A. GENERALIDADES 1431. a) INEFICACIA EN SENTIDO AMPLIO Un acto jurdico es ineficaz en sentido amplio cuando no genera sus efectos propios o deja de producirlos por cualquier causa, sea sta intrnseca o inhe- rente a la estructura del acto mismo, sea que dicha causa consista en un hecho extrnseco o ajeno a l. Cuando la causa que priva de efectos al acto consiste en un defecto intrnseco hay invalidez del acto; la ineficacia resulta, pues, consecuencia de la invalidez. Es invlido y, por ende, ineficaz, el contrato celebrado por un incapaz, o aquel en que el consentimiento ha sido prestado por error. Nadie duda de que debe califi- carse de invlido el acto en que uno de sus elementos constitutivos est viciado. Pero, puede comprenderse dentro de la invalidez la inexistencia jurdica?, o sea, la omisin de un requisito esencial para la existencia de un acto jurdico, como sera, por ejemplo, la falta de consentimiento. No, responden algunos. La inexis- tencia jurdica no puede comprenderse en la nocin de invalidez, pues slo un acto existente puede ser vlido o invlido. Otra cosa es que ciertas legislaciones positivas no reconozcan como distinta la inexistencia jurdica de una de las formas de invalidez, como es la nulidad absoluta. Segn otros, si bien la anterior discrimi- nacin es lgica, por comodidad de lenguaje y mirando el asunto desde un punto de vista prctico en las legislaciones que sancionan tambin con una nulidad, la absoluta, la inexistencia jurdica, justifcase que la invalidez abrace tambin a sta. Consecuentemente, la invalidez podra definirse como la no idoneidad de un acto jurdico para producir sus efectos propios, a causa de un defecto in- trnseco del acto mismo, defecto que puede ser la falta de alguno de sus ele- mentos constitutivos o el estar viciado uno de ellos. En resumen, la ineficacia en sentido amplio engloba a la inexistencia jur- dica, a la nulidad del acto y, adems, a la ineficacia en sentido estricto. 1432. b) INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO Al revs de la invalidez, que es el acto afectado en su ntima constitucin, en su estructura, y que por eso no produce efectos, la ineficacia en sentido estric- 319 320 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL to supone un acto jurdico existente y vlidamente formado y, por consiguien- te, susceptible de ejecucin, pero que no produce efectos o queda privado de ellos por causa de un hecho posterior y ajeno al acto mismo. Hay ineficacia en sentido estricto, pues, cuando un acto, aunque por s sera idneo para produ- cir los efectos que le son propios, no los genera o cesa de hacerlo a causa de un hecho posterior y extrnseco, ajeno a la estructura del acto. La ineficacia en sentido estricto tiene relieve autnomo; no depende de la invalidez del acto y ella es muy genrica: abarca una multitud tal de casos que no es posible ni tampoco interesante estudiarlos todos. Slo conviene expresar que las causas de esa ineficacia son diferentes y protegen intereses diversos; las hiptesis que generalmente se analizan son las de suspensin, resolucin, revocacin, caducidad e inoponibilidad. 1433. ORDEN EN EL ESTUDIO Dentro de las causas de ineficacia en sentido lato, primero ha de analizarse la inexistencia jurdica y la nulidad; despus corresponde concentrar la atencin en la ineficacia en sentido estricto y en sus principales figuras, recin enumeradas. B. INEXISTENCIA JURIDICA Y NULIDAD 1. Preliminares 1434. ACTOS PERFECTOS Y ACTOS IMPERFECTOS Segn que se hayan cumplido o no los requisitos de existencia y validez, los actos son perfectos o imperfectos. Estos ltimos pueden ser inexistentes, nulos absolutamente o nulos relati- vamente. 1435. NOCIN GENERAL SOBRE LAS DIVERSAS SANCIONES Cuando se omite una condicin de existencia, el acto es, ante el Derecho, inexis- tente. En este caso, ha dicho la jurisprudencia francesa, se est ante una apa- riencia, un malentendido, ante una tentativa de acto ms que ante un acto, y de una tentativa abortada; podra decirse que el acto ha nacido muerto y des- provisto, por lo tanto, de existencia legal. 1 Si un acto se otorga o celebra con prescindencia de una de las condicio- nes de validez, es nulo. Y esta nulidad puede ser de dos clases, absoluta, si la omisin es de un requisito que se exige en consideracin al acto en s mismo, y no a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan y relati- va, si la omisin es de un requisito exigido en atencin a la calidad o estado de esas personas. 1 JOSSERAND, obra citada, tomo I, p. 104. 321 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 1436. IMPORTANCIA DE LAS DISPOSICIONES SOBRE NULIDAD El Cdigo trata de la nulidad y la rescisin en el Ttulo XX del Libro IV (artcu- los 1681 a 1697). Sus disposiciones se aplican a cualquier acto jurdico, sea uni o bilateral, a menos que haya una disposicin expresa que consulte otra san- cin que la general ah contemplada. Las normas sobre nulidad son de orden pblico. En consecuencia, no ad- miten la derogacin de las partes. 1437. FUNDAMENTO DE LA NULIDAD El fundamento de la nulidad no es otro que hacer que se respeten los requisi- tos de existencia o validez de los actos jurdicos. 1438. TEORA CLSICA SOBRE LAS NULIDADES Y TEORAS NUEVAS La teora clsica agrupa las sanciones de los actos que no cumplen con los requisitos exigidos, en dos grandes categoras: inexistencia y nulidad, subdivi- diendo esta ltima en absoluta y relativa. Resuelve en bloque las cuestiones que se propone solucionar: casos en que se puede intentar una accin de nu- lidad, personas que pueden invocar la nulidad absoluta y la nulidad relativa, cuando procede la confirmacin y la prescripcin de un acto nulo, etc. Pero autores modernos han hecho serios reparos a esta manera de tratar el asunto. Algunos, como Bonnecase, se limitan a adoptar la misma teora clsica, pero con ciertas modificaciones; otros son ms radicales y proponen nuevas teoras para llenar los vacos de la primera. Entre stos merecen citarse a Pie- delievre con su obra Des effets produits par les actes nules. Essai dune thorie densemble, y a Japiot, que expone sus concepciones en su libro Des nullits en matire dactes juridiques. Essai dune thorie nouvelle. Japiot, en esencia, sostiene que las grandes cuestiones ms arriba apunta- das no deben tratarse en conjunto para cada gnero de nulidades, sino en for- ma separada; que las nulidades deben considerarse como un accesorio de las reglas jurdicas; que estas reglas deben estudiarse concretamente para ver lo que el legislador ha querido en cada caso y de ah deducir la sancin que corresponda con las modalidades que se avengan con la norma infringida par- ticularmente. En una palabra, propone una teora ms especializada de las nu- lidades, que lleva a conclusiones diversas de la teora clsica y ms adecuadas a la naturaleza de cada norma. Como nuestro Cdigo se cie a la teora clsica, lgicamente ajustaremos a sta el anlisis de sus disposiciones. 2. La inexistencia jurdica 1439. CONCEPTO Como ya dijimos, la inexistencia es la sancin que tienen los actos jurdicos celebrados con omisin de uno de los requisitos exigidos para su existencia 322 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL jurdica. En otras palabras, el acto es inexistente cuando falta el consentimien- to, el objeto, la causa o las solemnidades establecidas para la existencia del acto. Y, todava, puede decirse que acto inexistente es aquel que carece de un elemento esencial, de un rgano vital, de tal manera que no corresponde a la definicin genrica que para l da la ley. 2 Y as, no puede haber una compra- venta sin precio, una sociedad sin que se ponga algo en comn, etc. 1440. ORIGEN DE LA TEORA DE LA INEXISTENCIA JURDICA La teora de la inexistencia jurdica fue formulada a principios del siglo XIX por el jurisconsulto alemn Zachariae, y la expuso a propsito del matrimonio. En este acto, los autores se encontraron ante una regla que tena contornos de axioma y segn la cual en materia de matrimonio no hay ms nulidad que la que la ley expresamente establece. Ahora bien, un matrimonio celebrado entre dos hombres o entre dos mujeres, vale porque no hay ley que lo declare nulo? Esta interrogante se present a los autores. La respuesta, de acuerdo con la regla de la nulidad expresa, habra tenido que ser afirmativa, lo que hubiera sido contrario al ms elemental sentido comn y a la conciencia de los indivi- duos. Entonces, los juristas razonaron as: Para que el matrimonio exista, la ley supone necesariamente el acuerdo entre un hombre y una mujer, de modo que si el acuerdo es entre dos personas de idntico sexo, el matrimonio no puede existir y por esto, concluan, el legislador no necesit siquiera declarar su falta de eficacia. Ms tarde, extendise la nocin de la inexistencia a los actos patrimoniales. 1441. DIFERENCIAS ENTRE LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD La inexistencia jurdica presenta diferencias con la nulidad. Las ms salientes, en concepto de los autores, son las que siguen. 1) La nulidad debe ser declarada por los tribunales de justicia; la inexisten- cia, no. Pero en ambos casos debe recurrirse a los tribunales. El objeto que se persigue con la declaracin de nulidad es volver a las partes al estado en que se hallaban antes de la celebracin del acto. Para esto es necesario previamente obtener la declaracin de nulidad y en virtud de ella solicitar la vuelta al estado anterior. La inexistencia, en cambio, autoriza de in- mediato para exigir la vuelta al estado anterior a la celebracin del acto que a los ojos de la ley no existe. Ejemplo: en una venta que adolece de nulidad, la parte interesada en obtener la devolucin de la cosa deber primero solicitar la declaracin de nulidad del contrato y slo una vez obtenida sta, y en su virtud, podr pedir la restitucin de la cosa. En cambio, tratndose de una venta inexistente, por falta de precio, pongamos por caso, el interesado podr pedir de inmediato la restitucin de la cosa, ejerciendo la accin reivindicatoria, de la misma manera que el dueo de una cosa singular cuya posesin le ha sido arrebatada. 2 JOSSERAND, obra citada, tomo I, p. 104. 323 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 2) El acto inexistente no produce efecto alguno; en cambio, el acto nulo, mientras su vicio no se declara judicialmente, produce todos sus efectos. 3) El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo; el nulo, s. 4) El acto inexistente no puede ratificarse por la voluntad de las partes, porque la nada no puede, mediante la confirmacin, devenir en existencia; la nada confirmada contina siendo la nada. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes (artculo 1684, inciso 2). Pero la nulidad abso- luta, al igual que la inexistencia, no puede sanearse por la ratificacin de las partes. El motivo de la imposibilidad es distinto. Sabemos ya el de la inexisten- cia; digamos ahora el de la nulidad absoluta; sta no puede sanearse por la ratificacin porque es una institucin de orden pblico, establecida, no en in- ters de las partes, sino en el de la moral y de la ley. 5) La nulidad puede alegarse como accin o excepcin; la inexistencia slo como excepcin. La accin de nulidad de un contrato, dice el tratadista italiano Francisco Ricci, puede constituir el objetivo de un juicio, mientras que ninguna accin existe para hacer declarar la inexistencia de un contrato. El contrato inexisten- te, en efecto, equivale a la nada, y puede ser, acaso, la nada objeto de una accin y constituir materia de un juicio? Pero si la inexistencia de un contrato no puede pedirse, por medio de una accin, puede deducirse como excepcin contra el acto (demandante), porque en esta hiptesis el objetivo del juicio lo constituye la demanda del actor y se conoce de la existencia del contrato, no para fallar sobre ella principalmente, sino para juzgar de su procedencia como medio de rechazar la pretensin de la parte contraria. Para precisar cmo debe invocarse la excepcin de inexistencia es me- nester distinguir dos situaciones: a) el acto jurdico considerado inexistente no se ha cumplido, y b) el acto inexistente aparece produciendo efectos, como si en la venta de un bien raz hecha por escritura privada o verbalmente, el inmueble hubiera sido materialmente entregado al que se dice comprador. En el primer caso, la parte interesada en la inexistencia del acto jurdico de que se trata, deber esperar que se pretenda obtener su cumplimiento, por la otra; una vez perseguido dicho cumplimiento ante los tribunales, ha de sos- tener que el acto o contrato no existe ni ha existido. En el segundo caso, el interesado deber proceder en la misma forma que si otro, no mediando con- trato alguno, hubiere tomado posesin material de su bien raz; deducida la accin correspondiente que se dirija a obtener que ese extrao sea desaloja- do de su dominio. 3 6) Una diferencia importante entre la inexistencia y la nulidad dice rela- cin con las personas que pueden alegar una y otra. Desde luego, la nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han estable- cido las leyes o por sus herederos o cesionantes (artculo 1684, inciso 1); la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto 3 ENRIQUE ORTZAR ESCOBAR, De la inobservancia de la ley en relacin con los actos ju- rdicos (Memoria de Prueba), Santiago, 1938, pp. 123 y 124. 324 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL por el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (artculo 1683); los socios, de acuerdo con el artculo 360 del Cdigo de Comercio, no pueden alegar la nulidad del contrato de sociedad, ni por va de accin, ni por va de excepcin, despus de disuel- ta la sociedad de hecho. Estas excepciones slo pueden tener lugar tratndose de la nulidad y por su misma naturaleza no pueden aplicarse a los casos de inexistencia. 