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CARATULA
COMISIN ACADEMICA:
SUB COMISIN:
TITULO DE LA PONENCIA:
LA POLICA EN LA INVESTIGACIN CRIMINAL: HUELLA DEL ADN Y SUS
IMPLICANCIAS JURDICAS EN EL PROCEDIMIENTO PENAL
AUTOR:
RAL NGEL QUINTANILLA REVATTA
UNIVERSIDAD E INSTITUCIN:
UNIVERSIDAD
NACIONAL
MAYOR
DE
SAN
MARCOS
LIMA - PER
BACHILLER EN DERECHO Y CIENCIA POLTICA
POLICIA NACIONAL DEL PER LABORATORIO CENTRAL DE
CRIMINALISTICA
PERITO BILOGO FORENSE
I.
INTRODUCCIN
La tierra que habitamos se formo durante 2 mil millones de aos, es decir en una tercera parte de su
historia geolgica. (1) Ese planeta que naca como resultado del desprendimiento de un fragmento
solar, posea un ambiente con caractersticas totalmente diferentes a las que hoy conocemos por
ejemplo era rico en metano, amoniaco, dixido de carbono, radiaciones y tormentas elctricas que
luego formaron agua precipitndose y dando lugar a los grandes ocanos. (2) En ese ambiente
primitivo aun no se hallaban presentes las molculas biolgicas que hoy conocemos y mucho menos
algn ser vivo; tuvo que llevarse a cabo la interaccin casual y divina para que se formaran las
primeras biomolculas como glcidos, lpidos y protenas pero todas ellas carentes de la capacidad
de reproducirse o autoduplicarse hasta que surgi la aparicin de una molcula mgica que inicia
aquel proceso milagroso que hasta ese momento nadie lo haba tenido, es decir aparece sobre la faz
de la tierra el maravilloso proceso biolgico de la reproduccin.
Esta molcula mgica que hemos mencionado es el ADN que al combinarse con las otras
biomolculas dieron lugar a los primeros sistemas vivos ciertamente unicelulares y primitivos es
decir clulas procariticas, las cuales evolucionaron hasta la actual y moderna clula eucaritica que
poco a poco fue formando colonias, luego seres multicelulares en el mar que luego conquistaron la
tierra evolucionando a mamferos los que pasando por los primates dieron lugar al Homo sapiens
que es el hombre actual. Esta molcula llamada ADN (cido Desoxiribo Nucleico) alberga toda la
informacin hereditaria del ser vivo a la que pertenece y en el caso del hombre no solo de los rasgos
fsicos sino tambin de los psicolgicos; este es el quid del asunto, aqu radica la importancia bsica
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y fundamental, es decir, ser el guardin de toda la informacin gentica de una persona y de un ser
vivo en general, sencilla razn por la cual un conejo origina conejos y no ratas o cuyes.
Pero el hombre en su evolucin constante no solo aprendi a valorar el ideal de la vida cuyo
respeto es un valor permanente e inalienable sino tambin el de la libertad la cual es inherente al
ideal de justicia y que a travs de la historia, la humanidad ha buscado hallarla a travs de
procedimientos cada cual sui generis respecto de la otra en las diversas culturas y pocas. Hoy
apreciamos que tambin al igual que la formacin de la vida ha habido una evolucin respecto al
procedimiento que conlleva alcanzar la justicia penal, como aquel transito lento desde que el
entonces Juez Instructor abra un proceso contra los que resulten responsables. Hoy en da el
patrn terico ha cambiado sustancialmente aunque no con perfiles definitivos: de un modelo
inquisitivo hacia uno acusatorio con rasgos adversativos a partir del desarrollo del derecho de ser
odo, a interrogar y contrainterrogar testigos, presentar prueba de defensa, a tener un juicio justo e
imparcial y a tener la posibilidad de ofrecer pruebas de defensa que estn acordes con los nuevos
vientos tecnolgicos que trae la ciencia, siendo la vedette de todas aquellas que pretenden alcanzar
la identificacin humana: la La Prueba del ADN.
Comprendiendo la importancia del ADN en la vida y en el Procedimiento Penal recordaremos la
definicin de esta molcula sealando sus caractersticas y prioridades ms importantes para
inmediatamente despus explicar la tecnologa de la Huella Gentica, su aplicacin en la
Criminalstica, rama integrante de las ciencias forenses, que utiliza todos sus conocimientos y
mtodos para coadyuvar de manera cientfica en la administracin de justicia, y la innovacin
contundente que tiene esta biotecnologa como prueba que nace en la etapa investigatoria del
procedimiento penal.
