Linhas introdutrias

Captulo I

Linhas introdutrias
Sumrio 1. Direito Processual Penal: 1.1. Conceito e finalidade; 1.2. Caractersticas; 1.3.
Posio enciclopdica 2. Entendendo o tema: 2.1. Interesse; 2.2. Pretenso; 2.3. Lide; 2.4.
Ao; 2.5. Processo: 2.5.1. Procedimento (aspecto objetivo do processo); 2.5.2. Relao jurdica processual (aspecto subjetivo do processo) 3. Sistemas processuais: 3.1. Sistema inquisitivo 3.2. Sistema acusatrio; 3.3. Sistema misto ou acusatrio formal 4. Fontes: 4.1. Conceito;
4.2. Classificao 5. Analogia: 5.1. Conceito; 5.2. Espcies 6. Interpretao da Lei Processual: 6.1. Quanto origem ou ao sujeito que a realiza; 6.2. Quanto ao modo ou aos meios empregados; 6.3. Quanto ao resultado 7. A Lei Processual Penal no Tempo: 7.1. Retroatividade
pro ru 8. A Lei Processual Penal no Espao 9. Princpios processuais Penais: 9.1. Princpio
da presuno de inocncia ou da no-culpabilidade; 9.2. Princpio da imparcialidade do juiz;
9.3. Princpio da igualdade processual; 9.4. Princpio do contraditrio ou bilateralidade da
audincia; 9.5. Princpio da ampla defesa; 9.6. Princpio da ao, demanda ou iniciativa das
partes; 9.7. Princpio da oficialidade; 9.8. Princpio da oficiosidade; 9.9. Princpio da verdade
real; 9.10. Princpio da obrigatoriedade; 9.11. Princpio da indisponibilidade; 9.12. Princpio
do impulso oficial; 9.13. Princpio da motivao das decises; 9.14. Princpio da publicidade;
9.15. Princpio do duplo grau de jurisdio; 9.16. Princpio do juiz natural; 9.17. Princpio do
promotor natural ou do promotor legal; 9.18. Princpio do defensor natural; 9.19. Princpio do
devido processo legal; 9.20. Princpio do favor rei ou favor ru; 9.21. Princpio da economia
processual; 9.22. Princpio da oralidade; 9.23. Princpio da autoritariedade; 9.24. Princpio da
durao razovel do processo penal; 9.25. Princpio da proporcionalidade; 9.26. Princpio da
inexigibilidade de autoincriminao 10. Quadro Sintico 11. Smulas Aplicveis; 11.1. STJ;
11.2. STF 12. Informativos recentes: 12.1. STJ; 12.2. STF 13. Questes de concursos pblicos 14. Gabarito Anotado 15. Questes para treinar (sem comentrios).

1. Direito Processual Penal

1.1. Conceito e finalidade
O direito um s e constitudo pela linguagem. A linguagem a tessitura constitutiva do mundo, dentro de um prisma fenomenolgico-existencialista1. No ponto, pode-se
anuir com Edvaldo Brito quando enfatiza que a realidade do direito , em si, linguagem2.
Esse modo de enxergar o direito importantssimo para sua aplicao contextualizada socialmente. assim que o direito processual penal compreender a interpretao/aplicao
normativa penal sem descurar da Constituio e dos fatos da atualidade.
Com essa advertncia que deve permear o estudo deste livro , calha trazer baila a
lio de Frederico Marques, especialmente quando aduz que o direito processual penal
o conjunto de princpios e normas que regulam a aplicao jurisdicional do direito penal,
bem como as atividades persecutrias da Polcia Judiciria, e a estruturao dos rgos da
funo jurisdicional e respectivos auxiliares3.
1.

STRECK, Lenio Luiz. Jurisdio constitucional e hermenutica. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p.5.

2.

BRITO, Edvaldo. Limites da reviso constitucional. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1993. p.16.

3.

MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal. 2. ed. Campinas: Millennium, 2003. v.1. p.16.

39

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

As disposies constitucionais sobre matria criminal fazem parte desse conjunto e a

sua interpretao/aplicao, nas palavras de Thiago Bomfim, no pode ser uma atividade
puramente mecnica, porm deve convergir para uma atividade criadora, responsvel por
reconhecer como sendo parte integrante do sistema valores que at ento se apresentavam
sob uma perspectiva eminentemente filosfica, sociolgica e tica4.
Com efeito, o processo penal deve ser compreendido de sorte a conferir efetividade ao
direito penal, fornecendo os meios e o caminho para materializar a aplicao da pena ao
caso concreto. Deve-se ter em vista que o jus puniendi concentra-se na figura do Estado.
Essa caracterstica no se modifica quando se cuida de ao penal privada, eis que aqui o
querelante passa a figurar como substituto processual.
Outrossim, estando a vingana privada banida, como regra, do estado democrtico de
direito, com a tipificao criminal do exerccio arbitrrio das prprias razes como crime
contra a administrao da justia (art. 345 do CP), resta confiar ao direito processual penal
a soluo das demandas criminais, delineando toda a persecuo penal do Estado, j que se
cuida daquela parte do direito que regula a atividade tutelar do direito penal5.
No que tange finalidade do direito processual penal, ela pode ser dividida em mediata e imediata: aquela diz respeito prpria pacificao social obtida com a soluo do
conflito, enquanto a ltima est ligada ao fato de que o direito processual penal viabiliza a
aplicao do direito penal, concretizando-o.

1.2. Caractersticas
A doutrina costuma discorrer sobre trs caractersticas do direito processual penal.
Seno vejamos.
1) Autonomia: o direito processual no submisso ao direito material, isto porque tem
princpios e regras prprias e especializantes.
4.

BOMFIM, Thiago. Os princpios constitucionais e sua fora normativa: anlise da prtica jursiprudencial. Salvador: JusPODIVM, 2008. p. 103.

5.

BELING, Ernst apud TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1. p. 26.

40

Linhas introdutrias

2) Instrumentalidade: o meio para fazer atuar o direito material penal, consubstanciando o caminho a ser seguido para a obteno de um provimento jurisdicional
vlido.
3) Normatividade: uma disciplina normativa, de carter dogmtico, inclusive com
codificao prpria (Cdigo de Processo Penal: Dec-Lei n 3.689/41).

