ARIEL DERECHO

CARLOS SANTIAGO NINO

ETICA Y
DERECHOS HUMANOS
Un ensayo de jundamentaci6n
EDITORIAL ARIEL, S. A.
BARCELONA
I
\
X ADVERTENCIA Y AGRADECIMIENTOS
i o ~ e s importantes en el modo de concebir Ia democracia como
sucedaneo del discurso moral. El capitulo X absorbe ahora
parte de Ia discusi6n del V sobre paternalismo y perfeccionis-
mo y el problema de Ia punibilidad del consumo de drogas me-
ramente ejemplifica en esta version las implicaciones de esa
discusi6n. En el capitulo XI he revertido las dos ultimas sec-
ciones y se han introducido algunas modificaciones en las pro-
puestas finales.
He discutido con mucho provecho diferentes argumentos
de este libro con amigos y colegas a quienes deseo agradecer su
paciencia e interes. Entre ellos estan Carlos E. Alchourr6n,
Eugenio Bulygin, Genaro R. Carri6, Ronald Dworkin, Martin
D. Farrell, Owen Fiss, Ernesto Garz6n Valdes. Hartmut
Kliemt, Norbert Hoerster, Juan Larreta, Jaime Malamud Goti,
Thomas Nagel, Eduardo Rabossi y Tim Scanlon.
Estoy muy reconocido a Carlos Rosenkrantz por haberme
ayudado en Ia edici6n dellibro preparando el indice analitico y
revisando las pruebas junto a Gabriel Bouzat, Hernan Gullco y
Agustin Zbar. Adem as de los nombrados debo agradecer el
estimulo de una permanente discusi6n a colabotadores y par-
ticipantes de mi seminario de etica, tales como Marcelo Ale-
gre, Claudio Amor, Martin Bohmer, Roberto de Micheli, Car-
los Esposito, Roberto Gargarella, Marcela Rodriguez y Javier
Saran.
Tambien deseo dar las gracias a Eva Dietrich por su efi-
ciente trabajo de edici6n.
CARLOS SANTIAGO NINO
iNDICE GENERAL
Advertencia y agradecimientos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IX
lntroducci6n . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
PARTE PRIMERA
METAETICA
CAPITULO PRIMERO
EL CONCEPTO DE DERECHOS HUMANOS
1. Introducci6n . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
2. Los derechos humanos como derechos morales.
El iusnaturalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
3. La relevancia de los derechos morales para Ia teo-
ria y Ia practica juridicas . . . . .. . . . . .. . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . 20
4. El "status" normative de los derechos morales . . . . 25
a) Derecho como ausencia de prohibici6n . . . . . . . . . . 26
b) Derecho como permisi6n directa . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
c) Derecho como correlato de obligaciones acti-
vas o pasivas de otros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
d) Derecho como demanda .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
e) Derecho como inmunidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
5. Una propuesta de reconstrucci6n del concepto de
derecho moral . . . .. . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
6. Los rasgos distintivos de los derechos humanos y
el concepto de persona moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
XII
1.
2.
3.
4.
1NDICE GENERAL
CAPITULO II
EL ESCEPTICISMO ETICO
Racio1_1alismo, liberalismo y escepticismo etico . . . . 49
Inserc1on de los contratos en el derecho comercial 57
a) El convencionalismo moral 57
b) La etica del autointeres . 63
Las raices del escepticismo
a) La justificabilidad de los juicios basada en he-
chos ..................................... 73
b) La justificabilidad de los juicios
da en Ia voluntad divina 75
c) La justificabilidad de los.
da en deseos ........................................... .
d) Los juicios morales como directivas ............. .

CAPITULO Ill
EL CONSTRUCTIVISMO ETICO
77
81
86
88

1. Moral social y moral critica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92

2. Las funciones sociales de Ia moral . . 96
3. La determinacion del
moral ........................................................ 104
4. Algunos aspectos estructurales del discurso moral 108
5. Verdad y completitud de los juicios morales ....... 117
6. La JUsllficacion moral y Ia justificacH>n de Ia mo-
ral . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . .. . 125
CAPiTULO IV
EL NUEVO DESAFIO COMUNITARISTA
AL LIBERALISMO KANTIANO
1. .. :::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::
2. La retirada liberal ....................................... .
129
130
142
fNDICE GENERAL
XIII
3. Una tentativa de salvar alliberalismo kantiano 158
158
171
a) Nuevamente el relativismo ........................ .
b) La concepcion liberal de Ia persona ............ .
c) La prioridad de Ia justicia respecto de las con-
cepciones de lo bueno y Ia neutralidad del li-
beralismo .............................................. .
d) Autonomia, imparcialidad y Ia prioridad de Ia
moral ................................................... .
e) Implicaciones sustantivas y contexto social ... .
f) Conclusion ............................................ .
PARTE SEGUNDA
PRINCIPIOS
CAPiTULO v
EL PRINCIPIO DE AUTONOMIA DE LA PERSONA
178
185
190
197
1. Introduccion . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
2. Liberalismo y reconocimiento juridico de Ia moral
positiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
3. La ofensiva del perfeccionismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205
4. Los enfoques objetivo y subjetivo del bienestar . . 211
5. El contenido de los derechos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219
6. El discurso moral y Ia justificacion del principia
de autonomia . . . . . . . . . . . . . .. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
CAPITULO VI
EL PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD DE LA PERSONA
1. El uso de las personas como medios. La critica
al utilitarismo