Respecto al desarrollo y evolucin de las prcticas genticas en el Per, vale la pena acotar que
nuestro pas no ha sido ajeno a dichas innovaciones. Desde hace una dcada se realizan tcnicas de
reproduccin humana asistidas y actualmente se cuentan con medios tcnicos y Laboratorios
Criminalsticos para efectuar pruebas de identificacin a travs del ADN, terapias gnicas,
localizacin de genes y cri conservacin de embriones, adems de existir bancos de semen que
satisfacen exigentes requerimientos de calidad. (3)
A pesar de ello, no existe un cuerpo legal orgnico y sistmico que regule el desarrollo de la
gentica en lo que respecta a la tecnologa del ADN y su influencia en las relaciones sociales.
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Tampoco contamos con ninguna iniciativa de ley formal (llmese proyectos de ley) a nivel del Poder
Legislativo que se preocupe integralmente sobre este tema.
Sin embargo, ya se viene hablando de un Derecho gentico en la doctrina nacional y se ha
desarrollado una vasta literatura jurdica, coherente y madura sobre este tema, restando slo la
elaboracin legal para proteger los avances de la gentica y de la persona humana respecto de
dichos avances, cimentndose dicha ciencia biolgica como hecho social dentro de la coyuntura
actual y por lo tanto formando parte del Derecho al tomar como valida su teora tridimensional que
la define como: hecho, valor y norma. (4)
En la actualidad existen instituciones cuya opinin sirve de fuente de criterios ticos y orientadores
de gran valor para el discurso jurdico y en su caso para las iniciativas legislativas, estas son:
o El Comit de biotica (Colegio Medico del Per)
o La ctedra de Derecho gentico (Universidad Nacional Mayor de San Marcos)
o Centros de investigacin (Universidad de Lima)
Al no existir una base legal del Derecho gentico en el Per, se hace imperativo contrarrestar esa
falta de ordenamiento jurdico especializado que regule a cabalidad la influencia de la gentica en el
ser humano, lo cual, ocasiona una desproteccin no slo de la persona sino tambin de la familia y
de la sociedad en su conjunto. Este vaco legal tiene que ser cubierto a la brevedad posible a travs
de soluciones jurdicas-normativas, jurisprudenciales y doctrinales (5); a fin de canalizar
adecuadamente los procedimientos y tcnicas genticas que se vienen realizando actualmente en
nuestro medio, evitando abusos o mala praxis
Quisiera compartir en esta ponencia la idea vigente y valida de revivir la vieja quimera de alcanzar
la justicia penal, que fue la razn de ser de la elaboracin de un procedimiento penal que establezca
pasos o etapas en los que intervengan de manera real y efectiva los sujetos procesales como el
inculpado y el ofendido, as como tambin los operadores del derecho como jueces y fiscales, pero
por sobre todo aquel filtro social que muchas veces siendo cumplido por la Polica aporta los
elementos tcnicos necesarios para iniciar el proceso penal con un sustento cientfico irrefutable que
proporcione la fluidez y veracidad necesarias que la sociedad emergente reclama; ese apoyo tcnico
hoy lo brinda aquella maravillosa molcula llamada ADN con la puesta en escena de la Huella
Gentica o DNA FingerPrints de la cual la polica ha hecho su arma y aliada mas importante en la
coyuntura post-modernista de lucha por alcanzar la seguridad ciudadana y as brindar a la
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investigacin criminal ese medio probatorio vital en la actividad procesal, haciendo que el ADN,
aquella molcula de vida, hoy al servicio de la verdad y la justicia, nos brinde por aquellos ideales
implicancias jurdicas trascendentales que se constituyan en la razn de ser del sueo de un
procedimiento penal no solo eficiente sino por sobre todo eficaz, para gozar de un ordenamiento
jurdico con paz social que es consustancial al derecho y a la naturaleza humana.
II.
ANTECEDENTES HISTORICOS
Con la publicacin de El origen de las Especies en 1859, Charles Darwin admiti que las leyes que
rigen la herencia, en su mayor parte son desconocidas, ya que nadie poda decir por qu la misma
particularidad en diferentes especies, a veces es heredada y otras no.