4 En resumen: la nulidad relativa es la sancin que por menos personas puede invocarse; la absoluta, sanos permitido decirlo, puede invocarse por casi to- das las personas que tienen inters en ello, y la inexistencia pueden alegarla absolutamente todos. 7) La nulidad, sea absoluta o relativa, una vez judicialmente declarada, produce efectos slo con relacin a las partes en cuyo favor se ha decreta- do. As lo dispone el artculo 1690, al decir que cuando dos o ms perso- nas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. Resulta evidente, afirma Baudry-Lacanti- nerie, que esta disposicin no podra extenderse a la inexistencia, la cual una vez constatada judicialmente, permite a todo interesado aprovecharse de ella. 5 8) Finalmente, anotaremos que el acto nulo es susceptible de conversin; pero no el acto inexistente. Esta diferencia no es sino una consecuencia de la que sealamos en el N 3, o sea, que el acto nulo produce efectos legales, mientras su vicio no se declara, al paso que el acto inexistente no produce efecto alguno. La conversin consiste en que ciertos actos pueden subsistir como vlidos, pero con un carcter diferente. Como ejemplo, podemos citar el caso contem- plado en el inciso 2 del artculo 1701, que expresa: Fuera de los casos indi- cados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. De acuerdo con esta disposicin, el instru- mento pblico nulo por incompetencia del funcionario o por otro defecto en la forma, salvo los casos en que es exigido por va de solemnidad, es vlido como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Ahora, si el ins- trumento no existe o no ha sido firmado por las partes, circunstancia que res- pecto a stas constituye verdadera inexistencia del instrumento, no hay lugar a la conversin, 6 porque la nada por s misma no puede transformarse en algo existencial. Como vemos, algunas diferencias no son muy claras y otras carecen de relieve prctico. 4 E. ORTZAR, obra citada, p. 125. 5 BAUDRY-LACANTINERIE (Prcis de Droit Civil, tomo II, N os 387 y 388), citado por ORT- ZAR en la p. 125 de su Memoria. 6 E. ORTZAR, obra citada, p. 134. 325 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 1442. DISTINGUE EL CDIGO CIVIL CHILENO LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD ABSOLUTA? Los autores no estn de acuerdo sobre este punto. Don Jos Clemente Fabres 7 y don Arturo Alessandri Rodrguez, 8 entre otros, niegan que dentro del Cdigo se haga la distincin entre actos nulos e inexistentes. Don Luis Claro Solar, 9 don Enrique Rossel 10 y Pablo Rodrguez 11 son los de la opinin contraria. El campo de la jurisprudencia tambin est dividido, 12 aunque la mayora de las sentencias se inclina por comprender los casos de inexistencia dentro de los de nulidad. 1443. ARGUMENTOS DE LOS QUE NIEGAN LA TEORA DE LA INEXISTENCIA DENTRO DE NUESTRO CDIGO Segn Alessandri (fallecido a comienzos de 1970), nuestro Cdigo slo conoce la nulidad absoluta y la relativa, comprendiendo los actos inexistentes entre los actos nulos de nulidad absoluta. Razones para pensar de este modo son las que siguen. 1 a As lo da a entender el artculo 1682 cuando dice que es nulidad absolu- ta la producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la na- turaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, con lo cual quedan englobados todos los requisitos que se exigen, tanto para la validez como para la existencia de los actos jurdicos. 2 a El Cdigo Civil no se ha ocupado siquiera de reglamentar los efectos que produce la inexistencia del acto, de manera que los actos que en doctrina 7 FABRES, Obras Completas, tomo III, pp. 81 a 120. 8 Alessandri Rodrguez en sus explicaciones de clases; ALESSANDRI BESA, La nulidad y la rescisin en el Derecho Civil chileno, 2 edicin, s/f, tomo I, N 6, p. 7, N 195, p. 182, N os 439 a 448, pp. 391 a 409. 9 El seor CLARO sostiene la teora de la inexistencia en los tomos XI y XII de su obra ya citada. Vase especialmente este ltimo tomo (editado a fines de julio de 1939), pp. 580 y siguientes. 10 Teora de las nulidades, Memoria de Prueba, Santiago, 1926. 11 Inexistencia y Nulidad en el Cdigo Civil chileno, Santiago, 1995. En esta obra Pablo Rodrguez reformula la teora de la inexistencia y la nulidad. Distingue las nulidades origi- narias y las virtuales. Agrupa las primeras en radicales o por inexistencia legal y nulidades textuales. Tambin diferencia dos clases de nulidades virtuales: nulidades absolutas y nuli- dades relativas o rescisin. Afirma que tanto las nulidades originarias como las virtuales suponen la presencia de un acto o negocio jurdico que existe, esto es, que rene los requi- sitos estructurales o esenciales para que tenga jurdicamente realidad. La nulidad excluye, por lo mismo, los actos incompletos o meramente tentados, todos los cuales adolecen de inexistencia. Tanto la validez como la nulidad constituyen una categora slo aplicable a lo jurdicamente existente. Carece de todo sentido aplicar aquellas a lo que no tiene realidad en el derecho (p. 327, N 6). 12 Puede verse al respecto la Memoria de ENRIQUE RODRGUEZ SALAZAR, intitulada De la nulidad civil ante la jurisprudencia. Parte general: Sistema de la inexistencia jurdica y de la nulidad civil. Santiago, 1938. 326 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL son inexistentes, entre nosotros son nulos de nulidad absoluta. Es cierto que hay algunas disposiciones del Cdigo Civil que permiten dar margen a la creencia de que en Chile tambin tiene cabida la teora de la inexistencia jurdica. As, el artculo 1460 dispone que toda declaracin de voluntad debe tener por ob- jeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer; pues bien, este precepto ha hecho pensar a algunos que significa que no puede haber decla- racin de voluntad sin objeto, y que una declaracin sin objeto sera inexisten- te. Anlogo argumento se hace en presencia del artculo 1467, que expresa que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita; del artculo 1701, se- gn el cual la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad, y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirla a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clu- sula no tendr efecto alguno. Los que sostienen la teora de la inexistencia dentro de nuestro Cdigo, estiman que los citados artculos consideran los actos a que se refieren, como si nunca hubieran existido. Lo cierto es que todas estas disposiciones, traduccin fiel de las pertinen- tes del Cdigo francs, pueden dar margen para sustentar la teora de la inexis- tencia jurdica. Pero llegando al ttulo de la nulidad y la rescisin (nulidad relativa), que es el ttulo en que la ley se encarga de reglamentar los efectos que produce la omisin de los requisitos exigidos para las declaraciones de voluntad, la doctrina de la inexistencia no halla asidero alguno, porque nica- mente distingue y reglamenta la nulidad absoluta y la nulidad relativa, como desde el comienzo lo deja en claro el artculo 1681. Este precepto, concluye el seor Alessandri, es, entonces, el desmentido ms convincente a los que sos- tienen la teora de la inexistencia. 3 a El legislador declara absolutamente incapaces a los dementes, a los im- pberes y a los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. Con esto nos manifiesta que, en su concepto, dichas personas estn totalmente pri- vadas de razn, y que por consiguiente, el requisito de la voluntad no existe en los actos que ellos ejecutan; dichos actos son inexistentes por falta de vo- luntad. Ahora bien, el artculo 1682 dice que hay nulidad absoluta en los ac- tos y contratos de los absolutamente incapaces. No est demostrando esto que dentro de la nulidad absoluta engloba el legislador tambin los actos inexis- tentes? 1444. ARGUMENTOS DE LOS QUE AFIRMAN LA TEORA DE LA INEXISTENCIA DENTRO DE NUESTRO CDIGO Don Luis Claro Solar (fallecido el 19 de julio de 1945), uno de los sostenedo- res ms notables de la teora de la inexistencia dentro del Cdigo, apoya su manera de pensar en los siguientes argumentos. 1 De los artculos 1444 y 1681 se desprende claramente que el legislador chileno distingue la inexistencia de la nulidad. El primero de los preceptos ci- tados dice que si falta una de las cosas esenciales al perfeccionamiento de un contrato como tal, no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato dife- 327 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS rente: no dice que el contrato a que falte ese requisito esencial, sea nulo. El artculo 1681 expresa que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor mismo del acto o contrato se- gn su especie y la calidad o estado de las partes: no expresa que el acto o contrato sea nulo si falta alguno de los requisitos exigidos para su existencia, sino que se refiere a requisitos prescritos para el valor, para la validez, del acto o contrato. 13 La distincin entre la inexistencia y la invalidez o nulidad, contina el se- or Claro Solar, aparece de manifiesto en muchos artculos del Cdigo: 1701, 1801, 1802, 1809, 1814, 2027, 2055, 2057, etc. Veamos algunos. El artculo 1701 dice que la falta de instrumento pblico, no puede suplir- se por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemni- dad, y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clu- sula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Exigido como solemnidad para el perfeccionamiento del acto o contrato el instrumento pblico, si falta ste, no existe el acto ante la ley y debe mirarse, no como nulo, como defec- tuoso, sino como no ejecutado el acto o no celebrado el contrato; los interesa- dos nada han hecho, aunque se comprometan a reducirlo a escritura pblica dentro de determinado plazo, bajo clusula penal; esta clusula no tendr efecto alguno porque no puede garantizar un acto o contrato que no tiene existencia, que no puede producir efecto civil alguno. Del mismo modo, el artculo 1801, despus de establecer que la venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio, dice que la venta de los bienes races, servidumbres y censos y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica: la solemni- dad de la escritura pblica es requerida para el perfeccionamiento del contra- to, para su existencia ante la ley. 14 En el contrato de sociedad expresa igualmente el artculo 2055, que no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Este requisito es esencial a la existencia de la sociedad, como tambin lo es la participacin de beneficios: no se trata de una sociedad nula, cuya nulidad absoluta sea necesario declarar para que cesen los efectos del contrato, sino de una sociedad que carece de existencia jurdica. 15 En todos estos casos, pues, la ley se refiere a la existencia del acto o con- trato y establece que ese acto o contrato no ha llegado a perfeccionarse; no es tal acto o contrato, y no lo califica de nulo, porque lo que no existe no es vlido o nulo, sino que es la nada. 16 2 Refirindose al argumento que dan los que niegan la teora de la inexis- tencia en cuanto a que el Cdigo slo reglamenta la nulidad y la rescisin, 13 L. CLARO SOLAR, obra citada, tomo XII (tercero y ltimo de las Obligaciones), pg. 582. 14 L. CLARO SOLAR, obra citada, tomo XII, pp. 588 y 589. 15 L. CLARO SOLAR, obra citada, tomo XI, p. 16. 16 L. CLARO SOLAR, obra citada, tomo XII, p. 589. 328 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL sin preocuparse de la inexistencia de los actos, el seor Claro Solar afirma que es cierto que el Cdigo habla especialmente de la nulidad de los actos jurdicos al tratar de la declaracin de nulidad y de la rescisin como medio de extinguir las obligaciones, pero esto no significa que los actos inexisten- tes queden comprendidos entre los actos nulos, pues los actos inexistentes no producen obligaciones y no puede, por lo mismo, tratarse de la extincin de las obligaciones con respecto a tales actos que no las producen. Cuando el artculo 1681 expresa que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las partes, y el artculo 1682 califi- ca de absoluta la nulidad producida por un objeto o causa ilcita o por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el va- lor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, da por supuesto que se trata de actos o contratos existentes, de actos o contratos que han llegado a perfeccionarse y producir obligaciones y que tienen obje- to y causa. Por eso la falta de instrumento pblico en los actos o contratos en que la ley requiere esa solemnidad para su perfeccionamiento jurdico, hace que se miren segn el artculo 1701, como no ejecutados, o celebrados, no como nulos: la falta de la solemnidad impide la existencia y el acto o contrato no podra convalecer aun transcurrido el lapso de diez aos que hace prescribir la accin de nulidad. 17 3 Respecto de la consideracin relativa a que el Cdigo sanciona con la nulidad absoluta los actos y contratos de los absolutamente incapaces, debien- do sancionarlos con la inexistencia, si distinguiera sta de la nulidad, el seor Claro Solar justifica el temperamento adoptado por el legislador en los siguien- tes trminos: La incapacidad absoluta o natural de los dementes, los impbe- res y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito proviene de su falta de discernimiento e imposibilidad de tener y manifestar una voluntad consciente. En el hecho, estas clases de personas no consienten en el acto o contrato que ejecutan, no pueden dar a conocer su verdadera voluntad y po- dra decirse que falta en el acto o contrato el consentimiento y no puede per- feccionarse; pero como pueden aparentemente consentir, la ley expresamente declara que adolece de nulidad absoluta el acto o contrato de las personas absolutamente incapaces, y haba dicho ya que sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin (artculo 1447). 