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UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA

PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO
MESTRADO EM DIREITO PBLICO



Disciplina: Direitos Humanos e Direitos Fundamentais


Fichamento da obra:
Hermenutica Constitucional: a sociedade aberta dos intrpretes da
Constituio: uma contribuio para a interpretao pluralista e
procedimental da Constituio, de Peter Hrbele



Aluno: Leandro Santos de Arago





SALVADOR - BAHIA
2012

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Universidade Federal da Bahia
Faculdade de Direito Programa de Ps-Graduao
Mestrado em Direito Pblico - 2012.2
Disciplina: Direitos Humanos e Direitos Fundamentais
Prof. Saulo Jos Casali Bahia

Aluno: Leandro Santos de Arago


Notas de fichamento

Livro
Hermenutica constitucional: a sociedade aberta dos intrpretes da Constituio:
contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da Constituio

Ttulo original
Die offene Gesellschaft der Verfassungsinterpreten. Ein Beitrag zur pluralistischen und
prozessualen Verfassungsinterpretation

Autor
Peter Hrbele

Traduo
Gilmar Ferreira Mendes

Editora
Sergio Antonio Fabris Editor

Cidade
Porto Alegre

Ano
1997

Edio
1 ed.

Pginas
55

Modo de citao:

HRBELE, Peter. Hermenutica constitucional: a sociedade aberta dos intrpretes da
Constituio: contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da
Constituio. Traduo Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris
Editor, 1997.

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Pginas 11-15 O autor parte da premissa de que no existe norma jurdica que no
seja norma jurdica interpretada e inicia o texto apresentando um
novo problema, ao lado das questes clssicas de tarefas, objetivos e
mtodos da interpretao constitucional: a participao pluralista no
processo de interpretao; sobre quem atua na conformao da
realidade constitucional. O autor aponta sua tese como uma virada
subjetiva: de um processo hermtico de interpretao constitucional
(a sociedade fechada dos intrpretes da Constituio) para um
processo subjetivamente dinmico e pluralista (a interpretao
constitucional pela e para uma sociedade aberta). A tese : no
processo de interpretao constitucional esto potencialmente
vinculados todos os rgos estatais, todas as potncias pblicas, todos
os cidados e grupos, no sendo possvel estabelecer-se um elenco
cerrado ou ficado com numerus clausus de intrpretes da
Constituio. (p. 13). Parece-me que o autor quer injetar maior
legitimidade democrtica s decises constitucionais, principalmente
num cenrio de sociedade pluralista, com o que cidados, setores
pblicos, setores ou atores sociais devem construir capacidade
organizacional, poder de barganha e efetividade poltica para
participar da construo do sentido do texto de uma Constituio. A
tese de Hrbele uma democratizao da interpretao
constitucional (p. 14), em que os destinatrios da norma so tidos
como participantes ativos do processo hermenutico. um modelo
constitucional comunitrio.