1.3. Posio enciclopdica

H uma crtica atual dicotomia romana entre jus publicum et jus privatum, notadamente porque a distino no explica perfeitamente todas as nuances de cada uma
das esferas do direito. No obstante, o direito processual penal reconhecido como um
dos ramos do direito pblico. O fundamento que um dos sujeitos o Estado e a finalidade das normas obter a represso dos delitos, atravs do exerccio do jus puniendi,
intrnseco quele.
2. Entendendo o tema
Passaremos aqui, de forma sucinta, a identificar alguns conceitos fundamentais para o
estudo da matria, levando-nos a relembrar tpicos da teoria geral do processo, enfrentados
embrionariamente.
2.1. Interesse
o desejo, a cobia, a vontade de conquistar algo. um conceito extrajurdico, que
desperta aquilo que se quer alcanar. O interesse indica uma relao entre as necessidades
humanas (que so de variadas ordens) e os bens da vida aptos a satisfaz-las.
Nas palavras de Moacyr Amaral Santos, a razo entre o homem e os bens, ora maior,
ora menor, o que se chama interesse. Assim, aquilata-se o interesse da posio do homem,
em relao a um bem, varivel conforme suas necessidades. Sujeito do interesse o homem;
o bem o seu objeto6.
6.

SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. v.1. p.3-4.

41

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

Nesse sentido, Francisco Wildo destaca que quando existe uma necessidade que pode
ser satisfeita por um determinado bem da vida, dizemos que h um interesse por esse bem.
Desde Carnelutti, define-se o interesse como uma situao favorvel satisfao de uma
necessidade7.
2.2. Pretenso
a inteno de subordinar interesse alheio ao prprio. A beleza da busca do que se
pretende o prazer da conquista, que muitas vezes envolve a submisso de um bem jurdico
alheio para que prevalea o nosso.
Pretenso, em direito processual, conceito formado pelos seguintes elementos: (1)
intencional, vale dizer, dirige-se a um fim, de cunho teleolgico, expressando a vontade do sujeito ativo em subordinar o sujeito passivo a uma satisfao de necessidade que
aquele entende legtima (em direito processual penal, a pretenso punitiva estatal tem seu
incio deflagrado a partir do conhecimento do cometimento do crime); (2) dotada de
persistncia, pois uma vez deduzida em juzo, perdura no tempo, ainda que desaparea o
intento condenatrio do Ministrio Pblico, razo pela qual, ao final, o que a rigor se julga
improcedente no a pretenso, porm o pedido condenatrio ( possvel ao juiz, segundo
o ordenamento jurdico brasileiro, julgar procedente o pedido condenatrio, mesmo que
o Ministrio Pblico tenha requerido absolvio); e (3) exteriorizada pela ao penal, eis
que esta veicula o jus puniendi do Estado.
2.3. Lide
Como a prevalncia de nosso interesse no se faz sem resistncia, e no mbito dos
conflitos penais, a resistncia pretenso punitiva do Estado de rigor (princpio da ampla defesa, consagrado no art. 5, inciso LV da Carta Magna); a lide surge do conflito de
interesses qualificado pela pretenso resistida8. No embate criminal, teremos, de um lado, a
pretenso do Estado de fazer valer o direito material, aplicando a pena ao caso concreto, e,
do outro, o status libertatis do imputado, que s pode ser apenado aps o devido processo
legal. Pressupe-se, portanto, uma resistncia necessria do ru, tal como consagra expressamente a Carta Magna, em seu art. 133 ao afirmar que o advogado pea essencial
administrao da justia , bem como a smula n 523 do STF, que enfatiza que a falta de
defesa constitui nulidade absoluta do processo.
bastante controvertida a questo sobre a existncia de lide no processo penal. Isso
porque a presena de interesses antagnicos seria precipitada, j que a acusao e a defesa estariam em busca do mesmo interesse, que a realizao de justia. No processo
criminal a figura do Ministrio Pblico, preocupada com o justo provimento, e no com
7.

DANTAS, Francisco Wildo Lacerda. Teoria geral do processo: jurisdio, ao (defesa), processo. 2. ed. So Paulo:
Mtodo, 2007. p.41.

8.

CARNELUTTI,Francesco. Sistema de direito processual civil. Traduo: Hiltomar Martins Oliveira. So Paulo: ClassicBook, 2000.v.1. p.93.

42

Linhas introdutrias

a condenao desmedida, estaria no mesmo sentido da pretenso defensiva, buscando a

adequada aplicao da lei penal9.
Ademais, na esfera penal o conflito entre as partes irrelevante, pois o bem em jogo
indisponvel, ao passo que no processo civil, de regra, h poder de disposio das partes
em face dos respectivos interesses. Na seara penal h o interesse pblico prevalente na
realizao da justia, o que contemporizado nas aes de iniciativa privada, pois a vtima
movida pelos princpios da oportunidade, podendo exercer ou no a ao, e da disponibilidade, podendo desistir da demanda, seja perdoando o ru, ou atravs da perempo.
Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar apregoa que a lide no condio essencial
para o surgimento e desenvolvimento do processo. Ela pode at existir quando o acusado
resiste pretenso formulada pela acusao, mas absolutamente irrelevante para o desenvolvimento e a deciso do processo. Em razo da nulla poena sine iudicio, o processo
penal ferramenta necessria e incontornvel, j que os interessados tm no judicirio o
rgo canalizador da aplicao do direito punitivo, e a necessidade do contraditrio como
meio mais eficiente para a descoberta da verdade acaba por ratificar a dependncia processual para resolver a pretenso que nasce insatisfeita10. Por essa razo, a ao penal uma
ao necessria, quando se pensa na efetivao da pretenso punitiva.
O ru no pode voluntariamente submeter-se pretenso acusatria, ressalvada a possibilidade da transao penal, no mbito da justia consensual. Da mesma maneira, se o
ru confessar o crime, ou se o Ministrio Pblico requer a absolvio, isso no suficiente
para que o processo chegue ao seu final de maneira precipitada. necessrio cognio
exauriente do manancial probatrio para formao do convencimento do julgador, j que
estamos diante de bens jurdicos indisponveis, e a lide deve ser vista de forma acidental,
secundria, e despicienda para o exerccio jurisdicional em matria criminal. No outra
a posio de Afrnio Silva Jardim, que entende que a lide prescindvel ao processo; o que
indispensvel a pretenso do autor manifestada em juzo, exteriorizada pelo pedido e
delimitada pela causa de pedir11.
2.4. Ao
Gerindo o Estado a administrao da prpria justia, evitando com isso que ns,
anuentes do Pacto Social, faamos justia com as prprias mos, no pode aquele se omitir
(non liquet). Tem o dever de agir, cabendo-nos o direito pblico subjetivo de obter uma
deciso acerca do fato objeto do processo. Desta forma, enquanto o poder-dever de punir
do Estado, a ns cabe o direito de exigir esta punio, que o direito tutela jurisdicional.
9.

