SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 1 de 23 Demandante: Fernando Iquira Santos Demandado: Jurado Nacional de Elecciones y otros Materia: Amparo Juez: Carlos Polanco Gutirrez CA!SA N" #$%$&'()%&#%&(&(%()&J*&CI&(+ A!,- DE .IS,A N*-/ 000&'()%&'SC *ES-1!CI-N N" ,*EIN,A Arequipa, del dos mil catorce Setiembre ocho.- .IS,-S: En Audiencia Pblica, en el saln de audiencias de la Segunda Sala Civil de Arequipa, conormada por los Se2ores Jueces Superiores ,itulares *i3era Due2as4 .alencia Don5o C6rdenas y 7ustamante 8e5arra9 viene en grado de apelacin de la *esoluci:n nmero cero uno de uno de !ulio del dos mil catorce, de o!as ciento doce " ciento trece, que resuelve ); #ictar medida cautelar innovativa a avor de don $arco %ulio &alcon' Picardo, representado por su apoderado don &ernando (quira Santos) '; *rdena al +urado Especial de Elecciones de Arequipa permita la postulacin de don $arco %ulio &alcon' PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 2 de 23 Picardo, como candidato en las pr,imas elecciones regionales a reali-arse en el mes de octubre) #; #ispone a; .ue el Congreso de la /epblica, conorme a su tr0mite interno suspenda, de manera inmediata, en el e!ercicio de sus unciones como Congresista de la /epblica a don $arco %ulio &alcon' Picardo, en tanto sea vigente la presente /esolucin) <; Se ponga en conocimiento la resolucin al Presidente del +urado 1acional de Elecciones) con los inormes orales recibidos.---------- A*G!MEN,-S DE 1A APE1ACI-N: -------------------------------- El apelante demandado Procurador Pblico encargado de los asuntos !udiciales del +urado 1acional de Elecciones maniiesta que: -----------------------------------------); /especto de la apariencia del derecho, e,ige al !u-gador un !uicio simple de verosimilitud " no un !uicio de certe-a) en el caso de autos, cuando un ciudadano decide postular al Congreso de la /epblica tiene en cuenta que no es cualquier traba!o " que en sus unciones ha" muchos intereses en !uego, apare!ados a la responsabilidad del compromiso permanente con el cargo, "a que acta en representacin de los electores que votaron por 2l. ---------------------------------------- '; Para que renuncie un congresista debe tener ra-ones de 'ndole personal demasiado importantes que se antepondr'an al servicio de la 1acin. En el presente caso se ha PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 3 de 23 solicitado la renuncia al cargo de congresista para poder ser candidato por un determinado partido pol'tico " poder postular en las elecciones de octubre del dos mil catorce, lo que no es ra-n suiciente para solicitar su renuncia.------------------------------------------------ #; 3a renuncia de un congresista no es un acto libre debido a la importancia del cargo, al hecho de servir a la 1acin.----------------------------------------------- %; 1o se ha vulnerado derecho undamental alguno al demandante para que !ustiique la concesin de la medida cautelar, "a que la Constitucin proh'be la renuncia al mandato parlamentario. --------------------------------- 0; En cuanto al peligro en la demora, el demandante present su carta de renuncia al Congreso en el mes de abril, en consecuencia debi agotar dicho acto administrativo antes de recurrir al rgano !urisdiccional.------------------------------------------ $; El argumento del +ue- de que la medida cautelar es adecuada, le aecta al apelante "a que el Congreso no ha trasgredido derecho undamental alguno, " el +urado 1acional de Elecciones no es competente para declarar vacante el cargo de congresista " llamar al accesitario.- +; &inalmente se ha concedido la medida cautelar sin que se ha"a cumplido a cabalidad con los tres requisitos e,igidos por la le". ------------------------------------ PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 4 de 23 =; El +urado 1acional de Elecciones no ha vulnerado los derechos undamentales de igualdad ante la le", a participar en la vida pol'tica de la nacin " a la libertad de traba!o del demandante, " la renuncia solicitada es competencia e,clusiva del Congreso de la /epblica " no del +urado 1acional de Elecciones. ------- >; 3a demanda incoada no es susceptible de ser anali-ada mediante el proceso de garant'a " por ende la medida cautelar no resulta amparable.