NOTAS INTRODUCTORIAS PARA UN

DERECHO SOCIETARIO

Por Juan F. Puello Herrera
Publicado en Gaceta Judicial EDICION
No. 284 julio 2010

Resumen

Para una adecuada exposicin del Derecho
Societario es preciso determinar el mbito
en que se desenvuelve. De esta manera el
Derecho Comercial acoge las normas
societarias, pero no puede evitar aun
siendo una categora histrica de ste, que
esas normas se desarrollen con un carcter
independiente y hasta cierto punto
autnomo.

Palabras claves

Derecho Comercial, Derecho Civil, Derecho
Econmico, Derecho Societario, leyes
comerciales, comercio.

Introduccin

La intencin con esta primera entrega es
presentar una introduccin al Derecho
Comercial previo al estudio de las
sociedades comerciales, con la finalidad de
sentar las bases para prximas
publicaciones sobre esta materia, dado el
contexto de la realidad histrica y jurdica
en que se desenvuelve, as como por el
creciente desarrollo que acusa hoy da.

I. Caractersticas propias del
Derecho Comercial que lo hace
un derecho autnomo.
El Derecho Comercial o Mercantil est en
constante evolucin. La vida econmica
moderna lleva a revisar las formas
tradicionales del comercio. La va jurdica y
en especial la comercial no puede
fosilisarse. De esta manera el Derecho
Comercial ha ganado su espacio,
emergiendo cada da como un derecho
autnomo, echando por tierra el antiguo
criterio que pretenda restarle importancia,
al considerarlo como un derecho de
excepcin. Con mucha propiedad ya
algunos autores le llaman la segunda rama
del Derecho Privado
1
.

El objetivo esencial del Derecho Comercial
es favorecer el crdito en todas sus formas,
sostenindose que el mismo nace del
crdito. El Derecho Comercial es menos
tradicionalista que el Derecho Civil, sus
reglas, que reciben la influencia directa de
la economa, necesita evolucionar ms
rpidamente dado el mbito en que se
desarrolla. Este derecho, aun nacido de
usos locales o regionales tiende ms a su
internacionalizacin que el Derecho Civil.
Adems, la tendencia en el Derecho
Comercial es la de tener una mayor relacin
con el Derecho Pblico que el Derecho
Civil.

El profesor Rafael Mariano Manvil citando
a Isaac Halperin en su Curso de Derecho
Comercial al tratar el tema de los Grupos de
Sociedades en el Anteproyecto de
Modificacin de la Ley de Sociedades
Argentina entiende que, el derecho
comercial no es el resultado de una
concepcin dogmtica del derecho privado;
esto es, no se erige en rama de ste en
razn de su propia naturaleza o mtodo de
investigacin, sino que es el fruto de ciertas

1
En la doctrina mercantil se ha intentado sin xito alguno,
unificar el Derecho Privado en las naciones de tradicin
romano-germnica; es el caso de Cesar Vivante que planteo
hace ms de un siglo la necesidad de unificar ambas
disciplinas (civil y comercial), considerando que la unidad
esencial de la vida econmica se rebela contra esa
artificiosa separacin.


2

circunstancias histricas y econmicas que
producen su aparicin como rama separada
por insuficiencia del derecho comn,
desbordado por las necesidades del
comercio, por falta de instituciones
adecuadas para la regulacin de su
actividad
2
.

Es la razn por la que existe un marcado
inters en determinar la esfera de
aplicacin de este derecho, concebido de
tal manera, que ha logrado independizarse
de otras reas del derecho, en especial del
Derecho Civil, adoptando reglas propias.
Dentro del inters en determinar su campo
de aplicacin cabe citar a manera de
ejemplo que en los contratos comerciales
se admite la prueba por todos los medios, y
los comerciantes cuando cesan en el
estado de sus pagos pueden ser
declarados en quiebra.

Resulta difcil establecer los lmites del
Derecho Comercial, razn por la cual la
mayora de los tratadistas explican que dos
grandes sistemas gobiernan las relaciones
comerciales: por una parte el sistema
subjetivo que considera el Derecho
Comercial como un cuerpo de reglas a las
cuales estn sometidos los comerciantes;
por otra, el sistema objetivo que estara
conformado por reglas aplicables al
comercio. No obstante, el Derecho
Comercial abarca tanto las reglas
especiales correspondientes a los actos de
comercio, como tambin las reglas
particulares a los comerciantes conforme lo
establecen la mayora de los pases de
tradicin escrita y en particular el artculo
631 del Cdigo de Comercio dominicano de
1884.

En la Repblica Dominicana, al igual que en
otras legislaciones, la distincin entre el
Derecho Comercial y el Derecho Civil son
bien marcadas; obedece a razones
histricas que han permitido diferenciar una

2
Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Centenario del
Cdigo de Comercio Venezolano de 1904, Ed. Anauco
Ediciones, C. A., Caracas, 2004, p.755.

legislacin comercial de una legislacin
civil. Esta distincin ha hecho posible, que
se puedan establecer claramente las reglas
que gobiernan los llamados actos civiles de
los actos de comercio, y tener dos Cdigos
con caractersticas bien definidas el Civil y
el Comercial. Otras legislaciones no
establecen diferencia alguna entre la
materia civil y la comercial como es el caso
de Inglaterra que tiene un derecho nico.
3

