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Este documento describe los orígenes y la naturaleza del contrato de arrendamiento financiero o leasing. Explica que este tipo de contrato surgió originalmente en Roma y Estados Unidos, y que involucra el arriendo de un bien de capital por parte de una empresa a una entidad financiera por un plazo determinado, con la opción de compra al final. También define los roles de las partes involucradas, el modo de operar del contrato, y los aspectos más relevantes como la propiedad del bien y las obligaciones de pago.
Este documento describe los orígenes y la naturaleza del contrato de arrendamiento financiero o leasing. Explica que este tipo de contrato surgió originalmente en Roma y Estados Unidos, y que involucra el arriendo de un bien de capital por parte de una empresa a una entidad financiera por un plazo determinado, con la opción de compra al final. También define los roles de las partes involucradas, el modo de operar del contrato, y los aspectos más relevantes como la propiedad del bien y las obligaciones de pago.
Este documento describe los orígenes y la naturaleza del contrato de arrendamiento financiero o leasing. Explica que este tipo de contrato surgió originalmente en Roma y Estados Unidos, y que involucra el arriendo de un bien de capital por parte de una empresa a una entidad financiera por un plazo determinado, con la opción de compra al final. También define los roles de las partes involucradas, el modo de operar del contrato, y los aspectos más relevantes como la propiedad del bien y las obligaciones de pago.
GENERALIDAD DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO O LEASING
1.- ORI GEN DEL CONTRA TO DE LEASI NG: En Roma, durante la poca de la Repblica, aproximadamente entre los aos 520 a.e. y el 27 d.e., era comn el uso del llamado LOCATlO CONDUCTlO, o sea un contrato consensual de beuna fe. ste implicaba obligaciones tanto para el arrendador como para el arrendatario. Ellocator es la persona que se compromete a proporcionar el bien o efectuar el trabajo y equivale al arrendador. En tanto, la otra parte era el conductor, quien paga el precio del alquiler y se refiere al arrendatario. En este tiempo se distingua los siguientes tipos de arrendamiento: LOCATlO CONDUCTIO RERUM (arrendamiento), apareca /renta de predio rostico), LOCATIO CONDUCTlO OPERARUM (contrato de trabajo) LOCATIO CONDUCTlO OPERIS (contrato de obra).] Esta figura nace en los Estados Unidos de Amrica y, por no tener en el idioma espaol una total y cabal comprensin de lo que en realidad significa este contrato, muchos autores consideran ms conveniente usar la denominacin inglesa leasing y no su traduccin al espaol. Ahora bien, la palabra leasing como se ha dicho es inglesa y deriva de 10 lease, que significa en espaol arrendar o alquilar. BOUNOCORE, sostiene que el trmino leasing es usado no para indicar el contrato de locacin, sino ms bien para ilustrar un tpico instrumento de financiacin que se basa en la locacin, sin embargo, no se agota en ella. 2
Por su parte, ARGERI asegura que el leasing proviene originariamente de la actividad empresarial de los estados Unidos de Amrica, que ha transformado la nocin 1 Diario Oficial "EL PERUANO" - 6 de Mayo del 2003 Dr. JHONNY ROJAS BLAS. 2 Zaida Osario Ruz. "Contratos Comerciales - Empresariales y el Arbitraje" .Pg. 259.
de los valores adjudicables a los medios instrumentales de produccin, no por el beneficio que con ellos se procura siendo su propietario, sino el uso que se obtiene de ellos. 3
2.- DESCRIPCI N DEL CONTRA TO: El contrato de leasing configura una tpica operacin de financiacin de mediano o largo plazo que se materializa entre una empresa prestadora o vendedora (entidad financiera o sociedad fabricante, proveedora o vendedora de bienes de capital) y una empresa comercial, industrial o de servicios interesada en incorporar, en pro de la obtencin de mejores niveles de eficacia y competitividad. La empresa prestad ora, si es una entidad financiera, adquiere el bien previamente seleccionado por el cliente tomador y le faculta su utilizacin durante un perodo determinado de comn acuerdo. Si es un proveedor o fabricante, no necesita adquirir el bien pues ya lo tiene; slo lo afecta a la operacin. Durante el periodo de la utilizacin del bien, el cliente debe pagar peridicamente a la empresa prestadora una suma preestablecida en concepto de precio por tal uso. Paralelamente, la empresa prestadora reconoce al cliente, al vencimiento del perodo contractual, el derecho de adquirir el bien utilizado, debindose pagar en ese acto una suma de dinero pactada de antemano y que constituya el valor residual de la operacin. Al contrario, si el cliente no ejerce dicho derecho al vencimiento del contrato, debe restituir el bien objeto de l. Es importante sealar que la determinacin de la cuota peridica que debe pagarse por la utilizacin del bien, as como la fijacin del valor residual para su adquisin, se hace en funcin de la vida econmica del bien de la recuperacin de la financiacin comprometida. El nico desembolso que hace el cliente es el pago de la primera cuota peridica. Por su parte, al retener la empresa prestadora la propiedad del bien contratado, sta se erige en la mejor garanta del cumplimiento de la obligaciones pecuniarias asumidas. 4