--------------------------- C-NSIDE*AND-: ----------------------------------------------- Primero/& S!S,EN,- N-*MA,I.-: ---------------------------- )/)/ 3o establecido en el inciso tercero del art'culo ciento treinta " nueve de la Constitucin Pol'tica del Per, que regula la observancia del debido proceso " la tutela !urisdiccional.----------------------------------- )/'/ El art'culo noventa " cinco de la Constitucin Pol'tica del Per que indica que: 4El mandato legislativo es irrenunciable5. -------------------------------------- )/#/ El art'culo primero del %'tulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil que regula el derecho a la tutela !urisdiccional eectiva " el debido proceso.------------- )/%/ El art'culo 6(( del %'tulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, que indica que el +ue- debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no ha"a sido invocado por las partes o lo ha"a sido errneamente. Sin embargo no puede ir m0s all0 del petitorio ni undar su PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 5 de 23 decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes.------------------------------------------ )/0/ El art'culo quince del Cdigo Procesal Constitucional: 4Se pueden conceder medidas cautelares " de suspensin del acto violatorio en los procesos de amparo, h0beas data " de cumplimiento, sin transgredir lo establecido en el primer p0rrao del art'culo 7 de este Cdigo. Para su e,pedicin se e,igir0 apariencia del derecho, peligro en la demora " que el pedido cautelar sea adecuado o ra-onable para garanti-ar la eicacia de la pretensin. Se dictan sin conocimiento de la contraparte " la apelacin slo es concedida sin eecto suspensivo) salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares que declaren la inaplicacin de normas legales autoaplicativas, en cu"o caso la apelacin es con eecto suspensivo. Su procedencia, tr0mite " e!ecucin depender0n del contenido de la pretensin constitucional intentada " del adecuado aseguramiento de la decisin inal, a cu"os e,tremos deber0 limitarse. Por ello mismo, el +ue- al conceder en todo o en parte la medida solicitada deber0 atender a la irreversibilidad de la misma " al per!uicio que por la misma se pueda ocasionar en armon'a con el orden pblico, la inalidad de los procesos constitucionales " los postulados constitucionales. En todo lo no previsto e,presamente en el presente Cdigo, ser0 de aplicacin supletoria lo PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 6 de 23 dispuesto en el %'tulo (6 de la Seccin .uinta del Cdigo Procesal Civil, con e,cepcin de los art'culos seiscientos dieciocho, seiscientos veintiuno, seiscientos treinta, seiscientos treinta " seis " seiscientos cuarenta " dos al seiscientos setenta " dos5.------------ )/$/ El art'culo ochenta " siete del Cdigo Procesal Civil, establece: 43a acumulacin ob!etiva originaria puede ser subordinada, alternativa o accesoria. Es subordinada cuando la pretensin queda su!eta a la eventualidad de que la propuesta como principal sea desestimada, 89:5.--------------------------------------- )/+/ El art'culo ciento veintiuno ltima parte del Cdigo Procesal Civil, establece: 4$ediante la sentencia el +ue- pone in a la instancia o al proceso en deinitiva, pronunci0ndose en decisin e,presa, precisa " motivada sobre la cuestin controvertida, declarando el derecho de las partes, o e,cepcionalmente sobre la valide- de la relacin procesal5. ------------------------------------- )/=/ El art'culo cuatrocientos veinticuatro del Cdigo Procesal Civil, establece: 43a demanda se presenta por escrito " contendr0: 89: ;: El petitorio, que comprende la determinacin clara " concreta de lo que se pide5.