de la siguiente forma:
los contingentes no son legalmente comandados por las Nacio-
nes Unidas, ya que estos recursos no pertenecen ultimadamente
a la organizacin. De hecho, uno de los principios rectores de la
ONU es el respeto de la soberana de sus miembros; en este senti-
do, la organizacin no podra poseer los recursos militares de sus
miembros. Por otro lado, ni la Carta ni ningn otro instrumento
jurdico hace referencia concreta al funcionamiento del coman-
do de las misiones. Los contingentes se encuentran ms bien bajo
el control operacional de las Naciones Unidas.
40
Compete al secretario general dar las instrucciones y orien-
taciones polticas generales, a travs del Departamento de Ope-
raciones de Mantenimiento de la Paz (mejor conocido por sus si-
glas en ingls DPKO), mientras que el comandante es responsable
40
Ibidem, pp. 93 y 94.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
228
de las actividades militares. Los contingentes son entregados por
los Estados segn acuerdos formales o informales pasados con el
Secretario general. Se presenta entonces la siguiente cadena de
mando: comandante en jefe comandante del contingente na-
cional soldado.
41
A travs de los citados acuerdos, los contin-
gentes son integrados al aparato organizacional de la ONU, y por
lo tanto no sirven ya a su Estado de procedencia, sino ms bien
a la Organizacin. El Estado retiene sin embargo su jurisdiccin
penal y disciplinaria.
A nivel financiero, los sueldos de los integrantes del contin-
gente siguen siendo responsabilidad del Estado contribuyente, el
cual debe tambin proveer todo el equipamiento necesario. En
principio, la ONU se encarga de todos los dems gastos.
En la dcada de los noventa, dos acontecimientos van a
marcar un giro importante para las operaciones de peacekeeping:
el final de la Guerra Fra, y la subsiguiente intervencin para re-
peler la invasin de Kuwait por Irak sealan el comienzo de una
nueva generacin de operaciones. El final de la Guerra Fra per-
miti que la consecucin de los consensos en el seno del Consejo
de Seguridad se agilizara grandemente, ya que las dos superpo-
tencias de la poca se encontraron sbitamente en una situacin
mucho ms conciliadora que la que haba imperado en las d-
cadas anteriores. El conflicto originado por la agresin de Irak
a Kuwait, por otro lado, dio pie a la creacin de una coalicin
de Estados con base en el artculo 51 de la Carta, liderada por
el ejrcito estadounidense, y respaldada por el Consejo de segu-
ridad. El xito obtenido por la misin cre un sentimiento de
entusiasmo en la comunidad internacional, que result de suma
importancia para la evolucin de las intervenciones sucesivas.
En 1992, el nuevo secretario general Butros Butros-Gali pu-
blic un documento titulado Agenda para la paz, en el que
41
Bothe, M. Peace-keeping, en Simma, B. et al., The Charter of the United
Nations-A Commentary, 2a. ed., Oxford, Oxford University Press, 2002, t. I, p.
688.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 229
recomendaba al Consejo de Seguridad contemplar la creacin
de unidades de imposicin de la paz, abriendo as la puerta a
un papel militar totalmente nuevo, mas all del mantenimiento
de la paz, pero sin llegar a una accin blica a fondo,
42
para
las Naciones Unidas. Esta idea de imposicin de la paz hace refe-
rencia a la posibilidad de enviar las misiones a alguna zona de
conflicto sin el consentimiento del Estado afectado.
Las misiones que se crearon a continuacin se caracterizaron
por desarrollarse en entornos mas y mas inestables, a veces en
medio de guerras intraestatales, lo que foment un incremento
en el equipamiento de los contingentes, ya que el Consejo de
seguridad empez a facultar las unidades militares para que utili-
zaran la fuerza no solo en caso de legtima defensa, sino tambin
para cumplir los objetivos encomendados, como la entrega de
ayuda humanitaria o la proteccin de la poblacin civil.
