Rafael Marques Martins de Oliveira - Enoque José de Araújo Junior - Limitação Do Uso Das Algemas Análise Crítica Da Súmula 11 Do STF - 14 de Abril de 2014
0 evaluări0% au considerat acest document util (0 voturi)
56 vizualizări38 pagini
Titlu original
Rafael Marques Martins de Oliveira - Enoque José de Araújo Junior - Limitação Do Uso Das Algemas Análise Crítica Da Súmula 11 Do Stf - 14 de Abril de 2014
0 evaluări0% au considerat acest document util (0 voturi)
56 vizualizări38 pagini
Rafael Marques Martins de Oliveira - Enoque José de Araújo Junior - Limitação Do Uso Das Algemas Análise Crítica Da Súmula 11 Do STF - 14 de Abril de 2014
LIMITAO DO USO DAS ALGEMAS ANLISE CRTICA DA SMULA 11 DO STF
RAFAEL MARQUES MARTINS DE OLIVEIRA
NATAL - RN 2014
RAFAEL MARQUES MARTINS DE OLIVEIRA
LIMITAO DO USO DAS ALGEMAS ANLISE CRTICA DA SMULA 11 DO STF
Monografia apresentada ao Centro Universitrio FACEX (UNIFACEX), como parte dos requisitos para obteno do ttulo de Bacharel em Direito.
ORIENTADOR: Prof. Esp. Enoque Jos de Arajo Junior.
NATAL 2014
Dedico este trabalho a todos que de forma direita ou indireta me ajudaram em sua concluso. De forma especial a minha famlia, me pai e namorada. Pela compreenso e apoio.
AGRADECIMENTOS
instituio pedaggica instituio de realizao da pesquisa Ao Professor orientador e examinadores Aos demais A Deus. A minha famlia, minha namorada e em especial a meus pais pela confiana e apoio. Ao meu orientador pela ajuda na elaborao do trabalho. Aos amigos e colegas de curso que estiveram junto por toda essa jornada.
[...] devemos ler a realidade com os olhos crticos, de tal sorte que sempre nos recordemos de nos apresentar como sujeitos capazes de histria prpria [...]
Pedro Demo
RESUMO
No presente trabalho, analisaremos o uso das algemas e sua regulamentao pela smula vinculante de nmero 11 do Supremo Tribunal Federal, que a princpio busca garantir a preservao da imagem e da dignidade da pessoa humana atravs da no utilizao de um dispositivo de segurana que pode garantir a segurana do agente pblico que s usa, a do conduzido e de toda sociedade que os cerca. Fazendo uma anlise crtica com relao aos riscos que a limitao do uso das algemas pode gerar, busca-se entender qual o propsito de tal dispositivo, sua relao com o sistema jurdico Brasileiro, como esse dispositivo pode auxiliar no seu uso prtico, como a smula 11 do Supremo Tribunal Federal regulamenta o seu uso e por fim quais os riscos que essa limitao pode trazer.
In this paper, we analyze the use of handcuffs and its regulation by binding precedent of number 11 of the Supreme Court, the principle seeks to ensure the preservation of the image and dignity of the human person through failure to use a safety device that can ensure public security agent uses to the driven and the whole society around them. Making a critical analysis about the risks that limiting the use of handcuffs can generate, we seek to understand what the purpose of such a device, its relationship with the Brazilian legal system, as this may assist device in practical use, such as summary 11 of the Supreme Court regulates its use and finally what risks this limitation can bring.
1INTRODUO.....................................................................................................08 2 EVOLUO HISTRICO JURDICA DAS ALGEMAS......................................10 2.1 EVOLUO HISTRICA.................................................................................10 2.2. EVOLUO JURIDICA...................................................................................14 3. NECESSIDADE DA UTILIZAO DAS ALGEMAS..........................................19 3.1. A CONSONNCIA NA ORIENTAO DO USO DAS ALGEMAS...................21 4 SUMULA VINCULANTE 11 STF.........................................................................24 4.1 BREVE CONCEITO DE SUMULA VINCULANTE.............................................24 4.2 A SMULA VINCULANTE 11 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL..............26 4.3 FUNDAMENTAO JURIDICA CONSTITUCIONAL DA SUMULA 11 STF .27 5 CONCLUSO........................................................................................................31 REFERENCIAS.....................................................................................................33
8
1 INTRODUO
A inrcia do Poder Legislativo em regulamentar devidamente o uso das algemas, provocou o surgimento de uma zona cinzenta no ordenamento jurdico brasileiro no que concerne s algemas que perdurou por 24 anos. Tal dispositivo de conteno, Segundo a Ministra do Supremo Tribunal Federal, Carmem Lcia no HC 89429/RO Rondnia, comentou como relatora em 2006, origina-se do rabe aljamaa, significando pulseira, e usado atualmente para impedir reaes indevidas que possam ser agressivas ou mesmo incontrolveis por presos, sejam contra policiais, contra si ou contra terceiros. Aps o julgamento do habeas corpus de nmero 91952 pelo Supremo Tribunal Federal em 2008, em que Antnio Srgio por intermdio de seu advogado alegou ter sido prejudicado em seu julgamento por ter permanecido algemado, o que teria influenciado o jri, o STF de ofcio, editou a smula vinculante de nmero 11, que passou a regulamentar o uso das algemas a exigir que s fossem utilizadas em casos especficos de resistncia, receio ou tentativa de fuga. O que alm de limitar o uso das algemas, exige que seja fundamentado por escrito. Sob o risco de se responsabilizar o agente, a autoridade ou o Estado e at mesmo ocorrer a nulidade da priso ou do ato processual. O STF atravs da smula 11, alega entre outros aspectos, proteger a imagem e a honra do custodiado, que em caso de exposio teria as mesmas lesionadas, o que fere princpios constitucionais fundamentais. Alm da dignidade do conduzido como pessoa humana. Esta limitao na esfera social tanto quanto na jurdica, gerou polmicas entre as quais podemos citar a questo da circunstncia em que foi concebida. Uma vez que o conceito de smula vinculante exige certas condies para que possa ser editada, como quantidade considervel de decises sobre o mesmo assunto, o que justificaria a necessidade de se pacificar o entendimento. Afim de alm de desobstruir o judicirio unificando o direcionamento das decises, garantir a segurana jurdica a quem recorresse ao mesmo. Alm da questo social, refletida na prtica. Pois com essa limitao do uso das algemas e no a utilizao preventiva como regra das mesmas, o risco que o agente, o conduzido e a sociedade correm pode aumentar consideravelmente. 9
A criao da smula 11, do STF, ainda tem outros pontos como a coincidncia da poca de sua edio com operaes da Policia Federal que foram exibidas por noticirios televisivos, inmeras prises de pessoas de alto poder aquisitivo e poltico nas quais foram utilizadas as algemas. O que gerou a dvida sobre a motivao de sua edio. A necessidade proteo aos direitos da pessoa humana, independentemente de sua condio, seja de suspeito ou de acusado indiscutvel. Porm, no se pode deixar de levar em considerao a real e correta utilizao do dispositivo de conteno que tem por nome algemas. Ainda leva-se em considerao, a consonncia entre as instituies que utilizam tal dispositivo em orientar de forma clara a utilizao e frisar sempre a necessidade de se antecipar com relao a possveis reaes ou tentativas de fuga. Que so perigos citados inclusive no texto da smula 11 do Supremo Tribunal Federal. Este contraste entre as algemas, a sua utilizao pelos agentes e a ideia de abuso por parte do seu uso segundo o STF, gerou diversos entendimentos com relao ao assunto. Tendo gerado opinies controversas entre juristas, estudantes e a sociedade no geral. Tal situao referente a um dispositivo que usado em situaes de extrema tenso e diversas vezes de grande risco e que dependendo do seu uso ou no, salvar diversas vidas e preservar a sociedade tanto quanto os agentes e os custodiados, desperta a necessidade de um estudo, afim de se entender o que so as algemas, como e por que surgiram, como tambm como as mesmas esto regulamentadas em nosso ordenamento jurdico. Assim como torna- se igualmente importante o entendimento do que se trata exatamente a smula vinculante e qual seu propsito assim como mais especificamente o contexto e as motivaes que levaram a edio da smula 11 pelo Supremo Tribunal Federal e quais os problemas e dvidas que a mesma Criou.