---- )/>/ El art'culo seiscientos ocho del Cdigo Procesal Civil, establece: 4El +ue- competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda, El +ue- puede, PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 7 de 23 a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de 2ste, salvo disposicin distinta establecida en el presente Cdigo5. ------------ )/)(/ El art'culo seiscientos once del Cdigo Procesal Civil, establece: 4El !ue-, atendiendo a la naturale-a de la pretensin principal " a in de lograr la eicacia de la decisin deinitiva, dictar0 medida cautelar en la orma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que, de lo e,puesto " la prueba presentada por el demandante, aprecie: <. 3a verosimilitud del derecho invocado. =. 3a necesidad de emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso, o por cualquier otra ra-n !ustiicable5. --------------- )/))/ Art'culo seiscientos doce del Cdigo Procesal Civil, establece 4que toda medida cautelar importa un pre!u-gamiento " es provisoria, instrumental " variable5. )/)'/ El art'culo seiscientos ochenta " dos del Cdigo Procesal Civil: 49ante la inminencia de un per!uicio irreparable, puede el +ue- dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cu"a alteracin va"a a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es e,cepcional, por lo que slo se conceder0 cuando no resulte aplicable otra prevista en la le"5. --------------Se5undo/& S!S,EN,- J!*ISP*!DENCIA1: ----------------------- Sentencia del Pleno del %ribunal Constitucional reca'da en el e,pediente <=>?-=>>@-PAA%C-3($A, 8caso CompaB'a PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 8 de 23 Cervecera Ambev Per S.A.C., con Cnin de Cervecer'as Peruanas DacEus F +ohnston S.A.C.:, de catorce de mar-o del dos mil seis, publicada en el #iario *icial 4El Peruano5, el treinta de noviembre del dos mil seis, undamento sesenta " dos. -------------------------------,ercero/& AN,ECEDEN,ES: ------------------------------------ #/)/ Conorme al petitorio del escrito de demanda del principal sobre proceso de amparo, que se acompaB al cuaderno cautelar " que corre a o!as ocho, tenemos como pretensin principal: 1.1. .ue el Congreso de la /epblica acepte la renuncia irrevocable al cargo de Congresista de la /epblica que ormul su representado $arco %ulio &alcon' Picardo con echa ocho de abril del dos mil catorce, procediendo a declarar vacante su cargo " que se llame al accesitario para reempla-arlo hasta el veintis2is de !ulio del dos mil diecis2is) " como pretensin subordinada 1.2. 3a inaplicacin al caso de su representado, de los eectos del primer p0rrao del art'culo noventa " cinco de la Constitucin, reeridos a la irrenunciabilidad del mandato legislativo) asimismo se undamenta la demanda en la vulneracin de los derechos constitucionales a la igualdad ante la le", a participar en la vida pol'tica de la 1acin " la libertad de traba!o, dirigi2ndose la demanda en contra del Congreso de la /epblica, el +urado Electoral Especial de Arequipa, " +ess /icardo Durgos $acedo, modiicando la PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 9 de 23 demanda con posterioridad para incluir al +urado 1acional de Elecciones, sin alterar el petitorio.----------------- #/'/ A o!as ciento cuatro de las copias certiicadas tomadas para la ormacin del cuaderno, aparece que el demandante solicita $edida Cautelar (nnovativa destinada a reponer el estado de hecho " de derecho constitucional que le otorga la posibilidad de e!ercer su derecho ciudadano a participar en los asuntos pblicos de la 1acin " en tanto se emita sentencia avorable sobre su renuncia al cargo de Congresista, se disponga que el +urado Electoral Especial de Arequipa, permita su postulacin e inscripcin como candidato por el $ovimiento /egional &uer-a ArequipeBa al cargo de Presidente /egional de Arequipa. -------------------------- #/#/ Por /esolucin cero uno, de uno de !ulio del dos mil catorce, se ha declarado undada la medida cautelar solicitada, la misma que ha sido materia de apelacin, " es ob!eto del grado. ----------------------------------- *ACI-CINI- ? J!ICI- DE .A1-*: ----------------------------- Cuarto/& C-NSIDE*ACI-NES GENE*A1ES: ---------------------- 3a medida cautelar es un instrumento legal, que tiene por ob!eto el aseguramiento del resultado de la pretensin