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SOCIEDADE DO VALE DO IPOJUCA

FACULDADE DO VALE DO IPOJUCA FAVIP


BACHARELADO EM DIREITO









A CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO IDOSO, COM
OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA QUE SEJA EQUIVALENTE A UM SALRIO
MNIMO.




LUEDER CAMPOS FERREIRA













CARUARU, 2011


LUEDER CAMPOS FERREIRA











A CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO IDOSO, COM
OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA QUE SEJA EQUIVALENTE A UM SALRIO
MNIMO.






Trabalho de Concluso de curso,
apresentado Faculdade do Vale do
Ipojuca FAVIP, como requisito parcial
para a obteno do grau de Bacharel em
Direito, na rea de direito pblico.



Orientador: Prof. Esp. Danilo Rafael da Silva Mergulho




CARUARU, 2011































Catalogao na fonte -
Biblioteca da Faculdade do Vale do Ipojuca, Caruaru/PE
F383c Ferreira, Lueder Campos.
A cumulao entre o benefcio assistencial ao idoso, com
outro tipo de aposentadoria que seja equivalente a um salrio
mnimo / Lueder Campos Ferreira. Caruaru: FAVIP, 2011.
55 f.
Orientador(a) : Danilo Rafael da Silva Mergulho.
Trabalho de Concluso de Curso (Direito) -- Faculdade do
Vale do Ipojuca.
1.Assistncia ao Idoso. 2. Direito social. 3. Benefcio
assistencial. I. Ttulo.
CDU 34[11.2]
Ficha catalogrfica elaborada pelo bibliotecrio: Jadinilson Afonso CRB-4/1367


SOCIEDADE DO VALE DO IPOJUCA
FACULDADE DO VALE DO IPOJUCA FAVIP
BACHARELADO EM DIREITO









A CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO IDOSO, COM
OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA QUE SEJA EQUIVALENTE A UM SALRIO
MNIMO.




LUEDER CAMPOS FERREIRA


Banca Examinadora


Professor Especialista: Danilo Rafael da Silva Mergulho

Avaliador: Fbio Severiano

Avaliador: Osrio Chalegre


CARUARU, 2011
































Bemaventurado o homem que encontra sabedoria e o
homem que adquire conhecimento, pois mais valiosa
que ouro e prata.
(Pr. 3, 13)











Dedico primeiramente a
DEUS que sempre me guiou ao
longo de minha jornada, aos meus
Pais, aos meus professores em
especial ao Prof. Danilo Rafael da
Silva Mergulho que me ajudou a
realizar este trabalho da melhor
forma possvel, com sua
capacidade tanto como pessoa
quanto profissional e no deixando
de citar um grande amigo e
advogado Aurlio Batista de
Aguiar Neto que sempre me
incentivou a buscar o
conhecimento na seara do Direito
e a todos aqueles que passaram em
minha vida em especial Wedna
Pereira Barbosa e a Luana de
Paula Campos Ferreira minha
irm e minha psicloga.
In memria a um grande amigo
que no esta mais ao nosso lado
Ellvis Campos da Silva, que sei
que sempre torceu por minha
vitria.


AGRADECIMENTOS


Primeiramente a Deus meu todo poderoso, que sempre me guiou.
Ao Dignssimo Prof. Danilo Rafael da Silva Mergulho, pelos ensinamentos
prestados, a minha famlia e a todos aqueles que passaram em minha vida, e contriburam com
o pouco da experincia que tenho.


RESUMO


Em um pas de contrastes e desigualdades sociais como o Brasil, a incluso social
atravs dos benefcios assistenciais poder ser uma arma como j vem sendo para combater
tais mazelas e combater um pouco da desigualdade social que toma conta do nosso Pas. Esse
trabalho teve a inteno de apontar para um norte, vez que no se pode tolerar a indiferena,
como questo degradante desta magnitude. Logo, para um maior entendimento, detalhamos
desde a Assistncia Social tida como um Direito Social ramificao da Seguridade Social,
explanando desde os seus aspectos Constitucionais at a sua efetivao atravs das polticas
pblicas. Ademais esse trabalho visa cumulao do benefcio assistencial ao idoso com
outro tipo de aposentadoria equivalente a um salrio mnimo. Conclumos trazendo uma
discusso entre os diversos Doutrinadores, e os tribunais de nosso Pas que so eles o STJ-
Superior Tribunal de Justia, e o STF- Supremo Tribunal Federal, acerca do Benefcio
Assistencial ao idoso.
Palavras Chaves: Idoso, Previdncia Social, Direito Social e Benefcio Assistencial.


ABSTRACT


In a country of contrasts and inequalities such as Brazil, through the inclusion of
welfare benefits can be a weapon as it has been to combat these evils and fight some of the
social inequality that takes care of our country. This work was intended to point to a north,
since you can not afford indifference, as a matter of degrading this magnitude. Thus, to a
greater understanding, we detail taken from the Social Services Law as a branch of the Social
Welfare, explaining since the Constitutional aspects to its realization through public policies.
Furthermore this study is to be cumulative assistance benefit to elderly patients with other
types of pension equivalent to one minimum wage. We conclude by bringing a discussion
between the various doctrines, and the courts of our country that they are the Supreme Court,
Superior Court and the Supreme Court, Supreme Court, on the Benefit Care for the elderly.
Keywords: Elderly, Social Security, Law and Social Care Benefit.


SUMRIO


INTRODUO .................................................................................................................. 10

CAPTULO I DA SEGURIDADE SOCIAL .................................................................. 12
1.1 Dos Antecedentes Histricos ................................................................................ 12
1.1.1 Da Seguridade Social como Direito de Segunda Gerao .................................... 13
1.1.2 Tipos de Benefcios Regidos pela Previdncia Social ......................................... 19
1.1.3 Da Constituio Mexicana e de Weimar passando a alar os Direitos Sociais ..... 33

CAPTULO II - DOS BENEFCIOS ASSISTENCIAIS ................................................. 36
2.1 Consideraes Iniciais .......................................................................................... 36
2.2 Origem e Evoluo do Benefcio Assistencial ....................................................... 37
2.3 Impactos dos Benefcios Assistenciais como Fomentadores da Incluso Social
............................................................................................................................... 38
2.4 Pontos Controvertidos Acerca da Concesso dos Benefcios Assistenciais ............. 40

CAPTULO III - DA CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO
IDOSO E OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA EQUIVALENTE A UM SALRIO
MNIMO ........................................................................................................................... 44
3.1 Consideraes Iniciais .......................................................................................... 44
3.2 O Indeferimento do Benefcio na Via Administrativa ............................................ 45
3.3 Polmicas Jurisprudenciais Acerca da Cumulao do Benefcio Assistencial ao
Idoso com Outra Aposentadoria Equivalente a um Salrio Mnimo ...................................... 46

CONSIDERAES FINAIS ............................................................................................. 52

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS .............................................................................. 54
10



INTRODUO


O presente trabalho busca aprofundar sobre a discusso entre o Benefcio
Assistencial ao Idoso e a cumulao entre outro tipo de aposentadoria equivalente a um
salrio mnimo. Vindo a proporcionar e analisar os entendimentos e discusses entre os
diversos posicionamentos a cerca do tema acima citado.
Esse trabalho elenca quais so os posicionamentos, que favorecem o direito ao idoso,
de ter seu benefcio garantido, independente se outro idoso do mesmo grupo familiar j recebe
um benefcio de igual valor ou at mesmo uma aposentadoria que seja equivalente a um
salrio mnimo. Relatando qual o efeito da aplicabilidade do Artigo 34 do Estatuto do Idoso, a
cerca da garantia do benefcio assistencial ao idoso e a acumulao de outro tipo de benefcio.
Segundo a Constituio Federal de 1988, seguridade social compreende um
conjunto integrado de aes, de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade destinado a
assegurar os direitos relativos sade, a previdncia e assistncia social, conforme dispe o
artigo 194.
Como enfatiza a Carta Magna em seu artigo 203, onde assegura o pagamento de uma
renda mensal vitalcia s pessoas portadoras de deficincia ou idosas que no possam manter
a prpria subsistncia ou de t-la provida por sua famlia. Independente de ter contribudo
para a previdncia social. A Assistncia Social no , na verdade, meramente assistencialista,
porque no se destina apenas a dar socorro provisrio e momentneo ao necessitado. O que
pretende a Constituio que a Assistncia Social seja um fator de transformao social. No
Direito Previdencirio; O Beneficio Assistencial ao Idoso vem regido pela Lei n 8.742, de 7-
12-1993, denominada Lei Orgnica da Assistncia Social- LOAS; Ademias a Seguridade
Social de competncia privativa da unio.
A LOAS foi regulamentada pelo Decreto n. 1.744, de 8-12-1995, revogado pelo
Decreto n. 6.214, de 26-9-2007.
O beneficio assistencial ao idoso devido pessoa com mais de 65 anos de idade,
devendo provar que no possuem meios de prover a prpria manuteno e nem t-la provida
por sua famlia. Tal discusso vem, sendo tomada como enfoque tanto na jurisprudncia como
na doutrina, e alguns posicionamentos defendem o direito do idoso de cumular o seu benefcio
com outra aposentadoria ou benefcio da mesma espcie. Desde que more na mesma
residncia e comprove o estado de miserabilidade que se encontra sua famlia, podendo ento
cumular o benefcio assistencial percebido pelo idoso com outra aposentadoria recebida por
11



outro ente do grupo familiar, j em outros pensamentos asseguram que renda per capita que
no pode ultrapassar do salrio mnimo para cada ente do grupo familiar.
Deve promover a integrao e a incluso do assistido na vida comunitria, fazer com que, a
partir do recebimento das prestaes assistncias, seja menos desigual e possa exercer
atividades que lhe garantam a subsistncia, ou seja, deve garantir ao assistido o necessrio
para a sua existncia com dignidade. O tema aqui relatado hoje se encontra em grande
discusso no s na doutrina e nas jurisprudncias, como tambm em nossos Tribunais: O
STJ- Superior Tribunal de Justia, e no STF- Supremo Tribunal Federal.
Levando em considerao o Direito do Idoso, a renda mensal, per capita, familiar,
no podendo ser superior a (um quarto) do salrio mnimo. Podendo ser levado em conta o
grau de miserabilidade que se encontra esse grupo familiar, e a desigualdade que assola essa
famlia. Ademais vale ressaltar que o Benefcio Assistencial ao idoso como fica assegurado na
Constituio Federal, um benefcio de prestao continuada.
Esse trabalho vem assegurar e defender o direito do Idoso, perante a previdncia
social, assegurando ao mesmo a garantia de receber esse benefcio de prestao continuada,
independentemente se no grupo familiar do mesmo, j existe outro beneficirio ou aposentado
que receba uma renda equivalente a um salrio mnimo.
Como fica assegurado pelo o artigo 34, 1, do Estatuto do Idoso regido pela Lei
10.741/2003, que exclui do cmputo, para clculo da renda per capita, o benefcio de
prestao continuada anteriormente concedido a outro idoso do grupo famlia.



















12



CAPTULO I - DA SEGURIDADE SOCIAL


1.1 Dos Antecedentes Histricos

A seguridade social na verdade o gnero do qual so espcies a Previdncia Social,
a Assistncia Social e a Sade, os princpios gerais da seguridade social, se encontram na
Constituio Federal do Brasil de 1988, em seus artigos 194.

Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de
iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos
relativos sade, previdncia e assistncia social.
Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a
seguridade social, com base nos seguintes objetivos:
I - universalidade da cobertura e do atendimento;
II - uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e
rurais;
III - seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios;
IV - irredutibilidade do valor dos benefcios;
V - eqidade na forma de participao no custeio;
VI - diversidade da base de financiamento;
VII - carter democrtico e descentralizado da gesto administrativa, com a
participao da comunidade, em especial de trabalhadores, empresrios e
aposentados
1
.


Como disse Sergio Pinto Martins: O Direito tem uma realidade histrico-cultural, no
admitindo o estudo de qualquer de seus ramos sem que se tenha uma noo do seu
desenvolvimento dinmico no transcurso do tempo
2
.
A formao do seguro social a que se imputa a inaugurao ao Chanceler Bismark na
primeira fase, sem dvida, avanou significativamente e sucedeu as congregaes de cunho
mutualista que, por seu turno, j haviam superado o estagio inicial da mera assistncia social
pblica. No entanto, a noo de seguro social no estava inspirada no desejo de garantir aos
indivduos a proteo contra os riscos comuns da vida, mas sim tinha o escopo de atender a
estrutura econmica vigente nascendo com as concepes do seguro de direito provado
3
.
Na segunda fase com a organizao internacional do trabalho e com o surgimento do

1
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal- 1988. 6 ed., So
Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 80.
2
MARTINS, Srgio Pinto, Direito da Seguridade Social. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2001, p.14.
3
FERREIRA JNIOR, Acio. Evoluo Histrica da Previdncia Social e os Direitos Fundamentais.
Disponvel em: < http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6881 >. Acessado em 20 de janeiro de 2011.
13



tratado de Varsailles em 1917, voltavam-se todas as atenes para os problemas sociais. Por
conseguinte, em 1927, foi criada a Associao Internacional de Seguridade Social, com sede
em Bruxelas, Blgica
4
.
Nessa fase enfatizou-se a proteo do trabalho, bem como caracterizou- se pelo
progressivo aperfeioamento dos sistemas previdencirios das naes europias, assim como
pelo rompimento dos seguros scias das fronteiras do velho mundo, cuja influncia veio a
atingir todos os demais continentes, sobretudo Amrica Latina.
mister enfatizar o inicio da constitucionalizao dos direitos sociais, dentre as
quais tm como precursoras as Constituies do Mxico de 1917 e a Alem de 1919
Constituio de Weimar, passando a alar os direitos sociais em nvel constitucional.

Deflagrada a constitucionalizao dos direitos sociais, Abandonou o Estado, nestes
ltimos trs quartos de sculo, o seu papel negativo, absentesta, para se transformar
em Estado positivo, procurando conscientemente as foras econmicas da
sociedade, mitigando as conseqncias do prprio principio individualista de
produo. (...) interveio decididamente no domnio econmico e no mercado de
mo- de obra, com novos princpios de Estado de direito e de bem estar
5
.