10
2 EVOLUO HISTRICO JURDICA DAS ALGEMAS
A utilizao de algemas como instrumento de conteno de um custodiado, sempre provocou discusses e opinies divergentes. De um lado, h os que consideram o artefato fundamental segurana tanto dos que conduzem o preso, quanto do prprio preso. Doutro lado, h os que criticam o seu uso por entender que atenta contra a dignidade do ser humano e tambm uma afronta ao princpio da no culpabilidade, quando usadas em presos ainda no condenados.
2.1 EVOLUO HISTRICA
Para um melhor entendimento mister que se trace toda uma trajetria para que possamos chegar ideia atual das algemas e de sua utilizao, por tanto, percebe-se a importncia de se entender suas origens e sua evoluo histrica, que concomitante s mudanas no panorama scio jurdico brasileiro, culminaram em diversos entendimentos sobre qual seria o procedimento ideal para o seu uso. Portanto, iniciaremos o presente captulo abordando a origem de tal dispositivo, expondo um breve resumo de sua evoluo ao longo da histria e as modificaes que culminaram no artefato que conhecemos hoje. Posteriormente faremos um apanhado dos fatos jurdicos que envolvem as algemas e sua utilizao, seja pelos agentes pblicos nas ruas, seja dentro do sistema prisional, em situaes primordialmente urbanas e corriqueiras. Por tanto o presente trabalho no se prestar a analisar normas de utilizao navais e areas ou militares. Observando como o dispositivo regulamentado em nosso ordenamento para que possamos chegar a tal conceito. notria a necessidade em alguns casos de se limitar os movimentos de determinada pessoa. Porm como no incio no haviam dispositivos como os que conhecemos atualmente, racional imaginar que qualquer material que pudesse ser manipulado para prender o indivduo fosse utilizado como cips, tiras de couro, 11
cordas, correntes, etc. Qualquer coisa que fosse eficiente para evitar fugas ou agresses. Mas esta pesquisa tem seu foco voltado para o dispositivo em questo. Principiamos nossa explanao, abordando a etimologia da palavra algema, tal como suas relevantes variantes. De acordo com Otvio Queiroz (1961), o termo Manietar proveniente do latim manus, atar ou mesmo prender as mos. J o termo algema que ns mais comum, vem do rabe al-jemme, que significa a pulseira e acabou por gerar a pronncia que popularmente conhecida, a al-jemma, como ensina Francisco da Silveira Bueno (1963), em seu Grande Dicionrio Etimolgico. Tal termo torna-se comum a partir do sculo XVI, segundo Srgio Marcos de Moraes Pitombo (1985) em seu livro Emprego de Algemas. Porm o uso de dispositivos com o intuito de limitar os movimentos vai alm das algemas. Passando por correntes, grilhes etc. fato que em tempos remotos e sombrios, celas, grilhes e correntes no eram utilizados apenas para limitao dos condenados a fim de garantir o cumprimento da pena, evitar fugas ou agresses, ou seja, submisso fsica, mas tambm como forma de castigo ou mesmo tortura. Consoante a citao do Padre Antnio Vieira em seu Sermo onde fala sobre a utilizao dos ferros em sua poca, bem lembrado por Pitombo em seu livro, Emprego de algemas (1985). Sendo que longo do tempo, palavras como jaula, grilhes, cela, algema, corrente entre outras, traziam a ideia de aprisionar. Atualmente utilizamos o termo algema no plural, tal qual traz Antnio Geraldo Cunha no Dicionrio Etimolgico Nova Fronteira (1982), onde: algema um instrumento de ferro com que se prendem os braos e pulsos Nessa mesma linha, entende Pitombo (1985, p. 275 - 292), que considera as algemas o instrumento de fora, em geral metlico, empregado pela justia penal, com que se prendem os braos de algum, pelos punhos, na frente ou atrs do corpo, ao ensejo de sua priso, custdia, conduo ou em caso de simples conteno. Como j mencionado anteriormente, a prtica de se limitar os movimentos de uma pessoa por meio da imobilizao seja dos ps ou das mos, provm de tempos remotos. De acordo com Fernanda Herbella (2008), em seu livro que trata das 12
algemas e a dignidade da pessoa humana, os mesopotmios h 4.000 anos j utilizavam o processo de atar as mos dos prisioneiros. At mesmo na mitologia grega podemos encontrar passagens nas quais as algemas tem considervel papel, como na lenda mitolgica em que Ssifo falava demais sobre a vida das outras pessoas e num certo dia, proferiu injrias contra Zeus, afirmando que havia se apaixonado, fugindo em seguida com a filha de Asopus. Zeus, pede a Hades seu irmo que puna Ssifo de forma severa e o leve para o inferno. Assim, quando Hades vem cumprir o pedido de seu irmo Zeus, Ssifo v que traz um par de algemas, as quais Ssifo pede que Hades demonstre como funcionam. Enquanto Hades ingenuamente demonstra como as algemas funcionam em seu prprio pulso, Ssifo as fecha. Deixando-o preso em sua prpria casa. Pois enquanto Hades estivesse preso ningum morreria, pois ele o deus do inferno, como ensina Thomas Bulfinch (2001) em seu livro de ouro da Mitologia. Ainda de acordo com Fernanda Herbella (2008), a principal vantagem da utilizao das algemas o seu uso mltiplo, pois no caso de se amarrar com cordas haveria necessidade posterior de cort-las, que seria a maneira habitual de soltar algum. O que aumenta o custo. A partir dessa observao percebe-se que certas ideias apesar de contemporneas no trazem tanta inovao, tais como as algemas descartveis. Alm de causarem ferimentos por frico ou mesmo por aperto excessivo. O que no era uma preocupao frequente para quem efetuava as capturas ou condues. Tratando dos grilhes, alm de mais difceis de serem removidos, podiam ser usados nas pernas, pulsos e at mesmo no pescoo. Podendo inclusive deixar os prisioneiros presos uns aos outros ou em esferas muito pesadas de metal, porm como o dimetro das grilhetas era fixo e existiam dimetros de pernas braos e pescoos diferentes, precisava-se de grilhes de diferentes tamanhos disponveis. Levando em considerao que no houvesse o tamanho adequado a uma pessoa com dimetro de perna ou mesmo pescoo maior, o dano que a compresso dos membros causasse poderia ser irreparvel e no caso do pescoo at mesmo o bito. 13
Dessa situao desumana, resulta a necessidade de se criar um dispositivo que permitisse um ajuste para cada tipo de pessoa. Permitindo com a evoluo que fosse utilizada por outras sociedades, como ensina Herbella (2008). Ao longo do tempo foram criados diversos tipos de algemas, desde a mais rstica, a grilhetas unidas por barras, correntes a at em forma de oito, entre outros. Porm, ainda segundo Herbella (2008), apesar da evoluo do dispositivo, ainda havia o problema do desconforto excessivo e das fechaduras que no forneciam a segurana necessria o que poderia colocar em risco os que exerciam as apreenses de criminosos agressivos e consequentemente qualquer um que estivesse prximo. O que culminou na criao de algemas que se ajustassem melhor e que pudessem ser colocadas com maior rapidez. Onde segundo o site handcuffs.org, acessado em 2014, um desses dispositivos utilizava uma corrente fina ou cabo, como cordas de piano, feitos de ao. Tal dispositivo poderia ser aberto com uma manopla em cada ponta ou fechado com apenas uma manopla. Este dispositivo permitia ao agente em caso de resistncia conter o preso torcendo mais as manoplas, causando dor ou mesmo ferimentos. Possuindo ainda segundo Herbella (2008), variaes de nomeclatura. Ficando o artefato conhecido como ligotte, cabriolet ou mesmo twister. Podemos perceber que a questo principal sempre foi a de conter o prisioneiro com a maior segurana para os agentes a para sociedade tanto quanto maior praticidade possvel, alm de no lhe infligir ferimentos ou dor desnecessrios. Porm como os dispositivos eram arcaicos em relao aos que temos disponveis hoje, provocando desconforto, dor e at ferimentos, podemos notar que no passado realmente havia violao dos direitos humanos pelo simples uso de tais dispositivos. A partir da dcada de 1880, surgiram algemas que possibilitavam o ajuste ao conduzido. Em que a catraca s operava em uma direo, possibilitando o ajuste gradativo e perfeito do semiarco ao pulso do detido, de acordo com o Manual Operacional do Policial Civil (2002). Este modelo de dispositivo ajustvel de conteno foi reproduzido em diversos pases porm o problema da colocao ainda persistia, pois para tal a algema precisava estar j aberta ou o agente teria que usar as chaves para abri-la na durante a apreenso segundo Herbella (2008). 14
O que poderia exigir maior uso da fora, ou mesmo possibilitar uma fuga ou resistncia por parte do detido. Porm a partir dos anos 20, as algemas mais modernas comearam a surgir. A rpida aplicao no detido, e seu ajuste varivel, evitariam os problemas enfrentados com os modelos anteriores. Alm de fechaduras com travas, as quais surgiram na mesma poca. Tal evoluo permite mais segurana para que no se consiga abrir a fechadura sem a chave e ainda o sistema de trava evita que aps estar algemado o detido aperte sem inteno ainda mais as algemas. Protegendo alm da segurana do agente e da sociedade, a integridade fsica do preso, segundo Herbella (2008). Podemos perceber a partir do texto de Carsio Eugnio de Carvalho Silva em seu livro que aborda tcnicas de segurana pblica e privada em 1991, a ideia de utilizao das algemas em que afirma:
imprescindvel em todo elemento que se detenha, a colocao das algemas, e principalmente no momento da deteno, quando o elemento que est sento detido, encontra-se sob tenso por causa da abordagem feita, e ainda no esteja raciocinando normalmente, pensando em fuga ou ataque ao abordador.(SILVA,1991, p. 58).