Sin embargo, esta separacin se explica
muy bien, ya que las necesidades y hbitos
de los comerciantes requieren que sean
tratados con reglas especiales. As, la
realidad de esta rama del derecho privado,
de acuerdo con nuestra tradicin jurdica y
a lo que expresamente dispone el Decreto
del 17 de abril de 1884 por el cual queda

3 Francisco Reyes Villamizar, Derecho Societario en
Estados Unidos, Ed. Legis, Bogot, Tercera Edicin 2006,
pp. 63-64. La dicotoma del Derecho Privado no es un
imperativo ni siquiera de las tradiciones jurdicas romano-
germnicas. El Cdigo de las Obligaciones de Suiza
presenta un rgimen normativo unificado. Lo propio ocurre
con el Cdigo Civil italiano de 1942 y el peruano de 1985,
as como con el moderno estatuto de la provincia de
Quebec, vigente a partir del 1. de enero de 1994. Quienes
han defendido el mantenimiento de la dualidad de
ordenamientos se han basado especialmente en las
consecuencias trascendentales de su aspecto
jurisdiccional...creando instancias de resolucin de conflictos
ms acordes con las realidades del trfico mercantil,
separando los tribunales y creando una justicia
especializada (eficaz y rpida) en asuntos de comercio. No
obstante, siendo este el argumento fundamental, lo lgico
hubiera sido mejorar dicha jurisdiccin, en lugar de crear o
mantener innecesarias dualidades. No debe olvidarse que la
dicotoma jurisdiccional acarrea igualmente normas
especiales de procedimiento, cuya vigencia puede
representar ms dificultades que ventajas. En los Estados
Unidos se desconoce, por lo general, la dicotoma del
Derecho Privado, de manera que no hay diferencia entre el
Derecho Civil y el Mercantil. Lo anterior presenta indudables
ventajas prcticas en el campo de las sociedades, en la
medida en que no es necesario indagar acerca de la
naturaleza de la compaa para saber cul ha de ser la ley
aplicable. la expresin Comercial Law, existente en el
Derecho norteamericano, no se relaciona en absoluto con la
referida dicotoma. La denominacin alude exclusivamente
al contrato de compraventa en todas sus modalidades, a los
ttulos valores y otras materias afines (el Uniform
Commercial Code regula esencialmente el contrato de
compraventa, dicha codificacin no es un estatuto federal,
sino simplemente un modelo preparado por particulares
afiliados al Instituto de Derecho Americano, cuyo texto
puede ser adoptado por los Estados, si sus respectivos
rganos legislativos deciden adoptarlo). La denominacin
Civil Law tiene dos acepciones diferentesen primer
trmino, alude a la parte sustantiva y de procedimiento del
Derecho interno no regulada por la ley penal; en segundo
lugar, se refiere a todos los sistemas extranjeros que
pertenecen a la tradicin jurdica romano-germnica.

3

sancionado, y dado como Ley de la Nacin
el Cdigo de Comercio de la Repblica
Dominicana, es especial frente a la
legislacin comn, manifestndose tal
especialidad en un sistema de fuentes
formales propias, que delimita su campo de
aplicacin conforme a elementos objetivos y
subjetivos que regulan la estructura jurdica
que la conforma.

La particularidad del Derecho Comercial o
bien su novedad jurdica, radica de manera
principal, en la rapidez que exigen las
transacciones comerciales y la necesidad
de favorecer el crdito que es el motor del
comercio.

Por va de consecuencia, tomando como
punto de partida la exigencia de la rapidez
que deben matizar las operaciones
comerciales, un gran nmero de normas
jurdicas pertenecientes al derecho comn
han quedado derogadas expresamente en
la Repblica Dominicana: a) la prevista en
el artculo 1.325 del Cdigo Civil
dominicano: Los actos bajo firma privada
que contengan convenciones
sinalagmticas no son vlidos sino cuando
han sido hechos en tantos originales como
partes hayan intervenido con inters
distinto. En materia comercial dada la
naturaleza de los ttulos que amparan los
crditos y las mercancas, para simplificar
las cosas en cuanto a su transferencia, se
realiza sin formalismos; b) la contenida en
el artculo 1.341 del Cdigo Civil
dominicano: Debe extenderse acta ante
notario o bajo firma privada, de todas las
cosas cuya suma o valor exceda de treinta
pesos. Regla esta, que en merito a la
simplificacin que requiere el comercio ha
sido tambin derogada cuando el mismo
artculo en su parte in fine seala: Todo
esto, sin perjuicio de lo que se prescribe en
las leyes relativas al comercio.

El espritu de la ley y la intencin del
legislador es explicita, cuando establece
tambin formas ms simples en materia
comercial que las establecidas por el
artculo 1.690 del Cdigo Civil dominicano,
que exige para que el cesionario quede con
alguna accin respecto a los terceros que lo
haga por la notificacin de la transferencia
hecha al deudor.

Desde esa perspectiva, el objetivo esencial
del Derecho Comercial es favorecer el
crdito en todas sus formas, que como ya
se ha expresado nace del crdito. Desde
esa perspectiva, el Derecho Comercial
contiene y prev reglas (que se apartan de
la concepcin que tiene el derecho comn),
cuyo principal objetivo es favorecer el
desarrollo del crdito, y con mayor razn,
proteger a los acreedores contra la eventual
desconfianza y mala fe de sus deudores.