18 Otro sostenedor de la teora de la inexistencia justifica de manera diferente la sancin impuesta por el legislador a los actos de los absolutamente incapa- ces: Por lo dems, dice, si el legislador bien pudo privar de todo valor la de- claracin de voluntad de estos incapaces, no pudo desconocer que la hacen y en algunos casos con discernimiento y voluntad. De aqu que haya preferido no establecer la inexistencia directa del acto o contrato que celebren. 19 17 L. CLARO SOLAR, obra citada, tomo XI, pp. 20 y 21. 18 Obra citada, tomo XII, pp. 600 y 601. 19 E. ORTZAR, obra citada, p. 111. 329 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 1445. CONCLUSIN Podemos concluir que tanto la teora de los que afirman la inexistencia dentro de nuestro Cdigo como la de los que la niegan, cuentan con razones muy poderosas que hacen difcil pronunciarse por uno u otro bando. Debemos decir, s, que la diversa justificacin que los partidarios de la inexis- tencia dan a la sancin establecida para los actos de los absolutamente incapa- ces, que es un fuerte argumento de los contrarios, es muy dbil y forzada, como se desprende de la sola lectura de esas justificaciones. En todo caso, la tendencia en el derecho comparado es la de incluir la inexistencia dentro de la nulidad absoluta: C. Civil italiano de 1942, art. 1418; boliviano de 1976, art. 549; etope de 1960, art. 1808 inc. 2; peruano de 1984, artculo 219; paraguayo de 1987, artculo 357. Por va de ejemplo, citemos la mencionada disposicin del Cdigo Civil italiano. En la parte que interesa dice: Produce nulidad del contrato la falta de uno de los requisitos sealados en el art. 1325, la ilicitud de la causa (1343), la ilicitud de los motivos en el caso indicado en el artculo 1345 (artculo 1418 inc. 2). El referido artculo 1325 dice: Los requisitos del contrato son: 1) el acuerdo de las partes; 2) la causa; 3) el objeto; 4) la forma, cuando es exigida por la ley bajo pena de nulidad. Como se ve, el Cdigo Civil italiano incluye en la nulidad los casos de inexis- tencia y tambin engloba la ilicitud de la causa De esta manera, sin lugar a dudas, sigue el mismo criterio de los autores chilenos que comprenden la inexis- tencia jurdica en la sancin de la nulidad absoluta. Conviene advertir que el C. Civil italiano llama nulidad lo que nosotros de- nominamos nulidad absoluta y le da el nombre de anulabilidad a la nulidad relativa. 3. La nulidad Generalidades 1446. CONCEPTO La nulidad es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y formalidades que se prescriben para el valor de un acto segn su especie y la calidad o estado de las partes. El artculo 1681 dice que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa. 1447. NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD RELATIVA Nulidad absoluta es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con omi- sin de un requisito exigido en consideracin a su naturaleza o especie. 330 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL Nulidad relativa es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un requisito exigido en atencin a la calidad o estado de las partes. La diferencia de nombre entre una y otra clase de nulidad se explica. Un acto nulo absolutamente est viciado en s mismo, objetivamente; por lo tanto, su nulidad existe respecto de todos, erga omnes, con alcance ilimitado, es de- cir, absoluto. Un acto nulo relativamente, nada de vituperable tiene en s; su vicio se debe a la omisin de un requisito exigido en consideracin a las per- sonas que lo celebran o ejecutan, y por eso es de carcter subjetivo; la nulidad relativa slo existe respecto de determinadas personas; su alcance es limitado, relativo. Pero no vayamos a confundirnos y aclaremos de inmediato que la relativi- dad de esta ltima nulidad no se da en cuanto a sus efectos: porque una vez declaradas por sentencia judicial, sus efectos son absolutos y se producen con respecto a todo el mundo. 1448. TERMINOLOGA En ciencia jurdica se reserva la palabra nulidad para designar la absoluta, y rescisin para referirse a la nulidad relativa. Por eso nuestro Cdigo Civil ha- bla, en el ttulo correspondiente, de nulidad y rescisin. Pero esta distincin de trminos, para denotar determinados conceptos, no la mantiene, ya que em- plea el trmino para sealar indistintamente la nulidad relativa o la absoluta. 1449. REGLA GENERAL La regla general es la nulidad relativa, pues el artculo 1862 despus de decir cundo hay nulidad absoluta agrega que cualquiera otra especie de vicio pro- duce nulidad relativa. 4. Nulidad absoluta 1450. CASOS EN QUE TIENE LUGAR Del artculo 1682 se desprende que la nulidad absoluta tiene lugar: 1) Cuando hay objeto ilcito; 2) Cuando hay causa ilcita; 3) Cuando se omite algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y 4) Cuando los actos y contratos se celebran por personas absolutamente incapaces. A estos casos se agregan por los que niegan la teora de la inexistencia dentro del Cdigo, los siguientes: a) Error esencial, que en verdad produce la inexistencia, pero como segn dicen aqullos, tal sancin no tiene cabida entre nosotros, hay que concluir 331 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS que produce nulidad absoluta y, todava, como oportunamente se observ, no faltan razones desde el punto de vista de la legislacin nuestra para sostener que est sancionado slo con nulidad relativa; b) Falta de objeto, y c) Falta de causa. Los partidarios de la inexistencia jurdica sealan todos estos casos como de inexistencia. 1451. CARACTERES La nulidad absoluta hllase establecida en inters de la moral y de la ley: para proteger la primera y obtener la observancia de la segunda; no se encuentra establecida en inters de determinadas personas. De aqu se derivan diversos caracteres de la nulidad absoluta, relacionados con su declaracin, peticin y saneamiento por ratificacin de las partes y trans- curso del tiempo. 1452. 1. LA NULIDAD ABSOLUTA PUEDE Y DEBE SER DECLARADA DE OFICIO POR EL JUEZ La nulidad absoluta, dice el artculo 1683, puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. La nulidad aparece de manifiesto en el acto o contrato, de acuerdo con la significacin que a la palabra manifiesto da el Diccionario de la Lengua, cuan- do, para que quede establecida, basta slo leer el instrumento en que el acto o contrato se contiene sin relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente del proceso. 20 Por lo general, segn vimos, en materia civil el juez obra en requerimiento de parte, salvo los casos en que la ley lo autoriza para proceder de oficio, por propia iniciativa, uno de los cuales viene a ser ste de la nulidad absoluta ma- nifiesta. Se ha fallado que la omisin de declarar de oficio la nulidad absoluta es un defecto constitutivo de un vicio de forma del cual debe reclamarse por la va del respectivo recurso de casacin, en la oportunidad legal. Omitida por el juez a quo (juez inferior en la apelacin) la declaracin oficiosa de la nulidad absoluta, en el supuesto de ser ella procedente, esa omisin que, respecto de la sentencia de primera instancia, revestira el carcter de un defecto de forma determinante de la nulidad del fallo, no viciara la de la segunda que no repa- r ese defecto, por cuanto la declaracin de la nulidad absoluta, que no fue mencionada ni menos representada por las partes en las instancias de la litis, si bien era obligatorio para el juez a quo en virtud de lo dispuesto en el artcu- lo 1683 del Cdigo Civil, no tuvo ese mismo carcter para el tribunal ad quem (juez superior en la apelacin); segn el artculo 209 del Cdigo de Procedimiento 20 Corte Suprema, 7 de abril de 1924, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXII, seccin primera, p. 937. 332 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL Civil, no estaban los jueces de la segunda instancia obligados a salvar en su sen- tencia la omisin en que habra incurrido aqul, aun cuando hubieran podido hacerlo, oyendo, s, previamente, al Ministerio Pblico. Aun si se estimara lo con- trario y se hiciese prevalecer sobre la disposicin del Cdigo de Procedimiento Civil recin citada, el precepto del Cdigo Civil, tambin recin mencionado, el vicio que comportara la omisin en la sentencia de segunda instancia, sera, como en la de primera instancia, un defecto de forma falta de decisin respecto de un asunto que habra debido resolverse obligatoriamente cuya enmienda no es finalidad propia del recurso de casacin en el fondo. 21 1453. 2. LA NULIDAD ABSOLUTA PUEDE ALEGARSE POR TODO EL QUE TENGA INTERS EN ELLO; EXCEPCIN La nulidad absoluta, dice el artculo 1683, puede alegarse por todo el que ten- ga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Al decir el artculo 1683 que la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, se refiere al que tenga inters en la nulidad del acto o contrato que le afecta y cuyos resultados propios le conviene eliminar (Corte Suprema, 2 de abril de 1941, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIX, seccin primera, p. 37). No es necesario haber intervenido en el contrato cuya validez se impugna; basta tener inters en la declaracin de nulidad absoluta (Corte de Santiago, 21 de agosto de 1939, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIX, seccin primera, pgina 37). Viciando la nulidad absoluta el acto jurdico en s mismo, sin considera- cin a las personas que lo han celebrado, resulta lgico que pueda pedirla cual- quiera persona que tenga inters en ello, aunque no sea parte en el acto o contrato. La excepcin ya dicha resulta justificada como sancin, porque, como expresa un aforismo, nadie puede aprovecharse de su propio dolo o culpa. La ley dice que puede alegar la nulidad absoluta todo el que tenga inters en ello, esto es, todo el que tenga inters pecuniario en que desaparezcan los efectos del acto o contrato nulo. La palabra inters se encuentra tomada en un sentido restringido, inters pecuniario, porque no cabe en esta materia un in- ters puramente moral, como es el que motiva la intervencin del Ministerio Pblico. En los proyectos, incluso el de 1853, se deca que poda alegarse por todo el que tenga un inters pecuniario en ello, pero la Comisin Revisora pre- firi la redaccin que daba Delvincourt a esta exigencia sin haber entendido dar a la disposicin un alcance ms amplio que el que antes tena. Lo nico que el cambio puede significar es que no se requiere que el inters pueda estar representado por una cantidad determinada. 22 21 C. Suprema, 6 agosto 1951, R., t. 48, sec. 1 a , p. 116. Vase CARLOS CERDA MEDINA, De la alegacin de la nulidad absoluta y su declaracin de oficio, Memoria de Licenciado, San- tiago, 1948, p. 82, prrafo 84. 22 L. CLARO SOLAR, obra citada, tomo XII, p. 606. 333 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS El artculo 1683 dice que excepcionalmente no puede alegar la nulidad ab- soluta el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debien- do saber el vicio que lo invalidaba. Segn nuestra Corte Suprema este artculo distingue dos situaciones per- fectamente definidas: la primera relativa al conocimiento personal de ese vi- cio por el que ejecuta el acto o celebra el contrato, expresado en la palabra sabiendo, y la segunda relativa a la obligacin de conocerlo en virtud de deducirse del contexto de otros preceptos legales, situacin esta ltima ex- presada en las palabras debiendo conocerlo (sentencia de 7 de agosto de 1940, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXVIII, seccin primera, pg. 264). Al disponer el artculo 1683 del Cdigo Civil que la nulidad absoluta pue- de alegarse por todo el que tenga inters en ello, exige que concurran los si- guientes requisitos: a) que el inters exista al tiempo de producirse la nulidad, o sea, al producirse la infraccin que lleva consigo esa sancin; b) que ese inters, que nace de la lesin o perjuicio producido por la infraccin, tenga en ste su causa jurdica y necesaria (Corte de Santiago, 21 de agosto de 1939, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIX, seccin primera, p. 37). Para incurrir en la sancin de no poder alegar la nulidad absoluta no basta el conocimiento presunto de la ley a que se refiere el artculo 8 del Cdigo Civil; es necesario el conocimiento real y efectivo del vicio que invalidaba el acto (Corte Suprema, 26 de abril de 1934, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXI, seccin primera, p. 337). La misma idea del legislador aparece en el artculo 1468 que al decir que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado para un objeto o causa ilcito a sabiendas, con la locucin subrayada se refiere al conocimiento real y efectivo de la ilicitud de la causa u objeto; no basta el conocimiento presunto que se supone de la ley que puede dar origen a esa ilicitud (Corte Suprema, 5 de noviembre de 1940, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXVII, seccin primera, pg. 417). Supongamos que una persona contrata por intermedio de un representan- te y que ste obre con dolo. Podra el representado demandar al otro contra- tante pidiendo la nulidad del contrato? La jurisprudencia no ha dado una respuesta uniforme. En 1938 (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXVI, seccin primera, p. 104) la Corte Suprema responde negativamente, porque de acuerdo con el artculo 1448 lo hecho por el representante se estima hecho por el representado. Pero en 1941 (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 39, sec. primera, p. 148) la Corte dice lo contrario: el representado puede pedir la nulidad absoluta del acto celebrado con dolo por su representante, porque el dolo envuelve una determinacin personalsima de la voluntad y porque el re- presentante slo est autorizado para ejecutar actos lcitos, y no ilcitos. La Corte de Talca haba manifestado anteriormente el mismo pensamiento en trminos generales, al expresar que la prohibicin para demandar la nulidad que esta- blece el artculo 1683 se refiere al que ha intervenido directamente en el acto o contrato, pero no al que ha sido representado convencional o legalmente, a menos que se compruebe la concurrencia inequvoca de su voluntad (Corte de Talca, 5 de diciembre de 1935, Gaceta de los Tribunales, ao 1935, segundo semestre, N 139, p. 464). 