3 Zaida Osorio Ruz. Op. Cit. Pg. 259.
3.- NOCI N DEL CONTRATO DE LEASING: El contrato de leasing es el contrato de financiacin por el cual un empresario toma en locacin de una entidad un bien de capital, previamente adquirido por sta para tal fin, a pedido del locatario, teniendo este arriendo una duracin igual al plazo de la vida til del bien y un precio que permite al locador amortizar el costo total de adquisicin del bien, durante el plazo de la locacin, ms un inters por el capital adelantado y un beneficio. El leasing faculta tambin al locatario a adquirir en propiedad el bien al trmino de la locacin mediante el pago de un precio denominado valor residual. Otra nocin que podemos citar es el que considera al contrato de leasing como una operacin de crdito a mediano o lago plazo que se produce entre un banco o cualquier otra entidad financiera, y una empresa industrial, comercial o de servicios, interesada en incorporar, renovar o modernizar sus maquinarias, equipos o instalaciones para tener mejores niveles de produccin. 5
Segn J A VI ER RODRGUEZ VELARDE; cita por Zaida Osorio Ruz, dice: por el contrato de leasing o arrendamiento financiero una persona, normalmente industrial, necesitado de recursos financieros para adquirir bienes de capital, maquinarias y equipos o de inmuebles, en una primera etapa se pone en contacto con un proveedor para determinar las condiciones de sus requerimientos. Identificadas las necesidades entran en contacto con una empresa bancaria o entidad especializada, quienes previo estudio aprueban financiar la compra de los bines requeridos por su cliente. 4.- DENOMI NACI N: El contrato de arrendamiento financiero es tambin denominado locacinfinanciera. El arrendamiento financiero es mundialmente conocido como leasing; es importante destacar que existe otros usos de la expresin leasing, siendo stos los siguientes: 4 Hemn Figueroa Bustamante. "Derecho Bancario: Sistema Financiero y Monetario, Mercados de Va!ores, Contratos Bancarios y Burstiles". Pg. 241-242. s Zaida Osorio Ruz."Contratos Comerciales - Empresariales y el Arbitraje" .Pg .. 260
q BrokeT.- Este un corredor intermediario qe leasing, quien aporta a i tenCa al posible t(Jmador y ofrece sus rel~ciones firancieras para enco,r(rar los medios para f4 arrendamiento del material que cfeseq tfldquirir. As, el tomadQr esc(Jge el bien que requiere para su emp,resa y concluye el trato con el proveedor a travs de la participacin de la empresa de leasing que efecte la financia,cin. El proveeq(Jr fS respaldado por el dador, .r sta, COf1sfrva el ttulo de propiedad del bien aqq,irido ~ mflnera de gqranfa real. Imfa,lmente es de destacar que la compaa de leasing broker recibe una comisin en su calidad de intermediaria. b) Leasing Agent o Arrendador.- En este la empresa de leasing compra en forma directa a los fabricantes o distribuidores el material que desea utilizar el tomador, y paralelamente lo alquila a ste por un perodo de tiempo de acuerdo con las normas adecuadas a sus necesidades. La compaa arrendadora es propietaria del bien, el que debe serle devuelto al finalizar el alquiler. Esta figura jurdica no tiene relacin alguna con el concepto clsico de contrato de . 6 easmg. 5.- MODO DE OPERAR EN EL CONTRATO DE LEASI NG: El modo de operar es cuando el interesado identifica los bienes que necesita para su empresa. Luego se presentar a la sociedad de leasing para plantear su necesidad de bienes de equipo, para lo cual se estudiar la actividad del empresario y se tomar la decisin de darle el apoyo financiero. Ahora bien, con la promesa del empresario que 6 Zaida Osorio Ruz. "Contratos Comerciales - Empresariales y el Arbitraje" .Pg. 259-260
tomar bienes en arrendamiento, la soci~dad leasing los adquiere del proveedor para s 1
misma; y, siendo el titular del dominio de dichos bienes, la sociedad leasing cede el uso al empresario a t/u lo de arrendamiento, otorgndole una opcin de compra, o de continuar en el arriendo al vencimiento del plazo delleasing. Para Illescas Ortiz, la operacin de leasing supone una serie de actividades encaminadas a satisfacer una concreta necesidad empresarial: la utilizacin de un determinado material durante un cierto perodo de tiempo por parte de un empresario, el cual no posee o no le es conveniente utilizar para su adquisin las disponibilidades lquidas equivalentes a su precio. A tal fin la persona interesada, una vez especificado el material as como ciertos extremos relativos al mismo, celebra un contrato de leasing, con el llamado empresario de leasing. Tal empresario, cuyo carcter es exclusivamente financiero y no es propietario del material objeto del contrato en la generalidad de los casos, se compromete a poner a disposicin de la otra parte, en el plazo convenido, la cosa sobre la que se pacta, as como a facultarle al goce de la misma durante el periodo de duracin del contrato mediante el pago de una contra prestacin en dinero; la cuanta y la periodicidad con que se proceder al pago al pago de dicha contra prestacin son libremente pactadas por las partes. Al trmino de la relacin, el usuario normalmente puede optar por una entre tres posibilidades: devolver la cosa; adquirir por un precio residual, notablemente inferior al de origen o, por ltimo, celebrar un nuevo contrato semejante aunque no idntico al anterior sobre la misma cosa, siendo la contra prestacin de una cuanta mucho menor. 7
6.- ASPECTOS RELEVANTES: Entre los aspectos esenciales vinculados con la tipologa del leasing pueden enumerarse los siguientes: o Es una operacin de financiacin realizada por entidades financieras autorizadas y fabricantes o proveedores de bines de capital. 7 Ulises Montoya Manfredi. "Derecho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin Patrimonial" Tomo 1. Pg. 338-339.
[J Se provee de una financiacin del ntegro del importe requerido, no requiriendo anticipas, saldos compensatorios ni pagos adicionales de ninguna naturaleza. [J El tomador, al no tener que hacer desembolsos hncales importantes, mantiene actualizada su infraestructura con una mayor productividad sin incremento de sus activos fijos. [J La seleccin di bien y de la firma proveedora, como las condiciones de adquisin, quedan a cargo del tomador. [J El bien contratado comienza a producir y rendir beneficios inmediatamente luego de su entrega (autofinanciacin del costo de contratacin). [J Se comienza a pagar las cuotas peridicas una vez que le bien est funcionando, lo que permite ahorrar costos operativos, as como realizar un manejo financiero elstico que facilita el incremento del capital de trabajo. [J Los plazos de financiamiento generalmente son ms largos que los habituales de la actividad bancaria y financiera regular. [J El propio bien cuyo uso se cede, garantiza el cumplimiento del contrato en razn que su propiedad queda retenida por la empresa prestad ora. [J Es una modalidad de financiacin que facilita la previsin y solucin de los problemas de equipamiento y obsolescencia. [J Los pagos de las cuotas peridicas son deducibles impositivamente como gastos generales o de explotacin.
CAPITULO 11 DESARROLLO SISTEMTICO 1.- DEFINICIN: El contrato de leasing financiero, puede definirse como una formula de financiacin de equipamiento de las empresas, mediante la cual stas acceden a la utilizacin de bines de equipo que le es facilitada por la entidad financiera o sociedad de leasing, a cuyo fin sta adquiere la propiedad del bien, sin peljuicio de que el usuario, optativamente, pueda acceder al cabo de un tiempo a dicha propiedad o continuar en el uso del bien. 8
Otra definicin embozada por el jurista Ulises Montoya Manfredi, es la un convenio atpico, de colaboracin entre empresas, por el cual una parte denominada sociedad leasing concede a otra parte llamada tomador el uso y goce de un bien, el cual fue adquirido por la primera a instancia de la segunda y para efecto de su posterior acuerdo, recibiendo como contra prestacin un precio y otorgando a la tomadora la posibilidad de adquirir el bien una vez terminado el plazo o de continuar en el uso y goce. 9
En nuestra legislacin observamos los siguientes conceptos: IJ El contrato de arrendamiento financiero o leasing es contemplado en el artculo 1667 del Cdigo Civil de la siguiente manera: "El contrato de arrendamiento financiero se rige por su legislacin especial y, supletoriamente, por el presente ttulo y os artculos 1419 a 1425, en cuanto sea aplicable". 10 IJ En el Artculo ]0 Del Decreto Legislativo N 299 del 26-07-1984; que regula el Arrendamiento Financiero, dice:"Considrese Arrendamiento Financiero, el Contrato Mercantil que tiene por Objeto la locacin de bines muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante pago de cuotas 8Ulises Montoya Manfredi. "Derecho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin Patrimonial" Tomo 1. Pg. 337. 9 Ulises Montoya Manfredi. Op. Cit. Pg. 340. 10 Cdigo Civil Gaceta Jurdica
peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de comprara dichos bines por un valor pactado". 1 1
CI El Artculo 282 0 de la Ley General del Sistema Financiero y de Seguros N 26702, define a la empresa de arrendamiento financiero como "Aquella cuya especialidad consiste en la adquisicin de bines muebles e inmuebles, los que sern cedidos en uso a una persona natural o jurdica, a cambio del pago de una renta peridica y con opcin de comprar dichos bines por una valor pre-determinado".12 2.- NATURALEZA JURDICA: Una serie de teoras tratan de explicar la naturaleza jurdica de este contrato, las cuales researemos en forma muy breve 13 . 2.1. TEORA DEL PRSTAMO.- Algunos autores consideran que el arrendamiento financiero es un contrato de prstamo, dado que lo que es materia del contrato son unos bienes que se dan en prstamo y se cobran alquileres. Se desvirta esta teora puesto que el prstamo de dinero no se est ante un bien identificable; y aun en el caso que se trate de bienes identificables, el mutuatario est obligado a devolver otros bienes de la misma especie, calidad o cantidad, pero no lo mismo. En cambio el leasing, si no se ejercita la opcin de compra, se deber devolver el mismo bien. 2.2. TEORA DEL DEPSITO.- En el contrato de depsito existe la obligacin del depositario de recibir un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo 11 Decreto Legislativo. N 299.de126 de Julio de 1984. 12 Ley General del Sistema Financiero y de Seguros N 26702 del 09 de Diciembre de 1996. 13 Ulises Montoya Manfredi "Derecho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin Patrimonial" Tomo I. Pg.344-346.
