A hermenutica do direito um problema necessrio, difcil e h quem o chame de

actividade perigosa. O problema de estudar e compreender a hermenutica envolve o

jurista. um problema de direito.
O jurista que se debrua sobre o problema da hermenutica o legislador, o
magistrado e pode estar no aspecto administrativo. O jurista o intrprete (diferente
do intrprete comum), um intrprete legal.
O legislador chamado no momento da elaborao da norma, chamado a cumprir
normas, ao passo que o magistrado chamado no momento da aplicao da norma.
Um outro momento em que podemos separar estes dois intrpretes (legislador e
magistrado) por causa do exerccio: o momento hermenutico, interpretao do
prprio direito, das leis, de um texto, de palavras, de factos, etc.
Em filosofia do direito o problema da hermenutica verifica-se ao longo da sua histria
sobretudo desde os romanos, por exemplo, ccero colocou-se ao lado do problema da
hermenutica e deparou-se com muitas dificuldades em posicionar a interpretao do
direito, na medida em que:
Para uns, a hermenutica poderia uma actividade livre, sem regras, sem
originalidade. Diante do direito no se sentiria a figura do advogado, na medida
em que, o prprio infractor quem elaborou a norma, esto em comum
acordo, todos sabem o que a norma, quando a violou, quem vai
responsabilizar, dir a mesma norma que clara no precisava ser
interpretada.

Para outros, colocam-se na figura de legislador, e acham que diante da norma,
basta a figura da obedincia, do cumprimento.

Para outros ainda, defendem que esta uma actividade muito perigosa e pode
desvirtuar o princpio da norma elaborada. Consideram que quem traduz
susceptvel de trair. Haver a tentao de traduo em pensamento, objectivo
daquele principio da norma e pode trair o pensamento do legislador.