A todo esto el Derecho Comercial siendo
menos tradicionalista que el Derecho Civil,
sus reglas, que reciben la influencia directa
de la economa, necesita evolucionar ms
rpidamente. Es vlida la afirmacin que el
Derecho Comercial, aun nacido de usos
locales o regionales tiende ms a su
internacionalizacin que el Derecho Civil.
Adems, existe la tendencia en el Derecho
Comercial de tener una mayor relacin con
el derecho pblico que el Derecho Civil, de
manera especial con el Derecho Penal, el
Derecho Fiscal y el Derecho Administrativo,
en vista del carcter de orden pblico que le
rodea, sobre todo, ya que modernamente
se le cataloga como un derecho
econmico. En fin, el Derecho Comercial
tiende a separar y darle un tratamiento
especial a una clase que hace del comercio
su profesin, aspecto que el Derecho Civil
no contempla. De esta manera, el Cdigo
de Comercio dominicano y determinadas
leyes comerciales contienen obligaciones
que son propias de los comerciantes, que el
Cdigo Civil dominicano no las contempla
porque no tiene en cuenta la profesin del
que est obligado por ellas.

II. Importancia de un Derecho Comercial
o Mercantil Internacional.

El Derecho Comercial cada vez ms y con
mayor frecuencia recibe una influencia
directa de la economa, por esto su

4

tendencia a la internacionalizacin, que ha
llevado a hablar prcticamente de un
derecho econmico.
4


Algunos especialistas en Derecho
Comercial o Mercantil se refieren a una
unificacin del mismo, en otras palabras a
su internacionalizacin. En ese aspecto,
histricamente determinadas leyes de la
Repblica Dominicana (algunas ya
derogadas), han recibido el influjo de esta
corriente global como son: Ley No.4994
del 20 de abril de 1911 sobre Patentes de
Invencin, G. O. No. 2194; Ley No. 1450
del 29 de diciembre de 1937 sobre Registro
de Marcas de Fabrica y Nombres
Comerciales G. O. No. 5113; Ley No. 2859
de Cheques
5
y ms recientemente las
siguientes leyes mediante las cuales se ha
actualizado parcialmente la legislacin
comercial: Ley No. 32-86 del 4 de julio de
1986 sobre Derecho de Autor, G. O. No.
9689
6
; Ley No. 65-00, Sobre Derecho de
Autor; Ley No. 122-05 sobre Regulacin y
Fomento de las Asociaciones Sin Fines de
Lucro, G.O.10318; Ley No. 183-02,
Monetaria y Financiera de la Repblica
Dominicana; Ley No. 50-87, sobre Cmaras
de Comercio y Produccin; Ley No. 181-09
que introduce modificaciones a la Ley No.
50-87 sobre Cmaras de Comercio y
Produccin; Ley 3-02, sobre Registro

4
JORGE OVIEDO ALBAN. Derecho Mercantil, Ed. Temis,
Bogot, Colombia, 1999, p.52. Un sector de la doctrina
prefiere hablar de Derecho Econmico, de los Negocios o
de la Empresa, para definir lo que tradicionalmente hemos
conocido como derecho comercial, el cual tiene por objeto
las relaciones jurdicas establecidas en la vida econmica, a
partir de la dimensin de la empresa y su presencia como
motor para el desarrollo y la satisfaccin de las necesidades
de los seres humanos.

5
La Exposicin de Motivos de la Ley de Cheques marcada
con el Nmero 4791 del 10 de febrero de 1951 estableca
que las bases de estudio que han servido para la redaccin
del proyecto han sido acertadamente escogidas, toda vez
que la legislacin francesa sobre cheques ha sido a su vez
el resultado de los trabajos realizados en las Conferencias
Internacionales de La Haya en 1912 y de Ginebra en 1931
que tuvieron como fin primordial uniformar la legislacin de
gran nmero de pases en materia de letras de cambio y de
cheques.
6
El Instituto para la Integracin de Amrica Latina (INTAL)
encarg al profesor mexicano Ral Cervantes Ahumada de
la elaboracin de un Proyecto Uniforme de Ttulos Valores
para Amrica Latina, siendo Colombia el primer pas en
adoptarlo, incorporndolo al Cdigo de Comercio.
Mercantil; Ley No. 19-00, que regula el
Mercado de Valores en la Repblica
Dominicana; Ley 126-02, sobre Comercio
Electrnico Documentos y Firmas Digitales;
Ley 4582, exige tentativa de arreglo previo
a toda demanda de quiebra; Ley No. 1-02,
sobre Practicas Desleales Comercio y
Medidas Salvaguarda; Ley No. 62-00, que
modifica Ley de Cheques 2859 de 1951;
Ley No. 126-02, sobre Comercio
Electrnico Documentos y Firmas Digitales;
Ley No. 125-01, General de Electricidad;
Ley 84-99, sobre Reactivacin y Fomento
de las Exportaciones; Ley No. 147-02,
Sobre Gestin de Riesgos; Ley 200-04,
Libre Acceso a la Informacin Pblica; Ley
No. 108-05 de Registro Inmobiliario,
G.O.10316; Ley No. 98-03, crea el Centro
Dominicano de Promocin de Inversiones
de la Repblica Dominicana CEI-RD; Ley
72-02, sobre Lavado de Activos
Provenientes del Trfico ilcito de Drogas y
Sustancias Controladas; Ley 64-00,
General sobre Medio Ambiente; Ley No.
287-04 sobre Prevencin, Supresin y
Limitacin de Ruidos Nocivos y Molestos
que producen contaminacin sonora; Ley
No. 20-00, sobre Propiedad Industrial; Ley
42-01, General de Salud; Ley 87-01, crea
Sistema Dominicano de Seguridad Social;
Ley 146-02, sobre Seguros y Fianzas en la
Repblica Dominicana; Ley 143-01, prohbe
el uso de telfonos celulares o mvil al
conducir un vehculo de motor en las vas
pblicas; Ley 153-98 General de
Telecomunicaciones; Ley 96-97, deroga
parte de la Ley 213 sobre Patentes en
Sectores Comercial e Industrial; Ley 18-88,
impuesto viviendas suntuarias y solares
urbanos no edificados; Ley 145-02, modifica
Ley 18-88 Impuesto Vivienda Suntuaria y
Solares Urbanos No Edificados; Ley 288-
04, sobre Reforma Tributaria, acuerdo FMI;
Ley No. 3-04, modifica Arts. 367 y 375 del
Cdigo Tributario de la Repblica
Dominicana; Ley 11-92, Codigo Tributario;
Ley No.158-01, Fomento al Desarrollo
Turstico; Ley No. 184-02, que modifica la
Ley No.158-01 de Fomento al Desarrollo de
Nuevos Polos Tursticos; Ley No. 8-90,
sobre el Fomento de las Zonas Francas;