43
Al-
gunos contingentes recibieron autorizacin para llevar tanques
pintados de blanco en ciertas misiones, los cuales resultaron
muy tiles para enfrentarse a fuerzas siempre mas aguerridas,
que pocas veces vean de muy buen ojo la presencia de misiones
onusianas en su territorio. En un caso sonado de 1994, una uni-
dad integrada por soldados daneses y suecos tuvo que disparar
72 veces para repeler un ataque de las fuerzas bosnio-serbias.
44
Otro elemento que marca un claro alejamiento de la doctri-
na de mantenimiento de la paz tradicional, es la iniciativa por
parte de la ONU de contratar a fuerzas ajenas para que lleven a
cabo algunas misiones militares. Entre las fuerzas que recibieron
mandatos onusianos, encontramos, por ejemplo, contingentes
de la OTAN que actuaron en ex Yugoslavia, Estados Unidos de
Norteamrica que intervinieron en Somalia, el ejrcito francs
que estuvo presente en Ruanda, y Australia que lider las opera-
ciones que se llevaron a cabo en Timor Oriental. Cabe resaltar
42
Serrano, A., Naciones Unidas y mantenimiento de la paz, Poltica Exte-
rior, nm. 65, septiembre-octubre de 1998, p. 55.
43
Frowein, J. A. y Krisch, N., Article 42, en Simma, B. et al., op. cit, p. 756.
44
Hillen, J., op. cit., p. 151.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
230
que estas fuerzas, aun cuando actan bajo mandato del Consejo
de Seguridad, no son consideradas como rganos de la Organi-
zacin, y sta no posee autoridad de mando alguna sobre ellas.
45

Su papel es a menudo complementario al de las operaciones lle-
vadas a cabo directamente por la ONU: en el caso de Somalia y
Timor oriental, los ejrcitos mencionados sentaron las bases para
que se estableciera ulteriormente una misin onusiana
46
.
La mayor parte de las misiones que se inscriben dentro de
esta nueva ola tambin se distinguen de las operaciones tradi-
cionales por incluir un amplio nmero de fuerzas no-militares,
cubriendo necesidades relacionadas con la proteccin de los de-
rechos humanos, actividades electorales, de administracin civil,
de polica, y repatriacin por mencionar algunos. Al ampliarse el
espectro de tareas cubiertas por las misiones, se produjo tambin
un acercamiento notable con las organizaciones no gubernamen-
tales encargadas de facilitar gran parte del acceso a la ayuda hu-
manitaria, y otros organismos de la ONU como la Organizacin
Mundial de la Salud, y el alto comisionado para los refugiados.
Esta pluridisciplinaridad complic de alguna forma la cadena de
mando de estas nuevas operaciones, pero la estructura al nivel
superior no vari. Resulta importante sin embargo subrayar la
creacin de un puesto de representante especial del secretario
general, encargado de coordinar los aspectos diplomticos, hu-
manitarios, polticos y econmicos con la campaa militar.
En cuanto a la representacin geogrfica, es preciso recalcar
que el final de la Guerra Fra simplific grandemente la integra-
cin de las misiones, visto que no resultaba ya necesario para el
personal de la Secretara encargado de estructurarlas, ir buscan-
do pases considerados neutrales por las dos superpotencias, para
contribuir tropas. Se dio un importante incremento en el nmero
de Estados representados en las misiones, de 26 en 1988 a 76 en
1994.
47
Esto facilit la integracin del nmero creciente de mi-
45
Bothe, M., op. cit., p. 699.
46
Ibidem, p. 700.
47
Hillen, J., op. cit., p. 155.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 231
siones, que en 3 aos de 1990 a 1993 pas de 8 a 18, nece-
sitando que el personal involucrado pasara de 10,000 a 80,000.
48
Este incremento en participacin se acompa sin embargo
de una multiplicacin de problemas a la hora de mantener un
alto estndar de comportamiento, profesionalismo y disciplina
en esas fuerzas disparatas. En el mbito de la UNPROFOR la
misin enviada a la ex Yugoslavia la ONU identific batallo-
nes rusos, ucranianos y nigerianos involucrados en actividades de
extorsin, prostitucin, narcotrfico y venta de armas. En otros
casos, se encontr que las unidades enviadas por los Estados con-
tribuyentes estaban constituidas mayoritarmente por ex presos,
que solo haban recibido un entrenamiento militar bsico.