Portanto, ao contrario do que sucede com as outras cadeiras no curso de direito
ensinam de forma tcnica o estudante de direito como vo operar, por seu turno, a
filosofia do direito tem como objectivo ajudar o estudante de direito a elaborar
aquelas categorias de carcter hermenutico que os possibilite enfrentar com
comportamento aberto e crtico o estudo da positividade do direito com referncia
aos problemas jus-filosficos. Da que, nunca encontraremos um juiz que no seja
filosofo e caso no seja, estaria num beco sem sada. Existe um campode problemas
que lhe sero colocados de forma bipolar/com uma tendncia de contrariedade:
Justia vs injustia; licitude vs ilicitude; liberdade vs corrupo; justo vs injusto; vida vs
morte.
Diante desta bipolaridade dos problemas jus filosficos, o jurista chamado a ser
inimigo da desordem e amigo da ordem.
A hermenutica a actividade que consiste na interpretao das leis ou textos e
sobretudo quando manifestas em palavra.
A hermenutica exige do futuro jurista uma atitude de abertura e de critica para ver,
conhecer, julgar e agir. Segundo Fernando DAgostino esse momento denominado
pr-compreenso da filosofia do direito.
Portanto, os principais problemas de interesse e reflexo em filosofia do direito so:
Homini questio: questes sobre o homem/antropolgicas;
Direito: qual a preocupao do jus-filosofo em relao matria? Tem que
ter em conta os dois pensamentos jus filosficos (jus-naturalismo e jus-
positivismo);
Justia: a filosofia diferente da cincia que espera fonte palpvel. Origem e
diferenas.
O PROBLEMA DA JUSTIA
Com a justia o jus-filosofo deseja entrar na situao concrecta do ser humano
(seus direitos fundamentais, alteridade, proporcionalidade, entendendo solucionar
os seus problemas) com o cuidado de respeitar e reconhecer que esta pessoa
detentora de direitos.
O problema da justia surge uma vez que est entre os problemas capitais da
filosofia do direito, ela um dos valores do direito.
Origem do termo:
No sentido mais antigo, a expresso IUS compreendia no ainda a lei ou direito,
mas sim, tradies, costume, maneiras de viver, diversidade de prticas.
No sentido moderno, IUS significaria Jus e ainda no ambiente latino, Jus seria
direito ou lei. A cincia do direito foi oferecendo outras expresses como: ius
gentium, ius civille, ius dicere (direito a palavra), ius dixit (direito falado, que seria
uma sentena (direito usado pelo juiz)), Yos (ritual de solucionar problema).
O termo jus + ris deu origem uma actividade importantssima chamada
jurisprudncia e tambm uma outra chamada juriscientia. Na filosofia grega
jurisprudncia seria uma srie de virtudes, pelo que, Baslio o grande defendia
que virtude seria o uso correcto das faculdades e capacidades que vm da
conscincia. Baslio considera que quanto mais a alma se aproxima da virtude mais
forte e enrgica se torna para aguentar o problema. O contrrio de virtude o vcio
uso mau e alheio das faculdades ou capacidades para fazer o bem.
Portanto, justia para os gregos significa virtude, ao passo que para os latinos
significava defesa de interesses privados ou colectivos, tutela de um bem
juridicamente protegido.
Por conseguinte, a jurisprudncia e a jurisciencia revelam a tutela de interesses, o
que vai nos levar a identificar dois tipos de jurisdio civil e penal.
Na jurisdio civil visa-se solucionar controvrsias entre as partes.
Na filosofia do direito penal, apesar da jurisdio penal ter como objecto o reato,
crime ou delito, devemos nos ater norma, pelo que, temos que atender a dois
momentos o da sua elaborao e o do seu cumprimento/incumprimento.
precisamente no momento do seu cumprimento ou incumprimento da norma que
surgem situaes anmalas/situaes que esto na origem da contrariedade da
norma, no s no direito mas tambm na coexistncia das pessoas, e podemos estra
diante de impunidade, violncia, injustia, ilegalidade, ilicitude, ilegitimidade,
corrupo, etc. diante destas situaes h dois actos a praticar que so julgamento e
aplicao da pena"
O julgamento vai se traduzir na administrao da justia, artigo 174 CRA. O juiz
(sujeito munido do ius puniendi administra a justia em nome do povo e este que
est na base da criao da norma).
As razes dessas situaes anmalas so:
Violncia
Injustia
Corrupo
Esses trs factores que geram situaes anmalas tm na sua base a inaplicao ou
m aplicao das normas e princpios.
Atitudes do juz enquanto administrador da juistia:
Vinculao lei;
Imparcialidade no tratamento do assunto: o juiz pode ter as suas ideias de
amizade, parentesco, de pena, camaradagem, porque humano, mas estas
ideias no devem interferir no processo/na aplicao da lei prevista na
administrao da justia.
Igualdade de tratamento das partes: isto porque todos os seres humanos
so iguais;
Terceariedade do juiz: o juiz um 3 elemento em relao ao processo, da
que, quer a imparcialidade, quer a terceariedade do mesmo so bens no
negociveis nem pela poltica nem pela opnio pblica;
Humanidade do juiz na jurisdio;
Caracter tridico do processo: no se permite a imiscuio nas funes das
figuras do processo, da que o juiz no pode julgar uma causa prpria. Os
elementos que fazem parte desta trade so: autor ( o queixoso); ru
(aquele contra quem feita a queixa, praticante do acto mau); juiz (aquele
que julga a aco);
Portanto, na jurisdio penal o juiz deve fazer tudo para identificar o reactum-crime. E
para tal ele deve comear por identificar 3 elementos:
Imputabilidade;
Culpabilidade;
Inocncia.
Havendo culpa, o juiz penal chamado a punir, acto que se consubstancia no poder
atribudo a autoridade competente enquanto garante da justia para restabelecer a
ordem violada, pois se considera eu o autor do crime desestabilizou a ordem de
coexistncia h portanto a necessidade de se tomar medidas, responsabilizar com uma
pena, pelo que, a pena seria uma consequncia jurdica positiva ou negativa do acto
mau. Da que se considere que em relao ao individuo que se ops norma no
haveria outra soluo que no esse tipo de responsabilizao, quer dizer, a restrio da
sua liberdade em virtude do seu comportamento tambm seu direito.
A pena distingue-se da sano na medida em que, a sano uma confirmao de
autoridade que faz pblica uma norma e a pena uma responsabilizao provinda de
uma autoridade com poderes prprios.
Por conseguinte, j vimos a definio de pena, j identificamos o sujeito munido de
autoridade para a atribuir a algum, agora vamos ver os seus fundamentos ou
finalidades:
Restituio da justia;
Correo do delinquente/sentido pedaggico da pena;
Restituio do bem;
Recuperao do criminoso;
Reeducao;
Mudana para que o delinquente readquira a sua dignidade.