237
2. o El problema de Ia identidad frente a principios de
distribucion

243
XIV 1NDICE GENERAL
3. Individualismo y colectivismo .. .. .. .... .. .... .... .. .. . 246
4. El punto de vista moral y el principio de inviolabi-
lidad de Ia persona .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. . 255
5. El papel de los derechos y de las limitaciones del
principio de inviolabilidad .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 260
1.
2.
3.
4.
5.
6.
CAPITULO VII
EL PRINCIPIO DE DIGNIDAD DE LA PERSONA
I ntroducci6n .. . .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 267
Tipos de determinismo .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 269
La naturaleza de Ia adscripci6n de responsabili-
dad y su vulnerabilidad frente a! determinismo . . . 273
El determinismo normativo y el principio de dig-
nidad de Ia persona .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 282
El alcance del consentimiento. Contratos y pe-
nas ........................................................... 291
El discurso moral y el principio de dignidad de Ia
persona .. .. .. .. .. .. .. .. . .. .. .. .. . . .. .. .. .. . .. .. .. . .. .. .. .. .. . 298
PARTE TERCERA
INSTITUCIONES
CAPiTULO VIII
EL ALCANCE DE LOS DERECHOS. LIBERALISMO
CONSERVADOR Y LIBERALISMO IGUALITARIO
1. Conflictos de derechos .. .. .. .. . .. . .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 305
2. El alcance negativo y positivo de los derechos .. .. 314
3. La significaci6n moral de las omisiones ............. 317
a) La distinci6n de sentido comun ................... 317
b) La distinci6n de senti do comun cuestionada .. . 320 .
XV
c) La reconstrucci6n de Ia distinci6n de sentido
comun ................................................... 325
4. El canicter normativo de Ia causaci6n y una apa-
rente circularidad entre los principios liberales . . . 334
5. La soluci6n del liberalismo igualitario .. . .. .. .. .. .. .. 340
6. Los derechos "nuevos" y Ia estructura econ6mica 348
7. Los beneficiarios de los derechos .. . .. . .. .. .. .. . .. . .. . 356
CAPiTULO IX
JUSTIFICACI6N DE LA INTERFERENCIA EST A TAL.
DEMOCRACIA Y OBLIGACI6N DE OBEDECER
EL DERECHO
1. La necesidad de autoridades juridicas .. .. .. .. .. .. .. . 367
2. Las justificaciones corrientes de Ia democracia .. . 371
a) La democracia como expresi6n de Ia soberania
popular . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
b) La democracia como el gobierno que cuenta
con el consentimiento de los gobernados .. .. .. . 377
c) Otras justificaciones corrientes de Ia demo-
cracia .................................................... 381
3. La democracia como un sucedaneo del discurso
moral ........................................................ 387
4. La obligaci6n moral de observar un derecho de-
mocratico. La objeci6n de conciencia .. . .. .. . .. .. . 400
CAPITULO X
LOS LiMITES DE LA INTERFERENCIA EST A TAL:
EL PERFECCIONISMO
1. Paternalismo y perfeccionismo .. .. . .. .. .. .. .. .. .. .. .. . 413
2. El ejemplo de Ia punici6n del consumo de drogas 420
a) Introducci6n .. .. .. .. .. . .. . .. .. .. . .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 420
b) El argumento perfeccionista .. .. .. .. . .. .. .. .. .. .. .. 424
c) El argumento paternalista .. .. .. .. . .. .. .. .. .. .. .. .. . 427
,, ' ,,-- ' '
XVI lNDICE GENERAL
d) El argumento de Ia defensa social . . . . . . . . . . . . . . . . 435
e) Conclusi6n . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 445
CAPITULO XI
LOS LiMITES DE LA INTERFERENCIA EST A TAL:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
EL CASO DE LA PENA DE MUERTE
Introducci6n . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 447
Retribuci6n y muerte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448
Prevenci6n y muerte . . . . . . . . . . . . . .. .. . . . . . . . . .. . . .. . . . . . . 451
La teoria consensual de Ia pen a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454
i_Protege Ia pena de muerte a Ia sociedad? . . . . . .. . . 458
i_Puede renunciarse a vi vir? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466
Bibliografia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 479
lndice alfabt!tico .................................................... .
487
INTRODUCCI6N
Es indudable que los derechos humanos son uno de los
mas grandes inventos de nuestra civilizaci6n. Con esta afirma-
ci6n quiero destacar varias cosas: en primer Iugar, que el re-
conocimiento efectivo de los derechos humanos podria paran-
gonarse al desarrollo de los modernos recursos tecnol6gicos
aplicados, por ejemplo, a la medicina, a las comunicaciones o a
los transportes en cuanto al profundo impacto que produce en
el curso de la vida human a en una sociedad; en segundo termi-
no, que tales derechos son, en cierto sentido, "artificiales", o
sea que son, como el avi6n o la computadora, producto del in-
genio humano, por mas que, como aquellos artefactos, ellos
dependan de ciertos hechos "naturales"; en tercer lugar, que,
al contrario de lo que generalmente se piensa, la circunstancia
de que los derechos humanos consistan en instrumentos crea-
dos por el hombre no es incompatible con su trascendencia
para la vida social.
Esta importancia de los derechos humanos esta dada,
como es evidente, por el hecho de que ellos constituyen una
herramienta imprescindible para evitar un tipo de catastrofe
que con frecuencia amenaza a Ia vida humana. Sabemos,
aunque preferimos no recordarlo todo el tiempo, que nuestra
vida esta permanentemente acechada por infortunios que pue-
den aniquilar nuestros planes mas firmes, nuestras aspiraciones
de mayor aliento, el objeto de nuestros afectos mas profundos.
No por ser obvio deja de ser motivo de perplejidad el hecho de
que este caracter tragico de la condici6n humana este dado,
ademas de por la fragilidad de nuestra constituci6n biol6gica y
por la inestabilidad de nuestro entorno ecol6gico, por obra de
nosotros mismos. Para un observador externo debe ser real-