334 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL En este ltimo tiempo la jurisprudencia ha sido uniforme en cuanto a de- clarar inhabilitados para alegar la nulidad absoluta a los herederos del que eje- cut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. A continuacin se exponen las razones. 1) Los herederos y cesionarios del causante no pueden alegar la nulidad absoluta por la sencilla razn de que no han podido adquirir por la sucesin por causa de muerte un derecho que su causante no tena y que mal poda transmitirles (Corte de Valparaso, 7 de septiembre de 1942, Gaceta de los Tri- bunales, ao 1942, segundo semestre, p. 198). Ms todava: no slo el cau- sante no tena derecho de alegar la nulidad absoluta, sino que la ley expresamente se lo impeda. Pero todo esto no significa que se haga al here- dero responsable del dolo o culpas ajenas, pues no cabe identificar el dolo mismo, que es personalsimo y que nace y muere con el autor, con sus con- secuencias o efectos civiles, que por ser de carcter econmico se transfieren o transmiten de acuerdo con las reglas generales (Corte Suprema, 27 de oc- tubre de 1934, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXII, segunda parte, seccin primera, p. 100). 2) Si cuando el dolo es imputable a un incapaz, no se permite a l ni a sus herederos alegar la nulidad (C. Civil, art. 1685), con mayor razn tal prohibi- cin para alegar la nulidad absoluta debe comprender a los herederos y cesio- narios de las personas capaces. 23 Don Gonzalo Barriga sostiene que la ley, al impedir alegar la nulidad ab- soluta al que celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, establece una verdadera incapacidad o inhabilidad y como tal, siendo una regla de excepcin, debe interpretarse restrictivamente, circuns- cribindose al nico caso al que la ley literalmente se refiere y, por lo tanto, si dentro de los trminos literales de la ley no cabe comprender a los herederos, legalmente no puede extenderse a ellos tal inhabilidad o incapacidad (nota de Barriga puesta a la sentencia de la Corte Suprema de 27 de octubre de 1934, citada ms arriba). Si bien el que ha celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba no puede solicitar declaracin de nulidad absoluta, ello no impide que el tribunal la declare de oficio si aparece de manifiesto en el acto o contrato, 24 porque sa es una obligacin del tribunal y porque la prohibicin no reza con ste. La nulidad de un acto que se ha celebrado con el representante de una persona puede pedirse contra el representado; pero los autores, como Claro Solar, Baudry-Lacantinerie y Barde, dicen que si el dolo del representante da lugar a daos y perjuicios, stos s que no podran pedirse al representado, porque no puede suponerse mandato para cometer dolo. 23 Corte Suprema, 24 de octubre de 1938, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXVI, seccin primera, p. 289. 24 Corte Suprema, 11 de noviembre de 1922, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXI, seccin primera, p. 973. 335 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 1454. 3. PUEDE PEDIR LA DECLARACIN DE NULIDAD ABSOLUTA EL MINISTERIO PBLICO Si los particulares pueden pedir la declaracin de nulidad absoluta en atencin a un inters pecuniario, la sociedad, representada por el Ministerio Pblico, puede solicitarla en el inters de la moral y de la ley. As lo manifiesta el ar- tculo 1683 que dice: puede asimismo pedirse su declaracin por el Ministe- rio Pblico en el inters de la moral o de la ley. 1455. 4. LA NULIDAD ABSOLUTA NO PUEDE SANEARSE POR LA RATIFICACIN DE LAS PARTES Expresamente lo dice el artculo 1683. Y la disposicin se explica: la nulidad absoluta se encuentra establecida en el inters general, que no puede quedar supeditado por la voluntad particular. 1456. 5. LA NULIDAD ABSOLUTA NO PUEDE SANEARSE POR UN LAPSO QUE NO PASE DE DIEZ AOS El artculo 1683 hablaba de treinta aos, pero leyes sucesivas lo redujeron a quince aos y despus a diez. El acto nulo absolutamente, se convalida despus de diez aos? Segn la ma- yor parte de los autores, s. Dicho espacio de tiempo purificara, por decirlo as, la existencia viciada del acto; el vicio desaparece. Empero, algunos, como don Jos Clemente Fabres, sostienen que a los diez aos la prescripcin se consuma y si es verdad que se ha adquirido el dominio de la cosa, no es en razn de la convalida- cin del acto nulo, sino por virtud de la prescripcin extraordinaria. No es, dice el seor Fabres, el acto el que se ha saneado; es slo el tiempo el que confiere el derecho por disposicin de la ley. Aqu la prescripcin, concluye, no est fundada en el ttulo: ella misma es ttulo y modo de adquirir al mismo tiempo. 25 La Corte Suprema ha declarado que la accin personal de nulidad absoluta prescribe extintivamente a los diez aos (artculos 1683 y 2514). (Revista de De- recho y Jurisprudencia, tomo XX, seccin primera, p. 148). 1457. IRRENUNCIABILIDAD La accin para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable, porque se trata de una institucin de orden pblico. 1458. LA ACCIN DE NULIDAD ABSOLUTA SE CONCEDE SIN DISTINGUIR SI SE HA CUMPLIDO O NO EL CONTRATO NULO As lo ha declarado la Corte Suprema (sentencia de 31 de octubre de 1905, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo III, seccin primera, p. 201). 25 JOS CLEMENTE FABRES, Obras Completas, tomo III, pp. 135 y ss. 336 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL 1459. LA NULIDAD ABSOLUTA NO SE PRODUCE DE PLENO DERECHO Del contexto de los artculos 1683, 1687 y 1689 del Cdigo Civil y del artculo 37 de la Ley de Matrimonio Civil, que se refieren a la nulidad judicialmente de- clarada o pronunciada, se desprende que la nulidad absoluta debe ser decla- rada por el juez, y no obra de pleno derecho. En otros trminos, el acto jurdico nulo absolutamente produce efectos mientras la nulidad no se declare por sen- tencia judicial. Algunos autores, sin embargo, como don Jos Clemente Fabres 26 y don Alfredo Barros Errzuriz, 27 han sostenido lo contrario, afirmando que la nulidad absoluta produce sus efectos ipso jure, sin necesidad de que el juez la declare. Este error parece inspirado por la antigua legislacin romana y las obras de algunos autores franceses que creen ver en el Cdigo de su pas nuli- dades de pleno derecho. Pero, entre nosotros, no tiene asidero tal opinin ante el claro texto de las disposiciones precitadas. 5. Nulidad relativa 1460. FUNDAMENTO La nulidad relativa no se encuentra establecida en el inters de la moral y de la ley, no protege los superiores intereses de la colectividad, sino los de ciertas y determinadas personas en cuyo beneficio el legislador la estableci. 1461. CASOS EN QUE TIENE LUGAR El artculo 1682, despus de enumerar los casos de nulidad absoluta, dice, en su ltimo inciso: Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad rela- tiva, y da derecho a la rescisin del acto o contrato, esto es, a su anula- cin. La nulidad relativa tiene lugar en los siguientes casos: 1) En los actos de los relativamente incapaces; 2) Cuando hay error substancial, entendido ste en su sentido amplio, que en su oportunidad precisamos; 3) Cuando hay fuerza; 4) Cuando hay dolo principal, y 5) Cuando hay omisin de formalidades exigidas en consideracin al esta- do o calidad de las personas que celebran o ejecutan el acto. Algunos agregan la existencia de la lesin en los casos en que la ley la admite. Pero, segn vimos oportunamente, la nulidad cuando cabe en la le- sin es de una naturaleza especial distinta de la que tiene la nulidad general que aqu se trata como vicio del consentimiento. 26 Obras Completas, tomo III, pp. 140 y ss. 27 Obra citada, tomo II, pp. 192 y ss. 337 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 1462. CARACTERSTICAS De la circunstancia de hallarse establecida la nulidad relativa en inters parti- cular, en favor de las personas que la ley indica, se desprenden las siguientes consecuencias que son otras tantas caractersticas de la sancin legal que nos ocupa. 1463. 1. LA NULIDAD RELATIVA SLO PUEDE ALEGARSE POR AQUELLOS EN CUYO BENEFICIO LA HAN ESTABLECIDO LAS LEYES Dice el artculo 1684: La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el Ministerio Pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han restablecido las leyes o por sus herederos o cesionarios. De manera, pues, que no podra alegarla, por ejemplo, el que ha contrata- do con un incapaz, pues la ley ha establecido la nulidad relativa slo en favor de ste. Hay que hacer notar que quien alega la nulidad relativa puede ser una persona que no ha intervenido como parte en el acto o contrato, pero que tiene derecho a invocar la nulidad si se halla establecida en su favor. A ms de las personas en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad relativa, pueden alegarla sus herederos o cesionarios, sus causahabientes. 1464. 2. LA NULIDAD RELATIVA PUEDE SANEARSE POR EL TRANSCURSO DEL TIEMPO As lo dice el artculo 1684. Y el 1691 agrega que el plazo para pedir la resci- sin durar cuatro aos. Si en este tiempo la persona que puede hacer valer la nulidad relativa no lo hace, quiere decir que a su trmino el vicio del acto desaparece y ste queda completamente sano como si siempre hubiera sido vlido en forma perfecta. El plazo de cuatro aos en que prescribe la accin de nulidad relativa se cuenta, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se cuenta el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad. Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo (artcu- lo 1691). 1465. 3 LA NULIDAD RELATIVA PUEDE SANEARSE POR LA RATIFICACIN DE LAS PARTES (ARTCULO 1684) La ratificacin de la nulidad relativa es una confirmacin del acto o contrato nulo relativamente e importa la renuncia a la rescisin que habra podido soli- citarse. Esta caracterstica que nos ocupa se justifica plenamente: como la nulidad relativa hllase establecida en beneficio de ciertas y determinadas personas, se trata de un derecho que slo mira al inters particular de ellas, cae, por lo 338 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL tanto, bajo la disposicin general del artculo 12, que permite la renuncia de los derechos que slo miran al inters individual del renunciante y cuya re- nuncia no est prohibida. 1466. CONFIRMACIN O RATIFICACIN DEL ACTO La palabra ratificacin tiene en derecho dos acepciones. En una, designa el acto en virtud del cual una persona asume por su cuenta los actos ejecutados a su nombre por otra que no tena poder para ello. En otro sentido, y que es el que aqu corresponde estudiar, equivale a la confirmacin del acto nulo re- lativamente, y no es otra cosa que la renuncia del derecho de pedir la nulidad; no importa renovacin del acto jurdico que adolece de nulidad relativa. La ratificacin constituye un acto unilateral que puede realizar la persona que tiene derecho a demandar la nulidad. Por eso slo procede cuando la nu- lidad es relativa. Puede ser expresa o tcita (artculo 1693). Esta ltima es la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada (artculo 1695). Tanto una como otra, para ser vlidas, deben emanar de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad (artculo 1696) y de personas capaces de contratar (ar- tculo 1697). Para ser eficaz la confirmacin no debe estar afectada del mismo vicio que hace rescindible el acto que se trata de ratificar, y debe hacerse con conoci- miento del vicio del acto y del correspondiente derecho de exigir la nulidad, y con intencin de confirmarlo. No es necesario, tratndose de la confirmacin expresa, reproducir el contenido ntegro del acto viciado, ni que se haga en la misma forma exigida para ste, a menos que la confirmacin se refiera a actos solemnes, pues en tal caso deber hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica (artculo 1694). Al destruir la confirmacin el vicio del acto por s mismo eficaz, hace que ste sea tratado como si nunca hubiese tenido vicio alguno, lo que suele ex- presarse con la mxima: la confirmacin tiene efecto retroactivo. Pero la ex- presin no es exacta, por cuanto la confirmacin no atribuye al acto, relativamente al tiempo pasado, los efectos jurdicos que no tena, sino que tan slo quita la posibilidad de que los efectos jurdicos lleguen a desconocer- se en lo futuro con el ejercicio del derecho de pedir la nulidad; no hay, por lo tanto, una verdadera retroactividad. Para esto prcticamente poco importa: lo interesante es notar que a la fecha del acto confirmado, y no a la de la confir- macin, es a la que debe atenderse para determinar el tiempo de la adquisi- cin del derecho y del principio de la prescripcin de las acciones derivadas del acto, la ley que deba regular sus efectos (cuando haya cambio de legisla- cin), la persona a quien pertenecen los frutos producidos en el tiempo inter- medio por la cosa que es objeto del acto confirmado, etc.. 28 La confirmacin del acto slo es posible antes de la declaracin de nu- lidad. 28 COVIELLO, obra citada, pp. 367-368. 