5

Ley General de las Sociedades
Comerciales y Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada (479-08 del 11 de
diciembre de 2008).

Apartndonos de lo estrictamente jurdico,
diremos que caracterizado un Derecho
Comercial prcticamente desde comienzos
del siglo XX, por un liberalismo econmico,
el mismo se ha visto influenciado por una
economa cada vez ms dirigida con el
intervencionismo del Estado.
7
Las
relaciones internacionales estn cambiando
rpidamente y en muchos casos
aceleradamente, debido a una serie de
razones de mucho peso. Grandes fuerzas
econmicas y sociales actualmente estn
impulsando un proceso de globalizacin de
los mercados y un aumento en la
competencia internacional. Estas fuerzas
pueden agruparse en cuatro categoras de
una gran amplitud:

Primera: La revolucin tecnolgica y
cientfica que est facilitndole a la
humanidad mejores y ms rpidos servicios
de transportacin y de comunicacin; as
como ms redes de informacin para
conectar a la gente globalmente.

Segunda: Los fracasos en los modelos de
los regmenes comunistas y socialistas que
estn haciendo que ms pases se estn
vinculando al sistema capitalista,

7
DR-CAFTA: Es el Tratado de Libre Comercio, suscrito
entre la Repblica Dominicana - Centro Amrica y los
Estados Unidos de Amrica, en fecha cinco (5) de agosto
del ao dos mil cuatro (2004), mediante el cual: a) Se
estimula la expansin y diversificacin del comercio entre
las Partes; b) Se elimina los obstculos al comercio y
facilitar la circulacin transfronteriza de mercancas y
servicios entre los territorios de las Partes; c) Se promueve
condiciones de competencia leal en la zona de libre
comercio; d) Se aumenta sustancialmente las oportunidades
de inversin en los territorios de las Partes; e) se protege en
forma adecuada y eficaz y hacer valer los derechos de
propiedad intelectual en el territorio de cada Parte; f) Se
crea procedimientos eficaces para la aplicacin y el
cumplimiento de este Tratado, para su administracin
conjunta, y para la solucin de controversias; y g) Se
establecen lineamientos para la cooperacin bilateral,
regional, y multilateral dirigida a ampliar y mejorar los
beneficios de este Tratado.

desencadenando las iniciativas privadas de
la gente en estos pases e iniciando
profundos y amplios procesos de
liberalizacin y privatizacin en sus
sistemas econmicos.

Tercera: La maduracin de los mercados en
los pases ms desarrollados que est
haciendo que disminuyan las tasas de
crecimiento domestico de estas naciones
provocando que sus exportadores se hagan
ms agresivos y que los gobiernos des-
regulen ms sus sistemas econmicos para
estimular el crecimiento econmico en base
a la expansin del comercio internacional y
la atraccin de inversiones extranjeras.

Cuarta: Finalmente, la integracin
econmica internacional, que est haciendo
que disminuyan los tipos y niveles de los
aranceles de la mayora de las naciones del
mundo, que sus monedas sean
intercambiables libremente a tipos de
cambio flotantes y que los capitales de su
gente se muevan ms libremente.

Este conjunto de fuerzas est aumentando
sustancialmente la interdependencia
internacional, tanto econmica como
poltica. Los gobiernos ya no pueden
ignorar, como hacan en el pasado, los
acontecimientos econmicos y polticos
internacionales. Los grandes acuerdos
internacionales que se han hecho, como el
Acuerdo de Libre Comercio de Amrica del
Norte (ALCAN) suscrito entre los E.E.U.U.,
Canad y Mxico; o como los concertados
durante la Ronda de Uruguay y que dieron
lugar al nacimiento de la Organizacin
Mundial del Comercio (O.M.C.); as como
las polticas de los organismos financieros
internacionales como el Banco Mundial y el
Fondo Monetario Internacional, afectan
directamente las polticas de los Gobiernos
particulares desde una dimensin
supranacional. La interdependencia ya no
slo existe entre dos o ms naciones sino
entre grupos de naciones y organismos
internacionales.