principal, de una decisin deinitiva o la e!ecucin or-ada de una sentencia, buscando asegurar, conservar o anticipar los eectos del derecho en discusin, tal como se puede colegir del contenido del art'culo seiscientos PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 10 de 23 ocho del Cdigo Procesal Civil) la concesin de una medida cautelar permite que e,ista una posibilidad ma"or de e!ecucin de una sentencia, es decir que la viabilidad " actibilidad de cumplimiento " consumacin de una sentencia es ma"or cuando se concede una medida cautelar, enmarcado dentro del derecho a la tutela !urisdiccional eectiva consagrada por los art'culos ciento treinta " nueve inciso tres de la Constitucin Pol'tica del Per, concordante con el art'culo ( del %'tulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil. ---------------------------------- @uinto/& Para conceder o denegar una medida cautelar en materia constitucional, es menester apreciar si e,isten algunos elementos indispensables, como el hecho de que e,ista verosimilitud o gran probabilidad en el derecho invocado, que e,ista grave riesgo de que ocurra algn evento por la demora del proceso sino se accede al pedido o que e,ista alguna otra ra-n !ustiicable que demuestre posibilidad de que la demora puede ocasionar per!uicios al solicitante " adem0s deber0 veriicarse que la medida solicitada sea adecuada al caso concreto para garanti-ar la eicacia de la pretensin, segn lo previene el art'culo quince del Cdigo Procesal Constitucional concordado con el art'culo seiscientos once del Cdigo Procesal Civil) as' la concesin de una medida cautelar en materia constitucional requiere de la concurrencia de tres presupuestos undamentales: a; 3a verosimilitud, <; PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 11 de 23 El peligro en la demora " c; .ue el pedido cautelar sea adecuado o ra-onable para garanti-ar la eicacia de la pretensin. ---------------------------------------------SeAto/& /especto del primero de los presupuestos, esto es la verosimilitud del derecho invocado, debe tenerse en cuenta que ello implica la reali-acin de un !uicio de probabilidad o posibilidad provisional e indiciario a avor del accionante en relacin al derecho que invoca en el proceso principal, lo que signiica que para su concesin debe evaluarse la posibilidad de que la pretensin sea amparada en su oportunidad o por lo menos que e,iste un sustento que la hace controvertible o discutible) en consecuencia la verosimilitud debe entenderse como el grado de certe-a o apro,imacin de convencimiento que tiene el !ue- para acceder a la peticin, debe avi-orarse la posibilidad 0ctica de que la demanda 4pueda declararse undada en su oportunidad5, esto quiere decir que para concederse, debe hacerse previamente un diagnstico " pronstico del proceso " las pretensiones, de lo contrario, de no e,istir esta posibilidad debe denegarse el pedido de plano) por ello es que el peticionante debe intentar convencer o persuadir al !ue- sobre la verosimilitud que alega, slo en base a los hechos e,puestos en la demanda " a las pruebas que acompaBe, tal como lo precepta el art'culo PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 12 de 23 seiscientos once del Cdigo Procesal Civil. -------------Stimo/& /especto del peligro en la demora, se parte primigeniamente del hecho que la sola duracin del proceso principal puede signiicar un peligro en la demora, aunado a la conducta de las partes, los hechos, la alta de probidad, la deslealtad procesal, la alta de veracidad, la mala e del empla-ado que diiculte o impida la reali-acin " cumplimiento de la pretensin del demandante) entonces lo que se protege es la urgente necesidad de asegurar la eicacia de la decisin inal o los eectos de la utura sentencia.