Percebemos a incluso do estado emocional do detido, uma vez que antes, colocava-se apenas a possibilidade de resistncia, ataque ou fuga, no levando em considerao que o detido pudesse estar sobressaltado ou mesmo sob efeito de entorpecentes.
2.2 EVOLUO JURDICA
O princpio do Devido Processo Legal, expresso na Constituio Federal de 1988, encontra-se disposto em nossa Carta Federal em seu artigo 5, inciso LIV.
Art.5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LIV _ ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. (Constituio Federal do Brasil de 1988) 15
As algemas, em sua mais primria funo, limitam os movimentos de quem se encontra detido, ou seja, a sua liberdade ainda que momentnea. Por tanto, se ningum pode ser privado de sua liberdade sem o devido processo legal, de crucial importncia a previso no ordenamento jurdico, regulamentando seu uso e no apenas limitando. Foucault (1977) ensina que a priso e as penas de encarceramento, como as que existem hoje, so fruto de uma concepo recente. Em pocas passadas, os criminosos ficavam presos apenas aguardando as sentenas e suas execues. Que poderiam culminar em trabalhos forados, castigos fsicos ou mesmo a morte. A questo da priso por meio de ferros, j chama ateno do ponto de vista jurdico em 1821 no Decreto editado por D. Pedro enquanto prncipe regente em 23 de maio daquele mesmo ano. Tal Decreto, segundo Srgio Marcos de Moraes Pitombo (1985), no refletia a realidade da poca em questo e assim diz:
Na Exposio de Motivos verberam alguns governadores, juzes criminais e magistrados, os quais (...) violando o sagrado Depsito da jurisdio, que se lhes confiou, mandam prender por mero arbtrio, e antes da culpa formada, pretextando denncias em segredo, suspeitas veementes e outros motivos horrorosos humanidade, para impunemente conservar em masmorras, vergados com o peso de ferros, homens que se congregam convidados pelos bens, que lhes oferecera a Instituio das Sociedades Civis, o primeiro dos quais , sem dvida, a segurana individual (...). (PITOMBO, 1985, p. 276).
Pitombo, ainda comenta a questo da serventia, ou funo das prises, que na verdade nunca deveriam ser usadas para flagelar ou torturar, seja fsica ou psicologicamente e sim unicamente com o fim de guardar pessoas com segurana. Assim Tal como Herbella (2008), podemos fazer uma analogia colocando paralelamente as prises e as algemas, uma vez que a utilizao de dispositivos para limitao de movimentos usados com intuito de infligir desconforto, dor ou ferimentos, tambm no seriam permitidos dentro do contexto, pois estariam abolidos tacitamente por analogia. Porm, em nos tempos do Imprio, a legislao penal, ainda com razes no direito medieval, reconhecia a pena de gals onde os condenados se viam forados a remar em navios mercantes ou mesmo de guerra e presos por grilhes em um 16
ambiente sujo, com calor insuportvel alm de doenas. Submetidos a privaes desumanas, tal qual ensina Lima, Herodites da Silva(1949). Essa pena era prevista pelo Cdigo Criminal do imprio Brasileiro de 1832 mais precisamente nos artigos 101 e 303. Entretanto o artigo 180 do mesmo Cdigo Criminal do imprio chama ateno quando preconiza
Art. 180. Se o ro no obedece e procura evadir-se, o executor tem direito de empregar o gro da fora necessaria para effectuar a priso; se obedece porm, o uso da fora prohibido. (BRASIL, Lei S/N, 29, novembro de 1832,).
Apesar das leis e decretos formalmente institudos serem tratados como letras mortas, ou seja, sem qualquer aplicao ou efetividade como ensina Herbella (2008). Podemos notar no artigo 180 uma ideia que nos remete ao princpio da proporcionalidade. Que segundo o artigo publicado pelo procurador de Justia do Ministrio Pblico de Minas Gerais, Denilson Feitoza (2009), Possui um carter formal relacionado ao mtodo. Pois exige uma justificao metdica em caso de interveno contra direitos fundamentais. E ainda um princpio constitucional implcito. Onde essa implicitude, se repete no Cdigo Criminal do imprio de 1832. Apesar da Lei de Nmero 261, de 3 de dezembro de 1841 que reformou o cdigo criminal de 1832 no ter alterado o artigo 180 que autorizava o uso da fora, em novembro de 1871, o Decreto de nmero 4.824, que tinha por finalidade regulamentar a lei 2.033 de setembro de 1871. Onde em seu captulo III, em que trata do processo criminal, precisamente no artigo 28 diz:
Art. 28. Alm do que est disposto nos arts. 12 e 13 da Lei, a autoridade que ordenar ou requisitar a priso e o executor della observaro o seguinte: O preso no ser conduzido com ferros, algemas ou cordas, salvo o caso extremo de segurana, que dever ser justificado pelo conductor; e quando no o justifique, alm das penas em que incorrer, ser multado na quantia de 10$000 a 50$000 pela autoridade a quem fr apresentado o mesmo preso. O exemplar do mandado, a que se refere o citado art. 13, equivale nota constitucional da culpa. (BRASIL, Decreto n 4.824 de 22 de Novembro de 1871).
17
O decreto Lei nmero 1002 de 1969, que instituiu o Cdigo de Processo Penal Militar tambm cita o uso da fora, em seu artigo 234 como vemos a seguir.
Emprgo de fora Art. 234. O emprego de fra s permitido quando indispensvel, no caso de desobedincia, resistncia ou tentativa de fuga. Se houver resistncia da parte de terceiros, podero ser usados os meios necessrios para venc-la ou para defesa do executor e auxiliares seus, inclusive a priso do ofensor. De tudo se lavrar auto subscrito pelo executor e por duas testemunhas. Emprgo de algemas 1 O emprgo de algemas deve ser evitado, desde que no haja perigo de fuga ou de agresso da parte do prso, e de modo algum ser permitido, nos presos a que se refere o art. 242. Uso de armas 2 O recurso ao uso de armas s se justifica quando absolutamente necessrio para vencer a resistncia ou proteger a incolumidade do executor da priso ou a de auxiliar seu. 2 O recurso ao uso de armas s se justifica quando absolutamente necessrio para vencer a resistncia ou proteger a incolumidade do executor da priso ou a de auxiliar seu.