6

Estas instituciones (los acuerdos y las
organizaciones internacionales) limitan la
capacidad de los gobiernos de trazar y
aplicar polticas nacionales contrarias a las
polticas supranacionales. Las naciones que
integran estas instituciones, las usan para
cuestionar las polticas de las naciones que
distorsionan los flujos internacionales de
comercio e inversin; y ejercen presiones
supranacionales sobre sus respectivos
Gobiernos para que modifiquen y corrijan
esas distorsiones.

La membresa nacional en estas
instituciones supranacionales,
inevitablemente implica concesiones de la
soberana nacional a cambio de la
posibilidad y el poder de influir sobre otras
naciones. Cualquier pas miembro puede
llevar a cualquier otro pas miembro a la
mesa de negociaciones o de solucin de
disputas, para hacer valer sus derechos;
por ejemplo a tomar medidas retaliatorias.
En un nmero creciente de casos, estn
surgiendo confrontaciones entre la
legislacin nacional y la legislacin
supranacional, dando lugar a
modificaciones legislativas, no
necesariamente inspiradas por los
ciudadanos de ese pas, sino por los
intereses de los ciudadanos de otros
pases.

Por ejemplo, competidores forneos de una
compaa nacional pueden reclamar que
una ley o norma jurdica nacional constituye
una barrera al comercio porque esa le
ofrece una ventaja competitiva o un
subsidio de-facto a la compaa local. Otras
reas de conflicto estn surgiendo en otros
sectores, por ejemplo en la banca y los
seguros, el transporte terrestre, martimo y
areo, las regulaciones medio-ambientales,
las compras gubernamentales, la emisin
de licencias profesionales y ocupacionales
y los programas de promocin de
exportaciones, entre otros.

En consideracin a lo anterior existen
algunos campos que denomnanos Los
Nuevos Campos de Batallas:
1) Banca y Seguros: Muchas naciones o
provincias/estados dentro de esas naciones
obligan a compaas bancarias y
aseguradoras extranjeras a cumplir con
requisitos diferentes a los aplicables a sus
contrapartes nacionales. Por ejemplo,
algunos gobiernos no le permiten a los
bancos extranjeros el abrir sucursales y
captar depsitos en su pas en las mismas
condiciones que los bancos nacionales; y a
las compaas de seguros extranjeras
usualmente se le exigen requisitos de
depsitos y capitales mayores que a los
locales. La Unin Europea alega, que el
hecho de que en los E.E.U.U. existan
legislaciones estatales de banca y seguros,
es una prctica desleal de comercio, en
comparacin con la legislacin uniforme
que existe en las naciones de la Unin
Europea.

2) Transporte Terrestre, Martimo y Areo:
Muchas naciones o provincias/estados
dentro de esas naciones obligan a las
compaas de transporte extranjeras a
cumplir con requisitos diferentes a los
aplicables a sus contrapartes nacionales.
Por ejemplo, algunos gobiernos no le
permiten a estas empresas extranjeras
ofrecer sus servicios dentro del territorio
nacional entre una ciudad y otra, entre sus
puertos o aeropuertos; y si lo hacen le
exigen ms condiciones que a las
compaas locales.

3) Regulaciones Medio-Ambientales:
Algunas naciones tienen polticas de
proteccin al medio-ambiente, que
incentivan el uso de combustibles
alternativos y materiales reciclados, as
como otras prcticas favorables a la
conservacin del medio- ambiente; mientras
que otras naciones no son tan exigentes.
Las polticas nacionales ambientales ms
estrictas suelen imponerle mayores costos
a las compaas nacionales, reduciendo as
su competitividad internacional. Esto est
llevando a las naciones ms preocupadas
por el medio-ambiente a exigir de las
dems que apliquen polticas ambientales
similares a las de ellos, para llevarlas a

7

competir ms equitativamente. En otros
casos, se observa un relajamiento en la
aplicacin de polticas ambientales, a nivel
de provincias/estados para reducir los
costos de producir en su territorio, atraer
inversiones y aumentar la competitividad de
esa regin del pas.

4) Compras Gubernamentales: Las leyes
que regulan las compras de la gran mayora
de los Gobiernos usualmente discriminan
en contra de bienes y servicios suplidos por
firmas extranjeras y a favor de lo
nacional. Aun las leyes ms liberales
usualmente requieren un por ciento mnimo
bastante alto (del 50 % al 80 %) de
contenido nacional para poder calificar
como suplidor de un Gobierno.

5) Licencias Profesionales y Ocupacionales:
La gran mayora de las naciones no le
permiten a los ciudadanos o residentes de
otras naciones proveer servicios
profesionales en su territorio, a menos que
cumplan con una serie de requisitos que
usualmente no se le exigen a sus
nacionales. En otros casos, aunque en su
propio pas hayan cumplido con requisitos
ms estrictos, no se permite practicar en
otros pases hasta que cumplan con los
requisitos locales, como sera obtener una
licencia profesional o naturalizarse.

6) Programas de Promocin de
Exportaciones: Muchas naciones tienen
programas y leyes de incentivos fiscales o
de otros tipos para motivar a las empresas
a instalarse en zonas geogrficas
especficas con la finalidad de producir
bienes y servicios de exportacin. Este tipo
de polticas pueden ser cuestionadas y sus
efectos compensados, castigando a manera
de retaliacin, con impuestos a las
exportaciones provenientes de esas zonas.

7) Subsidios e Incentivos: Muchos pases,
al subsidiar a sus exportadores con
incentivos fiscales o de otros tipos,
realmente estn castigando a sus
importaciones y los productores de otras
naciones.

