Direito de famlia

Professor: Nilson Disconzi da Silva

Noo de Direito de famlia
Segundo Lafayette, o direito de famlia tem por objeto a exposio dos princpios de direito que
regem as relaes de famlia, do ponto de vista da influencia dessas relaes no s para as pessoas como
sobre os bens
!otadamente percebemos que falta algo ao conceito acima, pois nos falta a definio de relaes
de famlia
"s regras de direito de famlia afetam o indivduo dentro daquele n#cleo social, relativamente
pequeno, em que ele nasce, cresce e se desenvolve, disciplinando suas relaes de ordem pessoal e
patrimonial
So exemplos de relaes de ordem pessoal$
a% leis que disciplinam o efeito pessoal do casamento ou da filiao&
b% leis que conferem ao fil'o o direito de investigao de paternidade&
c% leis que munem o rfo do direito de ser posto sob tutela&
d% leis que autori(am o c)njuge do incapa( a requerer a sua interdio
So exemplos de relaes de ordem patrimonial$
a% leis que regulam o regime de bens entre os c)njuges&
b% leis que regulam o regime patrimonial na unio est*vel
+ conceito de Lafayette fala em relaes familiares, mas o que , famlia-
"s constituies brasileiras a partir de ./01, condicionavam a id,ia de famlia 2 de casamento,
portanto s recon'ecia a famlia legtima
" constituio vigente, de ./33, deu maior amplitude ao conceito de famlia, abrangendo a
famlia 'avida fora do casamento, com origem na unio est*vel entre o 'omem e a mul'er, bem como
aquela composta por um dos progenitores e a sua descend4ncia, ou seja, a famlia monoparental
5m 67.. por meio da "89 n: 16;; e da "8<= n: .06 o S>= recon'eceu a unio est*vel entre as
pessoas do mesmo sexo
" partir de maio de 67.0 os cartrios esto proibidos de recusar o recon'ecimento de unio de
pessoas do mesmo sexo + <len*rio do ?onsel'o !acional de @ustia A?!@% aprovou, por maioria,
proposta de resoluo apresentada pelo presidente do Supremo >ribunal =ederal AS>=% e do ?!@, ministro
@oaquim Barbosa, que veda aos respons*veis pelos cartrios recusar a C'abilitao, celebrao de
casamento civil ou de converso de unio est*vel em casamento entre pessoas do mesmo sexoC
"rt 66D da constituio federal do Brasil$
Eart 66D " famlia, base da sociedade, tem especial proteo do 5stado
F .: + casamento , civil e gratuita a sua celebrao
F 6: + casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei
F 0: <ara efeito da proteo do 5stado, , recon'ecida a unio est*vel entre o 'omem e a
mul'er como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento
F 1: 5ntendeGse, tamb,m, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer
dos pais e seus descendentesH
.
<aulo Lobo nos ensina que o rol constante no artigo 66D 8a ?=I33 , meramente exemplificativo
<odemos sistemati(ar di(endo que famlia deve conter $
a% n#cleo existencial composto por mais de uma pessoa&
b% vnculo socioafetivo&
c% vocao para a reali(ao pessoal de seus integrantes&
<ortanto podeGse conceituar famlia como Eo n#cleo existencial integrado por pessoas unidas por
vnculo socioafetivo, teleologicamente vocacionada a permitir a reali(ao plena dos seus
integrantesH,tendo como base a dignidade da pessoa 'umana
+ voc*bulo famlia , usado em v*rios sentidos
!um conceito mais amplo poderGseGia definir famlia como formada por todas aquelas pessoas
ligadas por vnculo de sangue, ou seja, todas aquelas pessoas provindas de um tronco ancestral comum, o
que corresponde a incluir dentro da rbita da famlia todos os parentes consanguneos
!uma acepo um pouco mais limitada, poderGseGia compreender a famlia como abrangendo os
consanguneos em lin'a reta e os colaterais sucessveis, isto ,, os colaterais at, o quarto grau
!um sentido ainda mais restrito, constitui a famlia o conjunto de pessoas compreendido pelos
pais e sua prole J com essa conotao que a maioria das leis a ela se referia
8esta forma podemos esquemati(ar da seguinte forma$
5mbora em sentido estrito se possa di(er que a famlia se compe to s dos pais e a sua prole, o
direito de famlia no se circunscreve 2 disciplinao das relaes entre essas pessoas, sendo
consideravelmente mais amplo >rata tamb,m da tutela, dos alimentos, etc + direito de famlia trata de
assuntos que envolvem pessoas que no esto necessariamente ligadas por to prximo parentesco
<ara bem compreender a importKncia da famlia e a posio do legislador ao encarar o direito de
famlia, conv,m focali(ar o problema pelo seu aspecto sociolgico
a) 5xaminando a questo por seu aspecto individual, verificaGse que o indivduo nasce dentro de
uma famlia, que , a de seus pais, a floresce e se desenvolve at, constituir sua prpria famlia& numa e
noutra est* sujeito a v*rias relaes de seu interesse imediato, tais como o poder familiar, o direito de