Percebe-se o condicionamento fundamentado na resistncia, tentativa de fuga ou desobedincia. Sendo necessrio ainda a participao de testemunhas. A Lei de Execuo Penal, conhecida como LEP, instituda pela Lei 7210 de 1984, deixa claro em seu artigo 199 a necessidade da regulamentao da utilizao das algemas mediante Decreto Federal. Da seguinte forma: Art. 199 - O emprego de algemas ser disciplinado por decreto federal. Na exposio de motivos da mesma lei de Execuo Penal, que encontra-se publicada no Dirio do Congresso Nacional do dia 1 de Julho de 1983, A exposio de motivos referente Lei de Execues Penais que consta no Dirio do Congresso Nacional de 1 de Julho de 1983, aborda a utilizao das algemas de forma clara, inclusive prevendo situaes de falta de efetivo minimamente necessrio. O que chama a ateno para o 176 artigo citado abaixo.
Art. 176. A segurana pblica e individual comprometida quando as fugas ou as tentativas de fuga se manifestam, principalmente fora dos limites fsicos dos estabelecimentos prisionais, quando a reduo do nmero de guardas e as circunstncias do transporte dos presos impedem o melhor policiamento. Da a necessidade do emprego de algemas como instrumentos de constrio fsica. (BRASIL, Projeto de Lei n 1657, de 30 de Junho 1983).
18
J com relao ao Estatuto da Criana e do Adolescente, institudo pela Lei de n 8.069, de 1990. No h previso expressa de proibio da utilizao das algemas em adolescente ou mesmo crianas. Mas o artigo 178 da mesma Lei,
Art. 178. O adolescente a quem se atribua autoria de ato infracional no poder ser conduzido ou transportado em compartimento fechado de veculo policial, em condies atentatrias sua dignidade, ou que impliquem risco sua integridade fsica ou mental, sob pena de responsabilidade. (BRASIL, lei n 8.069, de 13 de julho de 1990).
Ora, o Delegado de Polcia, Professor da ACADEPOL em Bauru (SP), Wagner Adilson Tonini, em seu artigo publicado em Maio de 2004, lembra bem que este dispositivo, deixa espao para analogias. Uma vez que no caso de viaturas com a cabine traseira separada por grade, tambm pode ser descrita como compartimento fechado, porm trata-se da maneira ideal de transporte de um delinquente. Uma vez que em situaes de ameaa a segurana do agente da sociedade ou mesmo do prprio apreendido, admite-se a utilizao de algemas, em consonncia com a opinio de Jurandir Norberto Marura, citado pelo Delegado Wagner Adilson em seu referido artigo, seno vejamos:
Compulsando a melhor doutrina encontramos opinies geradoras da preocupao que ora nos permitimos discutir. Jurandir Norberto Marura (1) ao comentar referido dispositivo entendeu que houve vedao de conduo em compartimento fechado "tendo em vista a presuno legal de que esse procedimento atenta contra a dignidade do adolescente, pondo em risco sua integridade fsica ou mental". Sustentou ser corolrio do artigo 227, 3. , V, da Carta Magna, admitindo o uso de algemas quando demonstrada imperiosa necessidade e entendendo que a proibio no atinge viaturas onde o banco traseiro seja "impedido por grade ou dispositivo anlogo". (TONINI Wagner Adi lson, 2005).
O dever de assegurar quem se encontra em desenvolvimento consta claramente no art. 227 da Constituio Federal.
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. (Redao dada Pela Emenda Constitucional n 65, de 2010) 3 - O direito a proteo especial abranger os seguintes aspectos: V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de 19
qualquer medida privativa da liberdade. (CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988)
A partir de tais observaes, podemos perceber que a questo de se utilizar viaturas devidamente adaptadas ou mesmo as algemas ainda garantem que se possa imobilizar o delinquente, sem o perigo de ameaa. A vedao de tais procedimentos inviabiliza o trabalho policial, seja de priso ou de apreenso.
3 NECESSIDADE DA UTILIZAO DAS ALGEMAS
Para que se possa entender a crtica com relao smula 11 do Supremo Tribunal Federal, no se pode deixar de abordar a ideia da necessidade do uso de das algemas a partir das garantias que a Constituio Federal traz para sociedade e seus agentes pblicos, em seus princpios e normas, como analisar atravs de prismas distintos, seja de quem as usa, em quem so utilizadas e do cidado que tem relao com o fato mesmo que apenas como espectador. Pois a no observncia da segurana com relao s algemas especificamente, pode gerar risco e a responsabilizao de quem deixou de us-las. Alm de buscarmos compreender como os agentes pblicos so instrudos para sua utilizao, por que e em que situaes. Com isso, busca-se uma noo scio jurdica do artefato em si e de seu uso na prtica. A utilizao das algemas por seu poder de conteno, podem garantir a neutralizao de inmeras possibilidades de resistncia e at mesmo fuga do custodiado, alm de com o seu uso, tornar-se desnecessrio a utilizao da imobilizao a partir de tcnicas de toro dos membros ou mesmo evitar o uso de 20
arma de fogo como forma de coao. Compartilhando da mesma linha de raciocnio exposta na Revista Consultor Jurdico de 11.02.2006, como l-se abaixo:
Um equvoco comum associar o uso de algemas ao emprego de fora, quando, na verdade, a algema forma de neutralizao da fora, conteno e imobilizao do delinquente. menos traumtico, doloroso e arriscado imobilizar o meliante pelo recurso algema, do que pelo acesso a tcnicas corpreas de imobilizao, o que foi anteriormente debatido por (GOMES, 2006).
A necessidade da utilizao das algemas deveria ser analisada sempre no caso concreto, ficando a cargo da autoridade que encontrar-se conduzindo o ru, dentro de seu conhecimento decidir qual a melhor medida de conteno a ser tomada. Tal entendimento encontra-se em consonncia com o do Ministro Jos Arnaldo Da Fonseca, 5 Turma, no n. 24445-0/217, publicado no DJ de 06.09.2004, p. 285.
O uso de algemas h de ser aferido em cada caso concreto, no podendo haver decisum amplo, coibindo-o. Dentro dessa linha, parece-me mais sensato deixar a cargo da autoridade condutora do ru o melhor caminho a seguir, desde que no sejam tomadas providncias desnecessrias e inconsequentes, indemonstradas, por sinal, no presente caso (GOMES, 2006).