1.1.1- Da Seguridade Social como Direito de Segunda Gerao

A seguridade social engloba, portanto, um conceito amplo, abrangente, universal,
destinado a todos que dela necessitarem, independentemente de raa, idade e gnero.
O grande impulso sobreveio com o Decreto Legislativo n. 4.682/1923, conhecido
como Lei Eloy de Miranda Chaves. Logo foram tomando certa forma e sendo criados junto
com os Decretos vrios institutos que regio a previdncia social no Brasil. Podemos citar
alguns deles;
Segundo Goes (2009, pag. 1, 2, 3), em 1926, por meio de Decreto Legislativo n
5.109 estendeu os benefcios da Lei Eloy Chaves aos empregados porturios e martimos
6
.
Em 1928, por fora do Decreto n 5.485, os trabalhadores das empresas de servios
telegrficos e radiotelegrficos foram abrangidos pelo regime da Lei Eloy Chaves.

4
CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 ed. So
Paulo: LTr, 2006, p. 43.
5
MORAES FILHO, Evaristo de, apud, CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual
de Direito Previdencirio, 7 ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 37.
6
GOES, Hugo Medeiros de. Manual de Direito Previdencirio, pag. 1, 2, 3, 4. 3 ed., Rio de Janeiro: Ed.
Ferreira, 2009.


14



Em 1930, por meio do Decreto n 19.497, foram institudas as CAPs para os
empregados nos servios de fora, luz e bondes. At 1930, como visto, a tendncia era os
regimes previdencirios se organizarem por empresa. A partir daquele ano, no entanto, o
sistema passou a se organizar em torno de categorias profissionais.
A constituio de 1934 foi a primeira a estabelecer, em texto constitucional, a forma
tripartite de custeio: contribuio dos trabalhadores, dos empregadores e do Poder Pblico
(artigo 121, 1, h).
A constituio de 1937 no trouxe evolues nesse sentido, apenas tendo por
particularidade a utilizao da expresso seguro social.
A constituio de 1946 foi a primeira a utilizar a expresso previdncia social em
seu texto. Em 1954, o Decreto n 35.448 aprovou o Regulamento Geral dos Institutos de
Aposentadorias e Penses, uniformizando todos os princpios gerais aplicveis a todos os
institutos de aposentadoria e penses.
Em 1960, a Lei n 3.807, Lei Orgnica da Previdncia Social (LOPS), padronizou o
sistema assistencial e criou novos benefcios como auxilio-natalidade, auxilio-funeral e
auxlio recluso. Este diploma no unificou os organismos existentes, mas criou normas
uniformes para o amparo a segurados e dependentes, mas criou normas uniformes para o
amparo a segurados e dependentes dos vrios Institutos existentes.
Em 1963, tem inicio a proteo social na rea rural: a Lei n 4.214 criou o Fundo de
Assistncia ao Trabalhador Rural (FUNRURAL). No mesmo ano, a Lei n 4.266 instituto o
salrio - famlia.
Em 1965, a Emenda Constitucional n 11 acrescentou Constituio de 1946 o
principio da preexistncia do custeio em relao ao beneficio ou servio, segundo o qual
nenhuma prestao de servio de carter assistencial ou de beneficio compreendido na
previdncia social poder ser criada, majorada ou estendida sem a correspondente fonte de
custeio total.
Em 1 de janeiro de 1967 foram unificados os Institutos de Aposentadorias e
Penses, com o surgimento do Instituto Nacional de Previdncia Social (INPS), criado pelo
Decreto-lei n 72/66. Este decreto-lei de 21/11/66, mas s entrou em vigor no primeiro dia
do segundo ms seguindo ao de sua publicao, ou seja, 01/01/1967 (Decreto-lei n 72/66,
artigo 46).
A constituio de 1967 estabeleceu a criao do seguro-desemprego. A Emenda
Constitucional n 1/69 no inovou em matria previdenciria.
15



Em 1971, a Lei Complementar n 11 instituiu o Programa de Assistncia ao
Trabalhador Rural (PRORURAL). Ainda em 1971, foi criado o Ministrio do Trabalho e
Previdncia Social (MTPS); pela primeira vez, a previdncia social brasileira adquiriu status
de Ministrio. Em 1972, a Lei n 5.859 incluiu os empregados domsticos como segurados
obrigatrios na Previdncia Social.
Em 1974, a Lei n 6.136 incluiu o salrio-maternidade entre os benefcios
previdencirios e a Lei n 6.179 criou o amparo previdencirio para as pessoas com idade
superior a 70 anos ou invlidos, no valor de meio salrio mnimo. Ainda em 1974, foi criado o
Ministrio da Previdncia e Assistncia Social (MPAS), desvinculado do Ministrio do
Trabalho.
Em 1975, a Lei n 6.226 estabeleceu a contagem recproca do tempo de servio em
relao ao servio pblico federal e na atividade privada, para efeito de aposentadoria. Em
1976, por meio do Decreto n 77.077 foi aprovado a Consolidao das Leis da Previdncia
Social (CLPS). A CLPS tinha a funo de agregar, em um mesmo corpo normativo, todas as
leis previdencirias existentes; era algo semelhante a um Cdigo Previdencirio.
Ainda, como enfatiza o autor (GOES, 2009, pag.03, 04, 05) em 1977, por meio da
Lei n 6.439, foi institudo o Sistema Nacional de Previdncia e Assistncia Social (SINPAS),
tendo como objetivo a integrao das atividades da previdncia social, da assistncia mdica e
da assistncia social
7
.
O SINPAS agregava as seguintes entidades:
INPS- Instituto Nacional de Previdncia social, que tratava da concesso e
manuteno dos benefcios;
IAPAS- Instituto de Administrao Financeira da Previdncia Social, que cuidava da
arrecadao, da fiscalizao e da cobrana das contribuies previdencirias;
INAMPS- Instituto Nacional de Assistncia Mdica da previdncia Social, que
prestava assistncia mdica;
LBA- Fundao Legio Brasileira de Assistncia, que prestava assistncia social
populao carente;
FUNABEM- Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor que executava a poltica
voltada para o bem-estar do menor;

7
GOES, Hugo Medeiros de. Manual de Direito Previdencirio, 3 ed., Rio de Janeiro: Ed. Ferreira, 2009.

16



DATAPREV- Empresa de Processamento de Dados da Previdncia Social, que cuida
do processamento de dados da previdncia Social;
CEME- Central de Medicamentos, que distribua medicamentos, gratuitamente ou a
baixo custo.

Em 1979, o Decreto n 83.080 aprova a Regulamento dos Benefcios da Previdncia
Social (RBPS) e o Decreto n 83.081 aprova o Regulamento de Custeio da Previdncia Social
(RCPS).
Em 1981, a Emenda Constitucional n 18, que alterou a CF/ 1967, concedeu
aposentadoria privilegiada para o professor e para a professora aps 30 e 25 anos de servio,
respectivamente.
Em 1984, por meio do Decreto n 89.312, foi aprovado nova Consolidao das Leis
da Previdncia Social (CLPS).
Em 5/10/1988, foi promulgada a atual Constituio Federal. Como novidade, a
Constituio de 1988 destinou um capitulo inteiro (artigos 194 a 204) para tratar da
Seguridade Social, entendida como gnero do qual so espcies a previdncia social, a
assistncia social e a sade. As contribuies sociais passaram a custear as aes do Estado
nestas trs reas, e no mais somente no campo da Previdncia Social.
A Lei n 8.029, de 12/4/1990, criou o Instituto Nacional do Seguro Social- INSS,
autarquia federal vinculada ao ento Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, mediante
fuso do IAPAS com o INPS.
Em 24/7/1991, entraram em vigor as duas leis bsicas da seguridade social: a Lei n
8.212, que instituiu o plano de custeio da seguridade social e a Lei n 8.213, que dispe sobre
os planos de benefcios da previdncia social. As duas leis foram regulamentadas pelos
decretos 356/91 (custeio) e 357/91 (benefcios), ambos de 7-12-1991.
Os Decretos 2.172 e 2.173, ambos de 5/3/1997 substituram os Decretos 611/92 e
612/92, respectivamente.
O Decreto n 3.048, de 6/5/1999, aprova o Regulamento da Previdncia Social,
revogando os Decretos 2.172/97 e 2.173/97.
A Lei n 10.683, de 28/5/2003, reorganizou os Ministrios; o Ministrio da
Previdncia e Assistncia Social (MPAS) passou a ser denominado Ministrio da Previdncia
e Assistncia Social (MPAS) passou a ser denominado Ministrio da Previdncia Social
(MPS). Atualmente, a assistncia social esta vinculada ao Ministrio do Desenvolvimento
Social e Combate Fome.
A Lei n 11.098, de 13/01/2005, atribuiu ao Ministrio da Previdncia Social
17



competncia relativas arrecadao, fiscalizao, lanamento e normatizao de receitas
previdencirias e autoriza a criao da Secretaria da Receita Previdenciria no mbito do
referido Ministrio.
A Lei n 11.457, de 16/03/2007, extinguiu a Secretaria da Receita Previdenciria.
Esta Lei entrou em vigor no dia 02/05/2007. A partir desta data, as contribuies
previdencirias passaram a ser arrecadadas e fiscalizadas pela Secretaria da Receita Federal
do Brasil (RFB).
Vale lembrar a Declarao Universal do Homem de 1948, que se refere entre outros
direitos fundamentais da pessoa humana, a proteo previdenciria, conforme previsto no
artigo 58 da norma em comento.

Art.58. Todo homem tem direito a um padro de vida capaz de assegurar a si e a sua
famlia sade e bem-estar, inclusive alimentao, vesturio, habitao, cuidados
mdicos e os servios sociais indispensveis, o direito seguridade no caso de
desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice, ou outros casos de perda dos meios
de subsistncia em circunstncias fora do seu controle
8
.


Como visto vrias foram s normas editadas e criadas ao longo do tempo com o
escopo de atender s necessidades sociais, tutelando-as como direito constitucional.
Logo, conceituando o termo proteo social, com muita propriedade, Celso Barroso
leite diz que o conjunto de medidas de carter social que se destina a atender certas
necessidades individuais, que quando no so atendidas, repercutem sobre a sociedade
9
.
Diante do conceito de proteo social, observou-se ao longo da trajetria histrica
acerca do sistema de proteo desenvolvido no mundo que verdadeiramente quando no
atendidas s medidas em prol das necessidades individuais dos indivduos, haver repercusso
sobre toda sociedade.
No entanto, observa-se que referida evoluo o reflexo de trs formas distintas de
soluo do problema: a da beneficncia entre as pessoas; a da assistncia pblica; e a da
previdncia social, que culminou no ideal de seguridade social, at o estagio em que se mostra
como um direito subjetivo, tutelado pelo Estado e pela sociedade aos seus membros
10
.
Vale ressaltar, cada espcie da Seguridade Social, comear pela Previdncia Social:

8
MARTINS, Srgio Pinto, Direito da Seguridade Social. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2001, p.18.
9
LEITE, Celso Barroso, apud, CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de
Direito Previdencirio, 7 ed. So Paulo: LTr, 2006, p.35.
10
CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 ed. So
Paulo: LTr, 200, p. 35.
18



A Previdncia Social formada por dois regimes bsicos, de filiao obrigatria, que so o
Regime Geral de Previdncia Social e os Regimes Prprios de Previdncia Social dos
Servidores Pblicos e Militares, algumas doutrinas tambm enfatizam, o Regime
Complementar, ao quais os participantes aderem facultativamente.
Conceituado pela nossa Constituio Federal da Republica de 1988 em seu artigo
201, o Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) tem carter contributivo e de filiao
obrigatria. Considerado como regime de previdncia mais amplo, pois, responsvel pela
proteo de grande maioria dos trabalhadores brasileiros.

Art. 201. Os planos de previdncia social, mediante contribuio, atendero, nos
termos da lei:
I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte, includos os resultantes de
acidentes do trabalho, velhice e recluso;
II - ajuda manuteno dos dependentes dos segurados de baixa renda;
III - proteo maternidade, especialmente gestante;
IV - proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio;
V - penso por morte de segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e
dependentes, obedecido o disposto no 5 e no art. 202.
1. Qualquer pessoa poder participar dos benefcios da previdncia social,
mediante contribuio na forma dos planos previdencirios.
2. assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter
permanente, o valor real, conforme critrios definidos em lei.
3. Todos os salrios de contribuio considerados no clculo de benefcio sero
corrigidos monetariamente.
4. Os ganhos habituais do empregado, a qualquer ttulo, sero incorporados ao
salrio para efeito de contribuio previdenciria e conseqente repercusso em
benefcios, nos casos e na forma da lei.
5. Nenhum benefcio que substitua o salrio de contribuio ou o rendimento do
trabalho do segurado ter valor mensal inferior ao salrio mnimo.
6. A gratificao natalina dos aposentados e pensionistas ter por base o valor dos
proventos do ms de dezembro de cada ano.
7. A previdncia social manter seguro coletivo, de carter complementar e
facultativo, custeado por contribuies adicionais.
8. vedado subveno ou auxlio do Poder Pblico s entidades de previdncia
privada com fins lucrativos
11
.


J os Regimes Prprios de Previdncia Social dos servidores pblicos e militares,
(RPPS), so os magistrados, ministros e conselheiros dos Tribunais de Contas, membros do
Ministrio Pblico, militares e servidores pblicos ocupantes de cargo efetivo de quaisquer
dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas
autarquias e fundaes. Logo nem todos os servidores pblicos civis so amparados por
regime prprio. Que so eles, as pessoas fsicas que trabalham em empresas pblicas e em

11
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal- 1988. 6 ed., So
Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 82.
19



sociedades de economia mista, sendo estes segurados do Regime Geral de Previdncia Social.
Logo como dito acima o Regime Complementar, seria aquele facultativo. A pessoa
tem a possibilidade de entrar no sistema, de nele permanecer e dele retirar-se, dependendo de
sua vontade. Trata-se de uma faculdade dada sociedade de ampliar seus rendimentos
quando da aposentao.
A assistncia social era desenvolvida na sua grande parte por associaes privadas,
muitas ainda de cunho religioso, outras antecessoras dos sindicatos, que ofereciam aos seus
membros apoio para tratamento de sade, auxlio funerrio, emprstimos, e mesmo penses
para vivas e filhos
12
.


1.1.2- Tipos de Benefcios Regidos pela Previdncia Social

Tabela 1 O Regime Geral de Previdncia Social compreende as seguintes
prestaes, expressas em benefcios e servios.