---------------------- -cta3o/& P*INCIPI- DE C-NG*!ENCIA: ------------------------ En cuanto al tercer elemento reerido a que el pedido cautelar sea adecuado o ra-onable para garanti-ar la eicacia de la pretensin, se tiene que la adecuacin es la necesidad de que se otorguen medidas cautelares que sean congruentes " proporcionales con, precisamente, el ob!eto que es materia de esta tutela " aseguracin < . #e esta manera cuando hablamos de congruencia nos reerimos a la correlacin lgica que necesariamente deber0 establecerse entre la cautelar a concederse " el ob!eto de la tutela, " cuando hablamos de la proporcionalidad, se tratar'a de la caliicacin cuantitativa " no cualitativa en la correlacin necesaria que debe e,istir entre la medida otorgada " el ob!eto que 2sta busca 1 Monroy Palacios Juan Jos/ 7ases para la Bormaci:n de una teorCa cautelar/ Comunidad4 '(('4 p65/ )=> PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 13 de 23 asegurar. $onro" Palacios airma que este elemento slo se puede identiicar en medidas cautelares que tengan como inalidad la aseguracin de situaciones !ur'dicas con contenido patrimonial = .------------------------------ No3eno.- Abundando en cuanto a la reerida congruencia, que en principio est0 normada en el art'culo 6(( del %'tulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, la doctrina, entre otros, Pedro Aragoneses considera que: 4es aquel principio normativo de estirpe procesal dirigido a delimitar las acultades resolutorias del rgano !urisdiccional5) $onro" Cabra, indica que: 4signiica que en la sentencia, el +ue- debe resolver nicamente sobre las pretensiones aducidas en la demanda, as' como las e,cepciones propuestas por el demandado5, " +aime Guasp, e,presa que puede ser deinida como 4la conormidad que debe e,istir entre la sentencia " la pretensin que constitu"e el ob!eto del proceso, la oposicin u oposiciones en cuanto delimitan este ob!eto5 8estos tres autores citados por Adolo DorthiHicE: 7 , es decir que debe e,istir pare!a o equivalente identidad entre lo resuelto " los puntos controvertidos i!ados en la litis, por ello los pronunciamientos deben limitarse a lo que ha sido ob!eto de litigio entre las partes, pues la sentencia que desconoce o acuerda derechos no debatidos, 2 Monroy Palacios/ Idem4 p65/ )>)/ 3 7ortDiEicF AdolBo/ Nociones Fundamentales del Proceso/ Edit/ Ma3e4 7uenos Aires4 Ar5entina '()#4 P65/ #=$/ PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 14 de 23 es incompatible con la garant'a procesal del debido proceso) si bien de manera general este principio es aplicable a las sentencias, tambi2n lo es para cualquier resolucin que se emita " que deba responder a una instancia de parte, "a que deber0 tener 'ntima relacin con lo que es materia de debate " de las pretensiones establecidas) en consecuencia, en el caso de las medidas cautelares, estas deben tener prounda " completa relacin con lo que se demanda, por lo que al momento de la caliicacin " determinacin de su admisibilidad o procedencia, deber0 comprobarse si lo que se pide como medida cautelar esta relacionado con la demanda o no, teni2ndose en cuenta que para conceder una medida cautelar debe e,istir probabilidad de ampararse la pretensin de la demanda) pero adem0s debe considerarse que este principio tiene como base, que los !ueces no pueden dar a las partes mas de lo que piden, por ello se halla restringido este principio a la identidad entre lo resuelto " lo pedido por las partes, " si no se produce esta identidad se habla de una decisin incongruente. %iene e,traordinaria importancia este principio, pues se liga 'ntimamente con el derecho constitucional de deensa, "a que 2ste e,ige que el a!usticiado en cualquier clase de proceso cono-ca las pretensiones o las imputaciones que contra 2l o rente a 2l se han ormulado, por lo que la violacin de la congruencia PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 15 de 23 implica la de aquel derecho) la actividad probatoria, las e,cepciones o simples deensas, medidas cautelares " las alegaciones, se orientan lgicamente por las pretensiones, imputaciones, e,cepciones " deensas ormuladas en el proceso.