A utilizao das algemas, garante a segurana ao se lidar com um potencial suspeito. Do qual o agente pblico no tem todas ou mesmo no tem nenhuma informao do histrico psicolgico ou de atos violentos que possam ter sido cometidos em sua vida pregressa. A utilizao de algemas alm de evitar riscos com relao a possveis intenses ou atos do custodiado, evita que o prprio agente esteja sob tenso excessiva e possa realizar um melhor trabalho, seja de busca pessoal, seja de mera conduo. Com mais calma, alm de eliminar a necessidade da conduo sob a mira de arma de fogo ou mesmo por meio de imobilizao corporal. Sob tal comparao, pode-se perceber que a utilizao das algemas O que contribui para integridade fsica do custodiado como tambm permite que o agente esteja mais atendo ao seu redor. Evitando possveis resgates, linchamentos, ou seja, todos e quaisquer riscos para si, para seu custodiado e para a sociedade. Uma 21
vez que a vida e integridade do mesmo de sua responsabilidade durante a conduo. Assim como a de terceiros que sejam afetados pelo caso concreto. Dentro dessa mesma linha de raciocnio a Revista mbito Jurdico traz sob o ttulo: Algemas para a salvaguarda da sociedade: a desmistifica? do seu uso o seguinte trecho:
Usar algemas com a finalidade de prevenir, desestimular e coibir a reao do preso ou conduzido, atravs de sua imobilizao e conteno, independentemente do enquadramento tpico-penal da conduta censurada, pois a avaliao do estado anmico do ru/investigado feita no ato da priso e no s pelos fatos pretritos cometidos (GOMES, 2006)
Policial que no toma as medidas de segurana para si e para os outros, coloca efetivamente em risco a sua prpria vida, a o seu custodiado e a de terceiros. Mesmo por que [...]A responsabilidade do Estado por danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, objetiva e ele s se exime da obrigao de indenizar se comprovar que a vtima concorreu para o evento danoso ...]. Como afirma o Desembargador Borelli Machado na Apelao Cvel n. 274.952-1
3.1 A CONSONNCIA NA ORIENTAO DO USO DAS ALGEMAS
A seguinte frase proferida pelo policial rodovirio federal Ivan Bialecki, expressa de forma clara o seu entendimento no artigo publicado no site conjur.com.br, sob o ttulo de: Algemas garantem integridade fsica do agente policial. Em que faz abordagens acerca do uso preventivo das algemas em que diz no algemar o preso seria prend-lo em cela de porta aberta, ou seja, seria colocar os policiais em risco desnecessrio. Por bvio pode-se entender que as algemas tem finalidade no s de cessar a resistncia, fuga ou agresso mas talvez principalmente preveni-las a fim de que o agente, o detido ou a sociedade paguem com sua integridade ou mesmo suas vidas pela facilitao da no utilizao das algemas 22
Apesar da falta de regulamentao jurdica a fim de orientar de forma mais detalhada a utilizao das algemas, o estado de So Paulo buscou uma normatizao de forma expressa. Como explica Carlos Alberto Marqui de Queiroz (2002), da seguinte forma:
...o uso de algemas vem sendo normatizado, h muito tempo, com excelentes resultados prticos, desde a edio do Decreto Estadual n. 19.903, de 30 de outubro de 1950, bem como atravs dos mandamentos contidos na Resoluo do ento Secretrio de Segurana Pblica, Res. SSP-41, publicada no Dirio Oficial do Estado de 2 de maio de 1983. (QUEIROZ, 2002) Art. 1 O emprego de algemas far-se- na Polcia do Estado, de regra, nas seguintes diligncias: 1 Conduo presena da autoridade dos delinquentes detidos em flagrante, em virtude de pronncia ou nos demais casos previstos em lei, desde que ofeream resistncia ou tentem a fuga. 2 Conduo presena da autoridade dos brios, viciosos e turbulentos, recolhidos na prtica de infrao e que devam ser postos em custdia, nos termos do Regulamento Policial do Estado, desde que o seu estado extremo de exaltao torne indispensvel o emprego de fora. 3 Transporte, de uma para outra dependncia, ou remoo, de um para outro presdio, dos presos que, pela sua conhecida periculosidade, possam tentar a fuga durante a diligncia, ou a tenham tentado, ou oferecido resistncia quando de sua deteno. (DECRETO 19903, DE 30 DE OUTUBRO DE 1950)
A partir do Decreto supracitado, percebe-se a facilitao no trabalho de quem precisa utilizar as algemas. Uma vez que est expresso e claro as situaes onde depende da anlise do caso concreto pelo agente pblico e as situaes em que seu uso passa a ser obrigatrio. Mesmo em manuais de tcnicas de segurana pblica e privada como o escrito por Carsio Eugnio de Carvalho Silva em 1991 no seu manual de Tcnicas de segurana pblica e privada, o uso das algemas abordado com seriedade e recomendaes muito especficas. Pois em caso de transporte por exemplo, em que o conduzido no esteja algemado, a arma deve estar em tese sempre apontada na direo do conduzido a fim de desestimula-lo a tentar uma reao ou fuga. O que pe todos em risco. Diante disso seria prefervel utilizar as algemas a fim de efetuar a conduo do custodiado da forma mais segura e tranquila possvel. 23
Chega-se a essa concluso a partir da orientao de Carsio Eugnio de Carvalho Silva em seu Manual supracitado no ponto que se refere ao transporte do conduzido em que diz:
Todas as vezes que se conduz um preso sem algemas o local que este deve caminhar, sempre a frente de quem o conduz a uma distncia em que o condutos tenha segurana absoluta da impossibilidade de uma ao do detido, e a arma deve estar sempre apontada na direo do conduzido, para evitar estimulo a este de tentar uma reao, principalmente se o mesmo souber artes marciais, ou estiver envolvido com grandes problemas com a polcia, e que isso venha a lhe tirar a liberdade por muitos anos.(SILVA; Eugnio de Carvalho, 1991.p. 58).
Nesse mesmo sentido, Carsio Eugnio continua ao abordar a questo do uso das algemas. Onde afirma que:
imprescindvel em todo elemento que se detenha, a colocao das algemas, e principalmente no momento da ao da deteno, quando elemento que est sendo detido, encontra-se sob tenso por causa da abordagem feita, e ainda no esteja raciocinando normalmente, pensando em fuga ou ataque ao abordador. As algemas devem ser sempre colocadas no preso, este estando com as mos para trs e as costas das mos voltadas uma para outra. Mas, existiro momentos em que esta prtica no vai ser possvel, por reao do preso, pelo pnico causado no ambiente, ou mesmo o nmero insuficiente de detentores, nestes casos e outros de extrema necessidade, poder as algemas, ser colocadas no detido, este estando com as mos para frente, s que o detentor, dever segur-las na corrente que fica no centro das mesmas com a mo do no uso da arma e a outra, posicionada nas proximidades do coldre. .(SILVA; Eugnio de Carvalho, 1991.p. 58). NUNCA DEVEMOS ALGEMAR UM DETIDO COM AS MOS PARA FRENTE, POIS QUALQUER FACILIDADE QUE ELE ENCONTRE, PODER FAZER DAS ALGEMAS UMA ARMA, COLOCANDO-AS NO PESCOO DE ALGUEM NAS SUAS PROXIMIDADES. O DETIDO ALGEMADO COM AS MOS PARA FRENTE, EST COM UMA ARMA PERIGOSA. (SILVA; Eugnio de Carvalho, 1991.p. 59).
Ao observar as orientaes contidas no manual em questo, podemos entender na verdade o risco da no utilizao das algemas ou mesmo da sua utilizao de forma incorreta. Com isso colocando inmeras pessoas em risco de morte, alm das consequncias para o agente que for negligente ao no utilizar as mesmas e permitir que o detido tome qualquer atitude contra ele, contra terceiros ou contra si. Com tudo percebe-se claramente que as algemas preferencialmente devem ser utilizadas de forma preventiva. Pois eu uso correto alm de facilitar o trabalho 24
dos agentes pblicos tanto quanto preserva-lhes a tranquilidade e confiana durante seu rduo trabalho, evitar que ocorra uma tentativa ou mesmo a fuga do detido, que o conduzido resista agredindo o agente ou mesmo busque um terceiro a fim de utiliza-lo como refm. E obviamente em momento de confuso mental venha a cometer suicdio. Ou seja, pode-se notar que h uma convergncia na ideia da utilizao das algemas no sentido de preveno.
4 SUMLA VINCULANTE 11 STF
O entendimento do conceito de smula vinculante tanto quanto a anlise scio jurdica da smula vinculante de nmero 11 do Supremos Tribunal federal, de extrema importncia para o presente trabalho, uma vez que sua repercusso no meio jurdico terico e prtico tanto quanto na sociedade, gerou entendimentos distintos com relao a sua real necessidade e eficcia. Assim como seus efeitos prticos.