49
V. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
Al hablar de derecho de la guerra, se han delimitado a grandes
rasgos tres sectores susceptibles de ser estudiados, en cuanto a mo-
tivaciones, principios, fuentes normativas, e instrumentos jurdicos
diversos. El primero es el derecho blico en sentido estricto, que
especifica los derechos y deberes de los beligerantes. En segundo
lugar, encontramos el derecho humanitario, que busca salvaguar-
dar los militares fuera de combate, y los civiles que no participan
a las hostilidades. El tercer mbito se enfoca a la proteccin de los
derechos humanos, es decir, la individualizacin y la garanta de
los derechos y de las libertades fundamentales de los que deben
gozar todos los seres humanos por el simple hecho de serlo.
50
Segn el autor clsico Jean Pictet, el derecho internacional
humanitario es esta porcin considerable del derecho interna-
cional pblico que se inspira del sentimiento de humanidad y
que est enfocada en la proteccin de las personas en caso de
48
Ibidem, p. 28.
49
Ibidem, p. 156.
50
Greppi, E., Diritto internazionale umanitario dei conflitti armati e diritti
umani: profili di una convergenza, La comunit internazionale, 1996, pp. 475 y 476.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
232
guerra.
51
El derecho humanitario clsico consta de dos ramos:
52

el de Ginebra y el de La Haya. El primero tiende a salvaguar-
dar los militares puestos fuera de combate, as como las personas
que no participan a las hostilidades. Los principales instrumentos
internacionales que lo componen son el primer Convenio para
mejorar la suerte de los militares heridos en campaa de 1864, los
cuatro Convenios de 1949 y sus protocolos adicionales de 1977,
53

as como el ltimo protocolo firmado en diciembre de 2005. El
derecho de La Haya fija, por su lado, los derechos y obligacio-
nes de los beligerantes en la conducta de las operaciones, y limita
la eleccin de las medidas blicas que se pueden emplear. Cabe
apuntar que desde la dcada de los 80, se habla tambin de un
derecho de Nueva York, que hace referencia al conjunto de
normas de corte humanitario que se han adoptado en el seno
de las Naciones Unidas.
El derecho internacional humanitario tiene una vocacin
universal: los principios humanitarios pertenecen a todas las co-
munidades humanas, y tienen sus races en todos los terrenos.
En palabras de Pictet, si reunimos y comparamos las varias cos-
tumbres, morales y doctrinas, las fundimos en un mismo molde,
y eliminamos lo que tienen de particular para conservar nica-
mente lo que es general, solo queda al fondo del crisol un metal
puro, que es el patrimonio de toda la humanidad.
54
Cabe resaltar
que las normas del derecho internacional humanitario imponen
obligaciones erga omnes.
55
51
Institut Henry-Dunant, Les dimensions internationales du droit humanitaire, Pa-
ris, Pdone, 1986, pp. 13 y 14.
52
Ibidem, p. 14.
53
Todos ellos consultables en Mndez Silva, R. y Lpez Ortiz, L. (comps.),
Derecho de los conflictos armados-Compilacin de instrumentos internacionales, regionales y
otros textos relacionados, Mxico, Comit Internacional de la Cruz Roja, UNAM,
t. I, 2003.
54
Ibidem, pp. 19 y 20.
55
Jimnez de Arechaga, E., La sancin en el derecho internacional hu-
manitario, en Jimnez de Archaga, E. (dir.), El derecho internacional humanitario
en el mundo de hoy, Montevideo, Facultad de Derecho de la Universidad Catlica
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 233
La posibilidad de regulacin jurdica de la guerra parece il-
gica, porque aunque el uso de la fuerza entre los Estados resulta
prohibido por una norma perentoria del derecho internacional,
es una realidad que los conflictos armados ocurren. Al darles un
marco jurdico, el derecho internacional humanitario no tiene
como objetivo la humanizacin de la guerra, una tarea imposible
en s misma. Ms bien, procura la humanizacin de las conse-
cuencias inevitables de la guerra, consolidando la proteccin de
las personas afectadas por las hostilidades (la poblacin civil, los
combatientes que no pueden luchar debido a la enfermedad, las
heridas o un naufragio, y los prisioneros de guerra).