Durante muchos aos esta ausencia de una teora que explicara certeramente los fenmenos de la
herencia, fue un obstculo evidente para los incipientes naturalistas europeos. En 1865, el monje
austraco Gregor Mendel, sintetiz ms de
agrupados en un par de leyes, a partir de las cuales se podan fundar las bases del estudio cientfico
de la herencia. Obtuvo dichas conclusiones cultivando guisantes de colores diferentes pertenecientes
a variedades puras, capaces de replicar los mismos rasgos, despus de varias auto fertilizaciones, los
cruz; descubriendo as que los productos del cruzamiento no eran necesariamente intermedios entre
las especies paternas. A partir de all, se concentr en los caracteres que se transmitan de generacin
en generacin y que no daban origen a formas intermedias. Mendel not que cada carcter se
comportaba como una unidad, pasando sin modificacin a travs de individuos de la primera
generacin de manera independiente; pero cuando present los reportes de sus experimentos ante la
Sociedad de Historia Natural, la trascendencia de sus descubrimientos no fue valorada. (6)
Formalmente, la gentica nace con el redescubrimiento de aquella obra de Mendel, que de manera
independiente iniciaron en 1900, Hugo de Vries en Holanda, Carl Correns en Alemania y Erick
Tschemark de Austria. Estos cientficos basaron sus propios trabajos en la piedra angular de la
obra de Mendel.
DESCUBRIMIENTO DEL ADN
Con los experimentos utilizando dos cepas de bacterias de la neumona,Griffith, Avery, MacLeod y
MacCarty, determinaron que el ADN era el material gentico que imparte vida. As, ...Los
mnimos comunes denominadores de la vida son los cidos nucleicos: ARN en unos cuantos virus y
ADN en prcticamente todos los otros organismos. El ADN es la chispa vital, la molcula maestra
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que hace que todas las dems molculas de los seres vivos sean lo que son.. En todos los seres
vivos (con la excepcin de algunos virus) el genoma est constituido por cido desoxirribonucleico
(ADN).
En 1951, el bilogo James Watson se uni al equipo de trabajo del laboratorio del fsico Francis
Crick, para la fecha, la biologa se centralizaba en el gen y su control sobre las transformaciones
qumicas que ocurren en el interior de la clula. A los cientficos recin citados les interesaba
averiguar la disposicin de tomos en la molcula de ADN, el resultado de su investigacin los
condujo a un modelo tridimensional que representa fielmente la molcula de ADN en una escala
incrementada; sobre la base de datos de difraccin, fisicoqumicos y una enorme dosis de intuicin.
En 1962, Watson y Crick
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luego llegar al Cdigo Procesal Penal de 1991 donde se afianza el rol de la Polica Nacional en la
investigacin criminal pero que sufre una mutacin en el Nuevo Cdigo Procesal Penal Peruano con
un modelo procesal acusatorio adversativo que lamentablemente pretende restarle a la polica
ese protagonismo que se supo ganar con una casustica importante en el cumplimiento cabal de sus
deberes estipulados en el art. 166 de la Constitucin de 1993 donde se contempla como funciones
vitales de la polica la prevencin, el combate y la investigacin del delito; debiendo estar el
derecho penal dentro del ordenamiento jurdico del pas subordinado a la constitucin poltica del
estado. (8)
III. OBJETIVOS
3.1. OBJETIVO GENERAL
La sociedad post moderna se encuentra en la actualidad atravesando la tercera revolucin de la
humanidad en la cual el hombre se ha abocado a la exploracin de la fibra ms intima de las clulas
humanas: el ADN.
Esta revolucin gentica en la cual nos encontramos, nos solo nos provee alternativas de solucin
desde el punto de vista medico aplicando la Genterapia a enfermedades hereditarias o solucionando
la esterilidad con las Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida o desde el punto de vista
alimenticio optimizando la agricultura, ganadera y recursos hidrobiolgicos con los Transgenicos;
sino tambin desde el punto de vista del Derecho Procesal Penal como solucin al problema de la
identificacin del delincuente en diversos ilcitos penales como la violacin de la libertad sexual, el
homicidio, el secuestro, delitos contra el patrimonio entre otros. En esta ponencia quisiera resaltar
que el objetivo principal de la Huella del ADN es constituirse en un arma eficaz de la prueba
pericial en la investigacin fiscal y en la operatoria policial que ofrece todo el rigor cientfico
necesario como tecnologa de punta del nuevo milenio y que por ello garantiza la mayor
aproximacin a la verdad durante la etapa de instruccin y puede desarrollarse como prueba en la
fase de juzgamiento.