Prestao do Regime Geral de Previdncia Social






Benefcios
Quanto ao segurado
Quanto ao
dependente
Quanto ao segurado
e dependente
Aposentadoria por
invalidez




Penso por morte




Reabilitao
Profissional
Aposentadoria por
tempo de
contribuio
Aposentadoria
especial
Auxilio doena
Auxilio acidente
Salrio famlia
Salrio maternidade
Servios

Observaes-
Prestao o gnero; benefcio e servios so as espcies.
Benefcios so prestaes pecunirias, ou seja, pagas em dinheiro.
Servios so bens imateriais postos disposio dos beneficirios.

12
CARVAHO, Jos Murilo. Cidadania no Brasil: o longo caminho. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,
2002, p. 61.
20



Os benefcios de penso por morte e auxilia-recluso so direitos dos dependentes do
segurado. Os demais benefcios so direitos do segurado.
A reabilitao profissional e o servio social so servios prestados tanto ao segurado
como aos seus dependentes.

Iremos falar da Aposentadoria por Invalidez- Por sua vez uma vez cumprida
carncia exigida quando for o caso, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de
auxilio-doena, for considerado incapaz para o trabalho e insuscetvel de reabilitao, o
perodo de carncia em regra de 12 contribuies, mensais. Logo podemos enfocar tambm,
que o Segurado Especial, que aquele agricultor ou pescador que exerce atividade de
subsistncia prpria e em Regime de Economia Familiar, se este no decorrer do tempo e do
trabalho for acometido de uma doena grave ou de qualquer outra enfermidade que o
incapacite, poder tambm entrar em gozo ou de auxilio-doena ou at mesmo ser
considerado invalido e de fato conseguir at mesmo uma aposentadoria por invalidez,
dependendo do tempo j trabalhado em tal atividade, que no poder ser menor que 12 (doze)
meses de contribuies respectivamente consecutivos, para que este trabalhador venha a ter
completado, ou garantido sua qualidade de Segurado Especial.

"PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. INCAPACIDADE
PARCIAL. CONDIES PESSOAIS DO SEGURADO.
A aposentadoria por invalidez devida naqueles casos de incapacidade total e
definitiva. Na hiptese de incapacidade parcial e permanente, o benefcio devido o
auxlio-doena para ensejar a reabilitao do trabalhador para outra atividade
profissional. Porm, se devido s condies pessoais do segurado, invivel a sua
reabilitao por motivo de afastamento prolongado do mercado de trabalho,
idade avanada, nvel de qualificao, etc., a incapacidade parcial se equipara
incapacidade total para efeito de concesso de aposentadoria por invalidez.
[...]" (TRF, 4 Regio, AC n. 199804010134934/PR, Relator Juiz Joo Surreaux
Chagas, DJ de 31.03.1999, p. 381). (Grifo e negrito nossos)


No caso da aposentadoria por idade, esta se encontra com dois requisitos se homem
ter que ter completado a carncia exigida na lei, a idade mnima de 65 (sessenta e cinco)
anos e se mulher a idade mnima de 60 (sessenta) anos; Logo deveram ter no mnimo 15 anos
de contribuio, independentemente do tempo das contribuies, para entendermos melhor
vamos a um exemplo:
Rosa trabalhava como empregada da empresa X S.A. desde 01/03/1980. Em
01/03/1995, foi demitida e, a partir da data da demisso, no exerceu mais nenhuma atividade
21



remunerada nem contribuiu como segurada facultativa para a previdncia social. Em 2005,
Rosa completou 60 (sessenta) anos de idade. Nessa situao, ela ter direito a aposentadoria
por idade, mesmo tendo perdido a qualidade de segurada, pois conta com 180 (cento e oitenta)
contribuies mensais (perodo de 01/03/1980 a 01/03/1995).
Temos outro caso de aposentadoria por idade sendo que esta de Segurado Especial,
os limites de idade so reduzidos para 60 (sessenta) anos se homem e 55 (cinqenta e cinco)
anos se mulher, nos casos de trabalhadores rurais, regidos pela Lei 8.213/91 em seu artigo 11.
Como j falado acima o trabalhador rural aquele trabalhador, que seja ele homem ou mulher
que trabalha na lida do campo, colocando plantaes seja ela de milho, feijo, mandioca,
jerimum etc. Em regime de economia familiar, com a ajuda na maioria das vezes de todos os
integrantes da famlia, ou seja, os cnjuges e seus filhos, logo, para conseguirem tal
aposentadoria alm de possuir a idade ou de 55 (cinqenta e cinco) anos se mulher e 60
(sessenta) anos se homem, deveram tambm comprovar lida no campo, com no mnimo 180
contribuies, ou melhor, de no mnimo 15 anos de trabalho braal na lida no campo
comprovado a o trabalho na agricultura. Vale ressaltar que tais tempos sero comprovados
com diversos documentos estes providenciados pelo prprio aposentando, documentos que
comprovem o vinculo com agricultura; Documentos estes que poderiam ser: carteira de
sindicato rural, certides de casamentos onde conste tal profisso, comprovante da reservista
ou dispensa do exercito brasileiro se homem, onde tal documento consta a profisso, Certido
dos cartrios eleitorais, INCRA de terra, etc.

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. PERDA DA
QUALIDADE DE SEGURADO. PRESCINDIBILIDADE. VERIFICAO
DOS REQUISITOS NECESSRIOS. IDADE MNIMA E RECOLHIMENTO
DAS CONTRIBUIES DEVIDAS. AGRAVO INTERNO DESPROVIDO.
I- A perda da qualidade de segurado, aps o atendimento aos requisitos da idade
mnima e do recolhimento das contribuies previdencirias devidas, no impede a
concesso da aposentadoria por idade. Precedentes. II- Os requisitos exigidos pela
legislao previdenciria no precisam ser preenchidos, simultaneamente, no
caso de aposentadoria por idade. Sobre o tema, cumpre relembrar que o
carter social da norma previdenciria requer interpretao finalstica, ou seja,
em conformidade com os seus objetivos. (...) (AGRESP 489406/RS, 5 Turma,
Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 31/03/2003, p. 274) (Destaque nosso)

PREVIDENCIRIO. EMBARGOS INFRINGENTES. APOSENTADORIA POR
IDADE. TRABALHADOR RURAL. REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR.
CONTRIBUIO PREVIDNCIA SOCIAL. AUTNOMO. [...] O
recolhimento de contribuies para o INSS como autnomo no descaracteriza
a qualidade de segurado especial, se as provas produzidas indicam o exerccio
exclusivo de atividades em regime de economia familiar no perodo pertinente.
(TRF, 4 Regio, EIAC 199804010357054/RS, Rel. Desembargador Federal Joo
Paulo Afonso Brum Vaz, DJ de 03.07.2002, p. 254). (Destaque nosso)
22



A aposentadoria por tempo de contribuio, uma vez cumprida carncia exigida em
lei, ser devida ao segurado que completar 35(trinta e cinco) anos de contribuio, se homem,
e 30(trinta) anos, de contribuio se mulher, conforme o artigo 201, 7, I da Constituio
Federal do Brasil de 1988. Logo, se o contribuinte for professor e que comprove,
exclusivamente, tempo de efetivo exerccio em funo de magistrio na educao infantil, no
ensino fundamental ou no ensino mdio, o requisito da aposentadoria por tempo de
contribuio ser de 30 (trinta) anos de contribuio para homem e de 25(vinte e cinco) anos
para a mulher, conforme artigo 201, 8 da Constituio Federal do Brasil de 1988. Vale
ressaltar que a reduo de cinco anos no tempo de contribuio concedida somente aos
professores que exeram o magistrio na educao infantil, no ensino fundamental ou no
ensino mdio. Assim, o professor universitrio no tem direito a aposenta-se com o tempo de
contribuio reduzido.

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE
CONTRIBUIO. CONTAGEM DE TEMPO DE SERVIO EXERCIDO EM
CONDIES ESPECIAIS. INSALUBRIDADE. REPARADOR DE
MOTORES ELTRICOS. COMPROVAO POR MEIO DE
FORMULRIO PRPRIO. POSSIBILIDADE AT O DECRETO 2.172/97
RUDOS ACIMA DE 80 DECIBIS CONSIDERADOS AT A VIGNCIA
DO REFERIDO DECRETO. RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA
PROVIMENTO. 1. A controvrsia dos autos reside, em sntese, na possibilidade ou
no de se considerar como especial o tempo de servio exercido em ambiente de
nvel de rudo igual ou inferior a 90 decibis, a partir da vigncia do Decreto
72.771/73. 2. In casu, constata-se que o autor, como reparador de motores eltricos,
no perodo de 13/10/1986 a 6/11/1991, trabalhava em atividade insalubre, estando
exposto, de modo habitual e permanente, a nvel de rudos superiores a 80 decibis,
conforme atesta o formulrio SB-40, atual DSS-8030, embasado em laudo pericial.
3. A Terceira Seo desta Corte entende que no s a exposio permanente a rudos
acima de 90 dB deve ser considerada como insalubre, mas tambm a atividade
submetida a rudos acima de 80 dB, conforme previsto no Anexo do Decreto
53.831/64, que, juntamente com o Decreto 83.080/79, foram validados pelos arts.
295 do Decreto 357/91 e 292 do Decreto 611/92. 4. Dentro desse raciocnio, o rudo
abaixo de 90 dB deve ser considerado como agente agressivo at a data de entrada
em vigor do Decreto 2.172, de 5/3/1997, que revogou expressamente o Decreto
611/92 e passou a exigir limite acima de 90 dB para configurar o agente agressivo.
5. Recurso especial a que se nega provimento. (Negrito nosso)


Vale ressaltar que aposentadoria especial, uma vez cumprida carncia exigida,
ser devida ao segurado empregado, trabalhador avulso e contribuinte individual, este
somente quando filiado a cooperativa de trabalho. A concesso da aposentadoria especial
depender de comprovao pelo segurado, perante o Instituto Nacional de Seguridade Social-
INSS, do tempo de trabalho permanente, exercido em condies especiais que prejudiquem a
sade ou a integridade fsica, durante os perodos de 15(quinze), 20(vinte), ou (25) anos.
23




A aposentadoria especial direito subjetivo excepcional de quem preenche os
requisitos legais. Espcie do gnero aposentadoria por tempo de contribuio, como
as do professor, anistiado e a aposentadoria por tempo de servio propriamente dita;
So considerados agentes nocivos fsicos, qumicos ou biolgicos, ou sua reunio,
capazes de ocasionar danos sade ou integridade fsica do trabalhador, em razo
de sua natureza, concentrao, intensidade e exposio
13
.


Logo o segurado devera comprovar, alm do tempo de trabalho, a efetiva exposio
aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associaes de agentes prejudiciais
sade ou integridade fsica, pelo perodo equivalente ao exigido para a concesso do
benefcio.
O auxilio- doena como o prprio nome j enfatiza, um auxilio devido ao segurado
incapacitado, ou seja, aquele trabalhador que no decorrer do tempo que esteja trabalhando ou
no tempo em que ficou comprovada sua carncia perante o Instituto Nacional de Seguridade
Social- INSS, contraiu alguma enfermidade, ou foi submetido alguma cirurgia,
impossibilitando que o mesmo venha a exercer suas atividades do dia-dia. Vale salientar que
quando aps de cumprida a carncia exigida em lei, ficar comprovada a incapacidade pra o
seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de quinze dias consecutivos, at o
15(dcimo quinto dia), o autor ficara assegurado pela empresa, aps o 15(dcimo quinto
dia), ser encaminhado para uma agncia da previdncia social, e logo, em seguida ser
submetido a uma percia mdica, realizada por um mdico perito da instituio, a fim de
reconhecer a incapacidade do postulante. Vale ressaltar, que o beneficio de auxilio-doena,
devido tambm aquele Segurado Especial que cumprir com suas carncias e comprovar a sua
qualidade de segurado, ou seja, de agricultor, podendo este solicitar a uma agncia da
previdncia social, o pedido do auxilio-doena, logo o requerido tem que estar acometido de
alguma patologia. A renda mensal inicial do auxilio-doena corresponde a 91% do salrio de
beneficio. J no caso de Segurado Especial a renda mensal inicial do auxilio-doena de um
salrio mnimo vigente na poca da solicitao.

Auxlio-doena beneficio prprio de todos os segurados, historicamente o primeiro
a ser institudo, podendo ser comum (derivado de doenas ou enfermidades) ou
decorrer de acidente, do trabalho ou no. Ausente expressamente na CF, todavia
sinalizado no art. 201, I, quando a Carta Magna fala em cobertura da doena
14
.


13
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdencirio, 3 Ed., So Paulo: LTr, 2010, pg. 855.
14
IDEN. pg. 844.
24




O Auxilio- acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado quando, aps
consolidao das leses decorrentes de acidentes de qualquer natureza, resultarem seqelas
que impliquem reduo da capacidade para o trabalho, o auxilio- acidente tem natureza
indenizatria, ou seja, o objetivo de indenizar o segurado pelo fato de no ter plena
capacidade de trabalho em razo do acidente. Logo, no caso de acidente de trabalho, o
pagamento pela Previdncia Social do auxilio-acidente no exclui a responsabilidade civil da
empresa ou de terceiros responsveis (GOES, 2009, pag.194).
A concesso do auxilio-acidente independe de carncia, tendo como renda mensal
inicial correspondente a 50% do salrio de beneficio que deu origem ao auxilio-doena,
corrigido at o ms anterior ao do inicio do auxilio-acidente. O recebimento de salrio ou
concesso de outro benefcio, exceto de aposentadoria, no prejudicar a continuidade do
recebimento do auxlio-acidente
15
.
Quando falamos em Salrio-famlia, este direito est assegurado pela nossa
Constituio Federativa do Brasil de 1988 em seu artigo 7, inciso XII, que elenca que o
salrio- famlia ser pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos
da lei. Ser devido, mensalmente, ao segurado empregado e ao trabalhador avulso que tenham
salrio de contribuio inferior ou igual a R$752,12 (setecentos de cinqenta e dois reais e
doze centavos), na proporo do respectivo nmero de filhos ou equiparados de qualquer
condio, at 14 anos de idade ou invlidos de qualquer idade. A incapacidade dever ser
comprovada mediante exame mdico-pericial a cargo da previdncia social.