BIZZOTTO, Alexandre; RODRIGUES, Andreia de Brito. Julgamento antecipado civil e penal. Goinia: AB, 1999.p.
120. Tambm fazem registro, preferindo a expresso controvrsia penal: ARAJO CINTRA. Antonio Carlos de;
GRINOVER. Ada Pellegrini; DINAMARCO. Cndido R. Teoria geral do processo. 13.ed. Malheiros: So Paulo, 1997.
p.132.

10. BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. nus da prova no processo penal. So Paulo: RT, 2003. p. 205-206.
11. JARDIM, Afrnio Silva. Direito processual penal. Rio de Janeiro: Forense, 2005.p. 161.

43

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

Na senda da doutrina processual majoritria, Jos Antnio Paganella Boschi sustenta

que a ao o direito subjetivo pblico de mover a jurisdio, explicando que o poder de mover a jurisdio pode ter natureza de direito subjetivo pblico nas aes de
iniciativa privada ou de dever jurdico nas aes pblicas12.
Interessa anotar, todavia, a crtica de Ovdio Arajo Baptista da Silva, com a qual concordamos, consistente em enfatizar que a doutrina processual, na realidade, confunde ao
processual com o direito subjetivo pblico do litigante de obter prestao jurisdicional.
Ao (processual), dessa forma, agir em juzo e no direito subjetivo pblico , no
sendo adequado mesclar o conceito de ao, qualquer que seja o nvel em que o conceito
seja tomado, e o conceito de direito subjetivo que lhe serve de suporte, ou mesmo confundir
direito pblico subjetivo de ao com a atuao desse direito atravs da ao processual13.
2.5. Processo
o instrumento de atuao da jurisdio. a principal ferramenta para solucionar
os conflitos de interesse que se apresentam. No lxico, a palavra processo significa ato de
proceder ou de andar. Contempla um elemento constitutivo objetivo, qual seja, o procedimento, que a sequncia de atos concatenados a um objetivo final, dizer, o provimento
jurisdicional, e um elemento constitutivo subjetivo, que a relao jurdica processual
entre os sujeitos que integram o processo.
Processo

Procedimento em
Contraditrio

Relao Jurdica
Processual

2.5.1. Procedimento (aspecto objetivo do processo)

a sequncia de atos praticados no processo.
2.5.2. Relao jurdica processual (aspecto subjetivo do processo)
o nexo que une e disciplina a conduta dos sujeitos processuais em suas ligaes
recprocas durante o desenrolar do procedimento, sendo seus elementos identificadores:
a) Os sujeitos processuais: partes e magistrado.
b) O objeto da relao:
b.1) Aspecto material: bem da vida;
b.1) Aspecto processual: provimento jurisdicional desejado.
12. BOSCHI, Jos Antonio Paganella. Ao penal: denncia, queixa e aditamento. 3. ed. Rio de Janeiro: AIDE, 2002.
p.21-22.
13. SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Direito subjetivo, pretenso de direito material e ao. In: Polmica sobre a
ao: a tutela jurisdicional na perspectiva das relaes entre direito e processo. Fbio Cardoso Machado; Guilherme Rizzo Amaral (orgs.). Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006. p.31.

44

Linhas introdutrias

c) Os pressupostos processuais:
c.1) Subjetivos:
Relativos ao juiz:
Investidura: a necessidade de estar investido no cargo em conformidade com
a Constituio e a legislao em vigor;
Competncia: a medida da jurisdio. o limite legal dentro do qual o rgo jurisdicional poder atuar;
Ausncia de suspeio: a imparcialidade necessria para o exerccio da jurisdio. As hipteses que levam a suspeio e ao impedimento do magistrado
esto listadas nos artigos 252, 253 e 254 do CPP.
Relativos s partes:
Capacidade de ser parte: a capacidade de contrair obrigaes e exercer direitos. A capacidade de ser parte refere-se a todas as pessoas, salientando-se que
para haver capacidade de ser parte passiva no processo penal, preciso que o
agente tenha idade igual ou superior a dezoito anos, considerada poca da
ocorrncia dos fatos narrados na denncia;
Capacidade de estar em juzo sozinho: refere-se necessidade de assistncia
e representao daqueles que no gozam da plena capacidade;
Capacidade postulatria: necessria para o pleito judicial, afinal, como consagra a Carta Magna em seu art. 133, o advogado pea essencial administrao da justia.
c.2) Objetivos:
Extrnsecos: ausncia de fatos impeditivos para o regular tramitar procedimental, a exemplo da inexistncia de coisa julgada ou de litispendncia;
Intrnsecos: regularidade formal, ou melhor, respeito disciplina normativa
do processo, ao devido processo legal ou ao chamado processo tipificado, isto
, aquele previsto em lei.
3. Sistemas processuais
A depender dos princpios que venham a inform-lo, o processo penal, na sua estrutura, pode ser inquisitivo, acusatrio e misto. o que Tourinho Filho enquadra como tipos
de processo penal14.
A principal funo da estrutura processual, como aponta Geraldo Prado, a de garantia contra o arbtrio estatal, conformando-se o processo penal Constituio Federal, de
sorte que o sistema processual penal estaria contido dentro do sistema judicirio, que por
sua vez espcie do sistema constitucional, que deriva do sistema poltico15.
14. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1. p.88.
15. PRADO, Geraldo. Sistema acusatrio. A conformidade constitucional das leis processuais penais. 4. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 55.

45

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

3.1. Sistema inquisitivo

O princpio inquisitivo caracterizado pela inexistncia de contraditrio e de ampla
defesa, com concentrao das funes de acusar, defender e julgar em uma figura nica
(juiz). O procedimento escrito e sigiloso, com o incio da persecuo, produo da
prova e prolao de deciso pelo magistrado. Esse sistema, como observa Aury Lopes Jr.,
foi desacreditado principalmente por incidir em um erro psicolgico: crer que uma
mesma pessoa possa exercer funes to antagnicas como investigar, acusar, defender e
julgar16.
No sistema inquisitivo (ou inquisitrio), permeado que pelo princpio inquisitivo,
o que se v a mitigao dos direitos e garantias individuais, em favor de um pretenso
16. LOPES Jr, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional: volume I. Rio de Janeiro: Lmen Jris,
2007. p.68.