De esta ultima afirmacin se desprende algo crucial a partir de la adopcin de modelos procesales
acusatorios garantistas como se anhela en el Per, es que deberan afianzarse las funciones de la
polica durante las diligencias preliminares al intervenir por propia iniciativa o por delegacin del
Fiscal para obtener la identidad policial (9) la cual entra a tallar dentro de la actividad probatoria del
proceso penal con la garanta del respeto irrestricto de los derechos humanos de cada uno de los
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sujetos procesales la cual debe ser propugnada por nuestros gobiernos ya que la eleccin de un
modelo procesal penal es una decisin poltica. (10)
3.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS:
1. Demostrar tcnicamente la validez cientfica de la prueba del ADN.
2. Modernizar con los nuevos conceptos biolgicos el lenguaje del derecho.
3. Reconocer la prueba del ADN como dictamen pericial irrefutable en el procedimiento penal
4. Determinar la aplicacin del ADN en la Criminalstica de acuerdo a la experiencia peruana.
5. Reconocer a la gentica forense como una nueva rama de las ciencias que proporciona
apoyo tcnico a la administracin de justicia
6. Valorar el crecimiento de las ciencias biolgicas en general y de la gentica en particular, as
como el papel regulador que debe ejercer el derecho en las mismas.
7. Demostrar el uso imprescindible de la huella gentica del ADN en la identificacin en todos
los ilcitos penales donde haya mediado violencia (homicidio, violacin, secuestro)
8. Obtener nuevos criterios para utilizar el DNA FINGER PRINTS en otros ilcitos penales
donde no haya mediado violencia (econmicos, patrimoniales entre otros).
9. Desmitificar la prueba del ADN como proceso riguroso y de poco valor jurdico.
10. Demostrar la imperiosa necesidad de la instalacin de un Banco y Base de Datos de ADN en
el Per
11. Resaltar la importancia de la legislacin comparada sobre el tema para la realizacin de una
legislacin nacional
12. Dar pautas para reformar el cdigo civil y el cdigo penal en lo referente a la obligatoriedad
de esta prueba en todos los casos sealados anteriormente.
IV.
SITUACIN FACTICA
El descubrimiento del ADN en el ao 1953 causo una revolucin dentro de las ciencias biolgicas y
abri el gran paso para el estudio de las enfermedades genticas. En los aos 70 se desarrollo la
metodologa para el anlisis del ADN como mtodo equivalente a detectar la huella digital. (11)
En el ao de 1986 el cientfico Britnico Alec Jeffreys revoluciono el mundo de la identificacin
humana con la entrada en escena de la huella gentica del ADN; postergando a los mtodos
tradicionales de identificacin. (12)
Hoy por medio del ADN se puede determinar la identificacin de presuntos progenitores
permitiendo establecer el parentesco biolgico de modo concluyente, pudiendo utilizarse para ello
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no solamente la sangre sino tambin otros materiales biolgicos como: cabellos, vellos pubianos,
semen, huesos y dientes, entre otros.
La utilidad del ADN o huella gentica se destaca en la determinacin de la paternidad controvertida
as como en otros casos de mayor gravedad en el campo penal como autoras de violacin y
homicidio.
Hallndose su aplicacin jurdica representada en la experiencia casi infalible para la identificacin
de casos forenses, radica all su importancia y utilizacin en el derecho.
El ADN en el campo procesal penal permite identificar al criminal a partir de cualquier resto o
fluido corporal hallados en la escena del crimen (13). El primer antecedente en los anales judiciales,
donde se recurri a la prueba del ADN, fue en Inglaterra en el ao 1998, donde condenaron a cadena
perpetua a Coln Pitchfork por los asesinatos de Lidia Manny y Dawn Ashworth al determinarse que
las muestras de semen obtenidas de ambas vctimas pertenecan al acusado.
Sin embargo esta prueba no solo sirve para individualizar al agente del delito, sino tambin puede
ser utilizado para evitar actos delictivos a travs de una intimidacin social por las
biotecnologias de punta, pero siempre tomando como consideracin valida y legitima de que los
anlisis de ADN son altamente confiables pero no infalibles pues como toda actividad humana no
estn exentos de errores fundamentalmente en la toma o coleccin de muestras y/o durante la
cadena de custodia (14). Debemos recordar el cuestionamiento que sufri la Prueba Gentica y la
poca valoracin de la misma el ao 1996 en California, en el caso norteamericano del actor y
futbolista de color O. J. Simpson debido fundamentalmente a una dudosa e incorrecta toma de
muestras prembulo y fase inicial pero crucial de la tcnica del ADN. Fue uno de los momentos
ms crticos de la historia de la prueba de ADN, pues en la audiencia previa del juicio, donde el juez
deba decidir si era admisible la prueba de ADN, la defensa dedic todos sus esfuerzos para excluirla
en base a que no haba consenso cientfico sobre ella. Aquel juicio nos ense mucho acerca de
cmo funciona el procedimiento penal, y lo crucial que es la forma en que se presentan las
evidencias. El caso Simpson fue una dura prueba para los forenses. La defensa tambin atac la
manera en que llegaron all las evidencias. Para la fiscala estaba claro que si se haban encontrado
muestras suyas era porque O. J. Simpson haba estado all. Para la defensa era la polica quien las
haba puesto en el lugar de los hechos por una cuestin de racismo.