339 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 1467. LA CONVERSIN Existe conversin cuando un acto jurdico en que no concurren los requisitos legales para que pueda surtir efectos tales como las partes se lo propusieron llena los requisitos de otro tipo de acto jurdico, siendo idnticos la finalidad y los efectos conseguidos. En lugar del acto nulo, se entiende celebrado el otro, si hay razones para suponer que las partes, de haber sabido que el que cele- braran era nulo, habran encaminado su voluntad a ste. Ejemplo: la letra de cambio que no llene todos los requisitos de forma sealados a este acto, pue- de surtir los efectos propios de un reconocimiento abstracto de deuda. A la misma idea de la conversin responde el hecho de que se considere como nueva oferta la aceptacin condicional a que se refiere el artculo 102 de nues- tro Cdigo de Comercio. Fuera de la conversin que se funda en una consideracin hipottica de la voluntad de las partes, hay otra, llamada formal, que obra sin ms, automti- camente, en virtud de la disposicin de la ley. Segn nuestro Cdigo Civil, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, vale como instrumento privado si estuviese firmado por las partes; se entiende que el instrumento pblico defectuoso servir tilmente como instru- mento privado, si no se trata de un acto en que la ley requiere el instrumento pblico como solemnidad, y en que l no puede suplirse por otra prueba (ar- tculo 1701). 1468. NULIDAD DE LOS ACTOS DE LOS INCAPACES El artculo 1686 aboli la institucin de la restitucin in integrum, que el anti- guo derecho haba establecido a favor de los incapaces y mediante la cual po- dan pedir, cuando se sentan perjudicados en sus intereses, que el acto celebrado se tuviera por inexistente, aun cuando en l se hubieran cumplido todos los requisitos legales, y que las cosas se restituyeran al estado anterior. Don Andrs Bello hizo presente en el Mensaje con que se acompa el Cdigo, que dicha institucin era un semillero de dificultades y que perjudica- ba a los mismos que por ella se sentan amparados, ya que, por ejemplo, po- cos se atrevan a contratar con los menores por temor de que se ejerciera la restitucin. As se explica la disposicin del artculo 1686, que dice: Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades y re- quisitos necesarios, no podrn declararse nulos ni rescindirse, sino por las cau- sas en que gozaran de este beneficio las personas que administran libremente sus bienes. Un incapaz, en el deseo de celebrar un contrato, puede hacerse pasar por capaz. Si se limita a aseverar que es mayor de edad o que la interdiccin u otra causa de incapacidad no existen, y celebra el contrato, puede, a pesar de su engao, pedir ms tarde la nulidad del contrato, porque la ley estima que el otro contratante ha sido negligente en cerciorarse del verdadero estado del in- capaz al dejarse guiar por meras aseveraciones. Pero no sucede lo mismo si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, como si falsi- fica una partida de nacimiento para aparecer como mayor de edad. En ese caso 340 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL en que ninguna negligencia hay de parte del otro contratante, porque no puede presumir la mala fe la ley no permite al incapaz ni a sus herederos o cesiona- rios alegar la nulidad (artculo 1685). 1469. DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y LA RELATIVA Las diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa, que se ponen de manifiesto con slo comparar los artculos 1683 y 1684, son las siguientes: a) La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; la nulidad relativa slo puede ser declarada a peticin de parte interesada; b) La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello y puede pedirla el Ministerio Pblico en el solo inters de la moral y de la ley; la nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, y c) La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso que no pase de diez aos; la nulidad relativa, en cambio, pue- de sanearse por la ratificacin de las partes o por un lapso de cuatro aos. 6. Efectos de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa 1470. TODA NULIDAD NECESITA SER JUDICIALMENTE DECLARADA PARA QUE PRODUZCA SUS EFECTOS Dejamos establecido ya que toda nulidad, absoluta o relativa, no produce sus efectos dentro de la legislacin chilena, sino en virtud de sentencia judicial pa- sada en autoridad de cosa juzgada. Mientras la nulidad absoluta o relativa no ha sido judicialmente declarada, el acto viciado surte todos sus efectos, porque lleva envuelto en s una presuncin de validez, bien que una vez declarada, la nulidad opera retroactivamente y destruye todos los efectos del acto nulo en el pasado. 1471. LOS EFECTOS DE LA NULIDAD ABSOLUTA Y DE LA NULIDAD RELATIVA SON IDNTICOS Si bien la nulidad absoluta y la nulidad relativa se diferencian en cuanto a las personas que las pueden pedir y alegar, en cuanto a que una es susceptible de la declaracin de oficio y la otra no, y en cuanto al saneamiento por ratificacin de las partes y el transcurso del tiempo, en lo que atae a los efectos no hay diferencia alguna que hacer. Y por eso los artculos 1687 y 1689 que tratan de este punto se refieren a los efectos de ambas nulidades, sin distincin alguna. 1472. EFECTOS DE LA NULIDAD CON RESPECTO A LAS PARTES La nulidad judicialmente declarada produce efectos solamente con relacin a las partes en cuyo favor se ha decretado, por disponerlo expresamente as el 341 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS artculo 1960, que dice: Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. Esta disposicin est en armona con el artculo 3, que en su inciso 2 dice que las sentencias judiciales no tendrn fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. Para determinar los efectos que produce la nulidad entre las partes, hay que distinguir dos situaciones: 1) si el contrato no ha sido cumplido; 2) si el contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o por ambos. Si el contrato no ha sido cumplido por ninguna de las partes, no podr pedirse su ejecucin, porque el contrato, y por consiguiente las obligaciones que engendra, desaparecen. En este caso tiene lugar el modo de extinguir las obligaciones a que alude el N 8 del artculo 1567, al decir que las obligacio- nes se extinguen por la declaracin de la nulidad o de la rescisin. Si el contrato ha sido cumplido por alguna de las partes, o por ambas, tie- ne lugar lo dispuesto en el artculo 1687, que dice: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiera existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto y causa ilcita. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos, y la po- sesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo. De manera que el Cdigo da a las partes el derecho de exigirse recproca- mente la restitucin de todo lo que hubieren entregado en virtud del contrato, o sea, el contrato se destruye en el pasado, y las cosas quedan como si ste nunca se hubiera celebrado; as, si se declara nula una compraventa, el com- prador deber devolver la cosa y el vendedor deber restituir el precio. Para llevar a efecto estas restituciones recprocas a que se refiere el artcu- lo 1687, se seguirn las reglas generales dadas en el prrafo 4 del ttulo de la reivindicacin, que se refiere a las prestaciones mutuas. Las reglas del artculo 1687 acerca de que la nulidad judicialmente declara- da da derecho a las partes para ser restituidas al estado en que se encontraban antes del contrato nulo, tiene tres excepciones, y a ellas se refiere la parte final del inciso 1 del artculo 1687, cuando dice que se entender sin perjuicio de lo dispuesto acerca del objeto o causa ilcita, y la parte final del inciso 2, cuando dice tomndose en cuenta la posesin de buena o mala fe de las partes y lo dispuesto en el artculo siguiente. Estas tres excepciones son las que siguen. 1) El caso del poseedor de buena fe, que no est obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la contestacin de la demanda, de acuerdo con las reglas generales dadas en la reivindicacin. 2) El caso del objeto o de la causa ilcita, a que se refiere el artculo 1468, que dice: No podr repetirse lo que haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Se trata aqu de una pena o sancin que la ley ha impuesto a los que a sabiendas infringen sus disposiciones. 342 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL 3) El caso del artculo 1688, que tambin est expresamente exceptuado por el final del inciso 2 del artculo 1687. Dice el artculo 1688: Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas. Si en los casos en que se hubiere hecho ms rico el incapaz no estuviera obligado a la devolucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato la otra parte, habra un enriquecimiento sin causa para el incapaz. La regla del artculo 1688, por ser una medida destinada a proteger los in- tereses de los incapaces, no tiene aplicacin sino en el caso de que el contrato se anule o rescinda por incapacidad de una de las partes; y as, si el contrato se anula por ilicitud del objeto, error, dolo o cualquiera otro vicio, no tendr aplicacin este artculo. 1473. EFECTOS DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS Segn el artculo 1689 la nulidad judicialmente declarada, sea absoluta o relati- va, da accin reivindicatoria contra terceros poseedores. Los efectos de la nulidad, una vez pronunciada, no se limitan o reducen slo a los contratantes, sino que alcanzan tambin a los terceros que derivan su derecho de la persona que adquiri la cosa en virtud del contrato nulo o rescindido. Ello no es sino la aplicacin de las reglas generales que rigen la nulidad y la adquisicin del dominio; anulado un contrato por resolucin judi- cial ejecutoriada, sus efectos se producen retroactivamente, y se reputa que el contrato no ha existido nunca, que no ha habido adquisicin del dominio por parte del adquirente, y que el dominio no ha salido jams de poder del tra- dente. Anulada, por ejemplo, una compraventa, el efecto que se produce entre las partes es el de considerar que jams se ha celebrado el contrato, y por ende las partes deben volver al estado en que se hallaban antes de su celebra- cin, y como antes de la celebracin del contrato el dominio estaba radicado en manos del vendedor, se reputa que este derecho sigue en sus manos. Siendo as, y como por otro lado nadie puede transferir ms derechos de los que tiene y nadie puede adquirir ms derechos que los que tena su cau- sante, las personas que han derivado sus derechos del que compr en virtud del contrato nulo, no han podido adquirir el dominio, puesto que l no lo te- na, y como el verdadero dueo es el primer vendedor, puede ejercitar la ac- cin reivindicatoria, que es la que tiene el dueo no poseedor contra el poseedor no dueo. De esta manera se explica que la nulidad judicialmente pronuncia- da de accin reivindicatoria contra terceros poseedores. De la misma manera, si en vez de haber sido enajenada la propiedad ha sido gravada con hipoteca, censo, servidumbre o cualquier otro derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al propietario de alguno de sus 343 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS atributos, el verdadero dueo tiene accin para hacer caducar esos gravme- nes, por haber sido constituidos por quien no era dueo de la cosa. Por eso el artculo 2416, contenido en el ttulo de la hipoteca, dice: El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est suje- to el derecho; aunque as no lo exprese. Esta es la regla general: la nulidad judicialmente declarada da accin rei- vindicatoria contra terceros poseedores, sin entrar a averiguar si estos posee- dores son de buena o mala fe, y esta es una de las principales diferencias que existen entre los efectos de la nulidad y los efectos de la resolucin, porque la resolucin nicamente da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe (artculos 1490 y 1491). Slo por excepciones de ley la nulidad judi- cialmente pronunciada no da accin reivindicatoria contra terceros poseedores (art. 1689). Y estas excepciones son las que siguen. 