8) Requisitos de Empaque y Etiquetado:
Muchos gobiernos exigen que los productos
sean empaquetados y etiquetados de
manera similar a los productos similares
producidos localmente. Esta poltica les
impone costos adicionales a los
productores importados y constituye una
barrera no arancelaria.

Como puede apreciarse, todos estos casos
son vvidos ejemplos de las reas de
conflictos entre legislaciones nacionales y
supranacionales, que estn requiriendo de
modificaciones legislativas a nivel nacional
en muchos pases. Algunas de estas
disputas han ocurrido entre la Unin
Europea y los Estados Unidos, dentro del
marco del O.M.C; mientras que otras han
ocurrido entre Canad, Mxico y los
E.E.U.U., dentro del marco de ALCAN.
Todos han sido puntos de discusin y
negociacin dentro del marco del rea de
Libre Comercio de Amrica (ALCA).
Muchas de estas disputas tambin estn
ocurriendo entre otros pases.

De una u otra forma, la adaptacin de estas
leyes locales a los acuerdos y directivas
supranacionales es una cesin de parte de
la soberana de una nacin a cambio de la
obtencin del derecho y el poder de influir
sobre las dems naciones para lograr
medidas que le compensen por los daos
que la discriminacin en su contra les
produce y para ayudarles a aprovechar las
oportunidades de beneficios que la apertura
de esas naciones les ofrece. Sin lugar a
dudas, los beneficios que reciben estas
naciones a cambio de las concesiones que
hacen, exceden sus costos econmicos y
sociales. De ah que los Gobiernos de estas
naciones se han involucrado activamente
en estos procesos de reformas; aunque la
mayora de sus ciudadanos no estn de
acuerdo, usualmente porque no entienden
estos procesos.

A medida que sea viable seguir
profundizando y ampliando estos procesos,
tambin se har factible continuar la

8

construccin y consolidacin del conjunto
de leyes y regulaciones internacionales que
ahora se estn convirtiendo en el marco
legislativo supranacional que rige los flujos
transnacionales de comercio e inversin.

Se puede afirmar entonces, que la
existencia de un Derecho Internacional se
ha convertido en un imperativo en la actual
coyuntura internacional. Determinados
internacionalistas han considerado que
existen en la operacin de la asistencia
econmica internacional cuando mucho
unas cuantas reglas dispersas de jus
dispositivum o derecho a disponer
8
a veces
contradictorias entre s por falta de
consenso universal, pero que pueden si se
les trata y ordena correctamente, empezar
a formar el ncleo de un deseable Derecho
Econmico Internacional cuya urgencia es
ya manifiesta, ncleo que debe ocupar ya
un lugar prominente en el estudio
sistemtico del necesario orden legal
econmico.

Arthur Nussbaum que fue el precursor del
Derecho Econmico en 1920, si bien seal
entonces que no postulaba una nueva
disciplina, tampoco precis el concepto, ni
lo delimit en su contenido. Ms adelante,
en 1922, indic que este derecho constituye
una disciplina complementaria,
estructurada de conformidad con las
esferas de la economa, cuyo contenido se
vierte en todas las ramas jurdicas sin
constituirse en parte autnoma e integrante
de lo jurdico.

El Derecho Econmico, segn una
apreciacin ms actual, es el conjunto de
normas que regulan las relaciones
econmicas, que bien pudieran encontrarse
en las leyes civiles generales o en las leyes
econmicas especificas. En su
funcionamiento ese conjunto de normas
ms relacionadas al planteamiento que

8
Es opuesto al ius cogens que es un derecho que obliga a
todos los Estados; es un trmino internacional para indicar
una prescripcin jurdica y otra de vigencia relativa que se
aplica si las partes no arreglan la cuestin segn su
voluntad.
hacemos, la organizacin y la direccin de
la economa por parte del Estado, no
constituye an una disciplina jurdica
autnoma paralela a las tradicionales
divisiones del derecho civil, comercial,
laboral y otras, sino transversal (punto de
referencia) a todas ellas, a las que tie de
su sentido social.

A diferencia del Derecho Econmico, el
Derecho Comercial o Mercantil, es el
conjunto orgnico de normas jurdicas que
conforman una rama autnoma de la
ciencia jurdica, cuyo fundamento se origina
en los usos y costumbres comerciales que
regulan las relaciones intersubjetivas
derivadas del comercio o anexas a l. Entre
sus caractersticas esenciales estn la
tendencia a la generalidad y, por supuesto,
el propsito de obtener soluciones rpidas y
econmicas a los problemas que pueden
presentarse en las negociaciones,
proponindose en gran medida, eludir
someterse al rigor de normas civiles.

El Derecho Comercial se ha
redimensionado en aos recientes con el
nacimiento, en 1994, de la Organizacin
Internacional del comercio (OMC), cuyos
antecedentes en el sistema internacional
datan desde octubre de 1947 con el
Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y comercio (GATT), mecanismo
establecido -se dijo- parcialmente hasta que
se le diera nacimiento al organismo previo
en la Carta de la Habana, la cual debi
entrar en vigor en 1948, pero nunca se
concret, por los intereses en pugna.

En la Carta de las Naciones Unidas de los
Derechos y Deberes Econmicos de los
Estados, en la tercera reunin de la
Conferencia de las Naciones sobre
Comercio y Desarrollo (UNCTAD), que tuvo
lugar en Santiago de Chile en 1972, el
entonces Presidente de Mxico, Lus
Echeverra, propuso la elaboracin de una
Carta de Derechos y Deberes Econmicos
de los Estados.