De acordo com a Lei 8.213/91, os beneficirios do salrio- famlia so os seguintes:
a) Segurado empregado e trabalhador avulso; Artigo 65 da Lei acima citada.
b) O aposentado por invalidez ou por idade; Artigo 65 pargrafo nico da Lei
acima citada.
c) Os demais aposentados com 65 (sessenta e cinco) anos ou mais de idade, se
do sexo masculino, ou 60 anos ou mais, se do feminino; Artigo 65 pargrafo nico
da Lei acima citada (LEI. 8.213/91 art. 65)
16
.


O Salrio- maternidade o benefcio devido segurada da Previdncia Social em
funo do parto, de aborto no criminoso, da adoo ou da guarda judicial obtida para fins de
adoo de crianas pelo perodo estabelecido em lei. O salrio-maternidade pode ser

15
GOES, Hugo Medeiros de. Manual de Direito Previdencirio, 3 ed., Rio de Janeiro: Ed. Ferreira, 2009, pg.
198.
16
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 8.213/1991. 6 ed., So Paulo: Ed.
Rideel, 2008, p. 1352.
25



requerido tantos para as mulheres que contribuem individualmente pelo um perodo mnimo
de carncia de 10(dez) contribuies mensais, tanto para a mulheres que contribuem para o
Regime Geral da Previdncia Social, como para a trabalhadoras rurais, ou seja, as seguradas
especiais, que precisam comprovar no mnimo as 10 (dez) contribuies q que trabalharam na
atividade agrcola at um certo perodo esse de gestao.

PROCESSUAL E PREVIDENCIRIO. BENEFCIO. CONCESSO. SALRIO-
MATERNIDADE. ART. 71 DA LEI 8.213/91. REDAO DA LEI 8.861/94.
SEGURADA ESPECIAL. DECADNCIA. PRAZO. OCORRNCIA. RECURSO
ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. I - A redao original do artigo 71 da Lei
8.213/91 no determinava prazo decadencial para a obteno do salrio-
maternidade. Todavia, somente faziam jus a este benefcio a trabalhadora avulsa e
a empregada domstica. II - Com a entrada em vigor da Lei 8.861/94, alterou-se o
art. 71. Foi-lhe acrescentado um pargrafo nico, estendendo, agora, o mesmo
benefcio segurada especial. Ademais, fixou-se prazo de 90 (noventa) dias, aps o
parto, para o requerimento do salrio-maternidade III - Com a vigncia da Lei
9.528/97, houve a revogao do pargrafo nico do artigo 71 da Lei 8.213/91, no
mais se exigindo o prazo de 90 (noventa) dias para se postular o benefcio
previdencirio. IV - Na hiptese dos autos, verifica-se que o nascimento do filho da
recorrida ocorreu em 1996, ou seja, durante a vigncia da Lei 8.861/94. Desta forma,
no se pode desconsiderar o prazo decadencial. V - Alm disso, na concesso do
benefcio previdencirio, a lei a ser observada a vigente ao tempo do fato que lhe
determinou a incidncia, da qual decorreu a sua juridicidade e conseqente produo
do direito subjetivo percepo do benefcio. Portanto, aplicvel, espcie, o
princpio do tempus regit actum. VI - Recurso especial conhecido e provido.
"(...) no que tange prova do exerccio da atividade rural, a jurisprudncia tem
entendido que, embora a Lei Previdenciria exija um indcio razovel de prova
material, no sendo admitida a prova exclusivamente testemunhal, salvo na
ocorrncia de motivo de fora maior ou caso fortuito art. 55, 3., da Lei n.
8.213/91 , tal exigncia, no caso dos trabalhadores rurais, deve ser
relativizada, tendo-se em vista as peculiaridades que envolvem essa classe de
trabalhadores (...). Esse entendimento, alis, j tem sido proclamado pela
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, vejamos: "Constitucional.
Previdencirio. Prova. Lei n. 8.213/91 (art. 55, 3
.
). Decreto n. 611/92 (arts. 60
e 61). Inconstitucionalidade. O Poder Judicirio s se justifica se visar
verdade real. Corolrio do princpio moderno de acesso ao Judicirio, qualquer
meio de prova til, salvo se receber o repdio do Direito. A prova testemunhal
admitida. No pode, por isso, ainda que a lei o faa, ser excluda, notadamente
quando for a nica hbil a evidenciar o fato. Os negcios de vulto, de regra, so
reduzidos a escrito. Outra, porm, a regra geral quando os contratantes so
pessoas simples, no afeitas s formalidades do Direito (...). Impor outro meio
de prova, quando a nica for a testemunhal, restringir-se- a busca da verdade
real, o que no inerente do Direito Justo. Evidente a inconstitucionalidade da
Lei n. 8.213/91 (art. 55, 3.) e do Decreto n. 611/92 (arts. 60 e 61)" (REsp n.
79.962-SP, STJ, 6
a
Turma, rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJ U de 27.5.96,
p. 17938)". (Negrito nosso)


A Penso por morte de acordo com o artigo 74 da Lei 8.213/91, a penso por morte
ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, a contar
a data:
26




I- Do bito, quando requerida at trinta dias depois deste;
II- Do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no inciso anterior;
III- Da deciso judicial, no caso de morte presumida.
A penso poder ser concedida, em carter provisrio, por morte presumida:
VI- Mediante sentena declaratria de ausncia, expedida por autoridade judiciria,
a contar da data de sua emisso (Lei n 8.231/91, em seu artigo 78 caput); ou
V- Em caso de desaparecimento do segurado por motivo de catstrofe, acidente
ou desastre, a contar da datada ocorrncia, mediante prova hbil (Lei n 8.213, em
seu artigo 78 1)
17
.


Vale ressaltar, que para fins de obteno provisria, a morte presumida pode ser
declarada judicialmente depois de seis meses de ausncia. Logo os beneficirios da penso
por morte do falecido segundo o artigo 16 da Lei 8.213/91, so os beneficirios do Regime
Geral da Previdncia Social, na condio de dependentes do segurado:
I- O cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer
condio, menor de 21 anos ou invalido.
II- Os pais
III- O irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido.
Vale salientar, que no ser concedida a penso por morte aos dependentes do
segurado que falecer aps a perda da qualidade de segurado, segundo o artigo 102, 2 da Lei
8.213/91.

PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE DE ESPOSA OU COMPANHEIRA.
TRABALHADORA RURAL. BITO ANTERIOR VIGNCIA DA LEI
8.213/91.
1. No regime da LC 11/71 a unidade familiar compunha-se de apenas um
trabalhador rural; os demais eram dependentes. A mulher casada, assim, somente
poderia ser considerada segurada na qualidade de trabalhador rural e, por
conseqncia, o homem, seu dependente, se o cnjuge varo fosse invlido e no
recebesse aposentadoria por velhice ou invalidez (alnea "b" do inciso II do 3 do
artigo 297, inciso III do artigo 275 e inciso I do artigo 12, todos do Decreto
83.080/79. 2. Consoante entendimento do Supremo Tribunal Federal, em
matria de concesso de penso a legislao aplicvel aquela vigente na data
do bito, no se tratando, ademais, o inciso V do artigo 101 da Constituio
Federal de norma auto-aplicvel. Assim, s se cogita de direito a penso por
morte da esposa ou companheira se o bito ocorreu aps o incio da vigncia
da Lei 8.213/91, em 05.04.91 (art. 145). (Origem: TRIBUNAL - QUARTA
REGIO, Classe: AC - APELAO CIVEL, Processo: 200304010296385 UF: RS
rgo Julgador: SEXTA TURMA, Data da deciso: 14/12/2005 Documento:
TRF400118981) (Destaque nosso).
PREVIDENCIRIO. EMBARGOS INFRINGENTES. PENSO POR MORTE DA
MULHER. TRABALHADORES RURAIS EM REGIME DE ECONOMIA
FAMILIAR. BITO ENTRE A CF/88 E A LEI 8.213/91.

17
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 8.213/1991. 6 ed., So Paulo: Ed.
Rideel, 2008, p. 1353.
27



O benefcio de penso por morte se rege pela legislao vigente na data do
bito. De acordo com as Leis Complementares n 11/71 e 16/73, vigente poca do
bito, a penso por morte de trabalhador rural era devida apenas no caso de falecer o
chefe ou arrimo da famlia. Portanto, o bito da esposa, em regra, no ensejava
direito penso ao marido. O marido faria jus penso somente se fosse invlido.
No caso dos autos, o marido da "de cujus" no era invlido, pelo que no faz jus
penso por morte. Embargos infringentes rejeitados. (Origem: TRIBUNAL -
QUARTA REGIO, Classe: EIAC - EMBARGOS INFRINGENTES NA
APELAO CIVEL, Processo: 199904011324395 UF: RS rgo Julgador:
TERCEIRA SEO, Data da deciso: 21/02/2001 Documento: TRF400081393)
(Destaque nosso).

PREVIDENCIRIO - PENSO POR MORTE - TRABALHADORA RURAL -
VIVO NO INVLIDO NO FAZ JUS - LEGISLAO APLICVEL -
SENTENA CONFIRMADA.
1. O fato idneo previsto em lei, capaz de fazer nascer o direito percepo do
benefcio de penso por morte, s se verifica na data do bito do segurado,
devendo ser obedecido o princpio tempus regit actum, segundo o qual aplica-se
a lei vigente poca de sua ocorrncia. 2. Por fora do art. 3, 2, da Lei
Complementar n 11/71, somente podiam ser tidas como dependentes dos
trabalhadores rurais as pessoas assim definidas na Lei Orgnica da Previdncia
Social (Lei 3.807, de 26 de agosto de 1960) e em legislao posterior, em relao
aos segurados do Sistema Geral de Previdncia Social. Em outras palavras, tomando
por base o art. 13 da Lei n 3.807/60, s esposa - a par de outras pessoas
mencionadas (marido invlido e filhos, nas condies assinaladas) - era lcita a
presuno de depender do marido. Pessoas outras necessitam provar essa
dependncia. 3. Com efeito, somente a partir da norma inserta no artigo 201 da
Constituio Federal vigente (de eficcia plena), a organizar a previdncia
social sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao
obrigatria, restou estabelecida a igualdade direitos penso por morte do
segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e dependentes,
observado o valor mensal mnimo. 4. de se aceitar, desse modo, a presuno
de dependncia econmica do marido (no-invlido) em relao esposa
(falecida) somente aps a promulgao da Constituio Federal, posio
adotada, posteriormente, com o advento da Lei n 8.213/91 (artigo 16,
pargrafo 4). 5. Apelo do autor improvido. 6. Sentena mantida. (Origem:
TRIBUNAL - TERCEIRA REGIO, Classe: AC - APELAO CIVEL 529714,
Processo: 199903990875653 UF: SP rgo Julgador: QUINTA TURMA, Data da
deciso: 24/06/2002 Documento: TRF300063612) (Destaque nosso).


O Auxlio- recluso um beneficio pago aos dependentes do segurado de baixa
renda, enquanto este estiver recluso, ser devido, nas mesmas condies da penso por morte,
aos dependentes do segurado recolhido priso, que no receber remunerao da empresa
nem estiver em gozo de auxilio- doena, de aposentadoria ou de abono de permanncia de
servio.
A data de incio da concesso do benefcio ocorre com o efetivo recolhimento do
segurado priso.
Logo se o preso faceler enquanto estiver detido, e algum beneficirio estiver
recebendo o auxilio- recluso, o beneficio transforma-se em penso por morte.
A jurisprudncia caminha neste sentido, in verbis:
28




Previdencirio- Auxlio- Recluso. devido o auxlio-recluso aos dependentes do
segurado que no tiver salrio- de- contribuio na data do recolhimento priso por
estar desempregado, sendo irrelevante circunstncia anterior do ltimo salrio
percebido pelo segurado ultrapassar o teto previsto no art.116 do Decreto n.
3.048/99. Apelao e remessa oficial providas em parte.
(TRF da 4 Reg.,AC. 2000.04.01.138670-8, Rel. Juiz Joo Surreaux Chagas, 6 T.,
DJU de 22/08/01).
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. ATIVIDADE
RURCOLA. INCIO DE PROVA MATERIAL. REEXAME DE MATRIA
FTICA. SMULA N. 07/STJ. CARNCIA. DESNECESSIDADE. RECURSO
NO CONHECIDO. 1. Com base no conjunto ftico-probatrio dos autos, o
acrdo recorrido reconheceu o tempo de servio exigido para a concesso do
benefcio de aposentadoria por invalidez em atividade laborativa rurcola, questo
que no pode ser revista em sede de recurso especial por demandar reexame de
matria ftica. Incidncia da Smula n. 7 do STJ. 2. O trabalhador rural, na
condio de segurado especial, faz jus no s aposentadoria por invalidez, como
tambm a auxlio-doena, auxlio-recluso, penso e aposentadoria por idade,
isentas de carncia, no valor equivalente a um salrio-mnimo. 3. Recurso especial
no conhecido. (TRF da 4 Reg.,AC. 2000.04.01.138670-8, Rel. Juiz Joo Surreaux
Chagas, 6 T., DJU de 22/08/01).


Quando falamos em reabilitao profissional e do servio social, esse trabalho
institudo sob a denominao genrica de habilitao e reabilitao profissional, o Instituto
Nacional de Seguridade Social- INSS presta servio de assistncia educativa e de readaptao
profissional. Com isto, visa proporcionar aos beneficirios, incapacitados parcial ou
totalmente para o trabalho, em carter obrigatrio, independentemente de carncia, e s
pessoas portadoras de deficincia, os meios indicados para proporcionar o reingresso no
mercado de trabalho e no contexto em que vivem.
O tema Assistncia Social ser tratado com mais profundidade nos captulos dois e
trs que trataremos mais a frente, esse tema, hoje se encontra em grande discusso tanto nas
doutrinas como nos Tribunais, quais sejam STJ - Superior Tribunal de Justia e no STF
Supremo Tribunal Federal, a Assistncia Social, est garantida no artigo 203 da Constituio
Federativa do Brasil de 1988, em que, em seu texto enfatiza:

Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar,
independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos:
I - a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice;
II - o amparo s crianas e adolescentes carentes;
III - a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo
de sua integrao vida comunitria;
V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de
deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria
29



manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei
18
.