46

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 decigramas. Dada a redao do dispositivo,
restava inviabilizada a presuno acerca deste quantum, sendo indispensvel a realizao
do popular teste do bafmetro (etilmetro) ou do exame de sangue para que houvesse
adequao tpica.
Ocorre que, luz do princpio da autodefesa, o condutor do veculo no podia ser compelido a soprar o etilmetro, devendo-se afastar, inclusive, os posicionamentos doutrinrios
que afirmam que a recusa configuraria o crime de desobedincia (art. 330, CP) em razo
do desrespeito a ordem de funcionrio pblico -, j que o condutor estaria amparado pela
excludente do exerccio regular de um direito de no produzir prova contra si mesmo.
Dada a potencial ineficcia da lei, que esbarrava no princpio constitucional sob comento, o legislador inovou mais uma vez, reeditando a figura tpica constante do art. 306
do CTB. Com a Lei n 12.760/2012, o crime de trnsito passou a prever a conduta de
dirigir com a capacidade psicomotora alterada, o que pode ser constatado por meio do
popular teste do bafmetro (art. 306, 1, I, segunda parte) ou de outras maneiras,
como a prova testemunhal (art. 306, II e 2, in fine)79. Apesar da nova redao tpica e
da previso desta nova via probatria, deve-se pontuar que a realizao do exame clnico
ou a constatao por meio do etilmetro continuam devendo respeito ao direito a no
autoincriminao podendo as demais constataes, todavia, serem feitas mesmo sem a
autorizao do condutor80.
10. Quadro Sintico
CAPTULO I LINHAS INTRODUTRIAS
DIREITO PROCESSUAL PENAL
Conceito e
finalidades

O processo penal deve conferir efetividade ao direito penal, fornecendo os meios e o caminho para materializar a aplicao da pena ao
caso concreto. Tem como finalidades a pacificao social obtida com a
soluo do conflito (mediata), e a viabilizao da aplicao do direito
penal, concretizando-o (imediata).

1.1

a) Autonomia: o direito processual no submisso ao direito material,

isto porque, tem princpios e regras prprias e especializantes.
Caractersticas

b) Instrumentalidade: o meio para fazer atuar o direito material penal, oferecendo as ferramentas e os caminhos a serem seguidos na
obteno de um provimento jurisdicional vlido.

1.2

c) Normatividade: uma disciplina normativa, de carter dogmtico,

inclusive com codificao prpria (Cdigo de Processo Penal: Dec
-lei n 3.689/41).
Posio
enciclopdica

um dos ramos do direito pblico, embora haja uma crtica atual

dicotomia romana entre jus publicum et jus privatum.

79. Sobre o tema, confira mais detalhes no Captulo VII Provas.

80. Para maiores detalhes sobre o tema, remetemos o leitor ao captulo de Provas.

86

1.3

Linhas introdutrias
ENTENDENDO O TEMA
Interesse

o desejo, a cobia, a vontade de conquistar algo. O interesse indica

uma relao entre as necessidades humanas (que so de variadas ordens) e os bens da vida aptos a satisfaz-las.

2.1

Pretenso

a inteno de subordinar interesse alheio ao prprio.

2.2

Lide

Surge do conflito de interesses qualificado pela pretenso resistida.

No embate criminal, teremos, de um lado, a pretenso do Estado de
fazer valer o direito material, aplicando a pena ao caso concreto, e, do
outro, o status libertatis do imputado, que s pode ser apenado aps
o devido processo legal.

2.3

Ao

O Estado tem o dever de agir, cabendo-nos o direito pblico subjetivo

de obter do mesmo uma deciso acerca da lide objeto do processo.

2.4

Processo

o instrumento de atuao da jurisdio. Contempla um elemento

constitutivo objetivo (o procedimento), e um elemento constitutivo
subjetivo (relao jurdica processual entre os sujeitos que integram
o processo).

2.5

SISTEMAS PROCESSUAIS
A depender dos princpios que venham a inform-lo, o processo penal, na sua estrutura,
pode ser inquisitivo, acusatrio e misto. com a fundamentao da sentena que so
explicitadas as teses da acusao e da defesa, as provas produzidas e as razes do convencimento do juiz.

Sistema
inquisitivo

Concentra em figura nica (juiz) as funes de acusar, defender e julgar; no h contraditrio ou ampla defesa; o procedimento escrito e
sigiloso, com o incio da persecuo, produo da prova e prolao de
deciso pelo magistrado.

3.1

Sistema
acusatrio

H ntida separao entre as funes de acusar, defender e julgar; o

contraditrio, a ampla defesa e a publicidade regem todo o processo;
o rgo julgador dotado de imparcialidade; o sistema de apreciao
das provas o do livre convencimento motivado. o sistema adotado
no Brasil, com algumas mitigaes.

3.2

Sistema misto
ou acusatrio
formal

Caracteriza-se por uma instruo preliminar, secreta e escrita, a cargo

do juiz, com poderes inquisitivos, no intuito da colheita de provas, e
por uma fase contraditria (judicial) em que se d o julgamento, admitindo-se o exerccio da ampla defesa e de todos os direitos dela decorrentes.

3.3

Procedimento

a sequncia de atos praticados no processo.

3.3.1

o nexo que une e disciplina a conduta dos sujeitos processuais em

suas ligaes recprocas durante o desenrolar do procedimento, sendo
seus elementos identificadores:
Relao jurdica
processual

a) os sujeitos processuais: partes e magistrado.

b) o objeto da relao: Aspecto material: bem da vida; Aspecto processual: provimento jurisdicional desejado.

3.3.2

c) os pressupostos processuais:
c.1) subjetivos:

87

Linhas introdutrias
realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do
direito de defesa.
523. No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia
s o anular se houver prova de prejuzo
para o ru.
611. Transitada em julgada a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a
aplicao da lei mais benigna.
697. A proibio de liberdade provisria nos processos por crimes hediondos no veda o relaxamento da priso processual por excesso
de prazo.
708. nulo o julgamento da apelao se, aps
a manifestao nos autos da renncia do
nico defensor, o ru no foi previamente
intimado para constituir outro.
716. Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata
do regime menos severo nela determinada,
antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria.
717. No impede a progresso de regime de
execuo da pena, fixada em sentena no
transitada em julgado, o fato de o ru se encontrar em priso especial.

12. Informativos recentes

12.1. STJ

Direito processual penal. Denncia formulada pelo mp estadual. Necessidade de ratificao pela PGR para processamento no
STJ.
No possvel o processamento e julgamento
no STJ de denncia originariamente apresentada pelo Ministrio Pblico estadual na Justia
estadual, posteriormente encaminhada a esta
corte superior, se a exordial no for ratificada
pelo Procurador-Geral da Repblica ou por um
dos Subprocuradores-Gerais da Repblica. A
partir do momento em que houve modificao
de competncia para o processo e julgamento
do feito, a denncia oferecida pelo parquet estadual somente poder ser examinada por esta

Corte se for ratificada pelo MPF, rgo que tem

legitimidade para atuar perante o STJ, nos termos
dos arts. 47, 1, e 66 da LC n. 35/1979, dos arts.
61 e 62 do RISTJ e em respeito ao princpio do
promotor natural. Precedentes citados: AgRg no
Ag 495.934-GO, DJ 3/9/2007, e AgRg na SS 1.700CE, DJ 14/5/2007. APn 689-BA, Rel. Min. Eliana
Calmon, julgada em 17/12/2012 (Info 511).