solicite el depositante; el depositante no puede utilizar el bien en provecho suyo, salvo autorizacin expresa del depositario o del juez. En el leasing la depositaria no recibe los bienes para custodiar/os sino esencialmente para usarlos, es decir, lo genrico es el uso, y no lo excepcional como en el caso del depsito. 2.3. TEORA DE LA COMPRA VENTA.- Se busca identificar al leasing financiero con la compraventa, aduciendo que en este contrato existe la identificacin del bien, de la cosa, y la voluntad real de la s partes de celebrar un contrato de compraventa a plazos. La diferencia la encontramos en que en la compraventa se busca transferir la propiedad del bien, mientras que en elleasing se busca transferir el uso. Cuando se trata de la compraventa a plazos, se produce la transferencia de la propiedad desde el primer momento. A diferencia del leasing en que la transferencia de la propiedad queda condicionada al ejercicio de una opcin de compra. 2.4. TEORA DEL ARRENDAMIENTO.- En el arrendamiento existe la obligacin del arrendador de ceder el uso del bien al arrendatario a cambio de una renta convenida. No existe la posibilidad que el arrendatario se convierta en el propietario del bien, ello no constituye materia di contrato. 2.5. TEORA DEL MANDA TO.- Se buscajustificaresta teona ligando la actitud de la empresa compradora frente a la proveedora, como una accin de mandato ordenada por el arrendatario. Diversos puntos de vista divergen cuando tratan de definir quin es mandan te de quin. Se tiene sin embargo, que la actuacin se produce por un inters propio en el acto jurdico, ya que la empresa locadora obtendr una
ganancia al entregar los bienes que son de su propiedad en uso a la arrendataria. 2.6. TEORA DE LA GESTIN DE NEGOCIOS.- La gestin de negocios es un acto unilateral, en cambio el contrato de leasing es un contrato bilateral entre el arrendador y la empresa de leasing. 2.7. TEORA DE LA AUTONOMA- Ya que se trata de un contrato complejo, que constituye la fusin de elementos de otros contratos que lo hacen tan singular o hbrido que es imposible buscar su causa natural en otras figura jurdicas que no sean las propias de su configuracin. La naturaleza financiera delleasing radica en le derecho de la entidad de recuperar la inversin realizada. Tan es as que an en caso que el bien contratado no funcione por vicio o defecto oculto, el cliente tomador debe continuar con el pago de las cuotas de la amortizacin pactada; esta caracterstica es contraria a la naturaleza de la locacin que obliga a garantizar al locatario en el uso y disfrute de la cosa. l4
3.- OBJETO DEL LEASING: Puede ser objeto del leasing los bines muebles y los bines inmuebles, de acuerdo a las categoras jurdicas tradicionales. Econmicamente es muy usual hablar de bienes de capital o de bines de equipo para designar a los bines corporales, de naturaleza mobiliaria o inmobiliaria y comercializables, cuya funcin est en participar en la en la explotacin de la empresa. 14 Segn Ulises Montoya Manfredi Op. Cit. Pg. 345, dice: la mejor concepcin de leasing es atender a su finalidad; sus especiales caractersticas, nos permiten sealar que se trata d un contrato autnomo, complejo, el cual sirve de apoyo a una operacin financiera".
Respecto de los bines de capital la doctrina ha establecido que son aquellos bienes destinados a la explotacin econmica. Los bienes de produccin tiene la condicin de tal porque sirven para obtener otros bienes o porque son instrumentos para producir servicios J5 . 4.- CARACTER STI CAS: Estas pueden extraerse, en general, de la definicin que de l se formula en el artculo 1 del Decreto Legislativo No. 299. 16
4.1. ES UN CONTRATO MERCANTI L. As lo establece el artculo 1 del Decreto Legislativo N 299, de 26 de julio de 1984. El Cdigo Civil 17 vigente seala, en su artculo 1677, que: "El contrato de arrendamiento financiero se rige por su legislacin especial y, supletoriamente, por el presente ttulo (Ttulo VI -Arrendamiento- de la seccin segunda -contratos nominados- del libro VII -Fuentes de las obligaciones) y los artculos 1419 a 1425 (referidos al contrato de opcin), en cuanto sean aplicables". Tambin resultan aplicables al contrato de arrendamiento financiero las normas de la seccin Primera -Contratos en general- del Libro VII -Fuentes de las obligaciones- del Cdigo Civil, en atencin a lo prescrito por su artculo 1353. \ SE TRATA ENTONCES DE UN CONTRATO DE NATURALEZA CI vI L O MERCANTI L? Es obvio que la lnea divisoria entre estos dos campos se difumina cada da ms, a tal punto que los contratos de compraventa, permuta, mutuo, depsito y fianza de naturaleza mercantil fUeron unificados en su tratamiento legislativo por el artculo 2112 del Cdigo Civil de 1984, quedando derogados los artculos Zaida Osorio Ruz Op. Cit. Pg Decreto Legislativo. N 299. del 26 de Julio de 1984. Cdigo Civil Gaceta Juridica
respectivos del Cdigo de Comercio. En lo que respecta al contrato de arrendamiento financiero, ste es un contrato mercantil porque as lo establece la legislacin especial, aunque su naturaleza como tal es permanentemente discutible. A este respecto, compartimos plenamente la opinin de Garrigztes al sealar que: "No es fcil justificar desde el punto de vista legislativo la distincin entre contrato mercantil y contrato civil. En fin de cuentas, el concepto de contrato mercantil vuelve a plantear el concepto de acto de comercio y de la distincin entre acto de comercio y acto civil. Es el conocido criterio de la calificacin automtica ,,18. Prosigue sealando el mencionado autor que: "Si, prescindiendo del criterio automtico de la inclusin en el Cdigo de comercio, queremos definir el contrato mercantil atendiendo a su naturaleza especifica, diramos que es el contrato que se produce en el ejercicio de una empresa mercantil. Contrato mercantil y contrato de empresa son trminos equivalentes. Por ello, la realidad econmica del contrato mercantil subsiste aun en aquellos ordenamientos legislativos, como es el italiano, donde ha desaparecido el C. de C. como Cdigo independiente ,,19. La opinin de Garrigues es vlida cuando ambas partes contratantes son empresas. Empero si una de las partes es una persona natural, es pe1ftctamente aplicable al contrato de arrendamiento financiero la observacin que plantea De la Puente y Lavalle cuando analiza la fusin de la compraventa civil y mercantil: "Es de todos conocida la dificultad que surge para solucionar el conflicto entre el Derecho Civil y el Derecho Mercantil tratndose de la compraventa mixta, o sea aquella en que una de las partes busca una finalidad mercantil y la otra una civil, como ocurre en las operaciones bancarias de venta de valores que son mercantiles para el banco pero no para el cliente, o en las ventas en tiendas que son mercantil desde el punto de vista del comerciante pero no desde el del consumidor. Si no se quiere recurrir al absurdo jurdico de partir en dos el contrato de compraventa para someter a una de las partes al Derecho Civil y la otra al Derecho Mercantil, resulta 18 Citado Por~ Carlos Crdenas Quirs Garrigues, Joaqun, "Curso de Derecho Mercantil", Sexta edicin, Editorial Porra S.A., Mxico, 1979, Tomo lI, Pg. 12 19 Citado Por: Carlos Crdenas Quirs Garrigues, Joaqun, Op. Cit., Tomo lI, pg. 13.