1) la rescisin por lesin enorme. Rescindido un contrato de compraventa por lesin enorme, no caducan las hipotecas y gravmenes constituidos sobre la cosa, de acuerdo con lo que dispone el artculo 1895: El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipo- tecas u otros derechos reales que haya constituido en ella. Si el comprador est obligado a purificar la cosa de los gravmenes, es porque ellos no han caducado por la sola declaracin de rescisin, y aun, ena- jenada la cosa por el comprador, no puede pedirse la rescisin por lesin enor- me, pues esta accin se extingue cuando el comprador ha enajenado la cosa, como lo dispone el artculo 1893: Perdida la cosa en poder del comprador, no habr derecho por una ni otra parte para la rescisin del contrato; lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa. 2) El caso ms frecuente en la prctica, aunque no est contemplado ex- presamente en ningn texto legal, es aquel en que el tercero ha adquirido el dominio de la cosa por prescripcin. Esta excepcin no est contemplada en ningn artculo del Cdigo, pero se desprende de los artculos 682, 683 y 717. Segn el primero de los artculos citados, si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por la tradi- cin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa en- tregada, y el artculo 683 agrega que la tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin del dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido este derecho; finalmente, el artculo 717 dice que sea que se suceda a ttulo uni- versal o singular, la posesin del sucesor principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya. De estas disposiciones legales resulta que el tercer poseedor est a salvo de la accin reivindicatoria cuando ha adquirido el dominio de la cosa por pres- cripcin, porque los vicios o defectos de que puedan adolecer los ttulos de sus antecesores, no se transmiten a l. Un ejemplo permitir ver clara esta situacin. A vende a B un inmueble; B se lo vende inmediatamente despus a C, y cada una de las ventas va seguida de su respectiva tradicin; pasan ocho aos y A interpone accin de nulidad del contrato celebrado con B en razn de ilicitud del objeto; la nulidad absoluta se sanea en diez aos, y como slo han transcu- 344 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL rrido ocho, la accin de nulidad est vigente; al mismo tiempo que A demanda a B la nulidad del contrato, entabla accin reivindicatoria contra C, fundado en el artculo 1689. El contrato entre A y B se anular porque la nulidad no ha pres- crito, pero no habr derecho a reivindicar la cosa de C, porque ste la ha adqui- rido por la prescripcin ordinaria, pues si bien la tradicin no dio el dominio a C porque B no lo tena, conforme al artculo 683, le dio el derecho de ganar el dominio de la cosa por prescripcin, y como su posesin era regular, adquiri el dominio por la prescripcin ordinaria de cinco aos; de manera que C puede rechazar la accin de reivindicacin interpuesta en su contra fundado en su po- sesin y en el artculo 2517, que dice que la accin con que se reclama un dere- cho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Y en este caso, como el poseedor por acto suyo, se ha colocado en la imposibilidad de restituir la cosa, rigen los artculos 898 y 900, contenidos en el ttulo de la reivindicacin, segn los cuales, al que enajen la cosa, siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible su persecucin, se le po- dr pedir la restitucin de lo que recibi por ella, y si la enajen a sabiendas de que era ajena, debe, adems, resarcir todo perjuicio, y el artculo 900 agre- ga que contra el poseedor de mala fe que por un hecho o culpa suya dej de poseer, podr intentarse la accin de dominio como si actualmente poseyese. Por ltimo, cabe observar que algunos autores incluyen entre las excepcio- nes al artculo 1689 otros casos que en realidad no merecen ese calificativo, sea porque no se trate de nulidad, como en las donaciones entre vivos (artcu- lo 1432 en relacin con los artculos 1425 y 1426) o en la indignidad para su- ceder (art. 976), sea porque la nulidad no es la propia de los actos jurdicos, es decir, la sancin a la omisin o al vicio de uno de los requisitos de existencia o de validez de los mismos, como sucede en la rescisin del decreto de pose- sin definitiva de los bienes del desaparecido por reaparecimiento de ste (ar- tculos 93 y 94, N 4). 1474. ACCIONES A QUE DA ORIGEN LA NULIDAD De lo dicho resulta que en el caso de nulidad competen a la persona que la solicita dos acciones, que se dirigen contra sujetos distintos, y que persiguen ob- jetos muy diversos: en primer lugar, la accin para pedir la nulidad, sea absoluta o relativa, que tiende a obtener la anulacin de un contrato celebrado con algn vicio o defecto; el contrato se anula o rescinde entre las partes que lo celebra- ron, de manera que si la accin de nulidad o rescisin la entabla uno de los contratantes, debe dirigirla contra el otro contratante, y si la entabla un tercero, en caso de nulidad absoluta, que puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, deber entablarse la accin contra todos los contratantes. Esta accin es personal, y debe ventilarse por lo tanto entre los contratantes, y en el juicio que se entable, se resolver si el contrato tiene o no el vicio que se le atribuye. La otra accin a que la nulidad da origen es la reivindicatoria de que ha- bla el artculo 1689. Como la nulidad judicialmente pronunciada opera retroac- tivamente y se reputa que el tradente no ha dejado de ser dueo, puede intentarse la accin reivindicatoria contra terceros poseedores; esta accin es real y se dirige contra el actual poseedor. 345 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS Tenemos, pues, que en la nulidad hay dos acciones: una personal para la anulacin del contrato, que debe dirigirse contra los contratantes, y otra real que debe dirigirse contra el actual poseedor de la cosa, o el que tenga sobre ella un derecho real emanado del que adquiri en virtud del contrato nulo. Lgicamente, debera entablarse primero la accin personal de nulidad, y una vez declarada sta, debera entablarse la accin reivindicatoria contra el posee- dor de la cosa; pero si la lgica lo exige, las conveniencias y las necesidades prcticas aconsejan otro procedimiento que permite ahorrar tiempo y dinero. Por eso el artculo 18 del Cdigo de Procedimiento Civil dice que en el mis- mo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias perso- nas, siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. Al discutirse el pro- yecto de este Cdigo, se dej expreso testimonio por los miembros de la Co- misin Revisora de que esta disposicin tena por objeto facilitar la interposicin en un solo juicio de las acciones reales y personales en los casos de nulidad y resolucin. De manera que la demanda que intente la persona que pide la nulidad, contendr dos peticiones: la primera para que se declare la nulidad del contra- to, y la segunda para que el poseedor de la cosa sea obligado a restituirla. Es cierto que al tiempo de entablarse la demanda todava el contrato no se ha anulado; pero el artculo 17 del Cdigo de Procedimiento Civil autoriza la in- terposicin conjunta de ambas acciones; eso s que la segunda es una peticin condicional para el caso que la primera tenga acogida. 1475. EFECTOS RELATIVOS DE LAS SENTENCIAS Al expresar el artculo 1689 que la nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones lega- les, aplica correctamente el principio fundamental que slo admite la fuerza de la cosa juzgada en la causa en que actualmente se pronunciare. Por consiguien- te, la sentencia que declara la nulidad no puede hacer desposeer sin ms trmite a los terceros poseedores de los bienes sobre que versaba el contrato declarado nulo, si ellos no han figurado como partes, ni han sido citados en el juicio; sino que debe estarse a las resultas del juicio reivindicatorio que debe seguir con este objeto el que obtuvo la declaracin de nulidad a su favor. As lo ha dicho con toda razn nuestra Corte Suprema (Cas. fondo, 15 de septiembre de 1923, Revis- ta de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXII, seccin primera, p. 447). 7. Prescripcin de las acciones de nulidad y rescisin 1476. PLAZOS La accin de nulidad absoluta prescribe en diez aos. Esta prescripcin es ex- tintiva porque la accin de nulidad se extingue por el simple transcurso del tiempo durante el cual no se haya ejercido. 346 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL La accin de nulidad relativa o rescisoria prescribe en el plazo de cuatro aos contados desde la celebracin del acto o contrato. Esta es la regla gene- ral. Pero como puede suceder que la persona en cuyo favor se ha establecido la nulidad se encuentre imposibilitada para ejercer la correspondiente accin, y es un aforismo de derecho que al impedido no le corre trmino, el legisla- dor ha establecido dos casos en que la prescripcin no empieza a correr desde la celebracin del acto o contrato: tratndose de violencia o de incapacidad los cuatro aos empiezan a contarse desde que cesa la violencia o incapacidad, respectivamente. En los casos de error o dolo no hay excepcin a las reglas generales (artculo 1691). Hay acciones rescisorias que prescriben en menos de cuatro aos, como la accin para pedir la nulidad relativa de un matrimonio, la accin pauliana, que est asimilada por la ley a las acciones rescisorias. 1477. SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN; HEREDEROS MAYORES Y HEREDEROS MENORES DE EDAD La prescripcin de la accin rescisoria o nulidad relativa es una prescripcin de corto tiempo, y por lo tanto, le es aplicable el artculo 2524, que establece que las acciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales, corren contra toda persona, salvo que expresamente se establezca otra regla. Precisamente, la accin de rescisin, es uno de los pocos casos de excepcin al artculo 2524, porque la accin para pedir la declaracin de nulidad se sus- pende a favor de ciertas personas, especialmente enumeradas por la ley en el artculo 1692, que se ocupa de determinar los efectos que se producen cuando fallece la persona que tena el derecho de pedir la declaracin de nulidad. La accin de nulidad es una accin que est en el patrimonio, es transmisible y puede ser intentada por los herederos, como expresamente lo establece el ar- tculo 1684, y para saber si se suspende o no la prescripcin de dicha accin, hay que distinguir si los herederos a quienes se transmite son mayores o me- nores de edad. Si son mayores, la prescripcin no se suspende, y gozarn los herederos del cuadrienio completo, o del residuo, segn que haya empezado o no a correr (inciso 1 del artculo 1692). As, si se celebra un contrato con el vicio de fuerza, y la fuerza subsiste con posterioridad al contrato, el plazo no se cuenta sino desde que cese la fuerza, y si pendiente sta fallece el contra- tante, sus herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio completo, por- que ste no haba empezado a correr; pero si se celebra un contrato por una mujer casada mayor de edad incapaz, y despus del contrato queda viuda, em- pieza a correr para ella el cuadrienio, y si fallece antes de los cuatro aos sus herederos mayores gozarn del tiempo que falte para enterar los cuatro aos. Si los herederos son menores de edad, rige la regla del inciso 2 del artcu- lo 1692, y en este caso s que la prescripcin de la accin rescisoria se suspen- de; este es el nico caso en que se suspende la prescripcin de la accin rescisoria, y como disposicin excepcional que es, no puede aplicarse por ana- loga. Dice el inciso 2 del artculo 1692: A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor. De manera que el plazo les corre, no desde el da en que falleci el causante, 347 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS sino desde el da en que hubieren llegado a la mayor edad, y as, en el caso de la mujer casada que enviuda, que pusimos anteriormente, que deja hijos menores de edad, el residuo del cuadrienio se contar desde que los hijos lle- guen a la mayor edad. Como dijimos, esta es una regla excepcional, a la cual no se le puede dar un alcance mayor que el que tiene, y como de l resulta que solamente se refiere a los menores, no puede aplicarse a los dems herederos, aunque sean incapaces por cualquier otro captulo. 29 Si bien la prescripcin de la accin rescisoria se suspende en favor de es- tos menores, no puede en ningn caso pedirse la rescisin despus de diez aos de celebrado el acto o contrato (artculo 1692, inciso final). En esto no hay sino aplicacin del principio consagrado en el artculo 2520, que en su inciso final establece que transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones de que se trata en ese artculo. 8. Ambito de las reglas de nulidad del Cdigo Civil Nulidades del Derecho Pblico y nulidades procesales 1478. LA REGLA SOBRE NULIDADES ESTABLECIDAS EN EL CDIGO CIVIL SE APLICAN EN DERECHO PRIVADO, PERO NO EN EL PBLICO Las reglas establecidas por el Cdigo Civil en cuanto a la nulidad de los actos y contratos reciben general aplicacin en las dems ramas del Derecho Priva- do, si no hay una regla especial en contrario. Pero no ocurre lo mismo tratndose del Derecho Pblico, que est regula- do por principios y normas propias. 1479. NULIDADES DE DERECHO PBLICO 30 La teora de la nulidad en Derecho Pblico es contradictoria y poco precisa. Desde luego, los grados de invalidez de los actos no estn tan bien marca- dos como en el Derecho Privado, en que se distingue ntidamente, al menos en doctrina, tres grandes categoras: la inexistencia, la nulidad absoluta y la nulidad relativa. En el Derecho Pblico los autores discrepan sobre el nmero y naturaleza de los grados de invalidez. Y aqu las incertidumbres y las vacilaciones son 29 As lo reconoci con todo acierto la Corte de Valdivia en una sentencia de 14 de enero de 1931, publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXIX, segunda parte, seccin segunda, p. 17. Sin embargo, en un fallo posterior, la misma Corte se desvi de la buena doctrina al declarar que el plazo de prescripcin de cuatro aos de la accin rescisoria se suspende si su titular cae en demencia (24 de abril de 1936, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXV, segunda parte, seccin primera, p. 66). 30 Vase: EDUARDO LARA M., La nulidad en el Derecho Pblico, Memoria de Licenciado, Santiago, 1959. 348 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL explicables por la multiplicidad y trascendencia de los intereses que entran en juego con motivo de la actividad del poder pblico, y estos intereses no siem- pre exigen las mismas soluciones. As, el inters general exige la ineficacia del acto irregular, porque el cumplimiento de los requisitos que la ley estable- ce es una garanta del orden social; pero al propio tiempo, ese mismo inters reclama la estabilidad de las situaciones que un acto irregular ha hecho nacer. De la misma manera el inters de los patrimonios individuales o administrati- vos, en unos casos reclama que se prive de efectos a un acto irregular, mien- tras en otros exige que subsistan, porque el perjuicio de la ineficacia es ms grave que el que pueda producir la falta de sancin de la irregularidad. Por ltimo, el inters de los terceros, en unos casos tambin requiere la invalidez del acto que lo afecta, en tanto que en otros, tiende a que se sostenga el acto irregular sobre el cual se han desarrollado otras situaciones jurdicas. Todo esto ha hecho que los publicistas elaboren diversas teoras, cuyo es- tudio no corresponde hacer aqu. 1480. JURISPRUDENCIA Nuestra Corte Suprema ha aceptado los siguientes principios en materia de nu- lidad administrativa: En este campo la nulidad de un acto declarado ilegal no opera retroacti- vamente como en el Derecho Civil. Tratndose de una cuestin civil, la nuli- dad slo afecta al particular contra quien ha sido declarada, al paso que la validez de un acto administrativo puede comprometer a toda una serie de ac- tos que repercuten en la colectividad entera, con menoscabo del orden y de la estabilidad social. En el orden administrativo, la declaracin de ilegalidad de un acto no aca- rrea la nulidad de los efectos producidos durante el tiempo anterior a la decla- racin de ilegalidad, pues durante ese tiempo el acto pblico administrativo se reputa vlido y debe cumplirse como tal dentro del principio de la ejecutorie- dad de los actos del poder pblico (Corte Suprema, 24 de septiembre de 1943, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLI, seccin primera, p. 228). 