Direito penal e processual penal. Natureza
da ao penal. Norma processual penal material.
A norma que altera a natureza da ao penal no
retroage, salvo para beneficiar o ru. A norma
que dispe sobre a classificao da ao penal influencia decisivamente o jus puniendi, pois interfere nas causas de extino da punibilidade, como
a decadncia e a renncia ao direito de queixa,
portanto tem efeito material. Assim, a lei que possui normas de natureza hbrida (penal e processual) no tem pronta aplicabilidade nos moldes
do art. 2 do CPP, vigorando a irretroatividade da
lei, salvo para beneficiar o ru, conforme dispem
os arts. 5, XL, da CF e 2, pargrafo nico, do CP.
Precedente citado: HC 37.544-RJ, DJ 5/11/2007.
HC 182.714-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 19/11/2012. (Info 509)

Nulidade. Jri. Ausncia de defesa
In casu, o paciente foi condenado pena de 14
anos de recluso, como incurso no art. 121, 2,
I e IV, do CP. Sustenta-se a nulidade do processo
por ausncia de defesa tcnica efetiva, pois o patrono do paciente, na sesso plenria do jri, teria utilizado apenas quatro minutos para proferir
sua sustentao oral. Invoca a aplicao da Sm.
n 523/STF, asseverando que, aps a sustentao
proferida, deveria ter a magistrada declarado o
ru indefeso, dissolvendo o conselho de sentena e preservando, assim, o princpio do devido
processo legal. O Min. Relator observou que a
matria objeto da impetrao no foi suscitada e
debatida previamente pelo tribunal a quo, razo
pela qual o habeas corpus no deve ser conhecido, sob pena de supresso de instncia. Contudo,
entendeu a existncia de ilegalidade flagrante,
visto que emerge dos autos que a atuao do defensor do paciente, na sesso de julgamento do
tribunal do jri, no caracterizou a insuficincia
de defesa, mas a sua ausncia. Como se verificou,

93

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

o defensor dativo utilizou apenas quatro minutos
para fazer toda a defesa do paciente. certo que
a lei processual penal no estipula um tempo mnimo que deve ser utilizado pela defesa quando
do julgamento do jri. Contudo, no se consegue
ver razoabilidade no prazo utilizado no caso concreto, por mais sinttica que tenha sido a linha
de raciocnio utilizado. O art. 5, XXXVIII, da CF
assegura a plenitude de defesa nos julgamentos
realizados pelo tribunal do jri. Na mesma linha,
o art. 497, V, do CPP estatui ser atribuio do juiz
presidente do tribunal do jri nomear defensor
ao acusado, quando consider-lo indefeso, podendo, neste caso dissolver o conselho e designar novo dia para o julgamento, com a nomeao
ou a constituio de novo defensor. Cabia, portanto, a interveno do juiz presidente, a fim de
garantir o cumprimento da norma constitucional
que garante aos acusados a plenitude de defesa,
impondo-se que esta tenha carter material, no
apenas formal. Diante dessa e de outras consideraes, a Turma concedeu a ordem de ofcio,
para anular o processo desde o julgamento pelo
tribunal do jri e determinar outro seja realizado e ainda o direito de responder ao processo
em liberdade, at deciso final transitada em
julgado, salvo a supervenincia de fatos novos e
concretos que justifiquem a decretao de nova
custdia. HC 234.758-SP, Rel. Min. Sebastio Reis
Jnior, julgado em 19/6/2012. (Info 500)

Hc. Advogado. Acesso. Denncia.
In casu, requerem os impetrantes o reconhecimento do direito de ter acesso denncia de
uma ao penal na qual no possuem procurao, visando instruir a defesa de seu cliente na
ao penal a que responde. Noticiam os autos
que o paciente foi denunciado e pronunciado por
homicdio qualificado com dolo eventual, acusado de ter causado a morte de nove pessoas ao dirigir embriagado. Com base em notcias vinculadas na imprensa nacional, a defesa do paciente
solicitou ao juzo processante cpia da exordial
acusatria de uma ao penal em trmite no
rgo especial do Tribunal de Justia estadual,
envolvendo um promotor pblico que teria,
tambm, atropelado e matado trs pessoas, vindo a ser denunciado por homicdio culposo. Alegam os impetrantes que o paciente e o aludido
promotor de justia, embora tenham praticado a

94

mesma conduta, receberam tratamentos legais e

processuais diversos, razo pela qual o elemento de prova pretendido seria essencial tese da
defesa, visando desclassificao do tipo denunciado. Com o indeferimento do pedido, a defesa
impetrou habeas corpus na corte local, tambm
denegado. Inicialmente, observou o Min. Relator
que, por determinao constitucional, assegurado aos membros do Parquet foro especial por
prerrogativa de funo, criado para proteger determinados cargos ou funes pblicas diante de
sua relevncia, j que as decises referentes aos
delitos praticados por seus ocupantes poderiam
ocasionar uma srie de implicaes. Por outro
vrtice, ainda que a regra seja a da publicidade
nos termos do art. 93, IX, da CF, excepcionalmente, a fim de que se preserve a intimidade do ru
e desde que no prejudique o interesse pblico
informao, a autoridade competente poder
decretar o sigilo processual. o que aparenta
ser o caso da ao penal movida em desfavor do
promotor. Tambm, certo que a ampla defesa
deve abranger tanto o direito de o acusado ser
assistido por profissional habilitado, como o
direito de defender-se com a maior amplitude
possvel, e certo que a imputao de responsabilidade penal a qualquer acusado deve observar o devido processo legal e permitir o pleno
exerccio da ampla defesa e do contraditrio.
Nesse vis, cabe ao magistrado a faculdade do
indeferimento, de forma motivada, das providncias que julgar protelatrias, irrelevantes ou impertinentes. Ressaltou, ainda, o Min. Relator que,
no caso, restou equivocadamente fundamentada
a negativa de acesso cpia da denncia, limitando-se o magistrado processante a afirmar que
a eventual simetria entre os fatos no justifica a
juntada ou a quebra de sigilo decretado por outro
juzo. exatamente a aparente simetria entre os
fatos que justifica o pedido do paciente para ter
acesso cpia da exordial de outra ao penal,
visando ao cotejo entre aquela e a sua acusao.
Diante dessa e de outras consideraes, a Turma
concedeu a ordem. HC 137.422-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 10/4/2012. (Info 495)