obter e obrigao de prestar alimentos a seus parentes e, se a famlia se tiver originado do casamento ou
6
=amlia
Lnculo de sangue
Merdeiros sucessveis
<ais e sua prole
da unio est*vel, o dever de fidelidade naquele, e lealdade nesta, e de assist4ncia decorrente de sua
condio de c)njuge ou compan'eiro etc 5ssas so as relaes que afetam a pessoa na ordem individual
b) <aralelamente, deveGse ter em vista o aspecto social desse ramo do direito, representado pelo
interesse do 5stado na slida organi(ao da famlia e na segurana das relaes 'umanas, que se
propem na esfera do direito de famlia
8entro dos quadros de nossa civili(ao, a famlia constitui a base de toda a estrutura da
sociedade !ela se assentam no s as colunas econ)micas, como se esteiam as ra(es morais da
organi(ao social 8e sorte que o 5stado, na preservao de sua prpria sobreviv4ncia, tem interesse
prim*rio em proteger a famlia, por meio de leis que l'e assegurem o desenvolvimento est*vel e a
intangibilidade de seus elementos institucionais 8a a interfer4ncia, por ve(es at, exagerada, do 5stado
nas relaes familiares
" lei regula tanto as relaes mais diretamente ligadas ao Kngulo individual como disciplina
aquelas que mais diretamente interessam 2 ordem social
"ssim, por exemplo, por meio de regras que t4m principalmente em vista o indivduo, o legislador
concede alimentos ao parente pobre, d* ao c)njuge que se casou sob a influ4ncia da coao, ou indu(ido
em erro, liberdade para anular seu casamento, defere ao 'erdeiro do ausente a prerrogativa de solicitar a
abertura da sucesso provisria do desaparecido etc >odas essas medidas visam diretamente ao interesse
do indivduo
Lerdade que tais medidas, embora de interesse direto do indivduo, so, indiretamente, de interesse
da sociedade, porque preservam a 'armonia social e cooperam para a estabilidade da famlia
<or outro lado existem leis cujo interesse direto , a preservao da famlia, pois seu escopo inicial
, garantirGl'e mel'ores condies de desenvolvimento e sobreviv4ncia "ssim os impedimentos
matrimoniais
<or exemplo$ a lei impede que se casem os parentes consangNneos at, terceiro grau, ou as pessoas
j* casadas Seu fim, no primeiro caso, , evitar que o incesto ven'a enfraquecer a famlia e, no segundo,
impedir que o casamento monogKmico, base da instituio familiar, seja infirmado
" famlia se apresenta, portanto, como instituio que surge e se desenvolve do con#bio entre o
'omem e a mul'er e que vai merecer a mais deliberada proteo do 5stado, o qual nela v4 a c,lula b*sica
de sua organi(ao social
@* se prop)s o problema de saber se a famlia tin'a, ou no, personalidade jurdica, 'avendo
autores que a consideram pessoa moral

S"L">959 aponta direitos de que ela , titular
5ntre os no patrimoniais lembra o direito ao patronmico, aos ttulos e brases familiares, e ainda
se refere ao p*trio poder, que , exercido pelo pai ou pela me em nome da famlia
5ntre os direitos patrimoniais, o escritor menciona o direito 2s lembranas de famlia e 2 sepultura
familial& lembra que com o casamento surge um patrim)nio que no pertence aos c)njuges em conjunto,
mas 2 famlia& mostra como a reserva 'eredit*ria se apresenta na forma de um direito pertencente 2
famlia etc
5m rigor ela , encarada pelo legislador como instituio cuja exist4ncia , ineg*vel, mas que atua
na esfera do 8ireito, representada por quem a comanda& ali*s, o legislador vai mais longe e permite
mesmo a constituio de um bem de famlia
0
!o entanto, entre ns, a personalidade jurdica s se adquire por definio da lei A??, arts 17 e
s%, e esta no inclui a famlia entre as pessoas morais
Portanto conclui-se que a famlia um grupo social reconhecido e tutelado pelo direito no
sendo dotado de personalidade !urdica nem muito menos de capacidade processual"
Natureza do direito de famlia
@* foi afirmado acima que a famlia constitui a c,lula b*sica da sociedade 5la representa o
alicerce de toda a organi(ao social, sendo compreensvel, portanto, que o 5stado a queira preservar e
fortalecer 8a a atitude do legislador constitucional proclamando que a famlia vive sob a proteo
especial do 5stado
+ interesse do 5stado pela famlia fa( com que o ramo do direito que disciplina as relaes
jurdicas que se constituem dentro dela se situe mais perto do direito p#blico que do direito privado
8entro do direito de famlia o interesse do 5stado , maior do que o individual <or isso, as
normas de direito de famlia so, quase todas, de ordem p#blica, insuscetveis, portanto, de ser derrogadas
pela conveno entre particulares
+bserva <+!>5S 85 O9P"!8" que a grande maioria dos preceitos de direito de famlia ,