actualmente necesario optar entre uno y otro Derechos, lo cual no siempre es tarea fcil. 3.2. ES UN CONTRATO TPICO. Pues se encuentra regulado por el Decreto Legislativo N 299 21 , que considera arrendamiento financiero el contrato mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante pago de cuotas peridicas y con opcin a comprar dichos bienes. Hay quienes sostienen que el arrendamiento financiero es un contrato tpico formado por la suma de una serie de contratos tpicos. Expresan al respecto Corrales y Garca Barbn que esto los convertira en "contratos externamente conexos, cada uno con su causa propia, pero sin formar un todo regido por un nexo causal unitario. De esta forma, se negara condicin autnoma como negocio jurdico al arrendamiento financiero, reducindolo a figura de creacin artificial, obtenida mediante yuxtaposicin de diversos elementos cada uno de los cuales, examinado en su solitaria entidad, responde a causa distinta y genera derechos y obligaciones perfectamente determinados y tipificados legalmente (..). Se ignorara con ello la funcin que especialmente en el terreno mercantil corresponde a la prctica social, que mediante la utilizacin continuada de modos negociables cuyo alcance y significacin van imponindose por la reiteracin de tipo contractual y por la paralela elaboracin de la doctrina, concluye por consagrar nuevas figuras que, en ocasiones, alcanzan pleno reconocimiento legislativo y la consiguiente tipicidad legal "ZZ. Es pertinente hacer notar que constituye un error generalizado identificar los contratos nominados con los tpicos y los contratos innominados con los atpicos. 20 De la Puente y Lavalle, Manuel, "Exposicin de Motivos y comentarios. Compraventa" en "Exposicin de Motivos y Comentarios al Cdigo Civil", Parte 11, Volumen VI, Lima, 1985, pg. 202 21 Decreto Legislativo. N 299.de126 de Julio de 1984. en su Art. 10 22 Citado Por: Carlos Crdenas Quirs , quien cita a Zayas Sanza, Francisco Javier, Op. Cit., pg. 223 "El contrato de arrendamiento financiero inmobiliario", Revista Jurdica de Catalua, Barcelona, 1983, ao LXXXII, N 2.
eo explica Juan Bautisra Jordano 2J , "contrato innominado equivale a contrato que no tiene un nomen iuris en el sistema de la ley, lo cual depende a su vez, por regla general, del hecho de no tener una particular disciplina. Ahora bien, esto ltimo es lo esencial del concepto. Porque tener un nomen no basta por s slo para convertir en legalmente tpico un determinado negocio (..). Por otro lado, es posible que contratos sin nomem iuris particular disciplina y que por tanto, a pesar de ser innominados, sean tpicos. Tal suceda con los contrati innominati del Derecho Romano (j; es el caso, en el Cdigo Civil Peruano, de los contratos innominados de do ut facies ~doy para que hagas- y facio ut des ~hago para que des-, a los que se refiere su artculo J 757 Y que constituyen modalidades de la prestacin de servicios). (..). Concluyendo, pues, como quiera que tener un nomen no basta por s slo y no tenerlo es insuficiente para diagnosticar si estamos o no ante una de las figuras que nos ocupan, es mejor abandonar la vieja terminologa de contrato nominado e innominado y hablar de contrato tpico y atpico, pues lo decisivo es tener o no una disciplina particular". 3.3. ES UN CONTRATO PRINCIPAL. Porque no depende de ningn otro celebrado con anterioridad a l. El contrato de compraventa celebrado por la empresa locadora con un tercero (persona natural o jurdica) para la adquisicin de los bienes que van a ser materia del contrato de arrendamiento financiero es independiente de este ltimo. 3.4. ES UN CONTRATO CONSTITUTIVO. Por medio del cual se genera una situacin jurdica determinada. En este caso, la de permitir el uso de los bienes muebles o inmuebles materia del contrato de arrendamiento financiero por parte de la arrendataria. 23 Citado Por: Carlos Crdenas Quirs. Jornado, Juan Bautista, "Los contratos atpicos", Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, Tomo XXVII, Madrid, 1953 , , Pags. 60-61.
3.5. ES UN CONTRATO CREADOR DE UNA RELACIN OBLIGATORIA CON PRESTACIONES RECPROCAS. En efecto, la empresa locadora es deudora del bien mueble o inmueble y acreedora de la renta sealada en cuotas peridicas, mientras que la arrendataria es deudora de la renta y acreedora del bien materia del contrato de arrendamiento financiero. Tratndose de un contrato que crea una relacin obligatoria con prestaciones recprocas, le son aplicables todas las disposiciones contenidas en el Titulo VI de la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil, es decir: la excepcin de incumplimiento (exceptio non adimpleti contractus), la excepcin de caducidad de plazo, la resolucin por incumplimiento, el requerimiento notarial para el cumplimiento de la prestacin, la clusula resolutoria expresa o pacto comisorio, etc. A su turno, podr hacerse valer la accin rescisoria por lesin (regulada por los articulos 1447 a 1456 del Cdigo Civil) si, en el momento en que se celebr el contrato de arrendamiento financiero, la desproporcin entre las prestaciones era mayor de las dos quintas partes y siempre que fuese el resultado del aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante del otro (articulo 1447 del Cdigo Civil). Se presumir el aprovechamiento si la desproporcin hubiese sido igualo superior a las dos terceras partes (articulo 1448 del Cdigo Civil). 3.6. ES UN CONTRATO ONEROSO. "Los contratos onerosos son aquellos en los cuales cada una de las partes sufre un sacrificio, que se compensa con una ventaja. En este sentido, se ha dicho que en esta clase de contratos existe enriquecimiento y empobrecimiento correlativos, lo que sucede corrientemente aunque no siempre,,24. 24 Arias Schreiber Pezet, Max, con la colaboracin de Crdenas Quirs, Carlos, Arias Schreiber Montero, Angela y Martnez Coco, Elvira, "Exgesis", Tomo 1, Contratos: Parte General, Librera Studium Ediciones, Lima, 1986, Pg. 58.