Princpio da identidade fsica do juz. Juza
substituta.
No h ofensa ao art. 399, 2 do CPP, que estatui que o juiz que presidiu a instruo dever

Linhas introdutrias
legal. Esse postulado asseguraria ao acusado o
direito de comparecer aos atos processuais a serem realizados perante o juzo processante, ainda
que situado em local diverso da sede da organizao militar em que servisse, com o transporte
pessoal custeado pelo Estado, porque no interesse da justia. Reafirmou-se a jurisprudncia do
STF no sentido de que o acusado teria direito pblico subjetivo de comparecer, assistir e presenciar, sob pena de nulidade absoluta, os atos processuais, notadamente aqueles produzidos na
fase de instruo do processo penal. HC 98676/
PA, rel. Min. Celso de Mello, 7.2.2012. (HC-98676)
(Info 657)

HC e uso de documento falso
A 2 Turma denegou habeas corpus em que pleiteada a atipicidade da conduta descrita como uso
de documento falso (CP, art. 304). Na espcie, a defesa alegava que o paciente apresentara Registro
Geral falsificado a policial a fim de ocultar sua condio de foragido, o que descaracterizaria o referido crime. Inicialmente, reconheceu-se que o princpio da autodefesa tem sido aplicado em casos
de delito de falsa identidade (CP, art. 307). Ressaltou-se, entretanto, que no se confundiria o crime
de uso de documento falso com o de falsa identidade, porquanto neste ltimo no haveria apresentao de qualquer documento, mas to-somente
a alegao falsa quanto identidade. HC 103314/
MS, rel. Min. Ellen Gracie, 24.5.2011. (Info 628)

13. Questes de concursos

pblicos
01. (Delegado de Polcia ES/FUNCAB/2013
Adaptada) ilcita a gravao de conversa informal entre os policiais e o conduzido ocorrida
quando da lavratura do auto de priso em flagrante, se no houver prvia comunicao do direito de permanecerem silncio.
02. (Delegado de Polcia ES/FUNCAB/2013
Adaptada) O direito de o indiciado permanecer
em silncio, na fase policial, pode ser relativizado
em funo do dever-poder do Estado de exercer
a investigao criminal.
03. (Delegado de Polcia ES/FUNCAB/2013
Adaptada) A apresentao de documento
de identidade falso no momento da priso em

flagrante no caracteriza a conduta descrita no

artigo 304 do CP (uso de documento falso), pois
constitui um mero exerccio do direito de autodefesa.
04. (Delegado de Polcia PA/UEPA/2013
Adaptada) Uma lei que reduza o prazo para a interposio de recurso no pode ser aplicada aos
processos em andamento, haja vista que, em se
tratando de norma mais gravosa, no pode retroagir para alcanar processos iniciados antes
de sua vigncia.
05. (Delegado de Polcia PA/UEPA/2013
Adaptada) A supervenincia de lei alterando o
procedimento da ao penal surte efeitos imediatos sobre os processos em andamento, determinando a renovao dos atos j praticados que
com ela sejam incompatveis.
06. (Delegado de Polcia GO/UEG/2013) Sobre
o direito de defesa, tem-se que
(A) A defesa tcnica indispensvel, na medida
em que, mais do que garantia do acusado,
condio de paridade de armas, imprescindvel concreta atuao do contraditrio.
(B) Constitui nulidade relativa, violadora do princpio da ampla defesa, a nomeao de defensor dativo sem intimao do ru para constituir novo defensor, em virtude da renncia do
advogado.
(C) Na investigao criminal, a defesa imprescindvel, uma vez que, nessa fase, so assegurados o contraditrio, a ampla defesa e a assistncia do advogado ao preso em flagrante.
(D) A autodefesa, composta pelo direito de audincia e pelo direito de presena, dispensvel pelo juiz, mas dela o acusado no poder renunciar, devendo a ele ser imposta.
7. (Juiz de Direito Substituto PE/FCC/2013)
Em relao aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, previstos no artigo
5o, inciso LV, da Constituio da Repblica, incorreto afirmar que
(A) Esto intimamente relacionados, uma vez
que a ampla defesa garante o contraditrio e
por ele se manifesta e garantida.
(B) Foram inovaes trazidas pelo texto constitucional de 1988.

99

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

(C) O contraditrio a cincia bilateral dos atos e
termos processuais e a possibilidade de contrari-los.

(C) Determinao de prova ex officio pelo juiz.

(D) A ampla defesa desdobra-se em autodefesa

e defesa tcnica, sendo a primeira exercida
pessoalmente pelo acusado e a segunda por
profissional habilitado, com capacidade postulatria e conhecimentos tcnicos.

(E) Aceitao de interceptao telefnica produzida sem autorizao judicial como indcio.

(E) A defesa tcnica irrenuncivel, por se tratar

de garantia da prpria jurisdio.
8. (Promotor de Justia MS/MPE-MS/2013
Adaptada) O princpio nemo tenetur se detegere
tem aplicao apenas em relao ao mrito do
interrogatrio, pois o ru tem o dever de informar seu nome e endereo, no sendo aplicvel
o direito ao silncio, at porque o direito penal
dos fatos e no do autor.
9. (Promotor de Justia MS/MPE-MS/2013
Adaptada) H violao ao princpio da identidade
fsica do juiz, expressamente previsto no direito
processual penal brasileiro, na hiptese de juiz
substituto tomar os depoimentos das testemunhas de acusao e, posteriormente, ser sucedido pelo juiz titular que toma os depoimentos
das testemunhas de defesa e profere sentena de
mrito condenando o ru.
10. (Investigador de Polcia BA/CESPE/2013)
A presuno de inocncia da pessoa presa em
flagrante delito, ainda que pela prtica de crime
inafianvel e hediondo, razo, em regra, para
que ela permanea em liberdade.
11. (Investigador de Polcia BA/CESPE/2013)
Tanto o acompanhamento do inqurito policial
por advogado quanto seus requerimentos ao delegado caracterizam a observncia do direito ao
contraditrio e ampla defesa, obrigatrios na
fase inquisitorial e durante a ao penal.
12. (Analista Judicirio Execuo de Mandados
TRF 5/FCC/2012) O princpio da busca da verdade real permite a
(A) Dilao da prescrio da pretenso punitiva
enquanto no encerrada a investigao criminal em crimes dolosos.
(B) Reabertura de inqurito policial arquivado
independente de prova nova enquanto no
prescrito o crime.