4.1 BREVE CONCEITO DE SMULA VINCULANTE 25
Segundo o site do Senado, a smula vinculante um mecanismo que por ter fora de Lei, deve ser seguido por todos os tribunais. Tal mecanismo ainda segundo o site do senado, obriga Juzes de todos os Tribunais a acatar e seguir os entendimentos adotados pelo Supremo Tribunal Federal sobre determinado assunto que tenha jurisprudncia consolidada. A partir da deciso do STF, a smula adquire fora de Lei. O que no permite que seja contrariada. Alm de evitar possveis interpretaes distintas que possam ferir o princpio da igualdade. Obviamente, para um assunto chegar a ser discutido afim de se tornar uma smula vinculante, necessrio que tenha havido reiteradas decises sobre o mesmo assunto e no mesmo sentido. O que justifica a criao de uma smula vinculante. Pois com ela todas as decises de casos semelhantes sero rpidas o que contribui para desafogar o judicirio. Tendo sido criada em 2004 a partir da Emenda Constitucional 45, na qual em seu artigo 103, define expressamente do que se trata a smula vinculante, seno vejamos:
Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. 2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso(constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988)
26
Ainda segundo Helena Daltro Pontual no Site do Senado, ensina que temos um mecanismo interessante que permite uma anlise do caso concreto mais aprofundada pelo magistrado que atuar em primeira instncia para que se possa averiguar com exatido se a smula se aplica realmente ao caso concreto, a partir da citao de Fernando Capez. Como se v abaixo:
Para no restringir a atividade do juiz, poder ser constatada, por essa autoridade judicial, ausncia de similitude entre a matria apreciada e a que objeto da smula vinculante. Dessa forma, e a partir da fundamentao dos fatos, o juiz poder decidir sobre a questo, segundo o promotor pblico (Helena Daltro Pontual apud Fernando Capez).
A advogada Tharuelssy Resende Henriques, durante a concluso de seu artigo, onde aborda de maneira sucinta utilidade prtica das smulas vinculantes onde diz:
Por todo exposto, possvel concluir que a smula vinculante tem desempenhado um importante papel no ordenamento jurdico brasileiro. Foi introduzida pelo Reforma do Poder Judicirio, com o objetivo de acabar com a morosidade na tramitao dos processos e uniformizar a jurisprudncia. (HENRIQUES, 2012)
Evidente a inteno progressista e prtica da introduo da smula vinculante no ordenamento jurdico brasileiro, uma vez que alcanando a celeridade, j seria um grande avano.
4.2 A SMULA VINCULANTE 11 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Tendo o STF concebido Smula 11 em 13 de agosto de 2008, aprovando-a por unanimidade, buscando impor normas com relao a utilizao das algemas. Seja nos atos de priso em flagrncia ou mesmo cautelar como tambm em audincias e no tribunal do Jri e at mesmo no transporte dos presos.
27
S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. (Supremo Tribunal Federal, Smula vinculante de n 11).
Um dos pontos que foram e so questionados a da motivao de sua criao. Onde temos o ru, Antnio Srgio da Silva, pedreiro, que por causa de uma desavena em um bar no dia 7 de setembro de 2003, termina por matar a facadas o marceneiro de nome Marcos Djalma de Souza Soares com 38 anos na poca do fato. Tendo sido Antnio Srgio da Silva, julgado pelo tribunal do jri de Laranjal Paulista e condenado a 13 anos e meio por homicdio qualificado, em seguida, seu advogado entra com um Habeas Corpus, com a argumentao de que Antnio Sergio teria sido condenado pelo fato de estar algemado durante seu julgamento, o que lhe causou constrangimento ilegal. Influenciando a deciso do jri que por serem leigos, teriam se deixado impressionar. Condenando Antnio Sergio aos 13 anos e meio de priso pelo homicdio acrescido de 3 qualificadoras. Divergindo do que haveriam decidido o Superior Tribunal de Justia e o Ministrio Pblico Federal. A seo do tribunal do jri foi anulada, quando o Habeas Corpus 91952 SP chegou aio STF sob o argumento de constrangimento ilegal pelo uso de algemas, o que teria influenciado o jri e consequentemente prejudicado o ru Antnio Srgio, como podemos perceber vislumbrando o trecho do voto do relator Ministro Marco Aurlio de Mello abaixo:
[...]Ressaltam que, no caso em exame, no havia razo plausvel para tanto. Alegam que a garantia da ordem pblica, a convenincia da instruo criminal e a certeza da aplicao da lei penal, pressupostos para a decretao da priso preventiva, no servem de base para o procedimento adotado pelo Presidente do Tribunal do Jri, uma vez que, na deciso de pronncia, no constou a existncia de indcios de periculosidade ou de animosidades no paciente. Afirmam que a circunstncia de o ru permanecer algemado no pode ser confundida com os requisitos da priso cautelar, mostrando-se insubsistente tambm o argumento de que o ru teria permanecido algemado em todas as audincias ocorridas antes da pronncia. Asseveram paradoxal a assertiva de a segurana no Tribunal ser "realizada por apenas dois policiais civis", porquanto tal fato demonstraria a desnecessidade do uso das algemas, por no cuidar-se de ru perigosssimo, como, primeira vista, poderia transparecer. Apontam ter 28
havido desrespeito ao princpio da isonomia, com desequilbrio na igualdade de armas que h de ser assegurada acusao e defesa. Dizem da existncia de constrangimento ilegal no uso das algemas quando no verificadas as condies de efetiva periculosidade. Aduzem que o procedimento, alm de implicar ofensa dignidade da pessoa humana, influiria negativamente na HC 91.952/SP concepo dos jurados no momento de decidir. Requerem a concesso da ordem, para declarar nulo, a partir do libelo, o Processo-Crime n 7/2003, em curso no Juzo de Direito da Comarca de Laranjal Paulista, e a submisso do paciente a novo julgamento, desta vez sem as "malsinadas algemas [...]. (BRASIL, Supremo Tribunal Federal, HABEAS CORPUS 91.952-9 SO PAULO)
Em consequncia, os 10 Ministros do STF, aps julgarem o Habeas Corpus 91952 SP, decidem pela edio de uma smula vinculante, a de nmero 11. Os Ministros explicaram que tal smula tem por razo consolidar o entendimento do STF acerca da legislao que j faz as vezes de regular o assunto. Explicitando de forma mais clara o entendimento do Supremo Tribunal Federal a respeito do que os Ministros chamam de uso generalizado de algemas, diante de situaes em que pessoas detidas vm sendo expostas, algemadas aos flashes da mdia. Como consta no prprio site do STF.
4.3 FUNDAMENTAO JURIDICA CONSTITUCIONAL DA SUMULA 11 STF
Ainda segundo o prprio site do STF, em que aborda a 11 Smula Vinculante do STF limita o uso de algemas a casos excepcionais:
A smula consolida entendimento do STF sobre o cumprimento de legislao que j trata do assunto. o caso, entre outros, do inciso III do artigo 1 da Constituio Federal (CF); de vrios incisos do artigo 5 da (CF), que dispem sobre o respeito dignidade da pessoa humana e os seus direitos fundamentais, bem como dos artigos 284 e 292 do Cdigo de Processo Penal (CPP) que tratam do uso restrito da fora quando da realizao da priso de uma pessoa. Alm disso, o artigo 474 do Cdigo de Processo Penal, alterado pela Lei 11.689/08, dispe, em seu pargrafo 3: No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do Jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes. (Notcias STF, 13 de agosto de 2008)
29
No artigo 1 da Constituio Federal de 1988, em seu inciso 3, talvez repouse o seu mais importante preceito. O respeito dignidade da pessoa humana deve estar presente em qualquer situao, independente de quem, quando ou onde. Os Ministros do STF alegam estar preservando tal princpio atravs as smula vinculante de nmero 11. Pois a utilizao de algemas em tese, fere a dignidade do custodiado.
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana; (Constituio Federal Brasileira de 1988)
O artigo 5 da mesma Constituio Federal em alguns artigos, segundo o site do Supremo Tribunal Federal, tais quais em seu inciso 10, trata a questo da violao da honra e da imagem. Que tambm esto ligadas diretamente ao que preconiza a smula 11 do STF. Tais como o X, onde se l: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao O artigo citado abaixo, no deixa dvidas quanto necessidade e momento em que se deve empregar os meios necessrios para se conter o custodiado, em que lemos: Art. 284 - No ser permitido o emprego de fora, salvo no caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso, de acordo com o Cdigo de Processo Penal. Fica evidente nos artigos ainda do Cdigo de Processo Penal citados abaixo a questo da resistncia e da desobedincia. O que no deixa escolha que no o uso da fora.
