RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL O PATRIMONIAL DEL ESTADO -

Clusula general de responsabldad

El artculo 90 de la Constitucin Poltica, [e]l Estado responder patrimonialmente
por los daos antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la
omisin de las autoridades pblicas!" #l respecto, esta Corporacin $a precisado
que aunque el ordenamiento jurdico no pre%& una de'inicin de dao antijurdico,
&ste $ace re'erencia a la lesin de un inter&s le(timo, patrimonial o
e)trapatrimonial, que la %ctima no est en la obli(acin de soportar, que no est
justi'icado por la le* o el derec$o"
!UENTE !ORMAL" C+,-./.0C/+, P+1/./C# 2E C+1+34/# 5 #6./C01+ 90
NOTA DE RELATORIA" #l respecto, %er sentencia de 7 de mar8o de 7000, e)p"
999:;
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL O PATRIMONIAL DEL ESTADO -
!alla del ser#$o %&d$o' Ele%en(os ) !ALLA DEL SER*ICIO MEDICO -
Ele%en(os
1a responsabilidad del Estado por la prestacin de ser%icios de salud, el
demandante deber probar la concurrencia de tres elementos 'undamentales< 9=
el dao antijurdico su'rido >?=, 7= la 'alla del ser%icio propiamente dic$a, que
consiste en el de'iciente 'uncionamiento del ser%icio, porque no 'uncion cuando
$a debido $acerlo, o lo $i8o de manera tarda o equi%ocada, * 'inalmente, @= una
relacin de causalidad entre estos dos elementos, es decir, la comprobacin de
que el dao se produjo como consecuencia de la 'alla del ser%icio!"
NOTA DE RELATORIA" Con relacin a los elementos para la con'i(uracin de la
'alla del ser%icio, %er las pro%idencias< @9 de a(osto @9 de 700A, e)p" 9;BB7C @ de
octubre de 700B, e)p" 9A:07C 7D de 'ebrero de 7099, e)p" 9D;9; * 7D de abril de
7099, e)p" 7007B" Con relacin a la comprobacin del dao, se puede consultar<
sentencia de 99 de ma*o de 700A, e)p" 9::00
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL O PATRIMONIAL DEL ESTADO -
De%os(ra$+n del da,o an(-ur.d$o ) DA/O ANTI0URIDICO - De%os(ra$+n
1a demostracin del ne)o de causalidad entre el dao * la acti%idad m&dica, la
-ala $a considerado que se puede ec$ar mano de todos los medios probatorios
le(almente aceptados, cobrando particular importancia la prueba indiciaria que
pueda construirse con 'undamento en las dems pruebas que obren en el
proceso.
NOTA DE RELATORIA" #l respecto %er sentencia de 99 de 'ebrero de 7099, e)p"
9DB9@
IMPUTABILIDAD DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL O
PATRIMONIAL DEL ESTADO - Por 1al(a de dsponbldad presupues(al )
IMPUTABILIDAD DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL O
PATRIMONIAL DEL ESTADO - Por #en$%en(o de $on(ra(os de pres(a$+n de
ser#$os en salud ) RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL O
PATRIMONIAL DEL ESTADO - Deber $ons((u$onal de pres(ar ser#$os de
salud' N,os 2 n,as su-e(os de espe$al pro(e$$+n ) CON*ENIO
INTERNACIONAL DE LOS DEREC3OS DE LOS NI/OS 4 LAS NI/AS - Deber
$ons((u$onal de pro(e$$+n espe$al
El dao causado a la %ctima es imputable a la entidad demandada, no slo por la
'alta de dia(nstico oportuno, sino tambi&n por su ne(li(encia en la reali8acin de
la ciru(a %treo5retiniana prescrita por el m&dico tratante, bajo el ar(umento de la
'alta de disponibilidad presupuestal * el %encimiento del con%enio suscrito con la
/"P"-" Eundacin +'talmol(ica ,acional, $abida cuenta que dic$a ciru(a era su
nica opcin de recuperar la %isin en [el] momento! del dia(nstico" >?= la -ala
conclu*e que la ne(li(encia del /"-"-" respecto del cumplimiento de la prescripcin
de ciru(a dada por el m&dico tratante de la nia F&sica ,atalia, bajo ra8ones
puramente pra(mticas como la 'alta de presupuesto * el %encimiento del
con%enio suscrito con la /"P"-" Eundacin +'talmol(ica ,acional, desconoce los
artculos 9@ * :: de la Constitucin Poltica * las normas internacionales que
obli(an al Estado a (aranti8ar la e'ecti%idad de los derec$os 'undamentales de los
nios a la salud, a la inte(ridad 'sica * a la %ida di(na" F en se(undo lu(ar,
comoquiera que la ciru(a constitua la nica opcin de recuperar la %isin! * que
el /"-"-" autori8 casi die8 meses despu&s la reali8acin de la inter%encin, a
pesar de la (ra%edad de la en'ermedad * su carcter pro(resi%o, es e%idente que
la p&rdida de'initi%a de la %isin en el caso de la menor F&sica ,atalia es
imputable a esa entidad" >?= las posibles consecuencias no satis'actorias de la
ciru(a no son ra8n su'iciente para justi'icar la conducta ne(li(ente * omisi%a del
/"-"-", porque >i= en el e)pediente obran pruebas t&cnicas que indican que la
ce(uera que padece la menor Gme8 es imputable a esa entidad * >ii= aceptar lo
contrario implicara desconocer que el ejercicio del derec$o a la salud abarca el
derec$o a acceder a los establecimientos, bienes * ser%icios de salud!, con
independencia de los e'ectos prcticos que de ello se si(a, pues slo as se
prote(e el derec$o 'undamental del paciente a la di(nidad $umana * a recibir un
trato acorde con su situacin de %ulnerabilidad en ra8n de sus padecimientos"
>?= se re%ocar la sentencia de primera instancia *, en su lu(ar, se acceder a las
pretensiones de reparacin, comoquiera que el /"-"-" >i= no adopt las medidas
necesarias para dia(nosticar de 'orma oportuna la retinopata que padece la
menor F&sica ,atalia Gme8 3elo, a pesar de los e'ectos noci%os de la
o)i(enoterapia a la que 'ue sometida * los ries(os que ella tena de contraer esa
en'ermedad, por su condicin prematura * bajo peso, * >ii= omiti dar cumplimiento
inmediato a la orden dada por el m&dico tratante de la nia, consistente en la
reali8acin de una ciru(a que constitua la nica oportunidad de recuperar la
%isin"
PER0UICIOS MORALES - Inde%n5a$+n ) PER0UICIOS MORALES -
Es(%a$+n en salaros %.n%os %ensuales legales #gen(es
2e acuerdo con el criterio que $a sido adoptado por la -ala desde la sentencia del
A de septiembre de 7009 5e)pediente 9@7@75, la demostracin del padecimiento de