100

(D) Desconsiderao da confisso como meio de

prova.

13. (Analista Judicirio rea Judiciria TRF 5/

FCC/2012) Da aplicao do princpio da indisponibilidade da ao penal decorre que
(A) O Ministrio Pblico no pode pedir absolvio em alegaes finais ou debates em audincia.
(B) O pedido de arquivamento de inqurito policial pelo Ministrio Pblico estar limitado s
hipteses em que se verifique causa de excluso da ilicitude.
(C) O Ministrio Pblico no poder desistir de
recurso que haja interposto.
(D) O Ministrio Pblico de segundo grau vincula
seu parecer s razes de recurso apresentadas pelo Ministrio Pblico de primeiro grau.
(E) Haver sempre o dever legal de recorrer pelo
Ministrio Pblico de deciso absolutria.
14. (Delegado de Polcia RJ/FUNCAB/2012
Adaptada) Duas teorias disputam a regncia
do princpio da durao razovel do processo: a
teoria do prazo fixo e a teoria do no prazo.
Todavia, tal princpio no tem aplicao no inqurito policial.
15. (Defensor Pblico MS/Vunesp/2012
Adaptada) O princpio da economia processual e
do tempus regit actum afasta eventual alegao
de nulidade decorrente da no observncia, na
audincia de inquirio de testemunhas realizada
no ano de 2009, do sistema adversarial anglo-americano, consistente primeiramente no direct
examination por parte de quem arrolou e posteriormente no cross-examination pela parte
contrria cabendo ao magistrado apenas a complementao da inquirio sobre os pontos no
esclarecidos, ao final, caso entenda necessrio.
16. (Defensor Pblico MS/Vunesp/2012
Adaptada) Uma pessoa condenada no ano de
2010 a 23 anos de recluso pelo crime de homicdio tem direito interposio do recurso denominado protesto por novo jri em virtude do
crime a ela imputado ter sido praticado em 2006.

Linhas introdutrias
17. (Juiz de Direito Substituto PA/CESPE/2012
Adaptada) Em regime de repercusso geral, de
acordo com orientao do STF, viola o princpio
do juiz natural o fato de a turma julgadora ser
composta, na sua maioria, por juzes de primeiro
grau, uma vez que a materializao ideal de uma
prestao jurisdicional clere e efetiva mediante
a durao razovel do processo no justifica atribuir jurisdio a autoridade incompetente.

14. Gabarito Anotado

01 C

III. Determine, no processo condenatrio, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.

[...] 2. Apesar de ter sido formalmente consignado no auto de priso em flagrante que o indiciado exerceu o direito de permanecer calado,
existe, nos autos da ao penal, gravao realizada entre ele e os policiais que efetuaram sua
priso, momento em que no foi informado da
existncia desse direito, assegurado na Constituio Federal. 3. As instncias ordinrias insistiram
na manuteno do elemento de prova nos autos,
utilizando, de forma equivocada, precedente do
Supremo Tribunal Federal no sentido de que no
considerada ilcita a gravao do dilogo quando um dos interlocutores tem cincia da gravao. 4. Tal entendimento no se coaduna com a
situao dos autos, uma vez que alm de a gravao estar sendo utilizada para sustentar uma
acusao no caso do precedente citado estava
em ponderao o sigilo das comunicaes, enquanto no caso em questo est em discusso o
direito constitucional de o acusado permanecer
calado, no se autoincriminar ou no produzir
prova contra si mesmo. 5. Admitir tal elemento
de prova nos autos redundaria em permitir um
falso exerccio de um direito constitucionalmente
assegurado, situao inconcebvel em um Estado
Democrtico de Direito. (STJ, HC 244977)

Vide:

18. (Juiz de Direito Substituto PA/CESPE/2012

Adaptada) A Lei n. 12.403/2011, que alterou
o quantum da pena mxima para a concesso de
fiana, segue o direito material nesse aspecto,
sendo, por isso, aplicado o princpio da retroatividade da lei penal mais benfica, no o do tempus
regit actum.
19. (Juiz de Direito Substituto RJ/Vunesp/2012)
O modelo de nosso processo penal acusatrio.
Tal regra no impede, entretanto, que o juiz, de
ofcio,
I. Decrete priso preventiva e temporria;
II. Conceda habeas corpus contra ato de autoridade judicial inferior;

Completa corretamente a proposio o que

se afirma em

(A) III, apenas.

(B) II e III, apenas.

Art. 5, LXIII, CF.

Item 9.26. Princpio da inexigibilidade de autoincriminao.

(C) II, apenas.

(D) I, II e III.

02 E
Vide:

20. (Promotor de Justia AP/FCC/2012) A lei

processual penal

Item 9.26. Princpio da inexigibilidade de autoincriminao.

(A) No admite aplicao analgica nem interpretao extensiva.

03 E

(B) Admite interpretao extensiva, mas no

aplicao analgica.
(C) Aplica-se desde logo, invalidando-se os atos
praticados sob a vigncia da lei anterior menos benfica.
(D) No admite suplemento dos princpios gerais
do direito.
(E) Admite interpretao extensiva.

A sexta turma deste Superior Tribunal firmou o entendimento de que a atribuio de falsa identidade, por meio de apresentao de documento falso,
no constitui mero exerccio do direito de autodefesa, a tipificar, portanto, o delito descrito no art.
304 do Cdigo Penal. (STJ AgRg-REsp 1369983)
Vide:
Item 9.26. Princpio da inexigibilidade de autoincriminao.

101

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

04 E

11 E

Vide:

Vide:

Art. 2, CPP.

A doutrina majoritria entende que o inqurito tem carter inquisitivo, razo pela qual no
seriam exigveis o contraditrio e a ampla defesa. Item 9.4. Princpio do contraditrio ou
bilateralidade da audincia.

Item 7. A Lei Processual Penal no Tempo.

05 E
Vide:
Art. 2, CPP.

12 C

Item 7. A Lei Processual Penal no Tempo.

06 A

Vide:
Art. 156, CPP.
Item 9.9. Princpio da verdade real.

Vide:
Art. 5, LV, CF.

13 C

Item 9.5. Princpio da ampla defesa.

07 B

Vide:
Art. 576, CPP.
Item 9.11. Princpio da indisponibilidade.

Vide:
Art. 5, LV, CF.
Item 9.4. Princpio do contraditrio ou bilateralidade da audincia.
Item 9.5. Princpio da ampla defesa.
08 C

14 E
Vide:
Art. 5, LXXVIII, CF.
Item 9.24. Princpio da durao razovel do
processo penal.

Vide:

15 E

Art. 186, CPP.