-------------------------------- Dcimo/& MEDIDA CA!,E1A* INN-.A,I.A: --------------------- Corresponde tambi2n anali-ar, la medida cautelar innovativa que a decir de +orge Pe"rano I , 4requerir0 la demostracin de la verosimilitud del derecho invocado, la demostracin del per!uicio irreparable que producir0 el mantenimiento de la situacin e,istente, " la imposibilidad de lograr la cautela por otro conducto5. Esta medida est0 establecida en el art'culo seiscientos ochenta " dos del Cdigo Procesal Civil, " tiene por ob!eto cambiar la situacin de hecho o de derecho e,istente cuando se solicita la medida, " para dictarse la cual, se requiere: a: 3a inminencia de un per!uicio irreparable, es decir que se tenga certe-a de la produccin de un daBo irreversible de no accederse a la medida cautelar) b: .ue la alteracin va"a a ser o sea el sustento de la demanda, es decir que e,ista congruencia entre el petitorio de la demanda " la orma de la medida cautelar solicitada, esto es, que cuando se solicita una medida cautelar de este tipo, debe buscarse una tutela anticipada de su eicacia) c: E,cepcionalidad, en 4 Peyrano4 Jor5e/ Medida Cautelar Inno3ati3a/ Depalma4 7uenos Aires4 )>=)4 p65/ 0+/ PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 16 de 23 consecuencia slo se conceder0 cuando no resulte aplicable otra medida cautelar prevista en la le". ------- Dcimo Primero.- INC!MP1IMIEN,- C-N E1 P*INCIPI- DE C-NG*!ENCIA: ------------------------------------------------ El incumplimiento con el Principio de Congruencia conlleva a que se incurra en incongruencia o incone,idad, lo que signiica que pueda e,istir una incon5ruencia o<Geti3a cuando e,iste un divorcio entre lo resuelto por el !ue- " lo que es ob!eto del proceso, la incongruencia puede presentarse de tres ormas: citra petita o inBra petita, se da cuando el !ue- en su decisin no emiti pronunciamiento sobre alguna de las pretensiones o sobre un punto controvertido) eAtra petita: se presenta cuando el !ue- al emitir pronunciamiento se pronuncia sobre un pedido o pretensin no propuesta por las partes, es decir sobre algo que no ue discutido por las partes apart0ndose del thema decidendum, tambi2n se entiende como e,tra petita cuando se resuelve una pretensin postulada, pero bas0ndose en una causa petendi dierente a la invocada, con lo cual estar'a ale!0ndose de los hechos propuestos por el demandante) " ultra petita: cuando el +ue- otorga mas de lo que pidieron las partes) " respecto de la incon5ruencia su<Geti3a se entiende que esta reerida a los su!etos del proceso cuando la decisin !udicial no emite pronunciamiento sobre alguno de los su!etos del derecho que conorman la parte activa PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 17 de 23 o pasiva del proceso 8omisin citra petita:, o esta decisin emite pronunciamiento a avor o en contra de un tercero que no orm parte de la relacin !ur'dica procesal, por alta de empla-amiento 8e,ceso e,trapetita:. -------------------------------------------Dcimo Se5undo/& Por ltimo, se deber0 tener en cuenta que la medida cautelar no slo importa un pre!u-gamiento, que es provisional, instrumental " variable segn lo indica el art'culo seiscientos doce del acotado Cdigo Procesal Civil, sino que adem0s se debe anali-ar: a: 3o e,puesto como undamentos del pedido) b: 3as pruebas ane,as) c: 3a verosimilitud del derecho invocado) d: Si tal medida es necesaria) e: Si la medida es inmediata) : Si e,iste algn peligro en la demora de tener que esperar hasta la emisin de la resolucin al inal del proceso) g: Si e,iste alguna otra ra-n !ustiicatoria de su decisin) h: 3a naturale-a de la pretensin principal para acceder o no al pedido de medida cautelar, tal como lo ordena el art'culo seiscientos once del indicado cuerpo procesal) en consecuencia, para concederse una medida innovativa se debe tener casi la certe-a del derecho que se discute " la irreparabilidad del per!uicio " respecto de esto ltimo el solicitante debe acreditar al !ue- que si no se dicta esta medida, nunca mas se va a presentar el estado de cosas que tiene ahora, "a que se trata del peligro en PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 18 de 23 la duracin del proceso, lo que si podr'a ocasionar un per!uicio o daBo ulterior " para determinar este per!uicio se debe considerar que concurran: la inminencia " la gravedad de los hechos, lo inminente