En un anlisis comparativo con el mbito civil vemos que las relaciones privadas permiten la
determinacin positiva de la paternidad logrando coherencia legal entre la fiscalizacin social y la
biolgica. Como ejemplo tenemos alguna casustica importante como la suscitada en 1991, cuando
el ex astro de ftbol el rey pele (Edson Arantes do Nascemento), se someti a la prueba del ADN
por disposicin de la Sexta Sala Civil de Justicia de Santos (Sao Paulo), los exmenes de impresin
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gentica, determinaron el nexo paternal con su hija Sandra Regina Machado. Tenemos otro ejemplo,
del torero espaol El Cordobs, quien fue declarado padre de Manuel Bentez Velasco por el
Tribunal Constitucional Espaol; ante la negativa de someterse a la pruebas de paternidad. Otro
caso que se ha de mencionar es el caso del cantante Julio Iglesias quien fue declarado padre del
menor Javier Snchez, pero este se neg a la prueba de paternidad.
Como vemos el Derecho Gentico tanto en el sistema civil como en el penal se presenta como la
praxis de la Gentica Jurdica en la cual la Gentica Forense demuestra la plenitud que tiene la
Prueba de ADN como carcter procesal en los mbitos civil y penal, as como tambin la relacin
unvoca entre la Biotica y la Huella del ADN, necesarias para forjar una conciencia tica de
aplicacin racional de las ciencia y sus tecnologas. (15)
La prueba del ADN tiene el carcter procesal de ser plena, excepto si existiere duda para asignar la
paternidad o maternidad de hermanos gemelos.
De acuerdo a nuestro nuevo sistema procesal, ya no existe la prueba plena o tasada, la valoracin es
realizada por el juez de manera libre y consciente. Claro, la intencin y la idea del proyecto es dejar
establecido que los resultados genticos no merecen mayor anlisis ni pueden ser controvertidos por
el juzgador.
En ese contexto se considera dejar sin efecto la prohibicin de investigar la paternidad, la que se
presentaba como un rezago del sistema prohibitivo de dicha investigacin, corroborando lo dicho
por San Agustn y Santo Tomas de que no todo lo que es moralmente malo o simplemente
indeseable debe ser legalmente prohibido. (16)
ESTUDIO DE FRECUENCIAS GENTICAS EN LA POBLACIN
En los pases en que el empleo de esta prueba se ha difundido ms, la polica cientfica suelen
presentar ante el tribunal o jurados en la fase del Juzgamiento durante el periodo probatorio que es
oral y publico, los datos estadsticos acerca de la exactitud de la misma, para reforzar la validez del
mtodo.
Estas estadsticas se refieren a las probabilidades de que dos personas compartan las mismas
"Huellas Genticas". Las variaciones de un individuo a otro son muy grandes, y las probabilidades
de compartir las mismas huellas son prcticamente nulas.
A pesar de la sencillez de la interpretacin del resultado de estos exmenes, resulta necesario que se
despeje toda duda del Tribunal y los Jurados. Los datos estadsticos que conviene presentar ante la
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justicia, indican las probabilidades de que una "Huella Gentica" proveniente de otra persona que no
sea el sospechoso, pueda coincidir con la de l, por pura casualidad; por ello es vital un estudio de
Gentica Poblacional.
PROCEDIMIENTO PENAL PERUANO
En nuestro sistema procesal penal sigue vigente el Cdigo de Procedimientos Penales de 1940, vale
decir, seguimos encuadrados dentro del contexto del "sistema mixto". La reforma del proceso penal
tiene larga data en nuestro pas. El Cdigo de Procedimientos en Materia Criminal de 1920, que
reemplaz al Cdigo de Enjuiciamiento en Materia Penal de 1863, gener amplias polmicas,
fundamentalmente en el seno de la Magistratura donde se discuti bajo una ptica conservadora la
viabilidad del denominado sistema mixto. De la lectura de la Exposicin de Motivos del Cdigo de
Procedimientos Penales de 1940, adocenado con una serie de derogaciones y modificaciones, que
redefini el Cdigo anterior y lo sustituy en la misma perspectiva, pero con una orientacin ms
tcnico jurdica y cuestionadora al Jurado, se desprende el desconcierto generado en los rganos de
control penal y, dramticamente, la inviabilidad del indicado sistema procesal.