un perjuicio moral en su ma*or (rado debe ser indemni8ada con una suma
equi%alente a 900 salarios mnimos le(ales mensuales %i(entes" #l respecto, es
procedente que la -ala 'ije en salarios mnimos la indemni8acin de perjuicios de
orden moral, con aplicacin de la 'acultad discrecional que le asiste 'rente a estos
casos, de con'ormidad con los si(uientes parmetros< >i= la indemni8acin se $ace
a ttulo de compensacin, ms no de restitucin ni de reparacinC >ii= la tasacin
debe reali8arse con aplicacin del principio de equidad pre%isto en el artculo 9A
de la 1e* ::A de 999DC >iii= la determinacin del monto debe estar sustentada en
los medios probatorios que obran en el proceso * que estn relacionados con las
caractersticas del perjuicioC * >i%= debe estar 'undamentada, cuando sea del caso,
en otras pro%idencias para (aranti8ar el principio de i(ualdad"
!UENTE !ORMAL" 1EF ::A 2E 999D 5 #6./C01+ 9A
NOTA DE RELATORIA" -obre el particular se pueden consultar los 'allos< 9A de
junio de 999:, e)p" B::; * 99 de 'ebrero de 7009, e)p" 9:B7A" Con relacin a los
parmetros para la determinacin de la indemni8acin %er sentencia de 99
septiembre de 7099, e)p" 79@;0" En lo re'erente a reparacin %er la pro%idencia de
A de septiembre de 7009, e)p" 9@7@7
PER0UICIOS MORALES - Inde%n5a$+n' N,o o n,a ) INDEMNI6ACION DE
PER0UICIOS MORALES - N,o o n,a su-e(o de nde%n5a$+n
1a corta edad de la nia F&sica ,atalia en el momento en que perdi el 900H de
la %isin, no es bice para considerar que no debe ser indemni8ada a ttulo de
dao moral" Esto, por cuanto toda persona por el $ec$o de serlo, es un ser en s
mismo, * en esa perspecti%a, como sujeto, sin importar que e)ista una condicin
cerebral espec'ica, nunca pierde su condicin de persona, en consecuencia,
padece perjuicios que representen una a'liccin %eri'icada en la limitacin en que
se $alle!" >?= la nia F&sica ,atalia Gme8 3elo +sorio debe ser indemni8ada,
por concepto de perjuicio moral * en calidad de %ctima, con la suma equi%alente a
cien >900= salarios mnimos le(ales mensuales %i(entes en el momento de
ejecutoria del presente 'allo, en ra8n de la p&rdida del 900H de la %isin como
consecuencia de la ne(li(encia de la entidad demandada"
NOTA DE RELATORIA" Ier sentencias de 9 de octubre de 700D, e)p" 7B7AD * 9:
de septiembre de 7099, e)p" 990@9
PER0UICIOS MORALES - Inde%n5a$+n' Padres ) INDEMNI6ACION DE
PER0UICIOS MORALES - Padres
En %irtud de las re(las de la e)periencia que as lo indican, se in'iere que dado el
%nculo de parentesco que e)iste entre la nia * sus padres, &stos su'rieron
triste8a * a'liccin en %irtud de la incuria del /"-"-, la -ala reconocer a su 'a%or la
suma equi%alente a cincuenta >;0= salarios mnimos le(ales mensuales %i(entes
en el momento de ejecutoria del presente 'allo, para cada uno"
NOTA DE RELATORIA" Con relacin a la prueba de la e)istencia de perjuicios
morales, se $a estimado que el $ec$o que est& acreditado el parentesco
representa un indicio para la con'i(uracin de ese dao en los parientes $asta el
se(undo (rado de consan(uinidad * primero ci%il, es decir, respecto de los padres,
$ermanos, abuelos e $ijos del a'ectado * de su cn*u(e o compaera
permanente" #l respecto %er sentencias< 97 de 'ebrero de 700:, e)p" 9:9;;C D de
mar8o de 700B, e)p" 9;:;9C 7@ de abril de 700D, e)p" 9A9DAC * 7A de enero de
7099, e)p" 9DA9B
LUCRO CESANTE - Inde%n5a$+n' N,o o n,a su-e(o de nde%n5a$+n
2e con'ormidad con las re(las de la e)periencia, es posible in'erir que cuando la
menor Gme8 Castro cumpla la ma*ora de edad, esto es, el 7D de enero de 709A,
reali8ar una acti%idad producti%a que le reporte in(resos" En este sentido, para el
clculo de la indemni8acin se tendr en cuenta >i= el salario mnimo le(al mensual
%i(ente a la 'ec$a de la presente pro%idencia >?=, ante la 'alta de cualquier otro
elemento de juicio que permita deducir suma distinta para e'ectuar la liquidacin,
ms el 7;H por concepto de prestaciones sociales >?=* >ii= el perodo de %ida
probable o esperan8a de %ida de la menor"
LUCRO CESANTE - Inde%n5a$+n' Madre
#unque en el e)pediente no obran pruebas >?= la -ala no pasa por alto que de
acuerdo con las re(las de la e)periencia, la seora 3elo 2el(ado, en su calidad
de madre, se debi dedicar de manera e)clusi%a * permanente a cuidar a su
menor $ija, quien, en ra8n de sus padecimientos * corta edad, depende de la
atencin * del cuidado personal de su madre, labor tanto econmica como
socialmente producti%a que implica, per se, un reconocimiento patrimonial. >?=
para la liquidacin respecti%a se tendr en cuenta< >i= el salario mnimo le(al
mensual %i(ente a la 'ec$a de la presente pro%idencia >?=, ante la 'alta de
cualquier otro elemento de juicio que permita deducir suma distinta para e'ectuar
la liquidacin, ms el 7;H por concepto de prestaciones sociales >?= * >ii= el
perodo de %ida probable o esperan8a de %ida de la seora 3elo 2el(ado"
NOTA DE RELATORIA" Con relacin a &ste tema se puede consultar la sentencia
de 9B de ma*o de 7090, e)p" 9D909
DA/O A LA SALUD - Inde%n5a$+n
En la sentencia de -eccin de 9: de septiembre de 7099 >e)pediente 990@9, C"P"
Enrique Gil 4otero=, se sostu%o que la indemni8acin del perjuicio 'isiol(ico se
estructura sobre la necesidad de resarcir la rbita de la salud del ser $umano,
entendida esta ltima, se(n la de'inicin de la +r(ani8acin 3undial de la -alud
>+3-= como Jel estado completo de bienestar 'sico, psquico, * social, no
circunscrito a la ausencia de a'ecciones * en'ermedadesK!" 2e esta manera,
siempre que el dao consista en una lesin a la salud, ser procedente
determinar el (rado de a'ectacin del derec$o constitucional * 'undamental
>artculo :9 C"P"= para determinar una indemni8acin por ese aspecto, sin que sea
procedente el reconocimiento de otro tipo de daos >%"(r" la alteracin de las
condiciones de e)istencia=, en esta clase o naturale8a de supuestos!"