requiere de una estructura 0ctica " la gravedad del per!uicio, esta en uncin de la proteccin que el orden !ur'dico concede a determinados bienes, por lo que la posibilidad del per!uicio debe ser grave " no cualquier otra. ----------------------------------------- Dcimo ,ercero/& ANA1ISIS DE 1A P*E,ENSIHN CA!,E1A*: ---- Con estos precedentes " lo maniestado por el a quo en la recurrida, se tiene que la demanda del proceso de amparo contiene una pretensin principal: 4que el Congreso de la Repblica acepte la renuncia irrevocable al cargo de Congresista de la Repblica del demandante " en orma acumulativa, ob!etiva " subordinada, es decir su!eta a la eventualidad de que la propuesta como principal sea desestimada 8art'culo ochenta " siete del Cdigo Procesal Civil:, 4la inaplicacin al caso del primer prrafo del artculo 9 de la Constitucin del !stado" referido a irrenunciabilidad del mandato legislativo5) por lo que debemos anali-ar la congruencia de tales pretensiones respecto de la medida cautelar innovativa solicitada " concedida) al eecto se tiene que la peticin cautelar de o!as ciento cuatro, est0 reerida en principio a: 5reponer el estado de #ec#o $ de derec#o constitucional PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 19 de 23 que otorga la posibilidad de e%ercer el derec#o ciudadano a participar en los asuntos pblicos de la &acin'" luego, 4que el (urado !lectoral !special de )requipa" permita la postulacin e inscripcin como candidato por el movimiento Regional *uer+a )requipe,a al cargo de -residente Regional de )requipa. " que en la recurrida en los considerandos primero a tercero se amerita " !ustiica a criterio del SeBor +ue- de origen.----------- Dcimo Cuarto/& As' las cosas, se debe tener en consideracin que el petitorio de la medida cautelar no guarda relacin con las pretensiones principal " subordinada e,puestas en la demanda de amparo " resaltadas precedentemente) ello es as', pues pese a que en el escrito de ampliacin de demanda corriente a o!as sesenta " cuatro se solicita se considere como parte demandada tambi2n al +urado 1acional de Elecciones " pese a los undamentos de hecho que continan, en parte alguna se indica cu0les ser'an los derechos conculcados que corresponde reponerse por el +urado 1acional de Elecciones en este proceso, o el +urado Electoral Especial de Arequipa en su caso) al respecto se debe tener en cuenta que la parte demandante tiene la obligacin de ser clara " concreta respecto de sus pretensiones tal como lo e,ige el art'culo cuatrocientos veinticuatro inciso cinco del Cdigo Procesal Civil " lo mismo se e,ige en el caso de las medidas cautelares que PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 20 de 23 interesen a las partes " esto es trascendente pues los !ueces si bien pueden recurrir al Principio (ura 1ovit Curia, establecido en el art'culo 6(( del %itulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, ello slo es en deecto de los errores o carencias que pudieran tener las partes respecto de las normas utili-adas, a in de aplicar la que corresponda al caso en concreto, m0s no sirve para reempla-ar a parte alguna ni para acomodar o seBalar pretensiones que de orma e,presa no se ormularon. En el presente caso se tiene que, las pretensiones de la demanda glosadas en el considerando precedente, no guardan relacin o congruencia con la pretensin de la medida cautelar, habida cuenta que al demandarse, si bien se indic en el relato de los hechos por qu2 se cree necesaria la participacin del +urado 1acional de Elecciones, sin embargo no se indic te,tualmente cual era la consecuencia de su participacin en el proceso.