9

La propuesta alcanz una feliz culminacin
el 12 de diciembre de 1974, cuando la
Asamblea General de las naciones Unidas
hizo suya la Carta de Derechos y Deberes
Econmicos de los Estados. Ciento veinte
Estados miembros se pronunciaron a favor
de la Carta y slo seis Estados votaron en
contra (Blgica, Dinamarca, Estados
Unidos, Gran Bretaa, Luxemburgo y la
Repblica Federal de Alemania).

La Carta comprende un prembulo en el
que se enuncian los objetivos bsicos del
instrumento. El primer captulo reitera
determinados principios fundamentales de
carcter jurdico, poltico y econmico, cuya
observancia es imprescindible para lograr
una verdadera justicia y equidad en las
relaciones internacionales.

Se trata de un instrumento bastante
complejo que en sus 34 artculos,
distribuidos en tres captulos, comprende
muchas y diversas materias. No slo
recoge las corrientes de pensamiento sobre
cuestiones econmicas internacionales,
sino que contiene numerosos principios,
preceptos y reglas del moderno Derecho
Internacional.

Cabe destacar, que en el artculo 34, con el
que se cierra la Carta, se prev que cada
cinco aos se lleve a cabo en la Asamblea
General un examen sistemtico y
completo y en el que deber tenerse en
cuenta la evolucin de todos los factores
econmicos, sociales, jurdicos y de otra
ndole que guarden relacin con los
principios en que se basa la Carta y los
propsitos que persigue, a fin de que sta
corresponda fielmente a la evolucin
dinmica de la situacin econmica
internacional.

La Comisin de las Naciones Unidas para
el Derecho Mercantil Internacional
(CNUDMI) o como se conoce en sus siglas
en ingls UNCITRAL (United Nations
Commission on International Trade Law) y
el Instituto Para la Unificacin del Derecho
Privado (UNIDROIT) instituto este ltimo
dedicado de manera exclusiva a la
unificacin del Derecho Privado, que
agrupa 58 pases miembros, han propuesto
a la comunidad internacional proyectos de
Convenciones y Leyes modelos que han
sido adoptadas en algunos pases como un
esfuerzo en que la legislacin y las distintas
corrientes doctrinarias transiten un mismo
camino.
9


III. Alcance de la palabra comercio.

Referir el termino comercio es asociarlo a
negociacin entre personas ya sea
mediante la compra, la venta o simplemente
cambiando. El concepto econmico del
comercio tiene su origen en la auto-
produccin, mediante la apropiacin de
bienes sin dueos lo que se ha dado por
llamar ocupacin; y por medio de la
elaboracin de los bienes necesarios por el
mismo individuo que ha de consumirlos,
denominada produccin. Estos conceptos
ocupacin y produccin han evolucionado
dando lugar al cambio y venta de
productos. Una vez establecido este
sistema, se inicia la produccin de bienes,
que a su vez da lugar a la divisin del
trabajo, ya que no todos los objetos son
producidos por el mismo individuo, sino que
cada cual produce determinados bienes,
no slo para s sino para los dems,
naciendo de aqu el concepto de comercio y
mercanca. De ah que se le denomine
mercanca a aquellas cosas que son
susceptibles de ser objeto del comercio.

La idea que prevalece es que la mercanca
constituye una propiedad temporal de las
cosas. Resultando de esto la idea de valor

9
Sergio Rodrguez Azuero. Contratos Bancarios Ed. Legis,
Bogot, 5. Edicin 2002, p. 23. Entre los logros recientes
ms destacados podemos citar la Convencin de Viena
sobre compraventa de Mercaderas de 1980, que entr en
vigor el 1 de enero de 1988. As mismo la Convencin de
las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio y Pagars, de
diciembre de 1988; las Convenciones de Ottawa sobre
Leasing Financiero Internacional y Factoring Internacional
de mayo de 1988 y la Convencin de las Naciones Unidas
sobre Garantas de Crdito Stand By. Entre otras leyes
Modelo se destacan las de UNCITRAL sobre Insolvencia, de
diciembre de 1997; Transferencia de Crditos
Internacionales de 1992 y Comercio Electrnico de 1996.


10

de cambio, tan importante para entender
aspectos que guardan estrecha relacin
con el sentido jurdico de la palabra
comercio, ya que en ella est implcito una
aptitud que por s misma posee una cosa, o
que se le da, de ser cambiada por otras que
en cierta forma satisface las necesidades
del que la posee.

De esta manera, en el lenguaje econmico
el comercio abarca lo que es la gran
divisin del trabajo, la agricultura y la
industria, resultando unas clasificaciones
bien definidas: industriales y mercantiles. El
comercio ha evolucionado de tal forma, que
existe toda una industria alrededor de l
que se puede ver en distintas perspectivas:
el trabajo del hombre aplicado a la materia
para procurarla en su estado natural que se
le llama extractiva, hacerla que pueda ser
aprovechada por otros que es la
manufacturera y que los dems puedan
utilizarla que es la comercial.
10


En el Derecho Comercial el concepto de
comercio tiene un alcance diferente que en
la economa, la cual separa el comercio de
la industria. Para el Derecho Comercial la
compra para revender, manifestacin
clsica del comercio, es considerada de
igual naturaleza comercial que la de un
industrial o que la de un banquero. En otras
palabras, el sentido jurdico del comercio
abarca toda la actividad econmica sin que
se excluyan otras actividades, con la
excepcin de las actividades agrcolas,
artesanales y las profesiones liberales que
forman parte del Derecho Civil.