So objetos da Assistncia Social; a proteo famlia, maternidade,
adolescncia e velhice; o amparo s crianas e adolescentes carentes; a promoo da
integrao ao mercado de trabalho; a habitao e a reabilitao das pessoas portadoras de
deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; a garantia de um salrio
mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir
meios de prover prpria manuteno ou t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a
lei.
A Lei n 8.742, de 7-12-1993, denominada Lei Orgnica da Assistncia Social -
LOAS regulamentou o artigo 203 da Constituio Federal da Repblica de 1988, e definiu a
assistncia social como:

Art. 1 A Assistncia Social, direito do cidado e dever do Estado, Poltica de
Seguridade Social no contributiva, que prov os mnimos sociais, realizada atravs
de um conjunto integrado de aes de iniciativa pblica e da sociedade, para garantir
o atendimento s necessidades bsicas
19
.


Prov os mnimos sociais, ou seja, deve garantir ao assistido o necessrio para a sua
existncia com dignidade.
A Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS foi, regulamentada pelo Decreto
nmero 1.744, de 8-12-1995, revogado pelo Decreto nmero 6.214, de 26-9-2007.
O artigo 204 da Constituio Federal de 1988 estabelece que o financiamento da
Assistncia Social seja feito com recursos do oramento da seguridade social, previstos no
artigo 195 da mesma Constituio acima citada. Alm dos princpios regidos pela
Constituio Federativa do Brasil de 1988, esto previstos tambm os enfatizados no artigo 4
da Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS.

Art. 4
o
Para os fins do reconhecimento do direito ao benefcio, considera-se:
I - idoso: aquele com idade de sessenta e cinco anos ou mais;
II - pessoa com deficincia: aquela cuja deficincia a incapacita para a vida
independente e para o trabalho;
III - incapacidade: fenmeno multidimensional que abrange limitao do

18
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal- 1988. 6 ed., So
Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 83.
19
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 8.742/1993. 6 ed., So Paulo: Ed.
Rideel, 2008, p 1.359.
30



desempenho de atividade e restrio da participao, com reduo efetiva e
acentuada da capacidade de incluso social, em correspondncia interao entre a
pessoa com deficincia e seu ambiente fsico e social;
IV - famlia incapaz de prover a manuteno da pessoa com deficincia ou do idoso:
aquela cuja renda mensal bruta familiar dividida pelo nmero de seus integrantes
seja inferior a um quarto do salrio mnimo;
V - famlia para clculo da renda per capita, conforme disposto no 1
o
do art. 20 da Lei
n
o
8.742, de 7 de dezembro de 1993: conjunto de pessoas que vivem sob o mesmo teto,
assim entendido, o requerente, o cnjuge, a companheira, o companheiro, o filho no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido, os pais, e o irmo no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido; e
VI - renda mensal bruta familiar: a soma dos rendimentos brutos auferidos
mensalmente pelos membros da famlia composta por salrios, proventos, penses,
penses alimentcias, benefcios de previdncia pblica ou privada, comisses, pr-
labore, outros rendimentos do trabalho no assalariado, rendimentos do mercado
informal ou autnomo, rendimentos auferidos do patrimnio, Renda Mensal
Vitalcia e Benefcio de Prestao Continuada, ressalvado o disposto no pargrafo
nico do art. 19.

1
o
Para fins do disposto no inciso V, o enteado e o menor tutelado equiparam-se a
filho mediante comprovao de dependncia econmica e desde que no possuam
bens suficientes para o prprio sustento e educao.
2 Para fins de reconhecimento do direito ao Benefcio de Prestao Continuada s
crianas e adolescentes menores de dezesseis anos de idade, deve ser avaliada a
existncia da deficincia e o seu impacto na limitao do desempenho de atividade e
restrio da participao social, compatvel com a idade, sendo dispensvel proceder
avaliao da incapacidade para o trabalho.
3 Para fins do disposto no inciso V, o filho ou o irmo invlido do requerente que
no esteja em gozo de benefcio previdencirio ou do Benefcio de Prestao
Continuada, em razo de invalidez ou deficincia, deve passar por avaliao mdico
pericial para comprovao da invalidez.(Decreto nmero 6.214, de 26-9-2007.Art.
4)
20
.


Conforme o Estatuto do idoso, que entrou em vigor no dia primeiro de outubro de
2003:

Art. 10 2 O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica,
psquica e moral abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia,
de valores, ideias e crenas, dos espaos e dos objetivos pessoais
21
.


Vale ressaltar que Idoso uma pessoa considerada de terceira idade. Classificada
cronologicamente como idosos as pessoas com mais de 65 anos de idade. Os incisos I a V do
artigo 203 da Constituio Federativa do Brasil de 1988, asseguram assistncia social por

20
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 8.742/1993. 6 ed., So Paulo: Ed.
Rideel, 2008, p 1.359.
21
Brasil, Ministrio da Sade. Estatuto do Idoso / Ministrio da Sade. 1. ed., 2. reimpresso. Braslia:
Ministrio da Sade, 2003. Lei n. 10.741, de 1. de outubro de 2003. Disponvel em:
<http://www.assistenciasocial.al.gov.br/legislacao/legislacao-federal/est.%20de%20idoso.pdf >. Acessado em
23 de maro de 2011.
31



meio de benefcios e servios. J no inciso V do mesmo artigo e da mesma Constituio,
garante um salrio mnimo de beneficio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso
que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por
sua famlia, conforme dispuser a lei.
O termo Sade regido pelo artigo 196 da Constituio Federal de 1988 ora
vejamos:

A sade direito de todos e dever do estado, garantido mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso
universal e igualitrio s aes e servios para a sua promoo, proteo e
recuperao
22
.


A sade direito de todos e dever do estado, independente da classe social, ademais,
logo temos a devida impresso de quando adentramos em hospital pblico ou particular, seja
ele, as pessoas so tratadas conforme seu padro de vida, e no pela necessidade que assola tal
paciente ou tal famlia, a desigualdade social, sentida at nos momentos de grande
necessidade.
Logo o Artigo 197 da Constituio Federal de 1988 estabelece que as aes e
servios de sade so de relevncia pblica, demonstrando que o Estado est comprometido
com a sade da populao, a proteo se d na forma de polticas publicas (CONSTITUIO
FEDERAL, 1988, art.197).
O artigo 198 da Constituio Federal de 1988 enfatiza que as aes e servios de
sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico; O
Sistema nico de Sade- SUS, criado pela Lei n 8.080/90, financiado com recurso do
oramento da seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.
A Lei n 8.080/90 dispe sobre as condies para a promoo, proteo e recuperao da
sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes e d outras
providncias.
A moradia, saneamento bsico, o meio ambiente, a renda, a educao, o transporte, o
lazer e o acesso aos bens e servios. A Lei n 8.080/90 repete princpios e garantias
constitucionais. Em seu artigo 7 determina obedincia ao disposto no artigo 198 da
Constituio Federal de 1988, e, em seus diversos incisos, ora vejamos:


22
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal - 1998. 6 ed., So
Paulo: Ed. Rideel, 2008, p 81.
32



Art. 7 As aes e servios pblicos de sade e os servios privados contratados ou
conveniados que integram o Sistema nico de Sade (SUS), so desenvolvidos de
acordo com as diretrizes previstas no art. 198 da Constituio Federal, obedecendo
ainda aos seguintes princpios:
I - universalidade de acesso aos servios de sade em todos os nveis de assistncia;
II - integralidade de assistncia, entendida como conjunto articulado e contnuo das
aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada
caso em todos os nveis de complexidade do sistema;
III - preservao da autonomia das pessoas na defesa de sua integridade fsica e
moral;
IV - igualdade da assistncia sade, sem preconceitos ou privilgios de qualquer
espcie;
V - direito informao, s pessoas assistidas, sobre sua sade;
VI - divulgao de informaes quanto ao potencial dos servios de sade e a sua
utilizao pelo usurio;
VII - utilizao da epidemiologia para o estabelecimento de prioridades, a alocao
de recursos e a orientao programtica;
VIII - participao da comunidade;
IX - descentralizao poltico-administrativa, com direo nica em cada esfera de
governo:
a) nfase na descentralizao dos servios para os municpios;
b) regionalizao e hierarquizao da rede de servios de sade;
X - integrao em nvel executivo das aes de sade, meio ambiente e saneamento
bsico;
XI - conjugao dos recursos financeiros, tecnolgicos, materiais e humanos da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios na prestao de servios
de assistncia sade da populao;
XII - capacidade de resoluo dos servios em todos os nveis de assistncia; e
XIII - organizao dos servios pblicos de modo a evitar duplicidade de meios para
fins idnticos
23
.


So princpios e diretrizes que se aplicam no somente s instituies pblicas que
prestam servios de sade, mas tambm aos servios privados contratados ou conveniados
que integram o SUS. Existem participao de varias esferas que organizao de forma
regionalizada e hierarquizada em nveis de complexidade crescente, que so elas; Cabe ao
Ministrio da Sade, no plano federal, dirigir o SUS, (artigo 9, I, da Lei n 8.080/90). Nos
Estados e no Distrito Federal, a direo compete respectiva Secretaria de Sade ou rgo
equivalente (artigo 9 II, da Lei n 8.080/90). Nos Municpios, o SUS dirigido pela
Secretaria Municipal de Sade ou rgo equivalente (artigo 9 III, da Lei n 8.080/90).
Vale ressaltar que, a comunidade participa da gesto do SUS na forma da Lei n
8.142, de 28-12-1990, que criou duas instncias colegiadas em cada esfera de governo
Conferncia de Sade e o Conselho de Sade (artigo 1, I, II). A Conferncia de Sade tem a
representao de vrios segmentos sociais, e se rene a cada 04 (quatro) anos para avaliar a
situao de sade e propor diretrizes de polticas pblicas (artigo 1, 1). O Conselho de

23
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal - 1998. 6 ed., So
Paulo: Ed. Rideel, 2008, p 39.
33



Sade tem carter permanente e deliberativo. Trata-se de rgo colegiado composto por
representantes do governo, prestadores de servios, profissionais de sade e usurios, com
atuao voltada para a formulao de estratgias e para o controle de execuo da poltica de
sade na instncia correspondente.


1.1.3- Da Constituio Mexicana e de Weimar, passando a alar os Direitos Sociais


A fonte ideolgica da Constituio Poltica dos Estados Unidos Mexicanos,
promulgada em 5 de fevereiro de 1917, foi a doutrina anarcosindicalista, que se
difundiu no ltimo quartel do sculo XIX em toda a Europa, mas principalmente na
Rssia, na Espanha e na Itlia. O pensamento de Mikhail Bakunin muito influenciou
Ricardo Flore Magn, lder do grupo Regeneracin, que reunia jovens intelectuais
contrrios a ditadura de Porfrio Diaz
24
.


mister enfatizar o inicio da constitucionalizao dos direitos sociais, dentre as quais
tm como precursoras as Constituies do Mxico de 1917 e a Alem de 1919 Constituio
de Weimar, passando a alar os direitos sociais em nvel constitucional
25
.

O Estado da democracia social, cujas linhas-mestras j haviam sido traadas pela
Constituio mexicana de 1917, adquiriu na Alemanha de 1919 uma estrutura mais
elaborada, que veio a ser retomada em vrios pases aps o trgico interregno nazi-
fascista e a 2 Guerra Mundial. A democracia social representou efetivamente, at o
final do sculo XX, a melhor defesa da dignidade humana, ao complementar os
direitos civis e polticos que o sistema comunista negava com os direitos
econmicos e sociais, ignorados pelo liberal-capitalismo. De certa forma, os dois
grandes pactos internacionais de direitos humanos, votados pela Assemblia Geral
das Naes Unidas em 1966, foram o desfecho do processo de institucionalizao da
democracia social, iniciado por aquelas duas Constituies no incio do sculo
26
.


Da porque se tem entendido que a fase do Constitucionalismo Social tem seu incio
marcado pelas Constituies Mexicana e de Weimar. Nela percebe-se a grande influncia
religiosa na sociedade e no Estado.
Ademais, em meios a percalos da segunda guerra mundial, a seguridade social
passou a ser entendida como um conjunto de medidas que deveriam agregar no mnimo, os

24
COMPARATO, Fbio Konder. A Constituio Mexicana de 1917. Disponvel em: <
http://www.dhnet.org.br/educar/redeedh/anthist/mex1917.htm >. Acessado em 23 de fevereiro de 2011.
25
CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 ed. So
Paulo:LTr, 2006,p.43.
26
PINHEIRO, Maria Cludia Buccgianeri. A Constituio de Weimar e os direitos fundamentais sociais.
Disponvel em: < http://jus.uol.com.br/revista/texto/9014/a-constituicao-de-weimar-e-os-direitos-fundamentais-
sociais> . Acessado em 23 de fevereiro de 2011.
34



seguros sociais e a assistncia social, que deveriam ser organizadas e coordenadas
publicamente.
Destarte, a partir do fim da segunda guerra mundial, caminha-se para o estgio final
da evoluo, onde todos os cidados devero ser amparados em suas necessidades por
servios estatais.
No entender de Mauro Ribeiro Borges acerca do sistema de proteo social, que:

A proteo social deve se dar, no somente ao trabalhador, mas tambm de modo
universal a todo o cidado, independentemente de qualquer contribuio para o
sistema. Segundo essa corrente, a responsabilidade do Estado maior, como
oramento estatal financiando a proteo social dos cidados
27
.