NOTA DE RELATORIA" Ier sentencia de 9: de septiembre de 7099, e)p" 990@9
COSTAS - No $ondena
En atencin al artculo ;; de la 1e* ::A de 999D, no $a* lu(ar a la imposicin de
costas"
!UENTE !ORMAL" 1EF ::A 2E 999D 5 #6./C01+ ;; L C+2/G+
C+,.E,C/+-+ #23/,/-.6#./I+ 5 #6./C01+ 9B9
CONSE0O DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATI*O
SECCION TERCERA
SUBSECCION B
Conse-era ponen(e" STELLA CONTO DIA6 DEL CASTILLO
4o(ot 2" C", nue%e >9= de abril de dos mil doce >7097="
Rad$a$+n n7%ero" 89::8-;<-<8-:::-;:::-::8=:-:8>;<?:@A
A$(or" SANDRA MARIA MELO DELBADO 4 OTROS
De%andado" INSTITUTO DE SEBUROS SOCIALES - I'S'S' - SECCIONAL
CALDAS
Re1eren$a" ACCION DE REPARACION DIRECTA >APELACION SENTENCIAA
Procede la -ala a resol%er el recurso de apelacin interpuesto por la parte
demandante contra la sentencia pro'erida el 7; de julio de 7007 por el .ribunal
Contencioso #dministrati%o de Caldas, que ne( las pretensiones de la demanda"
I' ANTECEDENTES
8' Pre(ensones
El 7B de enero de 7000, en ejercicio de la accin de reparacin directa pre%ista en
el artculo DA del Cdi(o Contencioso #dministrati%o, por intermedio de apoderado
judicial, la seora -andra 3ara 3elo 2el(ado * el seor 1uis Eduardo Gme8
4astos, en nombre propio * en representacin de su menor $ija F&sica ,atalia,
presentaron demanda contra el /nstituto de -e(uros -ociales -eccional Caldas
>en adelante /"-"-"=, con base en las si(uientes pretensiones >'ls" 977 a 9@9, c" 9=<
3.1 Declarar administrativamente responsable al Instituto de Seguros
Sociales Seccional Caldas, por la prdida total de la visin de la menor
Ysica atalia !me" #elo, a partir del 1$ de %ebrero de 1&&', %ec(a del
diagnstico de%initivo e%ectuado por el doctor David #edina )rtega, mdico
*ue la atendi por cuenta del Instituto de Seguros Sociales en la +undacin
)%talmolgica acional en ,ogot-, . por consiguiente de los per/uicios
morales . materiales ocasionados a la se0ora Sandra #ar1a #elo Delgado,
de los per/uicios morales ocasionados al se0or 2uis 3duardo !me" ,astos
. los per/uicios morales, materiales . %isiolgicos ocasionados a la menor
Ysica atalia !me" #elo.
456
Como consecuencia de la anterior declaracin, (-ganse las siguientes
similares condenas7
3.1.1 8er/uicios morales7
a6 8agar a cada uno de los se0ores Sandra #ar1a #elo Delgado . 2uis
3duardo !me" ,astos o a *uienes representen sus derec(os al momento
del %allo, las indemni"aciones e*uivalentes a mil 419996 gramos oro, al precio
*ue se encuentre el metal en la %ec(a de e/ecutoria de la sentencia . de
con%ormidad con la certi%icacin *ue en tal sentido e:pida el ,anco de la
;ep<blica.
b6 8agar a la menor Ysica atalia !me" #elo o a *uienes representen sus
derec(os al momento del %allo, una indemni"acin e*uivalente a dos mil
4=9996 gramos oro, al precio *ue se encuentre el metal en la %ec(a de
e/ecutoria de la sentencia . de con%ormidad con la certi%icacin *ue en tal
sentido e:pida el ,anco de la ;ep<blica.
3.1.= 8er/uicios materiales7
a6 Da0o emergente7 para la se0ora Sandra #ar1a #elo Delgado, el
e*uivalente a un salario m1nimo legal mensual vigente al 1$ de %ebrero de
1&&&, incrementado en un =9> por concepto de prestaciones sociales, por la
totalidad de los per/uicios materiales 4da0o emergente6, derivados de la
prdida de su traba/o como secretaria del almacn ?idrios . @luminios, para
dedicarse de tiempo completo a prodigarle el cuidado a su pe*ue0a.
456
b6 2ucro cesante7
1b6 8ara la se0ora Sandra #ar1a #elo Delgado, el e*uivalente a un salario
m1nimo legal mensual vigente al 1Ade enero de =999, incrementado en un
=9> por concepto de prestaciones sociales, por la totalidad de los per/uicios
materiales derivados de la prdida de su traba/o como secretaria del
almacn ?idrios . @luminios, para dedicarse de tiempo completo a prodigarle
el cuidado a su pe*ue0a (i/a.
456
=b6 8ara la menor Ysica atalia !me" #elo, el e*uivalente a un salario
m1nimo legal mensual vigente al 1A de enero de =999, incrementado en un
=9> por concepto de prestaciones sociales por la totalidad de los per/uicios
materiales *ue le (a causado la prdida de la visin al *uedar con una
incapacidad para traba/ar permanente total del 199>.
8ara determinar el lucro cesante a %avor de Ysica atalia !me" se tendr-
en cuenta el salario m1nimo legal vigente al 1A de enero de =999,
incrementado en un =9> por concepto de prestaciones sociales . se
li*uidar- a partir del =& de enero de =91$, es decir, a partir del cumplimiento
de la ma.or1a de edad, por ser la poca en *ue deber1a (aber iniciado su
etapa productiva, durante el resto de vida probable.
3.1.3 8er/uicios %isiolgicos
8ara la menor Ysica atalia !me" #elo, el e*uivalente a un salario
m1nimo legal mensual vigente al 1A de enero de =999, incrementado en un
=9> por concepto de prestaciones sociales, correspondiente a los per/uicios
%isiolgicos causados por la prdida total del dis%rute de su visin a partir del
=& de enero de =91$ . durante el resto de su vida probable.
8ara determinar el valor de los per/uicios %isiolgicos reconocidos se deber-
tener en cuenta el valor del salario m1nimo legal mensual vigente al 1A de
enero del =999, durante el resto de la vida probable de la menor.
3.= Bodas las sumas li*uidadas a cargo del Instituto de Seguros Sociales
Seccional Caldas, deber-n a/ustarse a su valor, con%orme a lo previsto en el
art1culo 1C' del C.C.@. . adem-s devengar-n intereses corrientes . de mora
de acuerdo con el art1culo 1CC del mismo cdigo.
3.3 Se dar- cumplimiento a la sentencia dictada en contra del Instituto de
Seguros Sociales Seccional Caldas, en los trminos contenidos en el art1culo
1C$ del C.C.@.
3.D Se condenar- en costas a la entidad demandada.
;' !unda%en(os de Ce$Co
7"9 El 7D de enero de 999D, con siete meses * 90 das de (estacin * por padecer
ne'ropata a(uda se%era * preeclampsia, la seora -andra 3ara 3elo 2el(ado
'ue inducida a trabajo de parto en la clnica Iillapilar del /"-"-" en la ciudad de
3ani8ales, por lo que dio a lu8 a una nia que llam F&sica ,atalia"
7"7 2esde ese da, F&sica ,atalia permaneci en incubadora bajo altas
concentraciones de o)(eno con saturaciones entre el 199> . el &E>, sin F*ue el
I.S.S.G tomarFaG medidas preventivas . de seguimiento a los e%ectos secundarios
*ue podr1a tener para los o/os de la menor.
7"@ El @0 de enero si(uiente la menor present secrecin ocular verdosa, para lo
cual el m&dico pediatra tratante orden el suministro de (aramicina o'tlmica en
ambos ojos"
7": El 9 de mar8o la menor 'ue dada de alta de la clnica * el da 70 del mismo
mes 'ue atendida nue%amente por consulta e)terna, encontr-ndola el mdico
tratante en buenas condiciones de salud.
7"; 2os das despu&s, la abuela paterna Ins ,astos de !me" not *ue la
menor ten1a una pinta blanca en uno de sus o/os . *ue casi no los abr1a,
anomala que no (ab1a sido notada por ning<n mdico ni en%ermera del I.S.S..