1481. NULIDADES PROCESALES En trminos generales, la nulidad procesal puede definirse como la invalida- cin de un acto procesal realizado con violacin u omisin de los requisitos exigidos por la ley. Esta ltima seala casos determinados de nulidad procesal, conforme al prin- cipio llamado de la especificidad. As, por ejemplo, el Cdigo de Procedimiento Civil faculta al juez para corregir de oficio los errores de procedimiento (art. 84, penltimo inciso); tambin se autoriza a las partes para solicitar la nulidad de lo obrado por fuerza mayor y falta de emplazamiento (artculos 79 y 80); por ltimo, contemplan la nulidad procesal los recursos de casacin (artculos 760 a 809) y de revisin (artculos 810 a 816). Sin embargo, hay nulidades sin texto expreso. Son las llamadas nulidades implcitas, que existen cada vez que se infringe una forma- lidad procesal y no se cumple la finalidad que tuvo la ley al imponerla. 349 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS Pero adems de los casos de las nulidades expresamente indicadas en la ley y las implcitas, tenemos una norma general segn la cual hay lugar a la nulidad procesal en todos aquellos casos en que existe un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. La declaracin de nulidad de un acto no tiene efecto extensivo, es decir, no importa la nulidad de todo lo obrado (art. 83, incisos primero y ltimo). Al determinarse en esta norma general que no hay nulidad procesal si no se irroga un perjuicio a alguna de las partes, se est aplicando el llamado prin- cipio de la trascendencia. Una de nuestras Cortes de Apelaciones lo pone de relieve al afirmar que existe acuerdo en la doctrina y la jurisprudencia en cuanto a que el presupuesto esencial de la invalidacin de un acto procesal debe ser la existencia de un perjuicio cierto y grave, no reparable por otro medio que no sea el acogimiento de la sancin de nulidad. Este postulado lo recoge el denominado principio de trascendencia. La Corte Suprema ha declarado que las nulidades procesales tienen por objeto evitar graves defectos de procedimiento que pueden producir la inde- fensin de una de las partes (C. Suprema, 30 junio 1970, R., t. 67, sec. 1 a , p. 229). Esta Corte (la que dicta el presente fallo) ha sostenido que la nulidad procesal debe ser admitida con extrema precaucin para superar situaciones realmente graves, pero no puede justificarse por el solo afn de la mera per- feccin de los actos procesales, si las imperfecciones o violaciones de las nor- mas no han provocado la indefensin o causado perjuicios ciertos y efectivos, vale decir, si no hay inters, que es el fundamento de toda proteccin jurdica (Gaceta Jurdica, N 55, p. 71). El art. 83 inciso 1 del C. del Proced. Civil recoge estas ideas al declarar procedente la nulidad procesal en todos aquellos casos en que existe un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declara- cin de nulidad. 31 Los pormenores de la nulidad procesal se analizan en el ramo correspon- diente. C. INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO 1482. GENERALIDADES En su oportunidad se dijo que hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto que por s sera idneo para producir los efectos que le son propios no los genera o deja de producirlos por un hecho extrnseco. Tal ineficacia no deriva de la invalidez del acto jurdico y, antes bien, supone que ste existe y vale y que llega a ser improductivo de efectos por una circunstancia sobreviniente y extraa a su estructura. Estas circunstancias o hechos extraos a la constitu- cin ntima del acto jurdico y que determinan la produccin de efectos, sue- 31 Corte de Apelaciones Presidente Aguirre Cerda, 21 septiembre 1988, R., t. 85, sec. 2 a , p. 87 (considerando 6, p. 88). 350 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL len llamarse simplemente requisitos de eficacia. Si alguno de stos no concu- rre, surgen determinadas formas de ineficacia, como la suspensin, la reso- lubilidad, la rescindibilidad, la revocabilidad, el desistimiento unilateral, la caducidad y la inoponibilidad. La simple ineficacia puede darse en relacin con las partes o con los terce- ros, y puede ser originaria o sucesiva. 1483. LA SUSPENSIN Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste, para tener lugar, estn subordinados a la ocurrencia de un hecho, y ste todava no se ha veri- ficado. Tal hecho puede ser una condicin suspensiva fijada por las partes o una condicin legal (condicio iuris), que es un hecho determinado estableci- do como necesario por la ley, en calidad de supuesto, para que los efectos del acto puedan producirse. As, por ejemplo, la muerte del testador es una condicin legal, y mientras ella no ocurra el testamento permanecer inmvil; slo desplegar sus efectos, se pondr en movimiento, cuando el testador deje de existir, hecho fatal, aunque ni a la Biblia le hace gracia, como quiera que en el Eclesiasts se afirma (cap. IX, v. 4), que ms vale perro vivo que len muerto: Melior est canis vivus leone mortuo. Tambin el matrimonio es una condicin legal en las capitulaciones matrimoniales, o sea, las convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer matrimo- nio o en el acto de su celebracin. Si el matrimonio no se celebra, las con- venciones son ineficaces tanto respecto a las partes como en relacin a los terceros. Nuestro Cdigo Civil dice que las capitulaciones matrimoniales se otorgarn por escritura pblica, y slo valdrn entre las partes y respecto de terceros desde el da de la celebracin del matrimonio y siempre que se su- binscriban al margen de la respectiva inscripcin matrimonial al tiempo de efec- tuarse aqul o dentro de treinta das siguientes (art. 1716, inc. 1, primera parte). La suspensin de los efectos del acto es transitoria; dura hasta que se cum- pla la condicin propia o voluntaria o la condicin impropia o legal. Sin em- bargo, puede que la suspensin sea definitiva si cualquiera de esas condiciones no se ha verificado y ya es seguro que no se verificar. Por ejemplo, los espo- sos hacen capitulaciones matrimoniales antes de casarse y uno de ellos muere con anterioridad al matrimonio. 1484. LA RESOLUBILIDAD La resolubilidad es la situacin de un acto jurdico cuyos efectos pueden ce- sar y eliminarse la eficacia de los ya producidos si sobreviene un hecho deter- minado o el acto de un sujeto cuya declaracin de voluntad es capaz de provocar esas consecuencias. Ejemplo del primer extremo es la condicin resolutoria ordinaria, que con- siste en un hecho futuro e incierto a cuyo cumplimiento las partes subordinan la extincin de un derecho. Hay una condicin de esta especie si un padre da en prstamo a su hijo una casa hasta que lo trasladen en su empleo a otra ciudad. Ejemplos de la resolucin de un acto por virtud de una circunstancia 351 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS legal son el incumplimiento por una de las partes de un contrato bilateral. En este caso, la ley faculta a la parte diligente para pedir a su arbitrio o la resolu- cin del contrato o el cumplimiento del mismo, con indemnizacin de perjui- cios en cualquiera de los dos casos (C. Civil, art. 1489). Tambin es una causa de resolucin del contrato la imposibilidad sobreviniente de cumplir la presta- cin por un hecho no imputable al deudor, como la prdida por caso fortuito de la cosa que se debe. Todas estas instituciones se estudian con pormenores en el lugar que corresponde. 1485. LA RESCINDIBILIDAD Nuestro Cdigo toma la palabra rescisin como sinnimo de nulidad relati- va, salvo en algn caso en que la considera como sancin de la lesin. Pre- cisamente nosotros aqu consideramos la rescindibilidad como una figura de la ineficacia en sentido estricto. Desde este punto de vista un acto es rescindible cuando a consecuencia de su otorgamiento o celebracin el au- tor o una de las partes del acto sufre un perjuicio tan lesivo a sus intereses que la ley la faculta para solicitar se prive de eficacia a dicho acto, a me- nos que en otra forma la anomala se corrija. La lesin, pues, constituye la causa de la rescisin. Ya nos hemos referido a esta materia en otro lugar (nmero 1326). 1486. LA REVOCABILIDAD La revocabilidad es, conforme a las palabras de Messineo, una declaracin de voluntad unilateral, que consiste en la retractacin de un precedente acto jur- dico, incluso bilateral, consentida por la ley al autor de dicha retractacin. Hay actos que por su propia naturaleza son esencialmente revocables, como el tes- tamento. Y no slo los actos unilaterales pueden revocarse; tambin pueden serlo algunos bilaterales, contratos, como el mandato, al que puede poner tr- mino la revocacin del mandante (C. Civil, art. 2163). Hay otros contratos que, por sus propias caractersticas, son irrevocables, o sea, no pueden ser privados de efectos por la declaracin de una sola de las partes, y esto porque vinculan de inmediato a ambas, de manera que si se quiere restarles eficacia es preciso que lo hagan las dos partes por mutuo con- sentimiento o, como tambin se dice, por mutuo disenso. La compraventa, por ejemplo, no puede dejarse sin efecto por una sola de las partes, sino por el consentimiento de ambas. Tambin se habla de revocabilidad para referirse a los actos de disposicin del deudor en fraude de los acreedores: esos actos pueden dejarse sin efecto frente a los acreedores que hayan ejercitado la accin revocatoria o pauliana y en la medida en que perjudiquen sus crditos. 1487. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL Llmase desistimiento unilateral al trmino de la relacin contractual decidido por una de las partes y comunicado a la otra. El contrato o, mejor, su eficacia 352 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL queda truncada por la voluntad de una de las partes. Este derecho slo puede ejercitarse por excepcin, cuando la ley lo establece o los contratantes lo pac- tan. Generalmente se da en los contratos de tiempo indeterminado o de ejecu- cin continuada o peridica. Una de las formas de desistimiento es el desahucio en el contrato de trabajo y en el de arrendamiento. El desistimiento unilateral puede ser una facultad reconocida a una de las partes antes de que el contrato haya comenzado a ejecutarse o despus. De ordinario el aviso que debe darse a la otra parte se exige que se haga con oportuna anticipacin, para que ella pueda proveer con debido tiempo lo rela- tivo a la disolucin de la relacin. A menudo se pacta una multa o arra penitencial como contraprestacin del desistimiento. Cul sera la distincin entre la revocacin y el desistimiento unilateral? La revocacin sera un acto sucesivo que tiende primero a borrar o retirar el acto jurdico originario, desapareciendo mediatamente o por va de consecuencia los efectos de ste. As, por ejemplo, en el juicio para revocar la donacin en- tre vivos por ingratitud del donatario, o sea, por un hecho ofensivo de ste que le hiciera indigno de heredar al donante, se tiende a derribar la donacin y, como consecuencia de su cada, es decir, mediatamente, se eliminan los efec- tos que haba originado ese contrato. El desistimiento, aunque tambin es un acto jurdico sucesivo, se encamina, en cambio, a disolver inmediatamente la relacin determinada por el contrato: no ataca a ste para derribarlo ni lo cues- tiona; slo pretende poner fin a la relacin y, naturalmente, slo para el futuro (ex nunc) y no con retroactividad (ex tunc). 1488. LA CADUCIDAD En el vocabulario jurdico castellano la caducidad presenta los significados que a continuacin se indican. a) Prdida de un derecho por no haberse hecho valer por su titular en el plazo que de antemano ha fijado para su ejercicio la ley o la voluntad de las partes. Esta acepcin, ya tratada al estudiar la influencia del transcurso del tiempo en las relaciones jurdicas, los franceses la conocen especficamente con el nom- bre de forclusin y los italianos, con el de decadenza. b) Extincin de una relacin jurdica, a veces con efecto retroactivo, a ve- ces con efecto slo para el porvenir, segn los casos, a causa de hechos sobre- vinientes. Este significado cabe en un concepto muy amplio, que en Francia denominan dchance y en Italia, caducit. c) Por ltimo, dentro de ese mismo concepto amplio se comprende la ineficacia de un acto jurdico que se produce por el solo ministerio de la ley a causa de hechos sobrevinientes. Ejemplo tpico son los testamentos privile- giados que caducan sin necesidad de revocacin, en los casos previstos por la ley (C. Civil, art. 1212, inc. 2). Y as, el testamento verbal otorgado a bor- do de un buque de guerra, y que la ley autoriza en caso de peligro inminen- te, caduca si el testador sobrevive al peligro (art. 1053). Las donaciones revocables caducan por el mero hecho de morir el donatario antes que el donante (art. 1143). 