56
El Jus in bello el derecho aplicable durante los conflictos
armados es probablemente tan antiguo como la guerra misma.
La importancia de tal regulacin es doble. Primero, manifiesta
un entendimiento comn de la necesidad, para la humanidad, de
tener cierta clase de normatividad aplicable a la guerra. Contri-
buye, en segundo lugar, a evidenciar la existencia del sentimiento
de que, bajo ciertas circunstancias, los seres humanos, sean ami-
gos o enemigos, merecen algn tipo de proteccin. El comienzo
del derecho internacional humanitario moderno data de la Ba-
talla de Solferino, una batalla terrible en el norte de Italia, entre
las fuerzas francesas, italianas y austriacas ocurrida en 1859. Las
atrocidades cometidas en esta batalla fomentaron el que Henri
Dunant condujera una campaa para la codificacin de las leyes
y de las costumbres aplicables a los combatientes, y para proteger
a los no-combatientes.
Uno de los primeros documentos a ser adoptados en el cam-
po del derecho internacional humanitario es la Declaracin con
el objeto de prohibir el uso de ciertos proyectiles en tiempo de
del UruguayComit Internacional de la Cruz Roja, 1993, Serie Congresos y
conferencias nm. 10, p. 48.
56
Drzewicki, K., Internationalization and Juridization of Human Rights,
en Hanksi, R. & Suksi, M. (eds), An Introduction to the International Protection of Hu-
man Rights: A Text Book, Turku, Abo Akademi University Institute for Human
Rights, 1999, p. 43.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
234
guerra de San Petersburgo
57
de 1868. Esta Declaracin estipula
que el nico objetivo legtimo que los Estados pueden esforzarse
en lograr, es debilitar las fuerzas militares del enemigo. Por esta
razn, la Declaracin proscribe el uso de proyectiles explosivos
de menos de 400 gramos de peso, ya que agravan los sufrimien-
tos de hombres puestos fuera de combate, o hacen su muerte
inevitable.
58
Un acontecimiento memorable en el desarrollo del derecho
internacional humanitario es representado por las conferencias
de La Haya de 1899 y 1907, en las cuales se adoptaron 13 con-
venciones. La Convencin IV de 1907, referente a leyes y cos-
tumbres de guerra terrestre, contiene la famosa clusula Mar-
tens, redactada por el diplomtico ruso del mismo nombre. La
clusula declara que la Convencin est motivada por el hecho
de servir, incluso en casos extremos (en los que la guerra no po-
dra ser evitada), el inters de la humanidad y las necesidades,
siempre progresivas de la civilizacin. La clusula procura parti-
cularmente sellar cualquier escapatoria jurdica estipulando que
en los casos no cubiertos por la Convencin, los civiles y los com-
batientes permanecen bajo la proteccin y autoridad de los prin-
cipios del derecho internacional derivados de los principios de
humanidad y los dictados por la conciencia pblica.
En 1925, fue adoptado el Protocolo de Ginebra para la pro-
hibicin del uso, en la guerra, de gases asfixiantes, txicos o si-
milares, y de medios bacteriolgicos.
59
Esta convencin procura
proteger el bien comn durante conflictos armados, al establecer
que el uso indistinto de gases asfixiantes o venenosos, y de todos
los lquidos, materiales o dispositivos anlogos en la guerra, ha
sido condenado por la opinin general del mundo civilizado.
60

57
Su nombre exacto es la Declaracin con el objeto de prohibir el uso de
ciertos proyectiles en tiempo de guerra. Reproducida en Mndez Silva, R. y
Lpez Ortiz, L., op. cit., pp. 63 y ss.