En consecuencia, la nia 'ue traslada por su padres a la clnica del /"-"-", centro
asistencial en el que 'ue %alorada por el pediatra Maime 3eja #ran(o, quien
consider necesario remitirla al ser%icio de o'talmolo(a" -in embar(o, en la o'icina
encar(ada de autori8ar la remisin les mani%estaron *ue Fen la cl1nicaG no (ab1a
servicio de urgencias o%talmolgicas . *ue por lo tanto deb1an solicitar cita al otro
d1a en la o%icina de coordinacin de especialistas, pero *ue la atencin ser1a con
una entidad contratista di%erente a la cl1nica del I.S.S. . podr1a demorarse m-s o
menos un mes, adem-s por*ue la cl1nica del I.S.S. no ten1a de planta
especialistas en o%talmolog1a.
7"A En %irtud de la ne(ati%a del /"-"-", el pediatra tratante les su(iri lle%ar a
F&sica ,atalia al Instituto )%talmolgico de Caldas, donde %ue atendida por el
doctor ,ernardo 2egu1"amo, pro'esional que les ad%irti que en el momento la
ni0a no estFabaG viendo mu. bien *, por tanto, orden su remisin a la ciudad de
4o(ot"
7"B #unque al da si(uiente los demandantes presentaron ante el /"-"-" los
documentos requeridos para obtener la autori8acin de la remisin aludida, solo
$asta el ; de ma*o de 999D, despus de una larga espera 456, la ni0a %ue
atendida en la +undacin )%talmolgica acional por el doctor David #edina
)rtega, especialista que prescribi la prctica de una eco(ra'a ocular con base
en la cual dia(nostic desprendimiento de retina en ambos o/os * orden
reali8ar, con car-cter urgente, una ciru(a %treo5retiniana en el ojo i8quierdo"
7"D 2ado que el /"-"-" -eccional Cundinamarca se ne( a practicar la ciru(a
prescrita, los padres de la menor solicitaron la reali8acin de la misma ante la
clnica Iillapilar del /"-"-" en la ciudad de 3ani8ales, lu(ar en el que les
mani'estaron que no $aba disponibilidad presupuestal ni contratos suscritos con
una /"P"-" para el e'ecto"
7"9 Por lo anterior, lue(o de insistir en %arias oportunidades ante el /"-"-" sin &)ito,
el : de diciembre de 999D los demandantes instauraron una accin de tutela
contra la entidad, accin que 'ue decida 'a%orablemente el da 9; si(uiente por el
Mu8(ado Primero Penal del Circuito de 3ani8ales"
7"90 Pese la orden dada por el jue8 de tutela * el carcter ur(ente de la ciru(a, el
/"-"-" solo autori8 la reali8acin de la inter%encin $asta el 9; de 'ebrero de 9999,
'ec$a en que el m&dico cirujano conceptu< se considera inoperable por el tiempo
de evolucin de la en%ermedad . el da0o de la crnea"
7"99 #l da si(uiente la menor 'ue sometida a una eco(ra'a ocular, e)amen que
permiti concluir el si(uiente dia(nstico de'initi%o< desprendimiento de retina
total en embudo cerrado en 1H3 pro:imal, abierto =H3 distal 4retinopat1a del
prematuro estadio ?. ambos o/os6. >?= o se recomienda reali"ar cirug1a v1treoI
retiniana . *ueratoplastia en la paciente, por el tiempo de evolucin de la
en%ermedad.
<' Opos$+n a la de%anda
9
En escrito presentado el 9 de junio de 7000, el /"-"-" contest la demanda * se
opuso a todas * cada una de las pretensiones >'ls" 7BB a 797, c" 9="
En este sentido, ase(ur que se(n el concepto dado el da D del mismo mes por
el comit& ad5$oc con'ormado por %arios m&dicos especialistas adscritos al Nospital
/n'antil 0ni%ersitario 6a'ael Nenao .oro de 3ani8ales, a propsito de la demanda
de la re'erencia, a pesar de un monitoreo meticuloso de la o:igenoterapia,
empleando las tcnicas so%isticadas disponibles en la actualidad, todav1a se
presenta la retinopat1a de la prematuriedad >sic=. o se (a encontrado un mtodo
seguro para prevenir esta patolog1a.
2e otro lado, seal que si bien en la $istoria clnica de la menor obra la orden
dada por el o'talmlo(o 2a%id 3edina +rte(a, pro'esional adscrito a la Eundacin
+'talmol(ica ,acional, de someter a la nia a una ciru(a %treo5retiniana en el
ojo i8quierdo, no e)iste prueba de la priori"acin de la cirug1a ordenada.
#dems, indic que aunque la orden de la ciru(a tiene 'ec$a del ; de ma*o de
999D, su entre(a al /"-"-" por la 'undacin antes nombrada se lle% a cabo el 7A
de a(osto del mismo ao" #s, es claro *ue el I.S.S. conoci de la cirug1a
ordenada a Ysica atalia !me" #elo, el =$ de agosto de 1&&' . no en el mes
de ma.o como pretende (acerlo ver el apoderado de los demandantes.
/(ualmente, mani'est que aunque es cierto que, en un principio, la ciru(a
prescrita a la menor no se reali8 por 'alta de disponibilidad presupuestal, el /"-"-"
-eccional Caldas ele% %arias solicitudes ante las instancias nacionales, para
obtener los recursos requeridos para el e'ecto"
2e la misma 'orma, adujo que es preciso tener en cuenta que el comit&
mencionado sostu%o en el concepto aludido que< (ab1a un alto riesgo de
presentar retinopat1a de la premature" >sic=, la *ue e%ectivamente se le desarroll
de manera severa . evolucin r-pida, puesto *ue seg<n la demanda, para el =D
de mar"o de 1&&' se le not manc(a blan*uecina en el o/o, lo *ue se traduce en
9
Mediante auto proferido el 28 de febrero de 2000, el Tribunal Contencioso Administrativo de Caldas admiti
la demanda y orden su notificacin al I.S.S. fls. !"! y !"2, c. !#, dili$encia %ue se surti el !& de abril del
mismo a'o fl. !"", c. !#.
una leucocoria 4un re%le/o pupilar blanco6, indicio de un estado avan"ado de la
en%ermedad, para una ni0a *ue a esa %ec(a contaba con apenas C semanas de
vida. 456 el momento ptimo para la e:ploracin inicial con o%talmoscopia
indirecta es entre la sptima . novena semana, teniendo en cuenta lo e%ectos
secundarios *ue este e:amen puede ocasionar.
D' Alega(os de $on$lus+n en pr%era ns(an$a
:"9 El 70 de septiembre de 7009, la parte demandante present ale(atos de
conclusin en primera instancia >'ls" @:: a @;@, c" 9=, oportunidad en la que
mani'est que el Comit adI(oc reali"ado por el Jospital in%antil Kniversitario de
#ani"ales ;a%ael Jenao Boro, para tratar el caso de la ni0a Ysica atalia !me"
#elo, carece de ob/etividad e imparcialidad para desvirtuar los (ec(os de la
demanda, puesto *ue es notorio el inters . la solidaridad de los di%erentes
pro%esionales del Jospital In%antil en salvar la responsabilidad de sus colegas del
I.S.S..
,o obstante, a su juicio, es preciso tener en cuenta que en el in'orme suscrito por
el Comit& re'erido se a'irma que dado el ries(o para los nios pret&rmino de
contraer retinopata, es necesario reali"ar un primer e:amen o%talmolgico de D a
$ semanas despus del nacimiento, conducta *ue omiti el I.S.S.. #dems, al
a%irmar el comit adI(oc *ue el diagnstico de la retinopat1a se (ace con base en
los (alla"gos detectados en el e:amen o%talmolgico, se re%uer"a la posicin de la
parte demandante sobre la carencia del mdico especialista en o%talmolog1a . la
negligencia en el proceso de atencin de los pediatras del I.S.S. para asumir esta
responsabilidad, en ausencia del o%talmlogo.