Os direitos sociais, ao contrrio, tm por objeto no uma absteno, mas uma
atividade positiva do Estado, pois o direito educao, sade, ao trabalho, previdncia
social e outros do mesmo gnero s se realizam por meio de polticas pblicas, isto ,
programas de ao governamental.
Foi efetivamente no sculo XX que os direitos sociais passaram de meras aspiraes
e reivindicaes da classe trabalhadora e dos menos favorecidos para tornarem-se
verdadeiramente direitos subjetivos, palpveis e concretizveis, pois foi devido s
conseqncias da segunda grande guerra mundial que o bloco vencedor das potncias
democrticas liberais foram foradas a reformularem suas polticas sociais.
O Welfare State, ou estado do bem-estar social, que foi criado no sculo XX como a
resposta jurdica, a partir de uma deciso poltica, para os anseios surgidos ainda em meados
do sculo anterior, marcado pelo choque provocado pelo ideal socialista. Este surgiu nos
pases europeus devido expanso do capitalismo aps a Revoluo Industrial e o
Movimento de um Estado Nacional visando democracia. Segundo Snia Draibe, seu incio
efetivo d-se exatamente com a superao dos absolutismos e a emergncia das democracias
de massa
28
.
Lamartino Frana referindo-se a criao do Welfare State, quando foi atribudo ao
Estado uma participao ativa e significativa nas aes voltadas para assistncia social, sade
e previdncia. Estavam assim lanados as bases para a segurana social, o que no Brasil se

27
BORGES, Mauro Ribeiro, apud CASTRO Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de
Direito Previdencirio, 7 ed. So Paulo: LTr, 2006, p.45.
28
DRAIBE, Snia, apud, WIECZYNSKI, Marineide, Consideraes tericas sobre o surgimento do Welfare
State e suas implicaes nas polticas sociais: uma verso preliminar. Disponvel em:
<www.portalsocial.ufsc.br/publicacao/consideracoes>. Acessado em 30 de maio de 2011.
35



denominou Seguridade Social
29
.
No entanto, observa-se que referida evoluo o reflexo de trs formas distintas de
soluo do problema: a da beneficncia entre as pessoas; a da assistncia pblica; e a da
previdncia social, que culminou no ideal de seguridade social, at o estgio em que se mostra
como um direito subjetivo, tutelado pelo Estado e pela sociedade aos seus membros
30
.
Por fim, no h diferenas significativas acerca da evoluo do sistema de proteo
social no Brasil quando comparado com a que ocorreu no resto do mundo.
























29
OLIVEIRA, Lamartino Frana de, Direito Previdencirio: Manuais para concurso e graduao, So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 22.
30
CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7ed. So
Paulo:LTr, 2006, p.35.

36



CAPITULO II - DOS BENEFCIOS ASSISTENCIAIS


2.1 Consideraes Iniciais

Inicialmente, a idia da pesquisa centrada nos benefcios ou em particular no
beneficio assistencial ao Idoso, surgiu da vivencia forense na advocacia, na posio de
estagirio, atuando em lides previdencirias.
Aps ter sido descrito no capitulo anterior, a origem dos direitos sociais no mundo
bem como no Brasil, enfatizando em sntese toda evoluo histrica e legal, passar-se- agora
aos benefcios no contributivos previstos na Constituio da Republica Federativa do Brasil
de 1988 e na Lei Orgnica de Assistncia Social de 1993.
O beneficio assistencial, chamado pela Lei de benefcio de prestao continuada,
instrumento da Assistncia Social, insculpido expressamente em nossa Carta Magna em favor
dos necessitados.
O Benefcio Assistencial ao Idoso vem regido pela Lei n 8.742, de 7-12-1993,
denominada Lei Orgnica da Assistncia Social- LOAS; A LOAS foi regulamentado pelo
Decreto n 1.744, de 8-12-1995, revogado pelo Decreto n 6.214, de 26-09-2007, que exigem
o preenchimento dos seguintes requisitos:
Comprovao de deficincia ou idade mnima de 65 anos para o idoso no-
deficiente;
Renda familiar mensal per capita inferior a do salrio mnimo;
No estar vinculado a nenhum regime de previdncia social;
No receber benefcio de espcie alguma.
Portanto, segundo a referida norma, considerado idoso, de acordo com o Estatuto
do Idoso, o indivduo, independentemente de sexo, que alcance 65 anos de idade, para o fim
da concesso do benefcio assistencial.
Quanto deficincia fsica, o artigo 20, 2, da LOAS condiciona a aferio de tal
condio a exame pericial a ser realizado por mdico do Instituto Nacional de Seguro Social.
Enfatiza ainda que pessoa portadora de deficincia: aquela incapacitada para a vida
independente e para o trabalho.
O segundo requisito faz referncia quanto comprovao da carncia por parte do
idoso ou deficiente, que se fadar a partir da avaliao da renda familiar. Igualmente no pode
37



estar vinculado a nenhum regime de previdncia social, nem receber benefcio de espcie
alguma.
No entanto, os pontos polmicos como o limite da renda per capita, a concesso de
dois benefcios assistncias a pessoas do mesmo grupo familiar, seja ao idoso seja a pessoa
portadora de deficincia, e outros que h muitos foram estabelecidos, sero expostos e
pormenorizados em seus vrios pontos, inclusive trazendo relevantes decises baseadas em
um dos mais importantes princpios Constitucionais, o da dignidade da pessoa humana,
visando incluir no seio de uma sociedade individualista os desamparados, os excludos.


2.2 Origem e Evoluo do Benefcio Assistencial

Com a edio da Lei n 6.179 - de 11-12- 1974, foi instituda a criao do benefcio
pago pela Previdncia Social, chamado de renda mensal vitalcia, hoje j extinto. Abrangia os
idosos maiores de 70 anos ou os invlidos que exercessem atividade remunerada, no
auferissem qualquer rendimento superior ao valor da renda mensal, no fossem mantido por
pessoa de quem dependessem obrigatoriamente e no tivessem outro meio de prover o prprio
sustento
31
.

Ademais, a renda mensal vitalcia integrou o rol dos benefcios da Previdncia
Social at a regulamentao do inciso V do artigo 203 da Constituio Federal de
1988 quando foi substitudo e extinto pelo benefcio assistencial, que se deu pela Lei
n 8.742/93. LOAS foi regulamentado pelo Decreto n 1.744, de 8-12-1995,
revogado pelo Decreto n 6.214, de 26-09-2007.
32



Ao ser observado o artigo 1 da lei n 6.179/74 in verbis:

Art. 1 Os maiores de 70 (setenta) anos de idade e os invlidos, definitivamente
incapacitados para o trabalho, que, num ou noutro caso, no exeram atividade
remunerada, no aufiram rendimento, sob qualquer forma, superior ao valor da
renda mensal fixada no artigo 2, no sejam mantidos por pessoa de quem dependam
obrigatoriamente e no tenham outro meio de prover ao prprio sustento, passam a
ser amparados pela Previdncia Social, urbana ou rural, conforme o caso, desde que:

I - tenham sido filiados ao regime do INPS, em qualquer poca, no mnimo por
12(doze) meses, consecutivos ou no, vindo a perder a qualidade de segurado; ou

31
CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 Ed. So
Paulo: LTr, 2006, p.634.
32
CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 Ed. So
Paulo: LTr, 2006, p.635.
38



II - tenham exercido atividade remunerada atualmente Includa no regime do INPS
ou do FUNRURAL, mesmo sem filiao Previdncia Social, no o mnimo por 5
(cinco) anos, consecutivos ou no, ou ainda:
III - tenham ingressado no regime do INPS, aps complementar 60 (sessenta) anos
de idade sem direito aos benefcios regulamentares.
33



Quanto idade dos beneficirios, s alcanava o beneficio os idosos maiores de 70
anos. No entanto com a LOAS o amparo aos idosos reduziu a idade para 67 anos a partir de
1 de janeiro de 1998. Contudo, com o advento do Estatuto do Idoso, instituto pela Lei n
10.741, de 1 de outubro de 2003, foi reduzido para 65 anos conforme descreve o artigo 34,
caput, in verbis:

Art. 34. Aos idosos, a partir de 65 (sessenta e cinco) anos, que no possuam meios
para prover sua subsistncia, nem de t-la provida por sua famlia, assegurado o
benefcio mensal de 1 (um) salrio-mnimo, nos termos da Lei Orgnica da
Assistncia Social Loas
34
.


Ento desde a publicao da referida Lei que regulamentou o Texto Constitucional,
vrias mudanas ocorreram em suas existncias que se d h pouco mais de uma dcada,
comeando com o Decreto n 1.744/95 logo em seguida com a Lei n 9.720/98, nova redao
da a dispositivos da Lei 8. 742/93, bem como o Estatuto do Idoso. Vele ressaltar, que boa
parte dos dispositivos foram revogado pelo Decreto n 6.214, de 26-09-2007.
Como j salientado, o benefcio assistencial devido pessoa portadora de
deficincia, que consoante a dico do artigo 20, 2, da Lei n 8.742/93, aquela
incapacitada para a vida independentemente para o trabalho. Desta forma, no basta
simples alegao de que o indivduo no pode exercer atividade labor ativa. Tal situao
pode, quando muito, gerar direito ao benefcio previdencirio de auxlio-doena ou
aposentadoria por invalidez, que exigem contribuio.


2.3 Impactos Dos Benefcios Assistenciais Como Fomentadores da Incluso Social

Primeiramente, antes de se abordar a fomentao da incluso social no Brasil, que

33
GEISEL, Ernesto. Braslia, 11 de Dezembro de 1974, Lei n 6.179/74. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6179.htm >. Acessado em 06 de junho de 2011.
34
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 10.741/ 2003 Art. 34. 6 ed., So
Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 1.233.
39



ocorre atravs da efetiva concesso dos benefcios assistenciais aos hipossuficientes, aos
excludos, que sobrevivem abaixo da linha de pobreza, ser abordada a dignidade da pessoa
humana a partir da Carta Magna de 1988.
Os direitos sociais foram reconhecidos desde o elenco dos direitos humanos
promulgados pela ONU em 1948, os quais dizem respeito a quatro liberdades fundamentais:
de opinio, de crena, de no submisso ao medo e misria. No entanto, a lei e as
desigualdades existentes na realidade demonstraram um enorme contraste. nesse contexto
que se fala no campo social e nas polticas sociais como estratgia de despolitizao das
desigualdades.
Nesse diapaso a Constituio descreveu o Principio da dignidade da pessoa humana
como um dos mais importantes, elevando-o como principio fundante da ordem jurdica e a
finalidade principal do Estado, pois nenhum principio mais valioso para compendiar a
unidade material da Constituio.
35

Seguindo o entendimento de Rodrigo Pires da Cunha a noo de dignidade da pessoa
humana foi uma criao intelectual que surgiu a partir do plano filosfico como reflexo, logo
se consagrando como valor moral, e finalmente, adquirindo um valor jurdico. Assim as
idias como proposies surgem na filosofia, consagram-se na moral e se fortalecem com o
Direito
36
.
possvel afirmar que o contedo jurdico da dignidade se relaciona com os
chamados direitos fundamentais ou humanos. Isto , ter respeitada sua dignidade o indivduo
cujos direitos fundamentais forem observados e realizados, ainda que a dignidade no se
esgote neles.
Percebe-se que ao Estado imposto alm do dever de respeito e proteo s pessoas,
a obrigao de promover as condies que viabilizem e removam todos os obstculos que
estejam a impedir s pessoas de viverem com dignidade.
37

Dignidade da pessoa humana e cidadania no so apenas o que a lei e a doutrina
pregam, muito alm, o pai de famlia poder escrever o seu nome, ler em um cartaz o que
est escrito, saber seus direitos e deveres para assim poder cobrar de seus governantes, sair
do anonimato e chegar concretizao de um sonho, concluir um curso superior, a criana

35
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1998, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001.
36
BOLDRINI, Rodrigo Pires da Cunha. A proteo da dignidade da pessoa humana como fundamentao
constitucional do sistema penal. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina /texto.asp?id= 4171>.
Acessado em: 27 de fevereiro de 2011.
37
SARLET, Ingo Wolfgang, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1998, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, pg 109.
40



que estava chorando em conseqncia da fome, ter o que comer, assim calando o seu choro
ver o pobre ir ao aougue e comprar, como o dito popular, um pedao de mistura para comer
com seu sagrado feijo com farinha.
Alcanar a plenitude da dignidade e cidadania ter seus direitos sociais no apenas
reconhecido como de fato j tem feito travs da Constituio da Repblica, mas t-lo
efetivado em prol dos necessitados.
Os direitos sociais de cunho prestacional tm por escopo a proteo da pessoa contra
as necessidades de ordem material e garantia de uma existncia com dignidade. o que os
benefcios assistenciais integram quando foram previstos na Carta Magna e regulamentados
por norma infraconstitucional. Entretanto, o ponto de interseco entre a pobreza a excluso e
os direitos sociais est justamente no respeito pela proteo da dignidade da pessoa humana.
38

Como pode ser aferido do exposto acima, os direitos sociais, em especial a dos
benefcios assistenciais, visam a garantia da igualdade material. So direitos que tem a
finalidade de, com sua concretizao, permitir aos indivduos a possibilidade no s de
sobrevivncia, mas de insero plena na vida em sociedade. Parte-se da idia de que nada
adianta a positivao de um rol de liberdades, sem a correspondente garantia de um mnimo
necessrio para a vida humana.


2.4 Pontos Controvertidos acerca da Concesso dos Benefcios Assistenciais

Os benefcios assistenciais, diferenciando-se dos benefcios previdencirios, visam
acolher os excludos, dando-lhes cobertura da Previdncia Social. Este benefcio possui
carter provisrio, sendo sua concesso revisada a cada dois anos, devendo ser cancelado caso
seu titular venha a superar a situao de deficincia ou vulnerabilidade social em que se
encontra.

A Assistncia Social no , na verdade, meramente assistencialista, porque no se
destina apenas a dar socorro provisrio e momentneo ao necessitado. O que
pretende a Constituio que a Assistncia Social seja um fator de transformao
social. Deve promover a integrao e a incluso do assistido na vida comunitria,
fazer com que, a partir do recebimento das prestaes assistenciais, seja menos
desigual e possa exercer atividades que lhe garantam a subsistncia
39
.

38
SARLET, Ingo Wolfgang, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1998, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, pg 93.
39
SANTOS, Marisa Ferreira dos. Direito Previdencirio, 6 ed., So Paulo: Ed. Saraiva, 2010, p.225.

41





Contudo, existem muitos pontos a serem discutidos visando uma maior
aplicabilidade da Lei em consonncia com o princpio da dignidade humana, bem como com
o compromisso de erradicao da pobreza, ambos elencados na CF/88.
Outro requisito exigido a comprovao da renda familiar ser inferior a do salrio
mnimo por pessoa, que se aferir atravs dos componentes do grupo familiar que residem sob
o mesmo teto e esto previstos no artigo 16 da Lei 8.213/91. No entanto a partir da renda
familiar que ser comprovada a carncia do beneficirio.
Como veremos mais a frente, este ponto que hoje se encontra em grande polmica
que reside no conceito de hipossuficincia exigida pelo 3, do artigo 20 da LOAS, que
estabelece como parmetro o valor de do salrio mnimo.
Tal dispositivo legal tem sido alvo de inmeras criticas e discusses; A primeira dela
concerne a sua constitucionalidade. No entanto, a matria foi levada a discusso, que, no
julgamento da ADIN n 1232-1 no vislumbrou inconstitucionalidade na referida norma.
Contudo Marcos Csar Botelho, Advogado da Unio, transcreveu um trecho de um
julgado pelo TRF da 3 Regio AC 695851. Processo 200103990247626/SP. 1. T.
19.03.2002 que diz:

No se pode interpretar o pargrafo 3 do artigo 20 da Lei n. 8.742/93 como
restritor concesso de benefcios assistenciais quando a renda per capita familiar
seja superior a (um quarto) do salrio mnimo, quando no caso concreto esto
presentes todos os requisitos justificadores da concesso do beneficio, pois tal
interpretao odiosa, por contrariar os princpios do instituto em questo
40
.