Este vetusto Cdigo, ha sido objeto de innumerables modificaciones, tanto cuantitativa como
cualitativamente, adoptando un sistema mixto, conteniendo el proceso penal denominado ordinario,
en contraposicin al sumario que sigue vigente con el Decreto Legislativo N124 de Junio de 1981,
as como los procedimientos especiales.
Sobre el modelo adoptado por el Cdigo Procesal Penal de 1991, as como el Nuevo Cdigo
Procesal Penal de 2004, se adscriben, conforme lo seala su Exposicin de Motivos al sistema
acusatorio modernizado.
Brevemente anotaremos la orientacin que este Nuevo Estatuto Procesal pretende:
Asegurar en lo posible la vigencia de los derechos humanos cuando el Estado hace valer su
pretensin punitiva.
En suma, para cumplir con estos objetivos, se asume de manera liminar, el sistema acusatorio,
encargando al Ministerio Pblico la etapa o fase investigatoria, delimitando los poderes de la
judicatura a una labor de control de la investigacin y direccin del juicio Oral y garantizando el
derecho de defensa al imputado en un plano igualitario dentro del marco de un Debido Proceso.
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Dentro de este esquema, el proceso penal en el Per en el ao 2004 desea esbozar un Nuevo Cdigo
Procesal Penal que entrara en vigencia a partir del 01 de febrero del 2006, inicialmente en la
provincia constitucional del Callao, para luego extenderse al resto del pas, siendo la ciudad de Lima
el ltimo distrito donde entrar en vigencia por su elevada carga procesal; este nuevo cdigo as
como regula las funciones y atribuciones de los protagonistas principales del procedimiento para
alcanzar la justicia penal: El Ministerio Publico y los rganos Jurisdiccionales, tambin regula las
funciones de la Polica Nacional en el mbito de la investigacin del delito.
Dicho proceso penal que antes contaba con dos etapas: Instruccin o etapa investigatoria y
Enjuiciamiento o juicio oral, hoy se han extrapolado a tres fases:
Investigacin Preparatoria
Fase Intermedia
Juzgamiento
La investigacin preparatoria consta de las investigaciones previas o preliminares llevadas a cabo
por la Polica Nacional dependiente del Ministerio Pblico.
La fase intermedia encargada a un juez de investigacin que lleva a cabo un control y saneamiento
del proceso.
El juzgamiento que resolver el proceso dictando sentencia a travs de una judicatura unipersonal o
colegiada dependiendo de la levedad o gravedad de cada caso.
As se pretende considerar a la Polica Nacional como un rgano auxiliar supeditado al control del
fiscal y este a su vez al del juez de la investigacin preparatoria. (17)
Dentro del contexto espaciotemporal que vivimos, en la actualidad se cuestiona la direccin de la
operatoria policial por parte del fiscal pues este no maneja la Doctrina Criminalstica que si es
practicada por la polica en el elevado numero de casos que diariamente resuelve, esta direccin se
inicio haciendo ensayos en los casos de terrorismo, trafico ilcito de drogas y corrupcin de
funcionarios pblicos; pero en la praxis fctica resultara contraproducente ampliar dicha
direccin a la gran gama de delitos tipificados en el cdigo penal como los delitos contra la vida el
cuerpo y la salud, los delitos contra la libertad sexual y delitos contra el patrimonio entre muchos
ms; fundamentalmente por razones tcnicas, logsticas y operativas, as como por la capacidad
profesional patognomnica en investigacin que hoy solo posee la Polica Nacional.
Por todas las razones expuestas anteriormente en lo personal me parece que el nuevo cdigo
procesal penal del 2004 es un cdigo defectuoso desde la perspectiva indagatoria de pesquisas que
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conlleva a una investigacin eficaz del delito desde el punto de vista bsicamente tcnico, pues se le
esta restando a la polica funciones inherentes y consustanciales a ella: la operatoria policial que
el fiscal nunca poseer, no por vaco legal, doctrinal o jurisprudencial, sino bsicamente por la
ausencia de ese contacto practico, real y efectivo que si tiene la polica con la poblacin, la falta de
cobertura a nivel nacional y por la no concurrencia oportuna en la escena del delito que se requiere
en las inspecciones tcnicas criminales pues como reza el viejo axioma criminalistico: el tiempo
que pasa es la verdad que huye; aquello soslaya la razn de ser del Derecho Procesal Penal el cual
tiene por objeto el Esclarecimiento del hecho denunciado previa actuacin de pruebas con criterio de
oportunidad.