En i(ual sentido, seal que a pesar de los ries(os conocidos de la
o)i(enoterapia, despu&s de que la nia super la de'iciencia respiratoria que
padeca, de acuerdo con la copia de la $istoria clnica que reposa en el
e)pediente, el /"-"-" no solo contino suministrndole o)(eno, sino que, en 'ranco
desconocimiento de los protocolos m&dicos pre%istos para el e'ecto, no e)amin
sus ojos de 'orma permanente" #s, era lgico entonces, *ue la presin del globo
ocular se (iciera ma.or como consecuencia de ese suministro e:cesivo de
o:1geno suplementario *ue %inalmente contribu. a originar la retinopat1a bilateral
de la menor.
Por lo anterior, conclu* que el /"-"-" es responsable del dao causado a los
demandantes, consistente en la ce(uera total que padece la menor Gme8 3elo,
comoquiera que omiti reali"ar la valoracin permanente de su rgano de la
visin, aunque conoca sobre los e'ectos noci%os de la o)i(enoterapia * el ries(o
de padecer retinopata para los nios pret&rmino. /(ualmente, porque la cl1nica
del I.S.S. de ?illapilar no dispon1a del recurso especiali"ado en o%talmolog1a de
planta, ni por contratacin, para garanti"arle la atencin integral a la menor,
teniendo en cuenta *ue como institucin de tercer nivel estaba obligada a
disponer de este recurso especiali"ado. F 'inalmente, porque incumpli su
obligacin de disponer los recursos presupuestales su%icientes para atender con el
car-cter urgente *ue e:ig1a la paciente, ante el diagnstico de la retinopat1a.
:"7 3ediante escrito presentado el 79 de septiembre de 7009 >'ls" @;: a @A0, c" 9=,
el /"-"-" reiter los ar(umentos e)puestos en la contestacin" #dems, sostu%o
que, de con'ormidad con la literatura m&dica especiali8ada en el tema, la
en'ermedad que padece la menor F&sica ,atalia es consecuencia de su
nacimiento prematuro * de las en'ermedades que su'ri su madre durante el
embara8o"
?' Con$ep(o del Mns(ero P7bl$o
El 9B de octubre de 7009, el 3inisterio Pblico rindi concepto en el presente caso
>'ls" @A7 a @D9, c" ppal"=, para lo cual a'irm que en concordancia con las pruebas
t&cnicas que obran en el e)pediente, es preciso concluir que no se encuentra
probado el ne)o de causalidad entre la o)i(enoterapia a la cual 'ue sometida la
menor F&sica ,atalia al momento de su nacimiento * la retinopata que
posteriormente le produjo ce(uera"
-in embar(o, en su criterio, lo *ue s1 resulta sorprendente es el retraso . el
descuido *ue tuvo el I.S.S. para lograr *ue la menor accediera a la cirug1a *ue, en
%orma urgente, le %uera ordenada, sin *ue sea de recibo la e:plicacin dada
respecto de *ue sus resultados no se garanti"aban . *ue mu. seguramente la
en%ermedad no se (ubiera detenido.
2e este modo, signi%ica pues lo precedente *ue as1 la cirug1a (ubiese tenido un
mal pronstico, el I.S.S. estaba en la obligacin de atender la solicitud de atencin
mdica en %orma oportuna . diligente, . si as1 lo (ubiere (ec(o . el resultado
curativo no se (ubiere logrado, ese comportamiento evidenciar1a la ausencia de
%alla, pero como ello no %ue as1, de acuerdo con la anterior anotacin, se tiene
probado, en %orma indiciaria, *ue la ceguera de la citada ni0a se debe a una %alla
del servicio . por tanto el I.S.S. debe responder.
E' Sen(en$a re$urrda
En sentencia del 7; de julio de 7007, el .ribunal Contencioso #dministrati%o de
Caldas ne( las pretensiones de la demanda >'ls" @D; a :0;, c" ppal"="
Para sustentar su decisin, en primer lu(ar, el a quo indic que la parte
demandante no demostr que la o)i(enoterapia a la cual 'ue sometida la nia
F&sica ,atalia, mientras estu%o $ospitali8ada en la clnica Iillapilar del /"-"-" en la
ciudad de 3ani8ales, 'ue la causa adecuada * e'iciente de la retinopata que
posteriormente le produjo ce(uera" 2e $ec$o, en concordancia con las pruebas
aportadas al proceso, en el momento del alumbramiento la menor 'ue
dia(nosticada con en%ermedad de la membrana (ialina, esto es, un problema
pulmonar severo *ue se da en ni0os nacidos prematuramente por %alta de
sul%actante pulmonar *ue es una sustancia primordial para *ue los alvolos
tengan una per%ecta %uncin . permitan la respiracin. Por tanto, es claro que si a
Ysica atalia no se le (ubiere aplicado o:1geno (abr1a muerto a causa de su
problema respiratorio.
#l respecto, indic que de acuerdo con la declaracin de la m&dica pediatra
Iictoria Eu(enia -antacoloma +rti8, trabajadora del /"-"-", tanto la premature"
>sic= como la aplicacin de o:1geno pueden ser generadores de la retinopata que
padece la nia F&sica ,atalia, pues causan in(ibicin de los vasos retinianos *ue
blo*uea el desarrollo de los mismos. 3n este caso, resulta imposible determinar si
%ue el o:1geno el causante, puesto *ue (a. otra causa asociada, *ue es tambin
mu. importante, como es la premature" >sic=. 2e la misma 'orma, precis que
se(n lo sostenido por el m&dico pediatra Maime 3eja #ran(o, la secrecin
ocular *ue present la ni0a en sus primeros d1as, *ue es una con/untivitis
neonatal, no tiene ninguna relacin con el da0o su%rido posteriormente.
En se(undo lu(ar, el tribunal adujo que, a su juicio, tampoco est probado que la
tardan"a en la gestin propia del I.S.S. para la ad*uisicin del presupuesto
necesario para el tratamiento mdico a Ysica atalia %ue el generador de la
imposibilidad de aplicar alg<n procedimiento mdico idneo para solucionar su
problema de ceguera. Esto, porque est probado que el m&dico o'talmlo(o que
orden reali8ar, con car-cter urgente, una ciru(a %treo5retiniana en el ojo
i8quierdo de la nia, ad%irti a los demandantes que el resultado de la inter%encin
no iba a mejorar de 'orma ostensible la capacidad %isual de la menor, por lo que se
in'iere que .a en a*uella poca era imposible reali"ar algo para salvar la vista de
Ysica atalia.