Art. 293 - Se o executor do mandado verificar, com segurana, que o ru entrou ou se encontra em alguma casa, o morador ser intimado a entreg- lo, vista da ordem de priso. Se no for obedecido imediatamente, o executor convocar duas testemunhas e, sendo dia, entrar fora na casa, arrombando as portas, se preciso; sendo noite, o executor, depois da intimao ao morador, se no for atendido, far guardar todas as sadas, tornando a casa incomunicvel, e, logo que amanhea, arrombar as portas e efetuar a priso. Pargrafo nico - O morador que se recusar a entregar o ru oculto em sua casa ser levado presena da autoridade, para que se proceda contra ele como for de direito. 30
Art. 294 - No caso de priso em flagrante, observar-se- o disposto no artigo anterior, no que for aplicvel. (BRASIL, Decreto-lei n 3.689, DE 3 DE outubro de 1941).
Ainda segundo o Ministro Marco Aurlio, em sua linha de raciocnio, a obrigao ao cumprimento de preceitos tais como o da no culpabilidade. Ao se preservar a imagem do acusado diante do tribunal do Jri.
Ora, estes preceitos - a configurarem garantias dos brasileiros e dos estrangeiros residentes no pas - repousam no inafastvel tratamento humanitrio do cidado, na necessidade de lhe ser preservada a dignidade. Manter o acusado em audincia, com algema, sem que demonstrada, ante prticas anteriores, a periculosidade, significa colocar a defesa, antecipadamente, em patamar inferior, no bastasse a situao de todo degradante. O julgamento do Jri procedido por pessoas leigas, que tiram as mais variadas ilaes do quadro verificado. A permanncia do ru algemado, indica, primeira viso, cuidar-se de criminoso da mais alta periculosidade, desequilibrando o julgamento a ocorrer, ficando os jurados sugestionados." (BRASIL, Supremo Tribunal Federal, HABEAS CORPUS 91.952-9 SO PAULO).
luz das palavras do Ministro do Supremo Tribunal Federal, Marco Aurlio e da anlise sucinta dos artigos citados a fim de ilustrar esta breve pesquisa, podemos perceber a importncia parcela da dignidade da pessoa humana que pode ser ferida pela violao da imagem e da honra a partir do momento em que se utiliza algemas para conduo da pessoa. Em questo de audincias ou de tribunal do jri, no h que se discutir, pois se h policiamento e o acusado encontra-se devidamente vigiado de forma a no oferecer perigo contra ningum, clara e evidente a falta total de necessidade de se utilizar as algemas. Mesmo por que a influncia visual para um jri leigo existe de fato. O que a smula 11 do Supremo Tribunal Federal no aborda a punio que o agente sofrer em caso de ocorrer qualquer dano a ele, ao custodiado ou a terceiros. Devido a no utilizao de meios de conteno preventivos como as algemas. Citando apenas a pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do estado. como consta na smula 11 do STF. Supracitada. Deixando com isso uma lacuna. A smula supracitada recebeu crticas com relao a sua concepo. Como comenta Marcos Andre Gomes da Penha em seu artigo que cita: 31
Ao desrespeitar os pressupostos do artigo 103-A da Constituio Federal, o Supremo Tribunal Federal ameaa a conquista do Estado Democrtico de Direito, que tem como princpios essenciais a legalidade, a justia social, a igualdade e a segurana jurdica, no se desejando retrogradar ao Estado Policial nem a nenhuma outra forma de supremacia ditatorial de poder. (PENHA, 2011)
Tal observao refere-se a questo da necessidade de haver uma controvrsia entre juzes que estejam abaixo do STF. E para isso h a necessidade de terem havido reiteradas decises sobre o mesmo assunto. Marcos Andre Gomes da Penha, ainda Lembra que o agente no momento da abordagem, ter que tomar o cuidado de analisar a situao afim de decidir se utilizar os meios de conteno preventivos.
Policiais, que j enfrentam as mazelas de um Estado falido, no que tange a segurana pblica, pssimas condies materiais e de investimento em recursos humanos, tm sobre si mais um bice: antes de algemar um cidado, devero verificar e analisar minuciosamente o seu nvel de periculosidade, tendo que, ainda, elaborar um relatrio detalhado, onde justificar o motivo pelo qual necessitou utilizar-se desta ao, pois caso no o faa, corre-se o risco de vermos o facnora sair solto e o policial, pasmem, preso. (PENHA, 2011)
Ora, se o meio de conteno preventivo, em tese no se deveria esperar pelo perigo iminente para se utilizar das algemas e sim se precaver com elas. Gomes (2011), lembra bem ao citar a questo do sensacionalismo e da exposio pela mdia das prises. Em que cita: verossmil dizer que o Supremo Tribunal Federal acertou ao reprimir com impetuosidade esse exagero, eis que o direito de informar no pode sobrepor-se ao direito intimidade e imagem do preso. O que por consequncia fere a imagem do detido. No de hoje que vemos principalmente em noticirios policiais televisivos, jornalistas adentrando em delegacias e at em celas. Ridicularizando e at mesmo provocando, seja o preso ou mesmo que ainda apenas acusado.
5 CONCLUSO
32
No decorrer do trabalho foi abordada a evoluo histrica das algemas frisando detalhes desde a mitologia, passando pela evoluo da sociedade moderna at os dias atuais. Buscando evidenciar tanto sua utilizao quanto alguns pontos de sua evoluo do ponto de vista mecnico, que evidenciam as preocupaes e as tendncias que foram moldando a evoluo das algemas. Onde podemos perceber que a princpio havia apenas a preocupao de prender. O que ao longo do tempo foi se mostrando cada vez mais difcil, devido a diversidade humana que compreende bitipos variados. Tal dificuldade, faz surgir a necessidade de adaptar o mecanismo. Posteriormente foi observado questo dos maus tratos de quem estava detido. O que gerou outra evoluo para que ao longo dessas e de outras chegssemos aos modernos dispositivos de conteno que conhecemos hoje. Essas evolues no ficaram apenas na questo do dispositivo e seus detalhes em si, mas tambm sua situao no panorama jurdico, onde abordamos seu surgimento nos textos oficiais, ainda na poca do Brasil imprio, alm da sua evoluo ao longo do anos. Culminando infelizmente em uma lacuna jurdica. Pois a regulamentao com relao a utilizao no tribunal do jri como as outras esparsas no se mostravam suficientes para concluir o entendimento sobre a utilizao devida das algemas, em qualquer hiptese. Com operaes da Polcia Federal que foram divulgadas incansavelmente pelos canais de televiso, e tendo pessoas de alto poder poltico e aquisitivo sido algemadas diante das cmeras de televiso. E com o fraco pretexto gerado por apenas um habeas corpus que abordou a questo das algemas serem utilizadas no tribunal do jri, o Supremos Tribunal Federal, de ofcio, editou a smula de nmero 11, limitando a utilizao das algemas de forma genrica. Afetando desde a sua utilizao no tribunal do jri ao seu uso seja nas ruas, seja em presdios ou no transporte dos presos. Um dos problemas que se observa a falta de decises reiteradas e divergentes com relao ao mesmo tema, o que justificaria a necessidade de se pacificar o entendimento. Outro a questo de que o agente durante uma abordagem ou mesmo executando mandado de priso, obrigado a fundamentar a necessidade da 33
utilizao das algemas, no pela preveno primordialmente mas precisa que ocorra algo para que s coloque no custodiado. O que coloca em risco todos a volta. Pois o detido em sua tentativa de fuga pode conseguir pegar uma arma, ou mesmo qualquer objeto que possa servir como tal e causar dano ao agente, aos outros ou mesmo a si e nessa situao o agente no tem nenhuma smula que o proteja por ter cumprido a smula 11 do STF. Independente de polmicas referentes criao ou mesmo s controvrsias surgidas no meio jurdico e social devido edio da smula 11, no se pode deixar de observar os direitos da sociedade a segurana, a vida e a sua integridade em detrimento da violao a imagem, at por que a questo da violao da dignidade, da imagem e da honra do conduzido, seriam perfeitamente contornveis se fossem punidos os policiais ou autoridades que colaboraram com a exposio da mdia dos detidos, se os rgos de imprensa respondessem perante a justia quando denegrissem a imagem de todo e qualquer ser humano. Ou seja. A smula 11 impede que se use medidas preventivas para lidar com presos e suspeitos, obrigando o agente a tomar as vezes de psiclogo e ainda tentar adivinhar se o detido tentar ou no resistir. A necessidade de fundamentao uma obrigao com efeito positivo que no se discute, inclusive para qualquer ato oficial. O que discute-se aqui a questo de ter que ocorrer ou estar em eminencia de ocorrer as possibilidades descritas na smula 11 do STF. Tais problemas e contradies que vo desde a edio da smula at sua repercusso tcita, evidenciam a necessidade de se reavaliar tanto os procedimentos com relao a utilizao das algemas em todas as circunstncias cabveis como analisar a possibilidade de correo ou mesmo de revogao da smula 11 do Supremo Tribunal Federal.