------------------------------------------- Dcimo @uinto/& En el caso de autos, se tiene que la peticin de medida cautelar tal como se ormul a o!as ciento cuatro, si bien est0 reerida al +urado Electoral Especial de Arequipa, sin embargo se aprecia de su lectura que tal pedido no tiene su correlato en lo consignado en la demanda con reerencia a esta parte procesal, lo que signiica que se aectar'a el Principio de Congruencia, al concederse una medida cautelar cuando PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 21 de 23 en la demanda no se encuentra la base para ello. En eecto, tanto la pretensin principal como subordinada de la demanda de amparo, est0n reeridas a que se acepte por el Congreso de la /epblica la renuncia al cargo de Congresista del actor, o se inaplique el art'culo noventa " cinco de la Constitucin, sin embargo en la medida cautelar se pretende que el +urado Electoral Especial de Arequipa le permita su postulacin como candidato al cargo de Presidente /egional de Arequipa, por lo cual evidentemente e,iste incongruencia entre una " otra pretensin, "a que con la segunda no se puede asegurar el cumplimiento del posible resultado de la pretensin del proceso de amparo. Al respecto, el %ribunal Constitucional en el e,pediente <=>?-=>>@-PAA%C-3ima 8caso CompaB'a Cervecera Ambev Per S.A.C.: en sentencia del Pleno de catorce de mar-o del dos mil seis, ha sostenido en el punto cinco punto cuatro, undamento sesenta " dos, lo siguiente: /lo que desde una perspectiva procesal se conoce como principio de congruencia o" en la teora cautelar como principio de adecuacin o principio de mnima injerencia, sirve para delimitar las potestades cautelares del %ue+" $a que permite que la medida adoptada sea no slo idnea a la finalidad que persigue" sino que al mismo tiempo no sea tan da,ina que incluso cause ma$ores estragos al peligro de da,o irreparable que se intenta garanti+ar al PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 22 de 23 adoptarla/ 0'1 /2e trata de optimi+ar las t3cnicas procesales de tutela de los derec#os a efectos de garanti+ar la vigencia de los derec#os no slo de quien solicita una medida cautelar" sino tambi3n $ con ma$or rigor an" de quien los va a sufrir.44444444444444444444 Dcimo SeAto/& Siendo esto as', por lo que se tiene anali-ado, no es posible eectuarse el e,amen sobre la verosimilitud o la apariencia del derecho, ni del peligro en la demora, lo que hubiera permitido hacer otro tipo de actividad procesal " raciocinio mental al respecto, porque al adolecer la solicitud de algo tan sustancial como lo reseBado l'neas arriba, es decir la congruencia entre el petitorio de la demanda de amparo " el petitorio de la solicitud cautelar) en consecuencia no corresponde un pronunciamiento sobre el ondo del asunto, " en esa medida la solicitud cautelar deviene en improcedente, debiendo revocarse la apelada " r>eormarse como corresponde, en aplicacin supletoria de lo previsto en la ltima parte del art'culo ciento veintiuno del Cdigo Procesal Civil.------------------------------------------ Por estos undamentos: ------------------------------------- *E.-CA*-N la /esolucin recurrida nmero uno J dos mil catorce, de o!as ciento doce " ciento trece, su echa uno de !ulio del dos mil catorce, que resuelve <: #ictar medida cautelar innovativa a avor del demandante $arco %ulio &alcon' Picardo, representado por su apoderado don PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA SEGUNDA SALA CIVIL 2014-3646-34-2SC/7JC/Polanco/Aguilar/Amparo 23 de 23 &ernando (quira Santos, =: *rdena al +urado Especial de Elecciones de Arequipa permita la postulacin de don $arco %ulio &alcon' Picardo, como candidato en las pr,imas elecciones regionales a reali-arse en el mes de octubre) 7: #ispone a: .ue el Congreso de la /epblica, conorme a su tr0mite interno suspenda, de manera inmediata, en el e!ercicio de sus unciones como Congresista de la /epblica a don $arco %ulio &alcon' Picardo, en tanto sea vigente la presente /esolucin) b: Se ponga en conocimiento la resolucin al Presidente del +urado 1acional de Elecciones, con lo dem0s que contiene.------------------------------------------------ *EF-*MAND-1A la DEC1A*A*-N IMP*-CEDEN,E, " los devolvieron, en los seguidos por $arco %ulio &alcon' Picardo, con el Congreso de la /epblica, el +urado Electoral Especial de Arequipa, el +urado 1acional de Elecciones, sobre $edida cautelar derivada de accin de amparo. %mese ra-n " h0gase saber. +ue- Superior Ponente: /ivera #ueBas. SS/ *i3era Due2as .alencia Don5o C6rdenas 7ustamante 8e5arra