9' Re$urso de apela$+n
El D de a(osto de 7007, la parte demandante interpuso recurso de apelacin
contra la sentencia pro'erida el 7; de julio del mismo ao por el .ribunal
Contencioso #dministrati%o de Caldas >'ls" :9: a :7;, c" ppal"=" En su escrito, el
recurrente reiter los ar(umentos e)puestos en el libelo * los ale(atos de
conclusin de primera instancia, por lo que insisti en que a pesar de los ries(os
conocidos de la o)i(enoterapia, despu&s de que la nia super la de'iciencia
respiratoria que padeca, de acuerdo con la copia de la $istoria clnica que reposa
en el e)pediente, el /"-"-" no solo contino suministrndole o)(eno, sino que, en
'ranco desconocimiento de los protocolos m&dicos pre%istos para el e'ecto, no
e)amin sus ojos de 'orma permanente"
@' Alega(os de $on$lus+n en segunda ns(an$a
El 9@ no%iembre de 7007, la parte actora present ale(atos de conclusin en
se(unda instancia >'ls" :@A a ::0, c" ppal"=" Para el e'ecto, insisti en las ra8ones
mani'estadas en el proceso para declarar la responsabilidad e)tracontractual del
/"-"-" * acceder a las pretensiones de reparacin"
II' CONSIDERACIONES DE LA SALA
8' Co%pe(en$a
Corresponde a la -ala conocer el presente asunto, en ra8n del recurso de
apelacin interpuesto por la parte demandante contra la sentencia que ne( las
pretensiones, comoquiera que la cuanta de la demanda corresponde a la e)i(ida
en %i(encia del 2ecreto ;9B de 99DD
7
, para que la se(unda instancia en un
proceso adelantado en ejercicio de la accin de reparacin directa sea conocida
por esta Corporacin"
;' Proble%a -ur.d$o
2e acuerdo con el recurso de apelacin interpuesto, la -ala deber determinar si
el /"-"-" es responsable del dao ale(ado en la demanda, consistente en la
p&rdida de'initi%a de la %isin que padece la menor F&sica ,atalia Gme8 3elo,
como consecuencia de >i= la 'alta de atencin m&dica idnea, comoquiera que
durante su $ospitali8acin * con posterioridad a la misma, el instituto no adopt las
medidas necesarias para contrarrestar los e'ectos noci%os de la o)i(enoterapia a
la que estu%o sometida * el ries(o de contraer retinopata en ra8n de su
condicin prematura * bajo pesoC * >ii= la omisin de la entidad 'rente a la
prescripcin del m&dico especialista tratante, relati%a a la reali8acin de una
ciru(a %treo5retiniana en el ojo i8quierdo, bajo el ar(umento de 'alta de
7
(l 2) de enero de 2000, fec*a en %ue se present la demanda, la cuant+a para %ue un proceso iniciado en
e,ercicio de la accin de reparacin directa fuera conocido en se$unda instancia por esta Corporacin era de
-2..&/0.000 0art+culos !2/ y !&2 del C.C.A. subro$ados por el 1ecreto 2/) de !/880 y la mayor de las
pretensiones de la demanda fue estimada en la suma de -&..0)".!"0 2.000 $ramos oro#, por concepto de
per,uicios morales a favor de la menor 34sica 5atalia 6me7 Melo.
disponibilidad presupuestal * %encimiento del con%enio suscrito con la /"P"-"
Eundacin +'talmol(ica ,acional"
<' Anlss del $aso
<'8 3e$Cos probados
@"9"9 Con base en el material probatorio alle(ado en oportunidad * en copia
aut&ntica por las partes, la -ala encuentra probado lo si(uiente, en relacin con
las circunstancias de tiempo, modo * lu(ar en que ocurrieron los $ec$os objeto de
la demanda<
@"9"9"9 El seor 1uis Eduardo Gme8 4astos * la seora -andra 3ara 3elo
2el(ado son padres de la menor F&sica ,atalia, quien naci el 7D de enero de
999D en la Clnica Iillapilar del /"-"-" en la ciudad de 3ani8ales >'l" 99:, c" 9="
@"9"9"7 El alumbramiento se produjo por cesrea, lue(o de @7 semanas de
(estacin, pues la seora 3elo 2el(ado tu%o que ser inducida a trabajo de parto
por padecer ne'ropata a(uda se%era * preclancia >$istoria clnica n"O 90"9AD"B9@,
'ls" 9:D a 7:9, c" 9=" 2espu&s del nacimiento, dada su condicin prematura * su
bajo peso >9070 (ramos=, la nia 'ue trasladada inmediatamente a la 0nidad de
,eonatolo(a, lu(ar en el que permaneci $asta el 9 de mar8o del mismo ao 5es
decir, $asta que cumpli cinco semanas * cinco das de %ida5 * recibi la atencin
m&dica que a continuacin se trascribe
@
<
3n neonatolog1a se de/a en incubadora a 3'oC, su peso es de 19=9 grms >sic=,
se le suministra )= a una concentracin de &E> . a una velocidad de '
litrosHminuto ba/o c-mara ce%-lica, con l1*uidos endovenosos, amino%ilina, sonda
orog-strica. 8or presentar ba/a en saturacin de o:1geno en sangre (asta 'D> se
aumenta %raccin inspirada de o:1geno al 199> a ' litros Hminuto.
@ las =9L39 del ='I91I&', se disminu.e la concentracin de o:1geno a C9>,
pulsio:imetr1a 4saturacin de o:1geno en glbulos ro/os6 del &'>, presenta leve
polipnea, tracciones intercostales 4silverman 16
3l =& de enero de 1&&' se le diagnstica s1ndrome de di%icultad respiratoria tipo 1
Men%ermedad de membrana (ialinaI 456 con retardo de crecimiento intrauterino.
+recuencia respiratoria $'Hminuto, cardiaca de 1E9, pulsio:imetria &'>. Desde el
='I91I&' se disminu.e la concentracin de o:1geno, +I )= al E9>. Se observa en
la recin nacida tira/e intercostal moderado, no *ue/ido respiratorio, silverman de
D.
3l 39I91I&' contin<a con s1ndrome de di%icultad respiratoria tipo 1, con buenas
saturaciones de o:1geno, plan de inicio v1a oral, continua en incubadora, con
o:1geno ba/o c-mara ce%-lica a E9> a C litros Hminuto. 456 3s valorada por
pediatr1a a las 1E.39 (oras por presentar secrecin ocular verdosa, se inicia
garamicina o%t-lmica en ambos o/os.
3l 31 I91I&'. Contin<a en incubadora, con o:1geno a C litrosHminuto a una
concentracin del E9> . una buena saturacin del o:1geno del &'>, se observa
@
8o consi$nado en la *istoria cl+nica con relacin a la atencin m4dica suministrada a la paciente es ile$ible,
por lo %ue esta trascripcin corresponde a la informacin contenida en el oficio remitido el 8 de ,unio de 2000
por el $erente del I.S.S. Seccional Caldas, se'or 9or$e Iv:n 1u%ue Cardona, al director jurdico nacional de
la entidad, se'or 6re$orio ;idel 8en 6il fls. 222 a 2)&, c. !#, en relacin con los servicios asistenciales
prestados a la menor 6me7 Melo entre el d+a de su nacimiento y el / de mar7o de !//8.
eritema puriumbilicalN estado general regular, se e%ect<a cuadro (em-tico en el
*ue se evidencia trombocitopenia . ca.ados, lo *ue (ace sospec(ar sepsis
neonatal, se ordena e inicia cristalina m-s amiOacina.
1I9=I&', paciente mu. ta*uic-rdica, %ebril, con eritema periumbilical . edemaN con
o:1geno ambiental al E9> a E litrosHminuto, en regulares condiciones generales,
se inicia nutricin parental, buena saturacin de o:1geno al &E>.
=I9=I&' present retorno por sonda orog-strica en Pcunc(o de ca%Q, se inicia
lavado g-strico . ranitidina, se contin<a endovenosa parenteral.
3I9=I&' paciente en me/ores condiciones, no (a vuelto a presentar sangrado
digestivo. Contin<a con sangrado digestivo. Contin<a con o:1geno al D9> a E
litrosHminuto, se reinicia v1a oral con lec(e materna.