Pginas 17-18 A relevncia dessa concepo e da correspondente atuao do
indivduo ou de grupos, mas tambm a dos rgos estatais
configuram uma excelente e produtiva forma de vinculao da
interpretao constitucional em sentido lato ou em sentido estrito.
Tal concepo converte-se num elemento objetivo dos direitos
direitos fundamentais (grundrechtliches Sachelement). Assume
idntico relevo o papel co-interpretativo do tcnico ou expert no
mbito do processo legislativo ou judicial. Essa complexa
participao do intrprete em sentido lato e em sentido estrito
realiza-se no apenas onde ela j est institucionalizada, como nos
Tribunais do Trabalho, por parte do empregados e do empregado.
Experts e pessoas interessadas da sociedade pluralista tambm se
convertem em intrpretes do direito estatal. Isto significa que no
apenas o processo de formao, mas tambm o desenvolvimento
posterior, revela-se pluralista: a teoria da cincia, da democracia,
uma teoria da Constituio e da hermenutica propiciam aqui uma
mediao especfica entre Estado e sociedade!
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Pginas 19-20 O autor concebe a teoria constitucional como uma cincia da
experincia (p. 19). Se experincia, vivncia. Logo, a realidade social
e seus participantes so dados objetivos e subjetivos que no podem ser
desconsiderados na interpretao constitucional. Esses dados precisam
ser fonte informativa para o juiz constitucional no cumprimento da tarefa
hermenutica, de modo a complementar a teoria da Constituio. (p. 20)
Pginas 23-25 O amplo catlogo de participantes do processo de interpretao
constitucional apresentado por Peter Hrbele demonstra que a
abertura democrtica desse processo. No h monoplio estatal
interpretativo da Constituio. Esse processo de interpretao
permevel por foras sociais, comunitrias e polticas. Por isso que o
autor diz que a interpretao constitucional no um evento
exclusivamente estatal. (...) A esse processo tem acesso potencialmente
todas as foras da comunidade poltica (p. 23). A interpretao
constitucional, segundo o autor, diz respeito a todos (p. 24).
Pginas 26-28 O autor destaca, tambm, a participao poltica (e a dimenso
reivindicatria da cidadania poltica) como elemento conformador da
Constituio. O autor aponta o processo poltico como um elemento de
muita importncia na interpretao constitucional, ainda que no seja
um processo indiferente s diretrizes e parmetros constitucionais. A
poltica o impulso para realizao do material da interpretao
constitucional. Segundo o autor, o poder de conformao de que
dispe o legislador enquanto intrprete da Constituio diferencia-se,
qualitativamente, do espao que se assegura ao juiz constitucional, na
interpretao, porque este espao limitado de maneira diversa, com
base em argumentos de ndole tcnica (p. 26). O produto legislativo,
ainda que no resultante de um processo liberto da Constituio, gera
uma realidade da Constituio e uma esfera pblica que so
precursoras da intepretao constitucional e do processo de mutao
constitucional. Por fim, o autor destaca a cincia do direito
constitucional como fator essencial de intepretao, ainda que levante
dvidas sobre sua legitimao. Por outras palavras, a dvida : em que
medida a opinio de um doutrinador vale mais do que a deciso do
legislador, eleito por parcela representativa da populao e gerada a
partir de um processo poltico democrtico?
Pginas 20-23 O autor apresenta um catlogo de participantes do processo de
interpretao constitucional. H: 1) participantes estatais (Corte
Constitucional, emissora de deciso vinculante; Legislativo e Executivo,
dotados de poderes de deciso vinculante com possibilidade de
reviso); 2) participantes auxiliares aos estatais (partes no recurso
constitucional, legitimados a opinar ou participar do processo de
julgamento do recurso constitucional, peritos, pareceristas, grupos de
presso organizados); 3) opinio pblica democrtica e pluralista
(imprensa, rdio, televises, setores organizados da sociedade,
associaes, comunidades); 4) doutrina constitucional.
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Pginas 29-30 As crticas tese de sociedade aberta de intrpretes da Constituio so
rebatidas pelo autor. Uma delas a que chamarei aqui de fluidez
numrica: quanto maior nmero de intrpretes, mais dissolvida ser
intepretao constitucional. O critrio para rebater essa crtica o grau de
vinculao Constituio e a consequente legitimao do intrprete. Para
o autor, quanto maior a vinculao Constituio, mais legitimado est o
intrprete da Constituio. H uma proporo direta entre esses dois
fatores. Assim, uma vinculao mais estreita ou mediata Constituio
implica uma legitimao mais restrita; j uma vinculao direta, mais
expansiva ou mais larga, derivada da competncia formalmente atribuda
de intrprete constitucional, significa uma legitimao maior. No primeiro
caso esto grupos, cidados, partidos polticos, que se vinculam