En el COnTrolO de arrendamiemo financiero, la empresa locadora se desprende de un bien que ha adquirido dando el uso y el disfrute del bien, con lo que se impone un sacrificio que se compensa con el pago de las cuotas peridicas que recibe. La arrendataria, por su parte, se sacrifica al tener que pagar a la empresa locadora la suma pactada por concepto de cuotas peridicas; pero, como contrapartida, se beneficia con el uso y disfrute del bien materia del contrato de arrendamiento financiero. 3.7. ES UN CONTRATO CONMUTATIVO. Porque desde el momento en que se celebra, tanto la empresa locador a como la arrendataria conocen con certeza las prestaciones a su cargo. Conforme expresa BARRElRA DELFINd 5 , "las ventajas emergentes del contrato para el dador y el tomado,76 son ciertas y susceptibles de apreciacin inmediata, desde el mismo momento que se formaliza el contrato. Ni el uso y explotacin del bien contratado ni el precio pactado son intrnsecamente aleatorios. Esto les da certeza ejecutiva a las obligaciones asumidas por cada parte. En el mismo acto que el contrato de leasing se peifecciona, cada parte realiza la valoracin del compromiso y de la ventaja asumidos y, por ende, sabe con anticipacin cul es la importancia econmica que el contrato representa para ella". 3.8. ES UN CONTRATO CONSENSUAL. 25 Citado Por: Carlos Crdenas Quirs Barreira Delfino, Eduardo A., "Leasing. Aspectos jurdicos, contables, impositivos y operativos". Editorial Cangallo S.A. C.L, Buenos Aires, 1978, Pg. 106. 26 Citado Por: Carlos Crdenas Quirs Estas expresiones, que Barreira Ramos utiliza en su obra para referirse a las partes del contrato de leasing, resultan adecuadas, pues permiten obviar la referencia al locador y el arrendatario, que inevitablemente vinculan el contrato con el de arrendamiento, originando confusiones o acentuando la errnea creencia de que no es ms que una modalidad de arrendamiento. No obstante lo expuesto, en el presente ensayo se ha preferido continuar usando las expresiones "Iocadora" y "arrendataria", pues son esas las que emplea la legislacin vigente sobre la materia, sin que ello implique convenir en su correccin.
Porque se perfecciona por el simple acuerdo de voluntades. El mandato de la ley para que se celebre el contrato de arrendamiento financiero por escritura pblica (articulo 8 del Decreto Legislativo N 299), debe entenderse como una formalidad "ad probationem" ya que la no observancia de dicha forma no ha sido sancionada con nulidad. Conforme lo establece el articulo 144 del Cdigo Civil, "cuando la ley impone una forma y n o sanciona con nulidad su inobservancia, constituye slo un medio de prueba de la existencia del acto ". 3.9. ES UN CONTRATO QUE CREA UNA RELACIN OBLIGATORIA DURADERA. Como expresa Diez Picazo, "son relaciones obligatorias duraderas todas aquellas cuyo desenvolvimiento supone un periodo de tiempo ms o menos prolongado y, por tanto, una pervivencia temporal, toda vez que su continuacin implica una conducta duradera o bien la realizacin de una serie de prestaciones peridicas (arrendamiento, prstamo, depsito, trabajo, sociedad, gestin suministro, etc.) ,,17. Por ser un contrato de este tipo, se puede presentar en l la figura de la excesiva onerosidad de la prestacin (regulada por los articulos 1440 a 1446 del Cdigo Civil), cuando por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles la prestacin a cargo de una de las partes llegue a ser excesivamente onerosa. 3.10. ES UN CONTRATO TRASLATIVO DEL USO Y DISFRUTE DE UN BIEN. Seala Rico Prez que: "El leasing es un contrato traslativo del uso y disfrute de los bienes y eventualmente es titulo para la adquisicin del dominio por parte del 27 Dez Picaza, Luis, "Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial" volumen primero, Editorial Tecnos S.A., Madrid, 1983, Pg. 522.
usuario si, al extinguirse el contrato, opta por ello en virtud de una especfica clusula contractual,,18. 3.11. ES UN CONTRATO CELEBRADO POR ADHESIN. En la generalidad de los casos, el contrato de arrendamiento financiero se presenta de esta manera, de tal modo que queda peifeccionado con la aceptacin, por parte de la arrendataria, de las estipulaciones fijadas por la empresa locadora, normalmente en formulario impresos. Nada impide, sin embargo, que en el caso de que las circunstancias as lo permitan se d una discusin previa de todas y cada una de las clusulas del contrato de arrendamiento financiero. 3.12. ES UN CONTRATO DE CAMBIO. Pues tiene como propsito la circulacin de la riqueza, "al estar dirigido a ceder el uso y goce econmico de un bien y transferir -luego- la totalidad de los poderes econmicos sobre el bien que es objeto del contrato. De ese modo se posibilita una mayor eficiencia y expansin de la empresa tomadora, incrementando su produccin y resultados, a la vez que se incentivan la sustitucin y renovacin de los bienes de capital, impulsando el desarrollo de este sector industrial,,29. 5.- CLASES DE LEASING: Este contrato tiene varias clasificaciones a nivel doctrinal y operacional, algunas que son tomadas por nuestro ordenamiento jurdico como se ver a continuacin. 5.1. LEASING FINANCIERO.- 28 C itado Por: Carlos Crdenas Quirs. Escobar Gil, Rodrgo, "El contrato de leasing financiero", Librera Temis Editorial, Bogot, 1984, Pg. 40 29Citado Por: Carlos Crdenas Quirs. Barreira Delfino, Eduardo A., "Leasing. Aspectos jurdicos, contables, impositivos y operativos". Editorial Cangallo S.A. eL, Buenos Aires, 1978, pg. 108
En el cual interviene una compaa de leasing que adquiere los bienes para si, por pedido expreso del usuario. Una vez que adquiere el equipo deseado, cede el uso del mismo al empresario necesitado, a titulo de arrendamiento y por un plazo determinado; una vez cumplido el plazo tendr el arrendamiento la opcin de continuar en el arriendo o de adquirir los bienes por un valor residual 30 . En eftcto, el leasing financiero tiene por objeto la cesin de uso y goce a un sujeto (que generalmente es un empresario) de bienes muebles o inmuebles, por parte de otro sujeto (la empresa de leasing o entidad financiera), que lo adquiere o lo hace constituir por un tercero bajo expresa indicacin del primero, con el.fin de cederlos en uso. As, el usuario se compromete a pagar a la empresa de leasing o dador un canon en forma peridica como equivalente de dicho uso y goce. En tal sentido, es facultad del usuario convertirse en propietario de los bienes locados al concluir el periodo establecido, contra el pago de un precio residual ya establecido 31 . 5.2. LEASI NG OPERATWO.- La Dra. Zaida Osorio Ruz toma alleasing operativo como Renting y nos dice que en ambos el fabricante o concesionario arrienda un equipo de su propiedad, que entrega en locacin al cliente, por un perodo, mientras dure el contrato. El Dr. Ulises Montoya Manfredi expresa que esta modalidad de leasing se practica por lo fabricantes para lo colocacin de sus productos. Es tal vez la primera de todas las modalidades delleasing y la que origino este tipo de operaciones por las dificultades que presentaron los grandes productores de maquinarias para colocar sus productos. Ms que una modalidad.financiera, se trata de una alternativa que ofrece a sus clientes aliado de la venta. 30 Ulises Montoya Manfredi. "Derecho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin Patrimonial" Tomo l. Pg.346 31 Zaida Osorio Ruz. "Contratos Comerciales - Empresariales y el Arbitraje" .Pg. 265.