EI9=I&', regulares condiciones generales, %recuencia cardiaca 1D$Hminuto,
saturacin de o:1geno o pulsio:imetr1a satis%actoria de &$>, se suministra
o:1geno a concentracin de D9> a 3 litrosH minuto %recuencia respiratoria E=H
minuto, retracciones :i%oidea e intercostales.
$I9=I&', paciente con diagnstico de7 recin nacida pretrmino, de 3= semanas
de gestacin. PP =. 3n%ermedad de membrana Jialina. PP 3. Sepsis en tratamiento.
Bolera bien v1a oral, buen estado general, sin di%icultad respiratoria, se disminu.e
o:1geno a = litrosHminuto . concentracin de D9>. Con ganancia de peso.
CI9=I&', presenta lesiones en pierna derec(a tipo abscesos.
'I9=I&', se encuentra en buenas condiciones generales, se suspende penicilina .
amiOacina, se inicia vitaminas.
19I9=I&', se le inician nuevamente antibiticos Mprosta%ilina . ce%ota:inaI por
crecimiento de abscesos en sitios de venopunsin. Se le suspende el o:1geno,
saturacin de o:1geno de &D>, contin<a sin o:1geno de%initivamente. PP 2e %ue
solicitada valoracin por ortopedia, descart-ndose mediante esta valoracin
osteomielitis en "ona de abscesos de pierna derec(a. PP 2a paciente es llevada al
Jospital de Caldas7 servicios mdicos especiales, para toma de ecogra%1a cerebral
tras%ontanelar.
1=I9=I&' edad 1$ d1as, paciente a *uien se le diagnstica7 1. ;ecin nacida PP =.
3n%ermedad de membranas (ialinas PP 3. Sepsis en tratamiento. PP D. #<ltiples
abscesos en piernas. ;egular estado general. @bscesos (an aumentado de
tama0o. ;eporte de ecogra%1a cerebral normal. Se drenan abscesos.
1DI9=I&' me/orando de lesiones de miembro in%erior derec(o, mu. p-lida.
1$I9=I&' ,uenas condiciones generales. Cultivo de abscesos negativo, se
contin<a mane/o con antibiticos. !anando peso.
1'I9=I&' sin signo de in%eccin en miembro in%erior derec(o, se pide cuadro
(em-tico por su marcada palide", *ue reporta (emoglobina de C.C gramos .
(ematocrito de =3.', por lo *ue se trans%unde con concentrado globular.
==I9=I&' paciente en buen estado general, permanece en incubadora, debe
completar antibitico por 1D d1as.
=CI9=I&' paciente *ue gana peso, condiciones estables, no abscesos en piel,
cardiopulmonar normal.
='I9=I&' edad =& d1as, en buen estado general, sin signos de in%eccin, ganando
peso, contin<a mane/o mdico con antibiticos. PP ;eportes trans%uncional
(emoglobina '.1, se trans%unde nuevamente con concentrado globular empacado
compatible.
1I93I&' 3dad 39 d1as. 8aciente a la *ue se le diagnstica7 1. ;ecin nacida
pretrmino de 3= semanas de gestacin. PP =. 3n%ermedad de membranas (ialinas
PP 3. Sepsis, abscesos en tratamiento. PP D. @nemia progresiva. PP +recuencia
cardiaca 119 : m, %recuencia respiratoria D9 : m, saturacin de o:1geno &E>.
3I93I&' paciente pretrmino, contin<a en incubadora, buen estado general,
ganando peso, complet =9 d1as con o:acilina, antibitico *ue se decidi
suspender, se inicia (ierro oral, se retira de incubadora.
CI93I&' lactante menor de 3E d1as, aparentes buenas condiciones generales,
peso 1$E9 gramos, contin<a con (ierro oral, vitaminas, pendiente de de%inir
egreso.
&I93I&' paciente pretrmino buen estado general, termorregulado, se decide alta
con control por consulta e:terna.
@"9"9"@ Posteriormente, el 70 de mar8o de 999D, la menor F&sica ,atalia Gme8
3elo, quien para ese momento tena siete semanas * dos das de %ida, es
e)aminada por consulta e)terna de pediatra en la Clnica Iillapilar del /"-"-" en la
ciudad de 3ani8ales, consulta en la que se dej constancia de su buen estado de
salud >'l" 7A0, c" 9="
@"9"9": 2as despu&s de la consulta e)terna sealada anteriormente, la seora
/n&s 4astos de Gme8, madre del demandante, se percat de que la nia tena
una manc$a blanca en cada ojo, por lo que su(iri a sus padres que nue%amente
la lle%aran al m&dico pediatra, (aleno que en un principio sostu%o que la nia
estaba normal * que lue(o, por insistencia de la seora 4astos, orden su
remisin a la especialidad de o'talmolo(a, pues as lo sostu%ieron el 9O de mar8o
de 7009 ante el Mu8(ado -e(undo Ci%il del Circuito de 1a 2orada, Caldas,
comisionado para el e'ecto, el seor Gusta%o 4astos Cardo8o >'ls" BA re%erso * BB,
c" @= * las seoras 4lanca 3ara 2el(ado de 3elo >'ls" BB re%erso * BD, c" @= e /n&s
4astos de Gme8 >'l" BD, c" @=
:
"
En e'ecto, la seora /n&s 4astos de Gme8 a'irm<
2legu el mircoles, no s la %ec(a, a #ani"ales, .o vi *ue la ni0a no abr1a los
o/os, entonces .o la acer*u a la ventana . le alc el p-rpado . vi *ue la ni0a
ten1a unas pintas blancas en un o/o . mir el otro . ten1a lo mismo, entonces .o le
di/e a la abuelita ,lanca [3ara 2el(ado de 3elo] *ue le mirara los o/os a la ni0a a
ver *u le ve1a, entonces ella le vio las pintas blancas en los o/os, entonces nos
dio muc(a angustia, eso %ue el /ueves, el viernes ten1a cita con el mdico,
entonces .o le di/e a la mam-, o sea a Sandra, *ue le di/era al mdico . el mdico
le di/o *ue estaba normal, *ue no se preocupara *ue la ni0a estaba bien, pero
:
(l m4dico pediatra 9aime Me,+a Aran$o reiter lo ocurrido en los mismos t4rminos, mediante la declaracin
rendida el 28 de febrero de 200! ante el a %uo fl. !), c. 2#< Pregunt: recuerda el testigo cunto tiempo
despus de haber sido retirada la nia de la Clnica volvi a consultar por la retinopata de la que
hablamos Contest: !o tiempo e"actamente no recuerdo pero s s que #ue cuando la nia $a estaba en su
casa% o en varias ocasiones la vi en #orma in#ormal pero nunca le not nada $ alg&n tiempo despus #ue la
abuela $ me dijo que ella le notaba algo a la nia en los ojos que como una nubecita% al e"aminarla con
linterna pude apreciar opacidad en las dos pupilas% ante tal situacin realic remisin al o#talmlogo'
como .o segu1 insistiendo *ue la ni0a ten1a los o/os malos, entonces una ve" %ui a
la cl1nica . le volv1 a decir al mdico . l me di/o *ue la ni0a estaba bien, entonces
.o le di/e *ue no, *ue la ni0a no estaba bien, entonces me di/o va.a tr-igamela le
do. cinco minutos, entonces .o se la llev . l me la vio en el pasillo, . se puso a
e:aminarla . me di/o *ue abuelita tan insistente, *ue .o molestaba muc(o, me di/o
s1 la ni0a est- mala de la visin, est- mala de los o/itos, entonces nos di/o nos dio
un papel para *ue se la llev-ramos a un mdico o%talmlogo por all1 no (ab1a.