58
Drzewicki, K., op. cit., p. 630.
59
Reproducido en Mndez Silva, R. y Lpez Ortiz, L., op. cit., pp. 68 y ss.
60
Prembulo, prrafo 1.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 235
Por lo tanto, la Convencin declara que la prohibicin de estas
armas deber ser aceptada universalmente como parte del dere-
cho internacional.
Otro instrumento que intenta promover los intereses de la
humanidad durante los conflictos armados, es la Convencin
de La Haya de 1954, para la proteccin de bienes culturales en
caso de conflicto armado.
61
La convencin prohbe el dao a
la propiedad cultural de cualquier pueblo, con base en que tal
propiedad ofrece una contribucin a la cultura mundial.
62
La
Convencin reconoce que la preservacin de la herencia cultu-
ral es de enorme importancia para todos los pueblos del mundo,
y que resulta importante que se le otorgue una proteccin a esta
herencia.
En la promocin del bien comn durante los conflictos ar-
mados, la modificacin ambiental por medios militares, definida
como el uso de cualquier tcnica para cambiar con la ma-
nipulacin deliberada de procesos naturales la dinmica, la
composicin o la estructura de la tierra, incluyendo la litosfera,
la hidrosfera y la atmsfera o el espacio exterior, queda tambin
prohibida. La razn de esta prohibicin es que los avances cien-
tficos y tcnicos pueden abrir nuevas posibilidades con respecto
a la modificacin del ambiente.
63
Al mismo tiempo, las aplica-
ciones militares u otros usos hostiles de tcnicas de modificacin
ambiental podran tener efectos extremadamente dainos para
el bienestar humano.
En el caso de las minas, 121 pases firmaron en Ottawa en
1997, la Convencin sobre la prohibicin del empleo, almace-
namiento, produccin y transferencia de minas antipersonas y
sobre su destruccin.
64
La Convencin prohbe totalmente el uso,
almacenamiento, produccin y transferencia de minas antiper-
61
Mndez Silva, R. y Lpez Ortiz, L., op. cit., pp. 971 y ss.
62
Prembulo, prrafo 2.
63
Prembulo, prrafo 3.
64
Reproducida en Mndez Silva, R. y Lpez Ortiz, L., op. cit., pp. 325 y ss.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
236
sonales. Tambin prev el retiro de minas y la ayuda a vctimas
de explosin. Una mina antipersona se define en la Convencin
como mina que pueda estallar por la presencia, la proximidad o
el contacto de una persona, y aquella que est diseada para in-
capacitar, daar o matar a una o ms personas. La idea toral de
la Convencin es proteger al pblico mundial de lesiones o muer-
te causadas por minas terrestres antipersonas. Los Estados parte
a la Convencin expresan su determinacin de poner fin al sufri-
miento y a las muertes causados por las minas antipersonas que
matan o mutilan a centenares de personas cada semana.
65
Cabe
apuntar que en mayo de 2008, se adopt en Dubln la Con-
vencin sobre municiones en racimo,
66
cuyos objetivos generales
van en el mismo sentido que los de la Convencin de Ottawa.
Para sintetizar, podemos retomar los siguientes principios
generales del derecho internacional humanitario encaminados a
salvaguardar los intereses de la humanidad durante un conflicto
armado, y que reflejan las preocupaciones del Comit Interna-
cional de la Cruz Roja:
67
Las personas que no son parte, o ya no participan en
hostilidades deben ser respetadas, protegidas y tratadas
humanamente. Se les debe dar cuidado apropiado, sin
ninguna discriminacin.
Los combatientes capturados y otras personas a quienes
se les haya restringido la libertad deben ser tratadas hu-
manamente. Se les debe proteger contra todos los ac-
tos de violencia, en particular contra la tortura. Si estn
65
Prembulo, primer prrafo.
66
Consultada en http://www.clustermunitionsdublin.ie/pdf/SPANISHfinaltext.
pdf (ltima consulta: 12 de septiembre de 2008).