Se caracteriza porque la duracin no corresponde a la vida til de los bienes, y el alquiler tampoco se pacta en funcin del reembolso integral de precio de compra aunque conlleva un concepto por eventualidades. Esta modalidad suele confundirse con el Rentinl 2 . Otra caracterstica de esta figura jurdica, segn Javier Rodrguez Velarde, es que se acompaan muchas veces una serie de servicios exclusivos a favor del arrendador, tales como el mantenimiento de los bienes, su reparacin, asistencia tcnica, etc 33 . Hay quienes sostienen que en el llamado leasing operativo, la empresa de leasing elige el sector en que va a operar, y en vista de eso se anticipa a la demanda de la clientela, preparando de antemano el stock requerido de los bienes a locar. En realidad es una locacin con opcin de compra por el pago de un precio residual; mientras que en el leasing financiero, la empresa de leasing posee solamente la caracterstica del intermediario financiero, por lo que opera en los ms variados campos, tratando de eliminar al mximo el stock de sobrantel 4 . 5.3. LEASE BACK O SALE AND LEASE BACK.- Esta es una operacin en virtud de la cual el propietario de un bien determinado lo vende a una empresa de leasing que paga su precio al enajenante. Simultneamente dicha empresa otorga la tenencia del bien al vendedor en leasinl 5 . Esta modalidad de leasing, est contemplada tambin el del decreto Legislativo N 29g36, por la cual se permite a la compaa de leasing comprar al empresario sus equipos o parte de ellos y de inmediato celebrar con el mismo un contrato de leasing y le cede el uso de ello. 32 Ulises Montoya Manfredi. "Derecho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin Patrimonial" Tomo l. Pg. 346; en el cual se niega la similitud con el Renting, lo nos expresa que llega a confimdirse; posicin contraria a la de la Dra. Zaida Osorio .. 33 Zaida Osorio Ruz. Op. Cit. Pg. 265. 34 Zaida Osorio Ruz. Op. Cit. Pg. 265. 35 Op_ Cit. Pg. 264. 36 Decreto Legislativo. N 299. del 26 de Julio de 1984. en su Art. 27.
Dos contenidos pueden cumplirse con esta operacin de esta naturaleza 37 : l. De salvamento por la cual una empresa cuyo porvenir comercial esta asegurado gracias a sus posibles ventas, pero que debido a la falta de liquidez se ve amenazada. Aqu el Lease Back O Sale And Lease Back, sera una formula para poder pagar a sus acreedores y continuar con sus operacin facilitando transformar sus inmovilizaciones en fondos disponibles. 2. La de facilitar la expansin econmica de la empresa utilizando sus propios equipos para lograr la liquidez necesaria. Por el Sale and lease back, el banco adquiere una empresa una planta industrial simultneamente se le facilita en arrendamiento financiero para que la contine utilizando y siga desarrollando su explotacin econmica. De tal forma la empresa convierte sus activos fijos en activos lquidos para facilitar su desenvolvimiento. De esta manera la empresa cambia sus ttulo jurdico en virtud del cual tiene el uso de los bienes e instalaciones, pero conserva su utilizacin, sin interrupciones. FARGOSI, sostiene que ellease back desaparece la forma de relacin trilateral, para convertirse en una literal, es por eso que tambin se le conoce como leasing de retorno, que procura principalmente la obtencin de liquidez. JA VIER RODRGUEZ VELARDE, por su parte, seala que el lease back, es una modalidad de leasing en el cual el cliente mismo hace el papel de proveed01)8. 5.4. LEASI NG I NMOBI LIARlO.- 37 Ulises Montoya Manfredi "Derecho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin Patrimonial" Tomo 1. Pg. 347- 348 38 Zaida Osorio Ruz. "Contratos Comerciales - Empresariales y el Arbitraje" .Pg. 265.
Si nos atendemos a la clase de bienes, el leasing puede ser mobiliario o inmobiliari0 39 . La figura de leasing puede servir para atender necesidades de inmuebles en la actividad comercial o industrial. Se cuestiona si se admite para llenar la necesidad de vivienda, pues no encuadrara en sufilosofia y su historia, que es la de servir como alternativa para el equipamiento de las empresaio. El leasing inmobiliario es usado por industrias a instalarse o en proceso de expansin que no pueden o no desean financiar por s misma el proyecto de construccin que necesitan. Este consiste en la adquisin que hace el banco o institucin financiera de un determinado inmueble seleccionado por el cliente, con el fin de construir en el terreno adquirido un edificio destinado a industria, establecimiento fabril, explotacin comercial, etc., el cual una vez terminado es ocupado inmediatamente y usado por el cliente en locacinfinanciera 41 . Vencido el plazo del contrato y cumplidas todas y cada una de las obligaciones asumidas, el cliente se convierte en propietario del terreno y de la construccin. Segn De la Cuesta Rute, la duracin del contrato traslativo del uso del bien se pacta en funcin de la idea de la "vida econmica" o utilidad, y la duracin a su vez determina la fijacin del importe de cada uno de los pagos que el usuario debe realizar y su nmero total atendiendo el escalonamiento que se pacte; y al resaltar la nocin de "vida econmica" del bien lo hace para delimitar con claridad el campo a que se contrae elleasing relativo a bienes que civilmente son muebles, puesto que la nocin de leasing no se concibe respecto de los bines inmuebles que, por su naturaleza, tienen una vida fisica y econmica ilimitada, admitiendo luego desde otra ptica la posibilidad de la existencia de leasing sobre bienes inmueblei 2 . Elleasing inmobiliario se subdivide en 43 : 39 As lo indica el Art. 10 del D. Leg. N 299. 40 Ulises Montoya Manfredi. "Der~ho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin Patrimonial" Tomo I. Pg. 348 41 Zaida Osorio Ruz Op. Cit. Pg. 264. 42 Ulises Montoya Manfredi. "Derecho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin Patrimonial" Tomo I. Pg. 348 43 Zaida Osorio Ruz. "Contratos Comerciales - Empresariales y el Arbitraje" .Pg. 264.