Constituio por intermdio do Poder Estatal; no segundo, esto rgos
estatais e parlamentares.
Pginas 30-32 O autor ressalta os ganhos pragmticos de sua teoria de sociedade aberta
dos intrpretes da Constituio. Para ele, a interpretao um processo
aberto e a expanso do crculo de intrprete ocorre como consequncia
da necessidade de integrao da realidade no processo de interpretao.
As foras ativas da law in public action contam no processo interpretativo
e essas foras ativas, de vertente emprica, no so imediatamente
apreensveis pelos formalmente legitimados a interpretar a Constituio.
Qualquer intrprete orientado pela teoria e pela prxis. Todavia, essa
prxis no , essencialmente, conformada pelos intrpretes oficiais da
Constituio(p. 31). Com isso o autor tenta expandir os fatores de uma
deciso constitucional para alm do aspecto puramente normativo (da a
observao na nota de rodap 49: Uma teoria jurdica que fique limitada
lgica normativa perde de vista a vinculao social da jurisdio p. 32)
Pgina 33 (...), a legitimao fundamental das foras pluralistas da sociedade para
participar da interpretao constitucional reside no fato de que essas
foras representam um pedao da publicidade e da realidade da
Constituio. (...) Uma Constituio, que estrutura no apenas o Estado em
sentido estrito, mas tambm a prpria esfera pblica (Offentlichkeit),
dispondo sobre a organizao da prpria sociedade e, diretamente, sobre
setores da vida privada, no pode tratar as foras sociais e privadas como
meros objetos. Ela deve integr-las ativamente enquanto sujeitos.
Pginas 36-40 O autor ressalta que a democracia constitucional, numa sociedade aberta,
no se desenvolve apenas no contexto dos formalmente responsveis pela
interpretao da Constituio; h outras formas de mediao do processo
pblico e pluralista da poltica e da prxis cotidiana. Os direitos
fundamentais so o fundamento da abertura da interpretao
constitucional a mltiplos participantes, inclusive os da prxis
constitucional cotidiana. O autor afirma que o cidado o intrprete
da Constituio numa democracia liberal.
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Pginas 41-44 As consequncias da permeabilidade da interpretao constitucional por
outros participantes de uma sociedade aberta so o rompimento da
hermenutica constitucional tradicional, por meio das seguintes aes e
orientaes: a) juiz constitucional no mais um intrprete solitrio; b) h
muitos intrpretes da Constituio em posio antecedente interpretao
jurdica dos juzes; c) os intrpretes antecedentes so plrimos e
dotados de fora normativa; d) vrias questes da Constituio material
acabam sendo resolvidas por esses intrpretes, sem apelo s instncias
formas de deciso constitucional; e) h infinitude decisria pelos plrimos
intrpretes da Constituio submetida apenas ao teste da consistncia (no
se consegue extrair da deciso interpretativa X sua frase e tambm sua
negao).
Pginas 45-46 A viso aberta do processo de interpretao da Constituio tambm
demanda um novo mtodo de herm enutico constitucional: 1) os
tribunais devem alguma reverncia ao legislador democrtico, razo pela
qual devem ser bastante cautelosos na aferio da legitimidade das
decises dele; 2) A intensidade de eventual controvrsia sobre uma lei
outra parmetro a ser levando em conta: leis mais controvertidas
demandam maior e mais rigoroso escrutnio constitucional; leis menos
controvertidas, menor e mais flexvel; 3) Corte Constitucional tem de
considerar os interesses no representados ou no representveis no
processo aberto de interpretao da Constituio no momento da deciso.
Pginas 46-49 O novo modelo hermenutico constitucional exige, tambm, uma nova
conformao do processo constitucional. A abertura interpretativa da
Constituio demanda uma nova postura do juiz constitucional, mas
permevel s interpretaes das outras foras polticas. Por isso que o
autor sustenta que os instrumentos de informao dos juzes
constitucionais devem ser ampliados e aperfeioados (p. 47), bem como
ferramentas de participao democrtica dos outros intrpretes no
processo constitucional.
Pginas 51-55 O autor sustenta que sua tese de sociedade aberta dos intrpretes
aumenta o grau de legitimidade da deciso constitucional (por aproxim-la
do direito constitucional material) e isso torna mais eficiente a
possibilidade de vinculao normativa das diferentes foras polticas. O
consenso contido na deciso constitucional estar mais legitimado pela
ampliao do crculo de interlocutores da doutrina constitucional. O autor
prope tambm se passe a ver o processo legislativo no mais de um
prisma negativo (os limites jurdico-funcionais), mas, principalmente, da
perspectiva das peculiaridades da interpretao constitucional levada a
efeito pelo legislador. Tem-se, pois, de desenvolver uma compreenso
positiva para o legislador, enquanto intrprete da Constituio seja
enquanto ele, o legislador, pr-formula, no processo poltico, seja enquanto
participa formalmente do processo constitucional. (p. 55)