APLICACIONES DE LA PRUEBA DE ADN EN CRIMINALISTICA
Las aplicaciones o empleo del ADN para fines forenses siguen dos grandes vertientes:
muestras biolgicas como sangre, semen, cabellos, vellos pubianos, huesos o dientes hallados
en la escena del crimen).
Ambos con una primordial finalidad en comn: la plena identificacin biolgica
Lo anterior puede llevarse a cabo de dos maneras o por el uso de dos tcnicas:
14
V.
15
a) La negativa del consentimiento por parte del sospechoso a donar muestra con la que
comparar el resultado del anlisis del indicio.
b) La puesta en marcha de Bancos de Datos Genticos para facilitar la investigacin criminal.
NEGATIVA DEL CONSENTIMIENTO PARA LA TOMA DE MUESTRAS DEL SOSPECHOSO
Los derechos que pueden lesionarse al realizar una prueba de este tipo sin el consentimiento de la
persona serian:
Derecho a la Libertad de Movimientos
La ejecucin forzosa de exmenes de sangre de una persona constituye una privacin de
libertad, incluso en el caso de que dicha privacin sea de corta duracin. En el caso de la
investigacin criminal el problema de la libertad de movimientos podra pasar a un segundo
plano, ya que si existen los indicios y elementos suficientes como para plantearnos la
realizacin de una prueba en contra de la libertad del sospechoso, estos sern suficientes para
poder establecer una privacin de libertad como fase previa a la toma de muestra.
Derecho a la Integridad Fsica
Los anlisis sanguneos, de orina u otros para la determinacin de la alcoholemia suponen
una intervencin corporal coactiva de carcter leve que, aunque afecta al derecho a la
integridad fsica, no parece vulnerar su contenido esencial.
En el supuesto en que nos encontramos esta cuestin es una de las ms delicadas. La
Declaracin Universal de los Derechos Humanos recoge que nadie puede sufrir una lesin
en contra de su voluntad por leve que esta sea. Esta situacin ha pesado enormemente a la
hora de aceptar la realizacin de cualquier prueba que llevara implcita la produccin de una
lesin. Sin embargo, para la realizacin del estudio del ADN en medida legal, no es necesario
partir de muestras que su toma implique la produccin de lesin alguna, sino que cualquier
parte orgnica puede ser til para tal fin. As encontramos muestras como la saliva, la toma
de pelos por un cepillado, que son suficiente y para su recogida probablemente sea necesario
menos fuerza que para la toma de la huella dactilar.
Derecho a no Declarar Contra Si Mismo, a No Confesarse Culpable y a la Presuncin
de Inocencia.
La posibilidad ofrecida al inculpado de probar un elemento que lo inculpe no equivale a
establecer una presuncin de culpabilidad contraria a la presuncin de inocencia, puesto que
si puede parecer evidente que, siendo positivo el resultado de la prueba, puede derivarse una
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sentencia ordenatoria, tampoco lo es menos que este mismo examen, si fuere negativo,
puede exculpar al imputado.
Gracias a la tecnologa del ADN no creemos que sea necesario llegar a citaciones como las
anteriormente referidas, ya que las muestras necesarias pueden obtenerse sin ningn medio
coactivo o de fuerza fsica. No obstante, si el inculpado niega su colaboracin habra que
valorar si el Juez tendra que determinar que pasase a una situacin que nos proporcionar
indicios para estudiar el ADN a partir de las siguientes posibilidades:
En relacin con los planteamientos anteriores nos encontramos con que, cada vez con mas
frecuencia, se esta produciendo la toma de muestras a toda la poblacin de lugares relativamente
reducidos donde ha ocurrido un crimen, bajo la consideracin de que el criminal debe de estar entre
los habitantes de dicha poblacin o zona. Esta medida que es perfectamente licita siempre que obre
el consentimiento de cada uno de ellos, debe entenderse como un acto de solidaridad y de
colaboracin ciudadana con la Justicia, pero no debe extrapolarse a una obligacin legal y aplicar
sobre la negativa del consentimiento de cualquier ciudadano una presuncin contraria a la inocencia.
VI.
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pueda ser consultado por la autoridad competente con fines precisos y sin interferir con los derechos
constitucionales de las personas. (19)
Un Banco y Base de Datos de ADN hace referencia a un archivo sistemtico de material gentico o
muestras biolgicas de determinados grupos de poblacin para ser analizadas en determinadas
circunstancias como por ejemplo:
1. Personas desaparecidas
2. Convictos
3. Sospechosos
4. Vctimas
5. Indicios de la Escena de los Hechos pertenecientes a personas no identificadas
6. Profesionales de Riesgo.
Los mbitos de aplicacin se destacan en las siguientes reas:
1. Policial, en la investigacin y esclarecimiento de crmenes reduciendo tiempo y costo
investigativo as como vinculando crmenes aparentemente no relacionados.