a) Leasing Inmobiliario Empresarial: Cuando el usuario es una empresa comercial o industrial. b) Leasing Inmobiliario Habitacional: Cuando el usuario lo destina a vivienda, que puede ser incluido en un plan estatal o privado con fines sociales, comunitarios y de carcter masivo. En caso de incumplimiento del pago del canon por parte del tomador, ste tendr como sancin desalojar el bien en uso, sin perjuicio de la indemnizacin a que haya lugar. Teniendo en cuenta la formula financiera, es mucho ms complicada que la del leasing mobiliario; sus plazos pueden ser mucho mayores, a fin de no perjudicar la estructura de financiacin del proyecto 44. Tambin esta especie de leasing est sometida a una serie de eventualidades; si bien la construccin se deprecia, el lote por le contrario aumenta su valor y por muchas circunstancias puede valorizarse considerablemente 45 . Nuestro Ordenamiento Jurdico tambin toma en cuenta esta figura financiera, EN EL ARTCULO ]0 DEL D. LEG. 299 cuando establece: " Considrese arrendamiento financiero, el contrato mercantil que tiene por objeto la locacin de bines muebles o inmuebles por una empresa ... " . 6.- FUNCIN ECONMICA: La causa de la creacin de esta figura jurdica propia del derecho mercantil, nos remonta a la necesidad de evaluar los criterios de propiedad y posesin. Muchas veces 44 Ulises Montoya Manfredi. Op. Cit. Pg. 349. 45Ulises Montoya Manfredi Op. Cit. Pg. 349.: el valor final del inmueble adquiere por la valoracin especial importancia, a diferencia delleasing mobiliaria en el que la empresa delleasing en su opcin de financiera solo le interesa mantener en uso al arrendatario, pues su utilidad viene depreciada en el tiempo, resultando al final un valor residuaJ poco o nada importante, aspecto totalmente diferente en el leasing mobiliario en el cual el terreno suele revaluarse.
mayor provecho se tiene con el uso del bien antes que ser propietario del mismo, el xito est precisamente en saber utilizar los bienes en los procesos productivos. Este tecnicismo es lo que nos lleva a la necesidad de aprovechar al mximo los recursos y crear frmulas contractuales que superen los mrgenes tradicionales. El creciente proceso de modernizacin que caracteriza a la sociedad provoca una mayor diversificacin en la actividad econmica. Al lado de todo ese avance en la actividad, los mecanismos clsicos de financiacin quedan insuficientes. Aparecen tambin nuevas formas de financiacin de la actividad productiva (Vidal Blanco). Surge el leasing como una nueva forma de financiacin, ofreciendo al usuario la posibilidad de agregar otra lnea de crdito a las que tiene a su disposicin. El bien que ser objeto del leasing debe tener una actitud tal que proporcione los rendimientos necesarios para cubrir el costo de la amortizacin de los beneficios esperados. Es el propio equipo el que se va a auto financiar con los mayores ingresos que proporcione. Lo importante y necesario para la actividad econmica no es la propiedad sobre los bienes de equipo, sino su utilizacin y en este sentido elleasing represente una evolucin mental contraria a los principios tradicionales de propiedad Es de resaltar que elleasing constituye una herramienta de financiacin de bienes de capital principalmente, y que su xito como fuente generadora de bienes estar dada por la clase gerencial, pues el factor confianza para el xito de la empresa que convenga en un leasing estar dado ya no en la garanta real que se ofrece al nuevo proyecto, sino en la capacidad gerencial del grupo dominante, el cual basar su xito en las condiciones generadoras de mercado. 46 7.- CONSIDERACIONES SOBRE LA OPCIN DE COMPRA Y EL VALOR RESIDUAL EN EL LEASING: 46 Ulises Montoya Manfredi "Derecho Comercial: Parte General, Contratos sociedades Estructuracin Patrimonial" Tomo l. Pg. 340-342. "
La opcin de compra y el valor residual son dos elementos importantes en el contrato de leasing. A pesar de ser un elemento del contrato de leasing, la opcin de compra no es la esencia del contrato, pues el leasing es una operacin financiera con relaciones trilaterales, cuyo fin principal es el financiamiento del uso del bien entregado en leasing. El valor residual, segn MAX ARIAS SCHEREI BER, es la diftrencia entre el valor real del bien o bienes materia del contrato, debidamente fijado en la misma y lo que se ha amortizado mediante el pago peridico de las cuotas. En efecto, el contrato tiene que conferir al tomador la posibilidad de adquirir el bien una vez vencido el plazo de uso, y tiene que fijar el importe del valor residual, pudiendo preverse su ajuste con sujecin a algunos de los ndices en uso en la actividad bancaria. El contrato debe contener la determinacin del tiempo hasta el cual el tomador podr usar de su derecho de compra y prever la forma de notificacin de tal decisin al banco. Es a partir de dicha notificacin que se establece la oportunidad de pago del valor residual. 47 8.- SUJ ETOS INTERVI NIENTES EN EL CONTRATO DEL LEAS/NG: Intervienen en este contrato: El banco o la entidad financiera en su calidad de otorgante delleasing. El cliente en su calidad de tomador. Con relacin a la entidad financiera, Javier Rodrguez Velarde, seala que los bancos estn autorizados a realizar esta operacin a travs de un departamento especializado o a travs de una empresa subsidiaria. Tambin estn facultados las sociedad de leasing creadas con este objeto. 47 Zaida Osorio Ruz. "Contratos Comerciales - Empresariales y el Arbitraje" .Pg. 263-264.
MAX ARIAS SCHERIBER, segn las leyes peruanas a la empresa que otorga la financiacin se le llama locadora, exigindose que estas operaciones sean efectuadas por sociedad especializadas en contratos de leasing que por su misma naturaleza son fiscalizadas de una manera especial, dado que intervienen en la captacin de fondos en el mercado financiero. Ahora Javier Rodrfguez Velarde, refirindose al cliente, que ste es quien determina sus necesidades de requerimiento de maquinarias y equipo o inmuebles para una industria, y que solicita el financiamiento, comprometindose en arrendamiento con el pacto de compraventa futura. En cuanto al cliente. MAX ARIAS SCHERIBER refiere que el interesado, beneficiario, locatario o arrendatario, pues as se llama indistintamente, es la persona natural o jurdica que requiere financiacin para el uso y disfrute y eventualmente su adquisicin, de un bien o bienes destinados a sus actividades. Existe adems el proveedor del bien, el mismo que en la relacin contractual vine a ser un tercero ajeno a ella. Si bien es cierto el proveedor tiene una participacin marginal, sin embargo, muchas veces se lo incluye en el contrato por los efectos relativos a las garantas de los bienes vendidos, capacitacin, asesorfa tcnica, venta de repuestos y otros de tipo tcnico. As lo manifiesta Javier Rodrguez Velarde. 48 9.- OBLIGACIONES DE LAS PARTES: 9.1. OBLIGACIONES DEL BANCO O ENTI DAD FI NANCIERA (DADOR). Las que a continuacin se indican: 48 Zaida Osario Ruz. Op. Cit. Pg. 260-261.