composta de normas cogentes, e s excepcionalmente, em mat,ria de regime de bens, deixa o ?digo
margem 2 autonomia da vontade Oas at, mesmo quanto ao patrim)nio existem restries inalter*veis
pela vontade das partes, como a imposio do regime de separao obrigatria em situaes especficas
previstas no ?digo
9sso se deve ao fato de que, em mat,ria de direito de famlia, o interesse da sociedade sobreleva ao
individual <or essa ra(o, todo o direito familiar se desenvolve e repousa na ideia de que os vnculos so
postos e as faculdades conferidas no tanto para atribuir direitos quanto para impor deveres
>al circunstKncia se manifesta evidente no fato de que no s a violao do dever, mas mesmo o
abuso, ou apenas o mau uso da faculdade, condu(em 2 privao dela, de maneira que as prerrogativas se
perdem se so mal exercidas, enquanto, ao contr*rio, no se extinguem por prescrio ou por ren#ncia
?om efeito, no so poucos os deveres impostos que surgem sob a m*scara de direitos "ssim, por
exemplo, o poder familiar Se no direito romano, ento c'amado p* trio poder, era prerrogativa concedida
ao pater, de conte#do quase ilimitado, no direito atual representa um dever imposto ao seu titular, de (elar
pela pessoa e bens dos fil'os, com severas sanes pelo descumprimento dessa obrigao& a c'efia da
sociedade conjugal, dantes conferida ao marido, nada mais era do que o dever de (elar pela famlia e
sustent*Gla& a tutela e a curatela surgem como conjunto de obrigaes impostas ao tutor e ao curador, que
as recebe e as deve cumprir, como um mnus publicus.
8a a ra(o por que se nota, uma interveno crescente do 5stado no campo do direito de famlia,
visando, por exemplo, concederGl'e maior proteo, mel'orar o padro racial, propiciar mel'ores
condies de vida 2s geraes novas e at, mesmo indicar modelos de comportamento a serem observados
2 lu( da expectativa da sociedade quanto 2 famlia
" comear pela norma constitucional j* citada, segundo a qual a famlia fica sob a proteo
especial do 5stado, encontramGse regras igualmente importantes, reveladoras da apontada vocao
"ssim, o dever de educar a juventude, imposto a si mesmo pelo 5stado& a assist4ncia 2 maternidade,
conferindo 2 mul'er licenas durante a gestao e aps o parto&& a lei que torna impen'or*vel o imvel
residencial prprio do casal ou da entidade familiar& a lei relativa ao planejamento familiar
>odas essas leis, e outras que sero estudadas, esto a revelar o interesse crescente do 5stado na
proteo 2 famlia, que, como disse, , a c,lula b*sica onde se alicera toda a estrutura da sociedade
1
+utra caracterstica dos direitos de famlia, quando so encarados pelo Kngulo individual e como
direitos subjetivos, , a sua nature(a personalssima, isto ,, esses direitos, em regra, so intransferveis,
intransmissveis por 'erana, irrenunci*veis& eles se ligam 2 pessoa em virtude de sua posio na relao
familial, no podendo o titular transmitiGlos, ou deles despirGse
8esse modo, ningu,m pode transferir ou renunciar sua condio de fil'o& o marido no pode
transmitir seu direito de contestar a paternidade do fil'o 'avido por sua mul'er& ningu,m pode ceder seu
direito de pleitear alimentos, ou a prerrogativa de demandar o recon'ecimento de sua filiao 'avida fora
do matrim)nio
#$N%&'D$ D$ D()&(%$ D& *+,-.(+
+ novo ?digo ALei n .717D, sancionada em .7G.G6776% destina o Livro 9L da <arte 5special
para o 8ireito de =amlia
8edicaGse, em primeiro lugar, sob o >tulo 9 G C8o direito pessoalC, 2s regras do casamento, sua
celebrao, validade e causas de dissoluo 8esde o incio preocupaGse com a proteo da pessoa dos
fil'os para, em seguida, dispor sobre as relaes de parentesco, j* adaptado o texto 2 nova sistem*tica
constitucional de igualdade plena entre os fil'os
5m um segundo ttulo, vem normati(ado o direito patrimonial decorrente do casamento, com
4nfase ao regime de bens e aos alimentos entre parentes, c)njuges e conviventes 9novao do ?digo,
neste ttulo, foi ter introdu(ido um subttulo destinado ao bem de famlia, tratado no ?digo de ./.D no
Livro .., destinado aos bens
+ >tulo 999 , dedicado 2 unio est*vel e seus efeitos 5stran'a a sistemati(ao, mas justificada a
incluso separadamente dessa entidade familiar, pois na verso primitiva do projeto, elaborado '* mais de
tr4s d,cadas, no se cogitava da proteo dessa forma de estabelecimento da famlia
<ara finali(ar, a exemplo de como atualmente se encontra a mat,ria, apresentamGse as regras
relacionadas aos institutos de direito protetivo, quais sejam, a tutela e a curatela 9nova o ?digo, nesse
aspecto, ao no mais tratar aqui da aus4ncia, deslocada para a <arte Qeral
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