353 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 1488-a. LA INOPONIBILIDAD; REFERENCIA La especie de ineficacia llamada inoponibilidad la tratamos a continuacin en ttulo aparte. LA INOPONIBILIDAD Generalidades 1489. CONCEPTO La inoponibilidad es la sancin legal que consiste en el impedimento de hacer valer, frente a ciertos terceros, un derecho nacido de un acto jurdico vlido o de uno nulo, revocado o resuelto. Dichos terceros estn facultados, pues, para oponerse a que los alcancen los efectos de un acto jurdico vlido o los de la nulidad, revocacin o resolucin del acto, efectos que los perjudican. Los terceros que pueden alegar la inoponibilidad son, por lo general, los llamados terceros relativos, es decir, aquellos que no pueden estimarse como representantes de las partes y que estn o estarn en relaciones con stas (cau- sahabientes a ttulo particular, acreedores). En oposicin a los relativos se en- cuentran los absolutos, que son aquellos que no estn ni estarn en relaciones jurdicas con los autores o partes de un acto jurdico. Se trata de terceros total- mente extraos. Sin embargo, alguno por excepcin puede hacer valer la ino- ponibilidad, como es el caso de la venta de cosa ajena, que ms adelante citaremos. 1489-a. TEORA DE LA INOPONIBILIDAD En nuestro ordenamiento jurdico, al igual que en los extranjeros, los princi- pios generales de la inoponibilidad no estn regulados. Ni siquiera se emplea en el Cdigo Civil la palabra inoponibilidad; la referencia a la idea que ella implica se hace con frases como las de no valdrn respecto de, no produci- rn efectos contra terceros y otras por el estilo. La teora de la inoponibilidad ha sido plasmada por los autores, abstrayen- do sus principios de numerosos preceptos dispersos a travs de la legislacin. Comenz a desarrollarse a partir de la publicacin en el ao 1927 de la tesis de doctorado del francs Daniel Bastian, titulada Essai dune thorie gnrale de linopponibilit. En Chile empez a divulgarla Alberto Baltra Corts median- te su excelente Memoria de Licenciado llamada Ensayo de una teora general de los actos inoponibles (Santiago, 1933), pero su propagacin ms intensa se logr despus, gracias a las versiones de las clases de algunos profesores como Manuel Somarriva y otros. En las leyes chilenas se empez a usar el vocablo inoponibilidad slo a partir de la segunda mitad del presente siglo. En este sentido puede citarse, por ejemplo, la ley N 18.175, de 28 de octubre de 1982, sobre Quiebras (arts. 72, 74, 76 y 80). 354 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL Inoponibilidades de un derecho nacido de un acto jurdico vlido 1490. CLASIFICACIN Las mltiples casos de estas inoponibilidades diseminados en la legislacin pue- den agruparse en varias categoras; las dos ms amplias son las inoponibilida- des de forma y las de fondo. Hay formalidades que no se exigen para la constitucin de un acto o con- trato, sino para que los efectos de stos puedan hacerse valer, oponerse contra terceros. La omisin de dichas formalidades es causal de las inoponibilidades de forma, que se reducen a dos: inoponibilidades por omisin de formalidades de publicidad e inoponibilidad por falta de fecha cierta. La otra categora est formada por las inoponibilidades de fondo. Son aque- llas que se basan en los efectos de un acto que hieren injustamente los dere- chos de terceros. Tales inoponibilidades son las siguientes: por falta de concurrencia, por clandestinidad, por fraude, por lesin de los derechos ad- quiridos y por lesin de las asignaciones forzosas. 1490-a. INOPONIBILIDADES DE FORMA En primer lugar nos referiremos a las inoponibilidades por omisin de formali- dades de publicidad. Estas formalidades son aquellas destinadas a que los ter- ceros tomen conocimiento de un acto o contrato celebrado por las partes, o de la ocurrencia de un hecho de relevancia jurdica. A continuacin citamos algunos casos de inoponibilidades por falta de publicidad. 1. Las contraescrituras pblicas no producen efectos con respecto a terce- ros cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado (co- pia) en cuya virtud ha obrado el tercero (C. Civil, art. 1707, inciso 2). Slo mediante estas dos anotaciones la ley presume que los terceros han tomado o podido tomar conocimiento de la contraescritura. Si estas dos anotaciones no se hacen o se omiten cualesquiera de ellas, la contraescritura es inoponible, no afecta a los terceros. Entre las partes la escritura es perfectamente vlida, pues la disposicin transcrita slo tiene por objeto proteger a los terceros. 2. La cesin de un crdito personal no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste (C. Civil, art. 1902). 3. La sentencia judicial que declara una prescripcin hace las veces de es- critura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales consti- tuidos en ellos; pero no vale contra terceros sin la competente inscripcin (C. Civil, art. 2513). 4. Declarada en interdiccin de administrar lo suyo una persona por disi- pacin, la sentencia que hace la declaracin debe inscribirse en el libro de In- terdicciones y prohibiciones de enajenar que lleva el Conservador de Bienes Races (C. Civil, art. 447). Si la inscripcin no se realiza la sentencia no produ- ce efectos respecto de terceros, no es oponible a stos. En consecuencia, y 355 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS por ejemplo si despus de la sentencia y antes de la inscripcin el prdigo o disipador celebra un contrato con otra persona, a sta no podr oponerse la interdiccin; para ella el contrato ser vlido. En segundo lugar, debemos referirnos a la otra inoponibilidad de forma a la constituida por falta de fecha cierta. Los instrumentos privados, cuya fecha es susceptible de ser alterada por las partes, no hacen fe contra terceros en cuanto a la exactitud de ella, mientras no se produzca un hecho que a los ojos de la ley d certeza a la data. En efecto, el Cdigo Civil declara que la fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de algunos de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal (art. 1703). Sin perjuicio de lo establecido en la disposicin transcrita, la fecha de instru- mento privado se cuenta respecto de terceros desde su protocolizacin con arre- glo a las normas del Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 419 de ese Cdigo). Tratndose de asuntos mercantiles, las escrituras privadas que guardan uni- formidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos que enumera el copiado artculo 1703 del C- digo Civil (C. de Comercio, art. 127). En resumen, la fecha de un instrumento privado no es oponible a terceros mientras no se produzca un hecho que conforme a la ley d certeza a aqulla. 1491. INOPONIBILIDADES DE FONDO Estas inoponibilidades se han agrupado en diversas categoras, que en seguida exponemos. 1. Inoponibilidad por falta de concurrencia. Con este ttulo se engloban los casos en que el acto o contrato no puede hacerse valer, oponerse, en con- tra de las personas que no han concurrido como partes a su celebracin. El caso ms tpico es el de la venta de cosa ajena, la cual es vlida, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo (C. Civil, art. 1815). Tal contrato es inoponible al verdadero dueo que no concurri a prestar el consentimiento. Tambin el arrendamiento de cosa ajena es inoponible al dueo de la cosa arrendada (art. 1916); la prenda de cosa ajena, al dueo (art. 2390); las obliga- ciones contradas por el socio administrador que obra fuera de sus lmites le- gales o del poder especial de sus consocios son inoponibles a la sociedad (art. 2079), etc. 2. Inoponibilidad por clandestinidad. No pueden oponerse a los terceros los actos o contratos celebrados ocultamente, por la imposibilidad de aqullos de tomar conocimiento de stos. Ejemplo clsico es el de las escrituras privadas he- chas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica; aqullas no producen efectos contra terceros, les son inoponibles (art. 1007 inc. 1). 3. Inoponibilidad por fraude. Son inoponibles por fraude los actos ejecuta- dos en fraude de los derechos de terceros; la ley da a stos ciertos medios 356 TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL para que aquellos actos no los afecten. Est fundada en la causal de fraude, por ejemplo, la llamada accin Pauliana, accin que permite a los acreedores perjudicados por actos realizados por el deudor solicitar la rescisin de stos, cumplindose adems otros requisitos sealados por la ley (C. Civil, art. 2468). Tambin la ley declara nulo el pago hecho al acreedor si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso (C. Civil, art. 1578 N 3). Por ltimo, la causal de fraude da fundamento a ciertas inoponibilidades establecidas por la Ley de Quiebras (art. 75). Pero advirtase que hay inoponibilidades que pueden hacer valer los acreedores de la quiebra contra actos celebrados por el fallido sin que sea necesario probar mala fe o fraude (arts. 72 y 74). Recurdese que el fraude difiere del dolo. Porque el ltimo tiene lugar en- tre las partes cuando una de ellas se vale de engao para perjudicar a la otra; en cambio, el fraude es una maniobra de mala fe ejecutada por una o ambas partes dirigida a perjudicar a terceros. 4. Inoponibilidad por lesin de los derechos adquiridos. Esta inoponibilidad comprende los casos en que los efectos de un acto no pueden hacerse valer contra terceros que tienen derechos adquiridos sobre cosas a que el acto se refiere. As, por ejemplo, el decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido otorgado en favor de otros sujetos puede rescindirse en benefi- cio del desaparecido si reapareciere, recobrando sus bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems dere- chos reales constituidos legalmente en ellos (art. 94 N 4). Los terceros que ad- quirieron legalmente estos derechos sobre los bienes del desaparecido que reaparece podran oponerle esta adquisicin si l pretendiera recobrarlos en virtud de la rescisin del decreto de posesin definitiva. 5. Inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas. Estas asignacio- nes son aquellas que el testador est obligado a hacer a ciertas personas deter- minadas por la ley, como, por ejemplo, los hijos legtimos. Si en un caso dado el testador nada asigna a estos hijos, el testamento no adolece de nulidad, es vlido, pero inoponible a dichos hijos en cuanto los perjudica y ellos pueden solicitar la reforma del testamento para salvar ese perjuicio (C. Civil, art. 1216). Inoponibilidades de un derecho nacido de la nulidad, revocacin o resolucin de un acto jurdico 1491-a. ENUNCIACIN DE DIVERSOS CASOS Hay casos excepcionales en que la nulidad de un acto o contrato no puede hacerse valer en contra de terceros, los cuales tienen el derecho de que res- pecto de ellos el acto o contrato se mire como perfectamente vlido. Un ejemplo en este sentido es la inoponibilidad de la nulidad del contrato de sociedad por parte de los miembros de la sociedad de hecho en contra de los terceros de buena fe (C. Civil, art. 2058). Del mismo modo, la nulidad de la sociedad colectiva mercantil por falta de solemnidades en su constitucin no puede alegarse contra terceros interesados en su existencia (C. de Comercio, art. 361). 357 HECHOS Y ACTOS JURIDICOS Otro caso en que la nulidad es inoponible se encuentra en el matrimonio putativo. Al respecto percepta el Cdigo Civil que el matrimonio nulo, si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil, produce los mismos efectos civi- les que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo y, en cuanto a los hijos, el mismo Cdigo dispone que la nulidad declarada por incompetencia del funcionario, por no haberse celebra- do el matrimonio ante el nmero de testigos requeridos por la ley o por inha- bilidad de stos, no afectar la legitimidad de los hijos concebidos durante el matrimonio, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error (art. 122). Esto quiere decir que la nulidad del matrimonio no priva a los hijos de su esta- do civil de hijos legtimos; a este respecto a ellos la nulidad del matrimonio no les afecta, les resulta inoponible. Aunque por regla general la resolucin de los actos jurdicos opera con efecto retroactivo, la resolucin judicialmente declarada es inoponible a los ter- ceros de buena fe (C. Civil, arts. 1490 y 1491). Tratndose del contrato de donacin, el Cdigo Civil establece que, salvo que concurran ciertos supuestos expresamente sealados, la resolucin, la res- cisin y la revocacin son inoponibles en contra de terceros poseedores de los bienes donados (art. 1432). Maneras de hacer valer la inoponibilidad 1492. ENUNCIACIN DE ELLAS El juez no puede declarar de oficio la inoponibilidad; sta debe ser alegada por el sujeto en cuyo favor se encuentra establecida. Generalmente, la inoponibilidad se deduce como excepcin por el tercero en contra del cual se pretende hacer valer el acto inoponible. En contados ca- sos puede deducirse como accin; as ocurre con la accin Pauliana. Diferencias entre las instituciones de nulidad e inoponibilidad 1492-a. ENUNCIACIN Entre la nulidad de los actos jurdicos y la inoponibilidad de los mismos hay diferencias notorias. En primer lugar, la nulidad ataca la validez del acto mismo, privndolo de efi- cacia tanto respecto de las partes como de los terceros; en cambio, la inoponibili- dad slo se dirige a privar de efectos al acto respecto de terceros de buena fe. En segundo lugar, la nulidad tiende a proteger a las partes del acto, y la inoponibilidad, a los mencionados terceros. En tercer lugar, la nulidad, sea absoluta o relativa, es una sancin de orden pblico y, por ende, no puede renunciarse anticipadamente; pero s puede serlo la inoponibilidad, que es una sancin de orden privado establecida en favor de los terceros en referencia.