./ Adquirir el bien del proveedor; deber adquirir el bien sealado por el A' 1 1 . 49 arrenuatano y entregar o a usuarIO . ./ Entregar el bien; en cuanto a esta obligacin es necesario destacar que si bien le corresponde al dador, por lo general, quien entrega el bien es el proveedor. 50 ./ Garantizar el goce del bien; como todo arrendador, la sociedad leasing est obligada a garantizar el goce del bien para el arrendatario durante la duracin del contrato de leasing. 51
./ Mantener la tenencia del bien en el tomador; esta es una obligacin jurdica, por lo que debe proteger al cliente en caso de acciones legales de terceros que puedan afectar la tenencia del bien en poder del tomador delleasing. ./ Dar cumplimiento a la oferta de venta en las condiciones acordadas entre las partes. 52 9.2. OBLIGACIONES DEL CLIENTE (TOMADOR). Las siguientes: ./ Recibir el bien; esta obligacin tambin supone acondicionar el lugar donde va ubicarse el equipo O bien de leasing. 53
~9 Ulises Montoya Manfredi. "Derecho Comercial: Parte General, Contratos, sociedades, Estructuracin 'atrimonial" Tomo l. Pg. 363. o Zaida Osorio Ruz. "Contratos Comerciales - Empresariales y el Arbitraje" .Pg. 266. 1 Ulises Montoya Manfredi. Op. Cit. Pg. 363. 2 Zaida Osorio Ruz. Op. Cit. Pg. 266 3 Zaida Osorio Ruz. Op. Cit. Pg. 266
./ Pagar la renta o precio delleasing; el precio es el elemento esencial del contrato y constituye la prestacin propia a cargo del tomador. 54 ./ Asegurar el bien; el bien objeto del contrato debe ser asegurado por el cliente, con lo que el dador queda totalmente garantizado respecto a la financiacin acordada. Por lo general, se seala un plazo dentro del cual el tomador debe contratar el seguro y remitir la pliza correspondiente al banco dador. Adems, debemos destacar que el seguro debe tener por beneficiario a la institucin dadora. Sin embargo, hay casos en que el bien se entrega ya asegurado y es obligatorio di cliente pagar el importe de la prima del seguro. 55 ./ Permitir la inspeccin del bien por parte del banco, la misma que se llevar a cabo en forma peridica. 56 ./ Procurar la conservacin del bien de tal forma que se mantenga en buen estado. Es importante resaltar que el tomador o cliente debe efectuar las reparaciones y gastos de conservacin necesarios de tal forma que debe mantener el bien en perfecto estado de funcionamiento. Esta obligacin est relacionada en forma directa al resultado final del contrato, en caso de no concluir ste con la adquisin del bien por el cliente. En dicho caso, al realizarse la venta directa o subasta del bien, el cliente puede obtener o no una diferencia en su beneficio o contrariamente pagar una suma adicional. 57 ./ Hacer un correcto uso del bien, teniendo en cuenta que el bien debe cumplir el destino para el cual fue adquirido. 58 ./ Obligacin de pagar el valor residual si se trata de la adquisin en propiedad del bien, en cuyo caso, el cliente deber su decisin al banco en el plazo establecido en el contrato respectivo. 59 54 lllises Montoya Manfredi. Op. Cit. Pg. 364. 55 Zaida Osorio Ruiz. Op. Cit. Pg. 266 56 Op. Cit. Pg. 266. 57 Op. Cit. Pg. 266. 58 Op. Cit. Pg. 266
./ Pagar la diferencia existente entre el valor residual y el precio de reventa, en caso que el cliente no adquiera el bien. 60 ./ Obligacin de efectuar reparaciones locativas la reparaciones necesarias, que son indispensables para la subsistencia misma de la cosa, son cargo de los arrendadores, salvo que los contratos acuerden otra cosa. 61 ./ Asumir obligaciones desplazables; los derechos de la sociedad leasing al usuario son: 62
o El exigir la entrega de la cosa comprada y exigir el saneamiento de la eviccin de los vicios redhibitorios. o En materia de contrato de arrendamiento, el arrendador tiene la obligacin de mantener la cosa en el estado de servir para el fin que fUe arrendada, por tanto son de su cargo las reparaciones necesarias que requiera la cosa. o Por la naturaleza propia delleasing, los riesgos por el perdida o destruccin de la cosa se trasladan a su dueo (la sociedad de leasing), a la cabeza del usuario, quien se obliga a mantener los bienes debidamente asegurados contra los riesgos ms probables de ocurrencia. El usuario soporta la perdida del bien. ./ Pagar los impuestos, tasas y gravmenes que graven la cosa o la actividad efectuada con el bien adquirido. 63 ./ Obligacin de restituir los bienes en leasing al finalizar el contrato; siendo el leasing un contrato que confiere la tenencia del bien al tomador y teniendo este contrato una duracin determinada. ste debe restituir los bienes al final del contrato. Deber restituirlos en el estado 59 Op. Cit. Pg. 266. 60 Op. Cit. Pg. 266. 6\ Ulises Montoya Manfredi. Op. Cit. Pg.365. 62 Ulises Montoya Manfredi. Op. Cit. Pg. 365 63 Zaida Osorio Ruz. Op. Cit. Pg. 266
que le fueron entregados tomndose en consideracin el deterioro por le uso y goce legitimo.6-f 10.- EXTINCIN DEL CONTRATO: Tenemos dos clase de extincin del contrato, segn el Jurista peruano Ulises Montoya Manfredi: 10.1 EXTINCIN NORMAL; es por el vencimiento del trmino. La duracin del contrato debe aproximarse a la vida til estimada para el bien por las partes al momento de celebrar el contrato. El tomador delleasing tiene una triple opcin: Comprar el equipo; Continuar con elleasing; o Restituir los bienes a la sociedad 10.2 EXTINCIN ANORMAL; puede darse por el pago o resolucin expresada del contrato. El primer caso, la falta de pago de dos o mas cuotas consecutivas o el atraso de pago en ms de dos meses faculta a la locadora a resolver el contrato (Art. 9 del D. Leg N 299).65 En la resolucin expresa, una de las partes no cumple determinada prestacin. En tal caso, la resolucin podr producirse de pleno derecho 64 Ulises Montoya Manfredi. Op. Cit. Pg.366. 65 Articulo 9 ; La cuotas peridicas a abonarse por la arrendataria podrn ser pactadas en moneda nacional o de moneda extr.anjera,y ser fijadas, o variables y reajustables. Sin peIjuicio de los correspondientes intereses en un contrato se podrn pactar por mora en el pago de las cuotas, la falta de pago de dos o mas cuotas consecutivas o el atraso del pago en mas de dos meses facultara a la locadora a rescindir el contrato.