IV. Un Derecho Societario?

Vivir en comunidad y asociarse es
consustancial con el ser humano. Esta
propensin se manifiesta en los distintos
rdenes de la actividad humana, sea este
cultural, artstico, social, religioso, poltico,
econmico. En el mbito de la actividad
econmica, la produccin y la distribucin

10
Antonio Tellado. Prctica de Derecho Comercial Ed.
Librera Dominicana, Santo Domingo, 1977, pp. 9-10.
de bienes y servicios, se canaliza a travs
de unidades econmicas cuyo alcance
vara considerablemente. Las unidades
econmicas consideradas anteriormente y
catalogadas como empresas, adoptan una
determinada tipologa en el derecho
societario, que no es otra cosa que la
sociedad.

En ese orden, la sociedad comercial es
considerada parte esencial en la produccin
de la riqueza. Esta relevancia, ha obligado
a que el legislador no slo regule las
actividades propias de las sociedades, sino
que obligue a utilizar una determinada
forma social o tipologa de sociedad, para
algunas actividades econmicas. En ese
sentido cabe hablar de un ius electionis que
se refiere cuando las facultades concedidas
a los particulares se limitan a un derecho a
elegir, por lo que, no estn autorizados para
concluir contratos de sociedad distintos de
los tipos a los cuales se atribuye una
disciplina particular; como tambin de un
numerus clausus que limita el principio de la
libertad contractual en materia de
sociedades, y que no permite las
sociedades atpicas. La ausencia de una
disposicin que consagre el numerus
clausus permite tericamente que la
autonoma de la voluntad recupere su
primaca en una materia que forma parte
del derecho de obligaciones.

Pero adems, la sociedad ha sido
considerada una tcnica eficaz tanto para
moderar el principio de la unidad e
indivisibilidad del patrimonio, prolongar ms
fcilmente la comunidad o como vehculo
que simplifique una transmisin sucesoral.

De esta manera, la sociedad como
institucin puede ser objeto de un estudio
desde tres puntos diferentes: como persona
jurdica; como figura contractual
(principalmente en su fase inicial); y como
institucin o relacin. Se ha considerado
que respecto a las fases del contrato y de la
relacin del contrato de sociedad, la esfera
de los intereses comunes creados por el

11

contrato de sociedad para la persecucin
del fin social da lugar a un organismo
econmico patrimonial y a un ordenamiento
normativo de relaciones, cuya unidad,
firmeza y conservacin inspiran gran parte
de la disciplina legislativa de la materia.

El Derecho de sociedades o Derecho
Societario es definido como el Derecho de
las agrupaciones de personas de carcter
privado, creadas mediante negocio jurdico
para la consecucin de un determinado fin
comn
11
. Se entiende, que aun siendo
obvia la estrecha vinculacin entre el
Derecho Comercial y el Derecho Societario,
ha ganado terreno la diferenciacin entre
ambos, por la especificidad que tiene este
ltimo en las normas jurdicas que lo
conforman
12
Las nuevas tipologas de
sociedades entre otras, cuyas
participaciones sociales se encuentran en
una sola mano- y los diversos fenmenos
que se producen en la organizacin
empresarial, indican la conveniencia de que
se sustituya el concepto de derecho de
sociedades por el Derecho de la empresa
13
.

No obstante, la incidencia de las
sociedades en el mbito de los negocios ha
llevado que se generalice o acue el


11
Kubler, Friedrich. Derecho de Sociedades (5. Edicin),
Fundacin cultural del Notariado, Madrid 2001, p.29.

12
Schmidt, Karsten. Derecho Comercial, Ed. Astrea,
Buenos Aires, 1997, pp. 13-14.

13
Kubler, Friedrich. Derecho de Sociedadespg. 32.












trmino Derecho Societario, para designar
un ordenamiento jurdico que ha ido
ganando espacio, con caractersticas de
una disciplina unitaria, aunque todava no
se le reconoce al derecho societario el
carcter de un ordenamiento jurdico
independiente. Aun dogmticamente no sea
correcto darle categora de derecho a la
materia societaria, se impone denominarla
as por razones prcticas o de
conveniencia.

Bibliografa

Academia de Ciencias Polticas y Sociales,
Centenario del Cdigo de Comercio
Venezolano de 1904, Ed.

Anauco Ediciones, C. A., Caracas, 2004.

Cdigo Civil de la Repblica Dominicana,
Ed. Dalis, Moca, Rep. Dom. 2005.

Kubler, Friedrich. Derecho de Sociedades
(5. Edicin), Fundacin cultural del
Notariado, Madrid 2001.

Oviedo Albn; Jorge. Derecho Mercantil,
Ed. Temis, Bogot, Colombia, 1999.

Reyes Villamizar Francisco. Derecho
Societario en Estados Unidos, Ed. Legis,
Bogot, Tercera Edicin 2006.

Rodrguez Azuero, Sergio. Contratos
Bancarios, Ed. Legis, Bogot, 5. Edicin
2002.

Schmidt, Karsten. Derecho Comercial, Ed.
Astrea, Buenos Aires, 1997.

Tellado, Antonio. Prctica de Derecho
Comercial, Ed. Librera Dominicana, Santo
Domingo, 1977.