34
REFERENCIAS
BIALECKI, Ivan. Algemas garantem integridade fsica do agente policial. Revista Consultor Jurdico, 23 de outubro de 2011 Disponvel em <http://tenhadireito.blogspot.com.br/2011/10/algemas-garantem-integridade-fisica- do.html> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL, Emenda Constitucional n 65, de 13 de Julho de 2010 Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc65.htm> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL. lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 Disponvel em <http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10591999/artigo-178-da-lei-n-8069-de-13-de- julho-de-1990> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, Senado, 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL. Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del3689compilado.htm> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal Turma de 07/08/2008 HABEAS CORPUS 91.952-9. So Paulo. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=570157> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL. Decreto n 4.824 de 22 de Novembro de 1871. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/decreto/Historicos/DIM/DIM4824.htm> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL. Decreto n 1.002 de 21 de Outubro de 1969 Disponvel em <http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10610923/artigo-234-do-decreto-lei-n-1002-de- 21-de-outubro-de-1969> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL. Decreto n 7.210 de 11 de Julho de 1984 Disponvel em <http://www.dji.com.br/leis_ordinarias/1984-007210-lep/lep198a204.htm> acesso em 31 de maro de 2014.
35
BRASIL. Projeto de Lei n 1657, de 30 de Junho 1983 Disponvel em < Seco I, ano XXXVIII, Suplemento B ao n 80- Cmara dos Deputados. Projeto de Lei n 1657, de 1983. Mensagem n 242/1983.> acesso em 31 de maro de 2014. BRASIL. lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 Disponvel em <http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10591999/artigo-178-da-lei-n-8069-de-13-de- julho-de-1990> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, uinta Cmara de Direito Pblico de janeiro de 1997 Apelao Cvel n. 274.952-1. So Paulo. Disponvel em:<http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/dh/volume%20ii/apel civ2749521.htm > acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL, DECRETO 19903, DE 30 DE OUTUBRO DE 1950. DISPONVEL EM: <http://www2.policiacivil.sp.gov.br/x2016/modules/smartsection/item.php?itemid=23> acesso em 31 de maro de 2014.
BRASIL, Tribunal. HC 89429/RO-Rondnia, Relator: Ministra Carmem Lcia, em 22/08/2006.
BUENO, Francisco da Silveira. Grande Dicionrio Etimolgico. Prosdico da Lngua Portuguesa. Vocbulos, Expresses da Lngua Geral do Tupi Guarani. 1 vol. So Paulo: Saraiva. 1963.
BULFINCH, Thomas. O livro de ouro da Mitologia: Histrias de Deuses e heris. 26 ed. Traduo de David Jardim Junior. 17. Ed. Rio de Janeiro: Ediouro. 2001.
Cdigo Criminal do imprio Brasileiro, BRASIL, Lei S/N de 29 de Novembro de 1832. Disponvel na internet em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/LIM/LIM-29-11-1832.htm> acesso em 24/03/2014.
COLLECTORS Guide to Vintage Handcuffs, A. Disponvel em: <http://handcuffs.org/>. acessado em 24/03/2014
CUNHA, Antnio Geraldo. Dicionrio etimolgico nova fronteira da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1982.
FEITOZA, Danilson. Princpio da proporcionalidade no direito processual penal - Carta Forense. 01/06/2009. Disponvel em: <http://www.cartaforense.com.br/conteudo/artigos/principio-da-proporcionalidade- no-direito-processual-penal/4208> acesso em 31 de maro de 2014.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir: nascimento da priso. Trad. Lgia M. Pond Vasalo. Petrpolis: Vozes. 1977. 36
GOMES Rodri go Carneiro, Algemas para a salvaguarda da sociedade- a desmistificao do seu uso. Ambito Jurdico. 10/2006, Disponvel em: <http://www.ambitojuridico.com.br/pdfsGerados/artigos/1376.pdf> acesso em 31 de maro de 2014.
HENRIQUES, Tharuelssy Resende. Aspectos constitucionais gerais da smula vinculante no ordenamento jurdico brasileiro. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XV, n. 97, fev 2012. Disponvel em:<http://www.ambito- juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11097&revista_cadern o=9>. Acesso em maro 2014.
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana, Fundamentos Jurdicos do uso das algemas. So Paulo: Lex Editora. 2008.
LIMA, Herodites da Silva. O emprego de Algemas, in investigaes Revista do Departamento de Investigaes 2/40. Ano I. So Paulo: fevereiro de 1949.
PENHA, Marcos Andre Gomes da. As cortinas da Smula Vinculante n 11 do Supremo Tribunal Federal. 06 dezembro 2011. Disponvel em: <http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/cortinas-da-s%C3%BAmula-vinculante- n%C2%B0-11-do-supremo-tribunal-federal> > acesso em 31 de maro de 2014.
PITOMBO, Srgio Marcos de Moraes. Emprego de algemas. Revista dos Tribunais. So Paulo, Ano 74. V. 592. Fevereiro de 1985.
PONTUAL, Helena Daltro apud Capez, Fernando - Smula Vinculante, Mecanismo tem fora de lei e deve ser seguido por todos os tribunais disponvel em: <http://www12.senado.gov.br/noticias/entenda-o-assunto/sumula-vinculante> > acesso em 31 de maro de 2014.
Portal do Supremo Tribunal Federal, Smulas na Jurisprudncia. Disponvel em < http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/menuSumario.asp?sumula=1220> acesso em 31 de maro de 2014.
Portal do Supremo Tribunal Federal, Notcias STF, 11 Smula Vinculante do STF limita o uso de algemas a casos excepcionais. 13 de agosto de 2008. Disponivel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=94467> acesso em 31 de maro de 2014.
QUEIROZ, Otvio A.P. de. Dicionrio Latim Portugus. So Paulo: LEP As. 1961.
37
QUEIROZ, Carlos Alberto Marchi de (coord.). Manual operacional do policial civil: doutrina, legislao, modelos. So Paulo: Delegacia Geral de Polcia Civil, 2002.
QUEIROZ, Carlos Alberto Marqui de, Dirio Oficial do Estado de 2 de maio de 1983. site ibccrim.com.br, acessado em 27 de Fevereiro de 2002.
SILVA, Emanuel Luiz Souza e. dissertao de Mestrado em Histria da Juntos Forca: A Famlia Lopes e a Visitao do Santo Ofcio Bahia. (1591-1593) (UEFS, 2010).
SILVA; Eugnio de Carvalho. Tcnicas de segurana pblica e privada. Natal, RN: CERN, 1991.
Supremo Tribunal Federal. Coordenadoria de anlise de Jurisprudncia. Dje n 241, HABEAS CORPUS 91.952-9 So Paulo, disponvel em <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=570157> acesso em 31 de maro de 2014.
TONINI Wagner Adilson. O art. 178 do Estatuto da Criana e do Adolescente e sua interpretao Js Navigandi, Julho de 2005. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/6955/o-art-178-do-estatuto-da-crianca-e-do-adolescente-e- sua-interpretacao> acesso em 31 de maro de 2014.
VIEIRA, Padre Antnio. Sermo de S. Pedro, Nolasco, pregado na cidade de So Lus do Maranho, in Sermes. V.II/204. Lisboa. Miguel Deslandes. 1682. 221 - apud Srgio Marcos de Moraes Pitombo. Emprego de algemas - notas em prol de sua regulamentao. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 592, p. 275292, fev. 1985.