Item 9.26. Princpio da inexigibilidade de autoincriminao.
Item 2.2.4.1. Preliminares, Cap. 7.
09 E
Esta Corte j decidiu que a norma contida no art.
399, 2, do Cdigo de Processo Penal, tem carter relativo, inexistindo nulidade se a sentena
for proferida pelo Juiz titular, ainda que a instruo tenha sido realizada por magistrado substituto (STJ, HC 167.156/PR).
Vide:

Vide:
Art. 2, CPP.
Art. 212, CPP.
Item 7. A Lei Processual Penal no Tempo.
16 E
Vide:
Art. 2, CPP.
Item 7. A Lei Processual Penal no Tempo.
17 E

Art. 5, LVII, CF.

O julgamento por Colegiado integrado, em sua

maioria, por magistrados de primeiro grau convocados no viola o princpio do juiz natural
nem o duplo grau de jurisdio. Precedentes: RE
597.133, Pleno, Relator o Ministro Ricardo Lewandowski, DJ de 06.04.11 [...] (STF, 113874/
MG)

Item 9.1. Princpio da presuno de inocncia ou da no-culpabilidade.

Item 9.16. Princpio do juiz natural.

Art. 399, 2, CPP.

Item 9.22. Princpio da oralidade.
10 C
Vide:

102

Vide:

Linhas introdutrias
18 E
A Lei 12.403/2011, na parte em que alterou o
quantum da pena mxima para concesso de
fiana, nitidamente processual e por isso se
aplica o princpio do tempus regit actum, no
o da retroatividade da lei penal mais benfica.
(STF ED-ARE 644.850)
Vide:
Art. 2, CPP.
Item 7. A Lei Processual Penal no Tempo.
19 C
Vide:
Art. 654, 2, CPP.
Item 3.2. Sistema acusatrio.
20 E
Vide:
Art. 3, CPP.
Item 6. Interpretao da Lei Processual.

15. Questes para treinar

(sem comentrios)
01. (Promotor de Justia MG/Consulplan/
2012) Assinale a alternativa correta. O princpio
da publicidade garante:
(A) A realizao de determinado ato processual
a portas fechadas, limitando-se o nmero de
pessoas presentes.
(B) O acesso de qualquer advogado aos elementos de prova j documentados e produzidos
na fase investigatria.
(C) A produo de provas numa s audincia, podendo ser indeferidas as irrelevantes ou protelatrias.
(D) O uso do habeas corpus por qualquer pessoa,
em seu favor ou de outrem, bem como pelo
Ministrio Pblico.
02. (Promotor de Justia TO/CESPE/2012
Adaptada) Compete ao tribunal de apelao, em
sede de habeas corpus, a aplicao de lei mais
benigna editada aps o trnsito em julgado de
sentena que tiver condenado determinado ru.
03. (Promotor de Justia TO/CESPE/2012
Adaptada) Se, aps deciso que tiver concedido

liberdade provisria a determinado preso, entrar

em vigor nova lei que proba a concesso do benefcio para condenados por crime da espcie do
cometido por esse preso, dever o juiz da causa
revogar a liberdade provisria, em razo da superveniente proibio legal.
04. (Delegado de Polcia RJ/FUNCAB/2012)
Um Delegado de Polcia, em 10/04/2012, ou
seja, aps o julgamento pelo STF da ADI 4424
(09/02/2012), que entendeu ser a ao penal
por leso corporal leve, no mbito da violncia
domstica contra a mulher, pblica incondicionada, se depara com notcia de um crime de leso
corporal leve, no mbito da violncia domstica
contra a mulher, ocorrido em 04/01/2012, ou
seja, antes do julgamento da referida ADI 4424,
sem que a vtima tenha representado. Tendo em
conta o controle de constitucionalidade na via
abstrata pelo STF, em matria penal, doutrinariamente possvel dizer que:
(A) Nesse caso, por fora do art. 5, LX, da CRF
(princpio da retroatividade benfica e irretroatividade in malan partem), os efeitos do
controle abstrato devem ser adstritos tcnica de declarao de inconstitucionalidade
sem pronncia de nulidade, ou seja, efeito
extunc, devendo o Delegado instaurar o inqurito.
(B) O STF, no controle de constitucionalidade
pela via abstrata, exerce funo tpica, jurisdicional, e, mesmo em tema de normas processuais mistas, sua deciso erga omnes, com
efeito vinculante inter partes. O Delegado dever instaurar o inqurito.
(C) Quando a lei processual mista for declarada
inconstitucional ou tiver interpretao fixada
cujo efeito seja prejudicial ao ru, por fora
do princpio da irretroatividade da lei penal
prejudicial (art. 5, LX, CRF/88), seus efeitos
devero ser prospectivos, ou seja, ocorrer
declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade. O Delegado no poderia
instaurar o inqurito.
(D) Nesse caso, indiscutivelmente, o Delegado de
Polcia dever instaurar o inqurito independentemente de representao da vtima, pois
a deciso do STF vinculante e erga omnes,
no encontrando qualquer outro limite, vez
que a Corte atua como legislador positivo.

103

Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar

processos em curso, independentemente de ser
mais prejudicial ou benfica ao ru, assegurandose, entretanto, a validade dos atos praticados sob
a gide da legislao anterior.
15. (Defensor Pblico SP/FCC/2012) Princpios
e garantias processuais penais fundamentais.
(A) O princpio do nemo tenetur se detegere
corolrio da garantia constitucional do direito ao silncio e impede que todo o acusado
seja compelido a produzir ou contribuir com a
formao de prova contrria ao seu interesse,
salvo se no houver outro meio de produo
de prova.
(B) Constitui nulidade relativa o desempenho de
uma nica defesa tcnica para corrus em posies conflitantes, em razo de violao ao
princpio da ampla defesa.
(C) A garantia constitucional da durao razovel
do processo no se aplica ao inqurito policial por este tratar de procedimento administrativo, sendo garantia exclusiva do processo
acusatrio.

106

(D) O Superior Tribunal de Justia vem admitindo

a mitigao do princpio da identidade fsica
do juiz nos casos de convocao, licena, promoo ou de outro motivo que impea o juiz
que tiver presidido a instruo de sentenciar
o feito, aplicando, por analogia, a lei processual civil.
(E) A defesa tcnica em processo penal, por ser
garantia exclusiva do acusado, pode ser por
ele renunciada, desde que haja expressa manifestao de vontade homologada pelo juiz
competente.

16. Gabarito
01

05

09

13

02

06

10

14

03

07

11

15

04

08

12