67
Vase 1978 Red Cross Fundamental Rules of International Humanitar-
ian Law Applicable in Armed Conflict, reproducido en Roberts, A. y Guelff,
R. (eds.), Documents on the Laws of War, Oxford, Oxford University Press, 2000,
p. 314.
TEORA Y PRCTICA DEL USO LEGTIMO DE LA FUERZA 237
siendo enjuiciados, deben gozar de las garantas funda-
mentales de un procedimiento judicial regular.
El derecho de las partes en un conflicto armado a elegir
los mtodos o medios de guerra no es ilimitado. No se
debe inflingir ningn sufrimiento superfluo o innecesa-
rio.
A fin de proteger a la poblacin civil, las fuerzas armadas
deben distinguir siempre entre la poblacin civil, por una
parte, y los objetivos militares por la otra. Ni la poblacin
civil ni los individuos o los objetivos civiles deben ser el
blanco de ataques militares.
VI. CONCLUSIONES
El sistema de seguridad colectiva actual no es nada perfecto;
triste testimonio de ello es el genocidio de 1994 en Ruanda en el
que perdieron la vida ms de 800.000 personas, y ante el cual la
comunidad internacional se vio impotente. En este mismo senti-
do, en el mundo unipolar de la post-guerra fra, el ejrcito nor-
teamericano se rode de una coalicin de Estados dispuestos a
participar en una guerra preventiva contra Irak, dado que la
comunidad internacional se encontraba dividida, y el Consejo
de Seguridad, paralizado.
68
Esto evidencia la realidad de que por
un lado los Estados nunca van a dejar de velar por sus intereses
muy particulares, y que por el otro, con una comunidad interna-
cional conformada por casi 200 pases que se caracterizan por
tener niveles de desarrollo poltico y econmico muy variables,
los conflictos armados no son un fenmeno destinado a desapa-
recer.
Mientras se reforme o reinvente la ONU, la estabilidad inter-
nacional seguir dependiendo de la cooperacin y disposicin de
68
Nguyen-Rouault, F., Lintervention en Iraq et son occupation au regard du
droit international, Revue gnrale de droit international public, 2003-4, t. 107, p. 836.
ERIC TARDIF CHALIFOUR
238
los Estados que conforman esta organizacin a seguir trabajando
para apoyarla en la tarea herculeana de prevenir y apaciguar los
conflictos. Algunos pases, como Canad, estn dando la pauta
al establecer fuerzas avanzadas en bases militares nacionales, ca-
paces de reaccionar rpidamente ante la urgencia que presentan
algunas situaciones, en cuanto su gobierno haya acordado con el
secretario general el envo de tropas.
69
De forma ms general, resulta alentadora la constatacin de
que el compromiso de la comunidad internacional con la tarea de
apoyar el mantenimiento del equilibrio geopoltico internacional
resulta indudable: prueba de ello son los ms de 100.000 efec-
tivos representando 119 pases, y actualmente presentes en 16
operaciones sancionadas por la ONU.
70
Estas unidades llevan a
cabo un abanico de actividades que incluyen:
71
la prevencin de
los conflictos a travs del despliegue militar; la separacin de los
combatientes mediante el establecimiento de una zona de amor-
tiguacin; la restauracin de un status quo que haya sido violado
por una de las partes; la facilitacin de un clima propicio para
la restauracin de servicios pblicos, jurdicos, y relacionados
con el mantenimiento del orden; la supervisin de programas
de destruccin de minas y de acuerdos sobre desarmamiento;
la asistencia humanitaria y proteccin de los convoyes de ayuda
humanitaria; el apoyo para la celebracin de elecciones, y para
la salvaguardia de los derechos humanos.
69
Kennedy, P., The Parliament of Man: The Past, Present and Future of the United
Nations, Nueva York, Random House, 2006, p. 257.
70
Consultado en www.un.org/Dpts/dpko/dpko/bnote.htm (ltima consulta: 23
de agosto de 2008).
71
Groom, A. J. R., op. cit., p. 17.