No entanto, a jurisprudncia tem se posicionado que tal limite no deve ser tomado
de forma absoluta, mas sim como um norte ao aplicador do direito. Trata-se de um elemento a
ser cotejado junto ao conjunto probatrio, podendo ser concedido o benefcio assistencial a
quem comprove renda superior ao referido teto, havendo outros elementos a indicar sua
vulnerabilidade.
O Estatuto do Idoso traz relevante inovao na aferio da miserabilidade, quando
descrito no artigo 34 nico, in verbis:


40
BOTELHO, Marcos Csar. O benefcio assistencial de prestao continuada. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4654>. Acessado em: 25 de fevereiro de 2011.
42



Art. 34. Aos idosos, a partir de 65 (sessenta e cinco) anos, que no possuam meios
para prover sua subsistncia, nem de t-la provida por sua famlia, assegurado o
benefcio mensal de 1 (um) salrio-mnimo, nos termos da Lei Orgnica da
Assistncia Social - Loas.
Pargrafo nico. O benefcio j concedido a qualquer membro da famlia nos termos
do caput no ser computado para os fins do clculo da renda familiar per capita a
que se refere a Loas.
41
.


Com esse entendimento o legislador no incluiu o clculo da renda per capita
familiar em razo das peculiaridades de quem se encontra em idade avanada. Como
trataremos adiante, esse tpico aqui relatado ser tratado com mais profundidade no prximo
capitulo.
Logo, a Assistncia Social instrumento fundamental para o desenvolvimento social
e humano deste pais, devendo abranger no apenas o atendimento s necessidades bsicas dos
mais pobres, mas tambm lhes possibilitando o desenvolvimento de suas potencialidades.
neste condo que trazendo a discusso para a prtica observa-se que as decises
que se reiteram a cada dia se aplicam seguindo o posicionamento que o limite estabelecido na
lei cerca da renda per capita no deve ser tomado de forma absoluta. Ademais. Conforme se
v tanto as decises judiciais quanto nos pareceres do Ministrio Pblico Federal atualmente
vm seguindo este entendimento.
Em especial deve-se destacar o parecer da Procuradoria da Repblica em
Pernambuco, no processo de concesso de beneficio a pessoa portadora de deficincia fsica
n 2004.83.02.500315-4, justamente acerca do ponto controvertido da possibilidade de
concesso de dois benefcios a pessoas portadoras de deficincias, ou idoso ambas do mesmo
grupo familiar, in verbis:

(...). Logo, percebe-se que o prprio legislador previu a possibilidade de duas
pessoas da mesma famlia receberem o benefcio ora discutido, quando estiver
presente a necessidade. certo que a norma ora comentada refere-se apenas ao
idoso (Estatuto do Idoso). Entretanto, o esprito da lei de proteger e garantir o
mnimo necessrio aos que enfrentam maiores dificuldades perante a sociedade, e,
assim, no se pode dizer que a requerente e sua genitora, que j recebe o mesmo tipo
de beneficio previdencirio, no se encontram em situaes que merea a tutela
estatal. (...)
42
.


41
ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 10.741/2003, Artigo 34 nico. 6
ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 1.233.
42
Parecer da Procuradoria da Repblica em Pernambuco, processo n 2004.83.02.500315-4, 16 Vara da
Seco Judiciria do Estado de Pernambuco. Disponvel em:
http://ww1.jfpe.gov.br/cretainternetpe/consulta/processo/detalhe.wsp?tmp.processo_judicial.id_processo_judicia
l=99317&tmp.processo_judicial.nr_processo_judicial=0500315-76.2004.4.05.8302. Acessado em: 20 de Janeiro
de 2011.
43



Vale ressaltar que, na mesma ao, tanto a sentena de primeira instncia, como a
Ementa proferida pela turma recursal que negou o provimento do recurso, consonncia com a
smula n 11, da Tuma de uniformizao mantiveram a sentena, conseqentemente
concedendo o benefcio perseguido pela parte autora.
Contudo, o Estatuto do Idoso trouxe a possibilidade da concesso de dois amparos
sem que um seja considerado para o clculo da renda familiar. As vrias decises judiciais
estendem a concesso para os demais benefcios como dois amparos um ao idoso e outro ao
deficiente no mesmo seio familiar, ou ainda quando o beneficio previdencirio no ultrapassar
o valor de um salrio mnimo, tem adotado a jurisprudncia a concesso do referido benefcio.



















44



CAPITULO III - DA CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO
IDOSO E OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA EQUIVALENTE A UM SALRIO
MINIMO.


3.1 Consideraes Iniciais

Como j enfatizado nos captulos anteriores o Benefcio Assistencial ao Idoso, o
beneficio devido pessoa, seja ela homem ou mulher que tenha uma idade equivalente ou
superior aos 65 (sessenta e cinco) anos de idade, que comprove meios de prover a prpria
manuteno e tambm no possa t-la provida por sua famlia, independentemente de ter
contribudo para Previdncia Social.
O beneficio assistencial foi ento institudo pela Lei 8.742/93, a chamada Lei
Orgnica da Assistncia Social- LOAS. Como elenca o doutrinador Ivan Kertzman em uma
de suas obras literrias, ao falar dos critrios adotados para que se considere as condies de
sustentabilidade ou de miserabilidade do idoso ou do deficiente fsico.
Famlia incapacitada de prover a manuteno do deficiente ou do idoso, aquela, cujo
clculo da renda per capita (que corresponde soma da renda mensal de todos os integrantes,
dividida pelo nmero total de membros que compem o grupo familiar) seja inferior a do
salrio-mnimo
43
.
No entanto alm do requisito de idade que o beneficirio ou o idoso ter que esta
com a idade mnima de 65 (sessenta e cinco) anos, logo tero que comprovar as suas
condies desumanas.
O beneficio poder ser pago a mais de um membro da famlia, desde que
comprovadas todas as condies exigidas, ou seja, caso um grupo familiar contenha um idoso
e um deficiente, os dois podem ter direito ao beneficio assistencial
44
.
Como ficou elencado acima o beneficio recebido pelo idoso ou pelo deficiente fsico,
no entraram para contagem do mesmo benefcio, para entendermos melhor vamos
exemplificar:
Em uma famlia onde residem em uma mesma casa 05 (cinco) pessoas, 03 (trs)
delas so menor de idade entre os menores tem um deficiente fsico, esse deficiente recebe um
Benefcio Assistencial ao Portador de Deficincia; Imaginemos que um dos adultos, que o

43
KERTZMAN, Ivan, Curso Prtico de Direito Previdencirio. 7 ed. Salvador: JusPODIVIM,2010,p.455.
44
IDEN. p.455.

45



pai dos menores j uma pessoa com mais de 65 (sessenta e cinco anos de idade), e nunca
contribuiu para previdncia social. Logo essa far jus ao beneficio assistencial ao idoso, pois,
o beneficio do seu filho no entrara na contagem de seu benefcio.
Essa situao, todavia, foi alterada pelo pargrafo nico do artigo 34 do Estatuto do
Idoso, o qual elenca que o benefcio concedido ao Idoso no ser computado para os fins do
clculo da renda familiar per capita para a concesso de novo benefcio assistencial. Ademais
o beneficio assistencial ao idoso, no poder cumular com qualquer outro tipo de beneficio ou
de aposentadoria que seja equivalente a um salrio mnimo, como mostraremos mais adiante
os conflitos entre diversos posicionamentos acerca desta matria.
Nota-se que o rendimento de uma aposentadoria ou de uma penso previdenciria,
benefcios concedidos em funo de contribuies dos segurados, durante vrios anos, entram
na mdia de clculo da renda familiar, enquanto o beneficio da LOAS, concedido ao idoso
que nunca contribuiu um ms sequer, no compe a soma
45
.
Esse pensamento vem gerando inmeras demandas no Instituto Nacional de Seguro
Social- INSS, uma vez que uma boa parte dos aposentados maiores de 65 (sessenta e cinco)
anos de idade que possuem outro idoso na famlia tem comparecido s agencias do INSS,
requisitando o cancelamento da sua aposentadoria para poder beneficiar-se com dois
benefcios assistenciais do idoso. Ademais tais pedidos, so impossveis, pois, os benefcios
de aposentadoria, entretanto, so irrenunciveis. Se observarmos toda polmica gira em torno
do 3, do artigo 20, da Lei 8.742/ 93 que fala da renda per capita inferior a de salrio
mnimo.


3.2 O Indeferimento do Benefcio na Via Administrativa

Quando uma pessoa seja ela idosa ou no procura uma agncia da previdncia social,
para adentrar com seu pedido de aposentadoria ou de benefcio. Ter que esta portando todos
os documentos cabveis para o determinado procedimento.
Ademais adentraremos aqui, com o estudo do procedimento utilizado para que
possamos solicitar um benefcio assistencial, perante uma das agncias do INSS- Instituto
Nacional de Seguro Social, por parte do idoso, quando vai requerer o seu benefcio.
Quando o beneficirio se enquadra com todos os requisitos, que se faam necessrio

45
KERTZMAN, Ivan, Curso Prtico de Direito Previdencirio. 7 ed. Salvador: JusPODIVIM,2010,p.456.
46



para dar andamento ao processo de concesso do devido benefcio, requisitos esses que so; a
idade igual ou superior aos 65 (sessenta e cinco) anos, que seja comprovado que este idoso
viva em estado de miserabilidade ou que sua renda no seja superior a um do salrio
mnimo vigente na poca do processo.
Vale ressaltar, que o processo de concesso do benefcio acima elencado, requer tais
requisitos acima mencionados, logo se no forem comprovadas ou cumpridas tais exigncias,
a entrada administrativa por parte do beneficirio se restar frustrada, pois, como elenca o
pargrafo 3, do artigo 20, da Lei 8.742/ 93 que fala da renda per capita inferior a de
salrio mnimo. Logo s ter o direito aqueles idosos que no possurem nenhum tipo de
renda, haja vista que estes j possuem uma pessoa aposentada em seu grupo familiar, que
entra para o calculo da renda per capita.
Esse procedimento leva um perodo de mais ou menos 30 (trinta) dias para ter uma
avaliao por parte do grupo de servidores do INSS, passando tal prazo; O beneficirio ir a
uma das agncias da previdncia social, ou se melhor retornara na agncia que j deu entrada
administrativamente para obter o resultado se foi procedente ou improcedente o pedido do
mesmo.
Se for procedente o beneficirio teve seu pedido concedido diretamente pelo INSS. Se
o pedido do mesmo for improcedente o beneficirio ter at 30 (trinta) dias aps a data da
negativa da concesso inicial ou da cessao do benefcio, prazo este que o beneficirio ter
seu pedido reavaliado por uma junta do prprio INSS. Passando tal prazo acima elencado, a
pessoa lesada ter o direito de adentrar com uma ao judicial em face do Instituto Nacional
de Seguro Social- INSS, requerendo judicialmente que seja concedido o direito do seu
benefcio assistencial ao idoso, que tal pedido fora negada na esfera administrativa.
Veremos abaixo os posicionamentos de algumas jurisprudncias e decises acerca da
matria aqui retratada.


3.3 Polmicas Jurisprudenciais acerca da Cumulao do Benefcio Assistencial ao Idoso
com outra aposentadoria equivalente a um Salrio Mnimo

O STF pacificou o entendimento com base em diversos julgados fundamentados na
deciso proferida em sede da ADI 1.232/98 de que inadmissvel a concesso do benefcio
assistencial a necessitado quando a renda familiar per capita for superior ao estabelecido na
47



Lei
46
.
J o entendimento do Superior Tribunal de Justia, em sentido contrrio,
majoritariamente tem entendido que a comprovao do requisito da renda familiar per capita
no superior a do salrio mnimo no exclui outros fatores que tenham o condo de aferir a
condio de miserabilidade da parte e de sua famlia, necessria concesso do beneficio
assistencial.
Podemos observar abaixo alguns julgados acerca da matria hora citada:

EMENTA: PEDIDO DE UNIFORMIZAO NACIONAL. PREVIDENCIRIO.
BENEFCIO ASSISTENCIAL. ART. 34 DO ESTATUTO DO IDOSO (LEI N
10.741/2003). APLICAO ANALGICA A BENEFCIO DE IDOSO.
BENEFCIO PREVIDENCIRIO DE VALOR MNIMO RECEBIDO POR
IDOSO DO GRUPO FAMILIAR. EXCLUSO DA RENDA DO GRUPO
FAMILIAR.
1. Para fins de concesso de benefcio assistencial a idoso, o disposto no pargrafo
nico do art. 34 do Estatuto do Idoso (Lei n 10.741/2003) se aplica por analogia
para a excluso de um benefcio previdencirio de valor mnimo recebido por
membro idoso do grupo familiar, o qual tambm fica excludo do grupo para fins de
clculo da renda familiar per capita.
2. Pedido de uniformizao improvido (TNU, INCIDENTE DE
UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA no Processo no. 200783035043253,
rel. Jacqueline Michels Bilhalva, DJ 16/03/2009).