2. Social, previniendo se perpetre crmenes recurrentes y reduciendo reincidencias.
3. Psicolgica, en la medida en que permite disuadir crmenes.
4. Jurdica, en la solucin de diferentes casos de carcter civil y penal, destacndose la
filiacin, la exoneracin del inocente y establecimiento de la culpabilidad del responsable en
forma concluyente.
El Banco y Base de Datos de ADN ser administrado segn el Proyecto de Ley respectivo (20) por
la Polica Nacional del Per, mediante sus unidades competentes en concordancia a su ley orgnica;
la informacin de ADN contenida en la base de datos, lo mismo que los perfiles y muestras
obtenidas sern responsabilidad de la unidad especializada del Laboratorio de Biologa Molecular de
la Direccin Nacional de Criminalstica de la Polica Nacional del Per, siendo de carcter
confidencial y solo podrn ser entregados a las autoridades competentes previa solicitud de estas.
Este Banco de ADN tendr las siguientes funciones:
1. Analizar la evidencia biolgica obtenida en el mbito investigado y compararla con la base
de datos.
2. Identificar a los autores de los crmenes perpetrados.
3. Elaborar los perfiles de ADN y validar las pruebas que se requieran en los procesos de
filiacin, as como en los casos de identificacin durante la investigacin criminal.
4. Enlazar sistemas de Base de Datos de ADN con otros pases de Latinoamrica y el Caribe,
con la finalidad de crear un poderoso sistema interamericano de deteccin, investigacin y
procedimientos jurdicos transnacionales.
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5. Practicar la prueba de ADN a peticin de parte o de oficio, respetando siempre la dignidad e
integridad de las personas.
6. Coordinar con el Ministerio Publico, Poder Judicial, Ministerio del Interior y otras entidades
competentes.
VII.
CONCLUSIONES
evidencia gentica.
7. Los anlisis de ADN son altamente confiables pero no infalibles. Como toda actividad
humana no estn exentos de errores ni de maniobras inescrupulosas.
8. El genoma es la receta de la vida no de la muerte y por ende busca la justicia al identificar a
un homicida, violador o delincuente; con ello busca proteger la vida y la dignidad que es
consustancial al ser humano.
9. La actividad procesal en el procedimiento penal en la actual coyuntura tecnocientifica
requiere contar con medios de prueba de elevadsima confiabilidad como la Huella del ADN.
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10. La experiencia peruana plantea una aplicacin criminalstica creciente de la Huella Gentica
y demanda una inmediata cobertura a nivel nacional de un Banco y Base de Datos de ADN.
11. Es de vital importancia reformas en este contexto que impriman celeridad al
procedimiento penal y mayor credibilidad a los dictmenes periciales en los que interviene la
Polica Nacional.
12. Con ello se evitara el retardo en la administracin de justicia penal que sigue siendo la
rmora del derecho procesal penal para la cual la sociedad civil reclama mayor celeridad y
efectividad; requerimientos concomitantes con la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, la Convencin Americana de Derechos Humanos y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos.
R.A.Q.R.
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NOTAS Y BIBLIOGRAFIA
21
11. DECRETO LEGISLATIVO N 957, Nuevo Cdigo Procesal Penal Peruano, Editorial CHIRRE,
Lima, 2005, p. 28.
12. PROYECTO DE LEY N 5630, Ley de Base y Banco de Datos de ADN; Lima, 2000.
13. SHREERE James, KASMAUSKI Karen, Los Secretos del Gen, National Geographic, Vol. 5,
N 4, Mxico D.F., 1999, p. 72.
14. TALAVERA ELGUERA, Pablo, Comentarios al Nuevo Cdigo Procesal Penal, Editorial
GRIJLEY, Lima, 2004, P. 9.
15. TIEDERMANN, Klaus, Constitucin y Derecho Penal, Editorial Palestra, Lima, 2003, p. 212.
16. VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Derecho Gentico, Editorial GRIJLEY, Cuarta Edicin,
Lima, 2001, p. 31.
17. VILLA STEIN, Javier, Derecho Penal, Editorial San Marcos, Lima, 1998, p. 97.
18. VERRUNO, L.; HAAS, E.; RAIMONDI, E.; BARBIERI, A., Banco Gentico y Derecho a la
Identidad; Editorial ABELEDO-PERROT, Buenos Aires, 1988, p. 10.
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