Por outro lado, em entendimento recente, a TNU entendeu que os rendimentos
recebidos por filho maior de 21 anos no podem ser computados para o clculo da renda
familiar, j que no esto computados na Lei n. 8.213/91 (Lei de Benefcios da Previdncia
Social):

Ementa PREVIDENCIRIO BENEFCIO ASSISTENCIAL
MISERABILIDADE RENDIMENTO DE FILHO MAIOR DE 21 ANOS
APOSENTADORIA PERCEBIDA POR CNJUGE.
I Acrdo que indeferiu o pedido de benefcio assistencial, porquanto a renda per
capita familiar superava de salrio mnimo.
II O rendimento auferido pelo filho maior de 21 anos no pode ser computado no
clculo da renda familiar, uma vez que no arrolado no art. 16 da Lei de Benefcios,
ao qual remete a LOAS ao definir famlia.
III O benefcio de valor mnimo percebido pelo cnjuge no integra a renda
familiar do idoso que pretende a percepo do benefcio assistencial, ante o disposto
no art. 34 do Estatuto do Idoso.
IV Pedido de uniformizao conhecido e provido (TNU, PEDIDO DE
UNIFORMIZAO DE INTERPRETAO DE LEI FEDERAL no Processo:
200670950022498, rel. Hermes Siedler da Conceio Jnior, DJU 17/09/2007).


46
KERTZMAN, Ivan, Curso Prtico de Direito Previdencirio. 7 ed. Salvador: JusPODIVIM,2010,p.457.

48




de se lembrar, no entanto, que, por ser a autora idosa, na aferio da renda per
capita dos membros da famlia com vistas concesso de benefcio assistencial ao idoso no
se devem computar os rendimentos provenientes de benefcios assistenciais ou
previdencirios percebidos por qualquer um dos integrantes, em observncia norma do
artigo 34, pargrafo nico, da Lei n. 10741 (Estatuto do Idoso), que se aplica ao caso
por analogia.

A Lei n. 10.741/2003, alm de reduzir o requisito idade para a concesso do
benefcio assistencial, disps no pargrafo nico do artigo 34 que "O benefcio j
concedido a qualquer membro da famlia nos termos do caput no ser computado
para os fins do clculo da renda familiar per capita a que se refere a Loas". A lei
outra coisa no fez seno deixar claro, em outras palavras, que o benefcio mensal de
um salrio mnimo, recebido por qualquer membro da famlia, como nica fonte de
recursos, no afasta a condio de miserabilidade do ncleo familiar, em cuja
situao se justifica a concesso de amparo social a outro membro da famlia que
cumpra o requisito idade. Seria de indiscutvel contra-senso se entender que o
benefcio mensal de um salrio mnimo, na forma da LOAS, recebido por um
membro da famlia, no impede a concesso de igual benefcio a outro membro, ao
passo que a concesso de aposentadoria por idade, no valor de um salrio mnimo,
nas mesmas condies, seria obstculo concesso de benefcio assistencial. Se de
miserabilidade a situao da famlia com renda de um salrio mnimo, consistente
em benefcio disciplinado pela LOAS, tambm o pelo Regime Geral da
Previdncia Social quando o benefcio recebido por um membro da famlia se
restringir ao mnimo legal, pois a aferio da hipossuficincia eminentemente de
cunho econmico. Vai-se mais longe ainda. A renda familiar de um salrio mnimo,
percebida por um membro da famlia, independentemente da origem da receita, no
poder ser impedimento para que outro membro, cumprindo os demais requisitos
exigidos pela Lei n. 8.742/93, aufira o benefcio assistencial, pois a condio
econmica para a sobrevivncia exatamente igual quela situao de que trata o
pargrafo nico do artigo 34 da Lei n. 10.741/2003. Sob este prisma, ainda que
tratando especificamente do idoso, a regra no pode deixar de ser aplicada no caso
do "incapaz para a vida independente e para o trabalho", porquanto economicamente
no se pode dizer que se defronta com situaes distintas.
47
(Grifo nosso)

PREVIDENCIRIO. BENEFCIO ASSISTENCIAL. LEI N 8.742/93.
CONCESSO. REQUISITOS DA IDADE E RENDA. ART. 34 DA LEI N
10.741/03. ESTATUTO DO IDOSO. BENEFCIO DO RGPS DE VALOR
MNIMO RECEBIDO POR INTEGRANTE DO GRUPO FAMILIAR. ISONOMIA
NO TRATAMENTO.
1. Ao postular o benefcio assistencial previsto no artigo 20 da Lei n 8.742/93, deve
a parte comprovar incapacidade para o trabalho e para a vida independente, e renda
familiar mensal inferior a do salrio mnimo.
2. O recebimento de qualquer benefcio previdencirio no valor de um salrio
mnimo, por qualquer dos integrantes do grupo familiar do idoso, no deve ser
considerado para fins de aferio da renda familiar per capita do pretendente
concesso de benefcio assistencial, pois o fato de um outro membro do grupo
familiar perceber o benefcio mensal de um salrio mnimo no afasta a condio de
miserabilidade do ncleo familiar, pois se a situao da famlia com renda de um
salrio mnimo, consistente em benefcio disciplinado pela LOAS, de

47
TRF-3. Regio, AC 836063/SP, Rel. Des. Fed. Galvo Miranda, 10. Turma, unnime, DJU, 13/12/2004.
49



miserabilidade, tambm o pelo RGPS, pois a aferio da hipossuficincia
eminentemente de cunho econmico
48
.


Logo tais posicionamentos acima elencados, no deixam duvidas acerca do direito do
idoso ao requerer seu beneficio mesmo que j possua um integrante no grupo familiar seja
esposa ou esposo, ou algum filho portador de deficincia que j receba outro tipo de
aposentadoria ou benefcio equivalente a um salrio mnimo, como visto acima se
comprovado alguns critrios de miserabilidade do grupo familiar do autor, e os gastos de uma
maneira geral que assolam o grupo familiar se tornam um fato gerador.
Dando possibilidade assim, de que o idoso que no possua renda alguma, comece a
receber o seu beneficio, que foi negado administrativamente pelo INSS, quando o mesmo
procurou as agncias da previdncia social para requerer seu benefcio. Logo a primeira
concepo quando falamos de idoso, que quem tem tantos anos de idade, fato normalmente
comprovado mediante a apresentao de algum documento.
Observamos que o desrespeito ao idoso um fenmeno cultural, bastante acentuado
no Brasil, ao contrrio do que sucede na Europa. Essa luta por uma melhor qualidade de vida,
e por uma velhice sadia, tornou o Estatuto do Idoso uma grande ferramenta para os juristas da
rea previdenciria.
Vejamos o posicionamento da doutrinadora Marisa Ferreira, em seus argumentos
acerca do artigo 34, 1, do Estatuto do Idoso exclui do cmputo, para clculo da renda per
capita, o beneficio de prestao continuada anteriormente concedido a outro idoso do grupo
familiar
49
.
Este estudo, esta servindo de diversas discusses na seara previdenciria, onde criou
um conflito ou podemos dizer um desacordo com o 4 do artigo 20 da LOAS - Lei Orgnica
da Assistncia Social que probe a acumulao do Beneficio de Prestao Continuada com
qualquer outro benefcio no mbito da seguridade social, salvo o assistncia mdica.
Como j elencado acima s se admiti que o idoso e o deficiente fsico que preencham
os requisitos legais tenham direito ao beneficio. J no caso de outro tipo de aposentadoria
equivalente a um salrio mnimo no poder ser cumulado, haja vista, que a previdncia no
admite tal situao, enfatizando que a renda per capita superior a do salrio mnimo e
ultrapassa o determinado na lei.

48
TRF-4. Regio, AC 156104/SC, Rel. Des. Fed. Lus Alberto DAzevedo Aurvalle, Turma Suplementar,
unnime, D.E. 26/10/2007.)
49
SANTOS, Marisa Ferreira dos. Direito Previdencirio, 6 ed., So Paulo: Ed. Saraiva, 2010, p.234.

50



Se observarmos em nossa volta, que em uma residncia onde moram dois idosos,
cada um com idade superior aos 65 (sessenta e cinco) anos, esses necessita da ajuda de uma
terceira pessoa para a lida dos afazeres domsticos, compra de medicamentos que so
tomados constantemente, chegam a pagar um aluguel, faz feira de supermercado, fora os
gastos com contas de gua, contas de luz, etc. Todos esses critrios ensejam a um estado de
miserabilidade.
A garantia do mnimo social estaria ligada s condies mnimas para que se possa
conceber a idia de existncia humana digna. J as necessidades bsicas seriam algo
fundamental ao homem, na sua qualidade de ser social (cidado).
Como vimos nestes posicionamentos este benefcio da desconsiderao da renda do
cnjuge entendem uma boa parte dos doutrinadores e julgadores do direito, serem possvel
tambm, se a renda for decorrente de aposentadoria, desde que o valor total seja de at 01
(um) salrio mnimo.
Pelo entendimento observado, no estudo acima observo que em razo do principio da
igualdade, os julgadores do direito so plenamente a favor de uma interpretao extensiva do
pargrafo nico do Artigo 34, que retrata que: O benefcio j concedido a qualquer membro
da famlia nos termos do caput no ser computado para os fins do clculo da renda familiar
per capita a que se refere a Loas; uma vez que sendo a renda de apenas o salrio mnimo, no
importa se esta natureza previdenciria ou assistencial.
Vejamos a posio da jurisprudncia sobre o Benefcio Assistencial ao Idoso.

EMBARGOS EXECUO. BENEFCIO ASSISTENCIAL. PENSO POR
MORTE. INACUMULABILIDADE. Tendo em vista a expressa disposio do
art.20, 4, da Lei n 8.742, de 1993, que probe a cumulao de beneficio
assistencial com qualquer espcie de benefcio previdencirio no mbito da
seguridade social ou de outro regime, devem ser abatidos do montante devido a
ttulo de penso por morte, deferida judicialmente, os valores de benefcio
assistencial percebidos administrativamente aps a data da concesso daquele
benefcio previdencirio.(TRF4 R. AC 2007.72.08.003957-2- 5 T- Rel. Jos
Francisco Andreotti Spizzirri DJ 03.02.2009)

PREVIDENCIRIO. PEDIDO DE UNIFORMIZAO. AMPARO
ASSISTENCIAL. RENDIMENTOS AUFERIDOS POR IDOSO BENEFCIO DE
NATUREZA PREVIDENCIRIA. EXCLUSO DO CLCULO DA RENDA
FAMILIAR. ARTIGO 34, PARGRAFO NICO, DA LEI N 8.742/93. 1. A
turma de origem julgou procedente pedido de concesso de benefcio assistencial,
por no computar, na anlise do requisito da miserabilidade, os proventos de
aposentadoria do pai do autor, no valor de 1 (um) salrio- mnimo. 2- Esta Turma
Nacional tem sustentado o mesmo ponto de vista que prevaleceu no colegiado de
origem. Entende que devem ser excludos no calculo da renda familiar, no montante
correspondente a 01 (um) salrio- mnimo, mesmo que se cuide de benefcio de
natureza previdenciria, aplicando, por analogia, o artigo 34, Pargrafo nico Lei n
8.742/93. 3. Pedido de uniformizao improvido. (TNU. Proc. 2008.72.95.000795-
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4- TNU- Rel. Juiz Fed. lio Wanderley De Siqueira Filho- DJ 28.07.2009)


Estes posicionamentos esto suspensos, tanto no Superior Tribunal de Justia como
no Supremo Tribunal Federal, aguardando as decises dessas duas cortes; Para que assim
decida tanto expanso do artigo 34 do Estatuto do Idoso, que estabelece que o Benefcio
Assistencial ao Idoso, ser concedido independentemente da renda do seu grupo familiar, que
ser equivalente a um salrio mnimo; Ou ir manter os pronunciamentos da Previdncia
Social, alegando que o beneficirio que requerer seu benefcio e sua renda per capita for
superior a do salrio mnimo dividido pelo o nmero de integrantes do grupo familiar, no
ter direito ao benefcio hora elencado haja vista, que este beneficirio ter como ter uma vida
digna em meio sociedade.

































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CONSIDERAES FINAIS


Os benefcios assistenciais no Brasil so, de fato, propulsores da incluso social.
Constatou-se esta assertiva no transcorrer deste trabalho monogrfico, mormente quando se
analisou desde a evoluo histrica dos direitos sociais no mundo, da preocupao do homem
em instituir mtodo de proteo contra os infortnios, do desenvolver das inmeras formas de
proteo social que, ao longo do tempo, foram sendo sucessivamente adotadas e acolhidas em
textos legais, ampliando o alcance e a abrangncia do amparo destinado ao homem.
Todavia o presente trabalho teve como escopo demonstrar o posicionamento dos
doutrinadores, juristas e julgadores de nosso pas, acerca da cumulao do Benefcio
assistencial ao idoso com outro tipo de aposentadoria equivalente a um salrio mnimo.
Logo observamos, que foi a partir da criao do amparo as pessoas que no tiveram o
mnimo existencial para terem os seus destinos modificados. Quando se faz referencia ao
mnimo existencial, se faz na realidade na concretizao dos direitos e educao fundamental,
sade, assistncia no caso de necessidade e ao acesso a justia.
evidente que se espera de um Estado social muito mais do apenas o mnimo
existencial. O efeito pretendido pelo principio da dignidade da pessoa humana, bastante
enfatizado neste trabalho consiste, em termos gerais, em que as pessoas tenham uma vida
digna.
No entanto, tratou-se das inmeras modificaes tanto de normas constitucionais
quanto de normas infraconstitucionais no ordenamento jurdico ptrio, que verso acerca da
proteo social, hoje seguridade social. Tratando especificamente do alvo primordial que o
benefcio assistencial ao idoso elencado na Lei Orgnica da Assistncia Social.
Discorreu-se tambm acerca dos pontos controvertidos no momento da concesso
dos pretensos benefcios, tanto na esfera administrativa quanto na judicial.
No entanto diante das pesquisas coletadas e apresentadas neste trabalho podemos
observar que com a criao dos benefcios assistenciais tanto ao portador de deficincia como
ao idoso, h de se conhecer que houve uma evidente ascendncia da classe pobre, desta forma
diminuindo a pobreza e fomentando a incluso social, mormente quando a populao idosa e
deficiente alcanada pelos benefcios assistenciais. Para se alcanar a plenitude da dignidade
e cidadania necessrio ter seus direitos sociais no apenas reconhecido na Constituio da
Repblica, mas t-los efetivados em prol dos necessitados.

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Logo, no se pode negar que os benefcios assistenciais, previstos na legislao
ptria um grande fomentador da incluso social, como j citado e comprovado ao longo
deste trabalho, no entanto, no suficiente para acabar com a desigualdade e a fome neste
pas, almejamos um maior reconhecimento do individuo como ser portador de direitos, e uma
proteo infinitamente maior dignidade da pessoa humana.





























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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS


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Revista

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