@"9"9"; El 7 de abril 999D si(uiente, en %irtud de la remisin de la paciente a la
/"P"- Eundacin +'talmol(ica ,acional por la 'alta de ese ser%icio especiali8ado
en la Clnica Iillapilar >'ls" 7 * @, c" @= * con base en los resultados de la eco(ra'a
ocular reali8ada ese da, la 'undacin conclu* que la menor F&sica ,atalia
Gme8 3elo, quien para ese momento tena nue%e semanas de %ida, padeca
desprendimiento de retina total embudo abierto en el ojo derec$o *
desprendimiento de retina total embudo cerrado en el ojo i8quierdo >'l" 90D, c" 9="
@"9"9"A El dia(nstico anterior 'ue con'irmado el : de ma*o del mismo ao por la
'undacin antes mencionada >'l" 90D , c" 9=, por lo que al da si(uiente, el m&dico
o'talmlo(o 2a%id 3" 3edina +rte(a orden practicar a la nia, con carcter
urgente, una cirug1a consistente en7 PP ICercla/e PP 53:traccin del cristalino .
aplicacin de lente PP 5?itrectom1a total PP I8ela/e de membranasC oportunidad en la
que, adems, ad%irti, a sus padres que el pronstico visual es mu. malo. Rue
pueden presentarse complicaciones, como son7 desprendimiento de retina,
in%eccin intraocular, atro%ia del globo ocular, opaci%icacin de la crnea. PP Rue
puede re*uerir de dos a m-s cirug1as >'l" 90D, c" 9="
@"9"9"B El A de a(osto si(uiente, la /"P"-" puso en conocimiento del /"-"-" la
prescripcin de ciru(a trascrita *, en consecuencia, el 9 de septiembre * el 9A de
diciembre del mismo ao, la dependencia sealada solicit, sin &)ito, la
aprobacin de la reser%a presupuestal requerida para el e'ecto, ante la
coordinacin central de autori8aciones de la -eccional Cundinamarca >'ls" 7B: *
7B;, c" 9=" En la comunicacin diri(ida el 99 de ma*o de 7000 al a quo sobre esta
situacin, adems, se seal<
3l =1 de diciembre de 1&&' %ue enviado de la gerencia de la 38S I.S.S. Seccional
Cundinamarca, registro presupuestal 456, [sin embar(o], con dic(o ;8 no %ue
posible remitir a la menor .a *ue en esta %ec(a la +undacin )%talmolgica
acional ten1a copada toda su programacin al terminar el a0o.
3l E de %ebrero de 1&&& se escribe nuevamente a la vicepresidencia de 38S
mediante o%icio 456 solicitando un nuevo registro presupuestal para la Cl1nica
#arl., .a *ue la +undacin )%talmolgica acional no acept atender a nuestra
bene%iciaria 456, con el registro presupuestal n.A 456, dic(a negativa se dio debido
a *ue el convenio con el I.S.S. . +KD)@2 terminaba el =$ de %ebrero.
3l & de %ebrero de 1&&& se le reitera al doctor Suan Carlos de la Jo" ?i0as
mediante o%icio 456 la solicitud reali"ada el E de %ebrero.
3l 1E de %ebrero %ue enviado de la Seccional Cundinamarca el registro
presupuestal 456 autori"ando los servicios a la menor 456.
@"9"9"D 3ientras se surta el trmite atrs indicado, el : de diciembre de 999D, el
seor Eduardo Gme8 4astos, en representacin de su menor $ija F&sica ,atalia,
promo%i accin de tutela contra el /"-"-", con el 'in de obtener el amparo del
derec$o 'undamental de la nia a la salud *, en consecuencia, la atencin
inmediata . tratamiento *uir<rgico ordenado por la +undacin )%talmolgica
acional de ,ogot- D.C. 4entidad contratista del I.S.S.6 >'ls" 99 a 907, c" 9=" 2e
modo que, el 9; del mismo mes, el Mu8(ado Primero Penal del Circuito de
3ani8ales noti'ic la medida cautelar adoptada a 'a%or de la accionante,
consistente en la reali8acin inmediata de la ciru(a prescrita por su m&dico
tratante >'l" 90:, c" 9=
;
, * el 9: de enero de 9999 tutel el derec$o 'undamental
in%ocado * con'irm la orden dada en el auto de medida cautelar >'ls" D a 97, c" @=
A
"
@"9"9"9 Casi die8 meses despu&s de la orden de ciru(a dada por el m&dico
tratante, el 9; de 'ebrero de 9999 el /"-"-" autori8 el re(istro presupuestal
requerido para reali8ar la inter%encin >'l" 90D re%erso, c" 9=, de manera que al otro
da, la nia 'ue sometida a una nue%a eco(ra'a ocular, con base en la cual el
m&dico o'talmlo(o 3edina +rte(a a'irm< FsGe considera inoperable por el
tiempo de evolucin de la en%ermedad . el da0o de la crnea >'l" 90D re%erso, c"
9="
@"9"9"90 En %irtud del concepto ne(ati%o dado por el especialista 3edina +rte(a,
el da 7A del mismo mes, die8 m&dicos de la 'undacin se reunieron para e%aluar
el estado m&dico de la menor * re%isar la $istoria clnica" En el acta suscrita de la
reunin, los (alenos conclu*eron que >'l" 999, c" 9=<
1. 456 en ma.o de 1&&' %ue e:aminada como paciente institucional . se (ab1a
decidido reali"ar cirug1a v1treoIretiniana en el o/o i"*uierdo, a pesar del mal
pronstico visual, como la <nica opcin de recuperar la visin en ese momento.
=. Rue la paciente %ue enviada por el I.S.S. en %ebrero de 1&&&, (abindose
encontrado los siguientes (alla"gos7
1. #icrocrnea . micro%talmos.
=. )pacidades de la crnea densa en ambos o/os 4(a aumentado
signi%icativamente6.
3. @talamia ambos o/os.
D. Bono digital aumentado ambos o/os.
3. Rue la ecogra%1a reali"ada el 1$ de %ebrero muestra7
Desprendimiento de retina total en embudo cerrado en 1H3 pro:imal, abierto =H3
4retinopat1a del prematuro estadio ?, ambos o/os6.
D. Rue el pronstico visual es nulo.
E. Rue no se /usti%ica reali"acin cirug1a por lo anteriormente descrito, por el
psimo pronstico de una cirug1a v1treoIretiniana . *ueratoplastia en la paciente,
por el tiempo de evolucin de la en%ermedad.
Conclusin7 se recomienda observacinN no se recomienda cirug1a por la
imposibilidad de obtener resultados anatmicos . %uncionales %avorables >subra*a
'uera del te)to="
@"9"9"99 #$ora bien, est probado que >i= la nia F&sica ,atalia tena un :BH de
rie(o de desarrollar retinopata del prematuro, comoquiera que tanto la condicin
5
(l d+a 2! si$uiente, el se'or 6me7 =astos remiti una comunicacin al I.S.S. para %ue diera cumplimiento
a la medida cautelar mencionada fl. !02, c. !#.
A
(ntre los folios !" y !. del cuaderno dos 2# del e>pediente obra el informe de cumplimiento de la sentencia
de tutela, presentado por el I.S.S. ante el 9u7$ado ?rimero ?enal del Circuito de Mani7ales.
de beb& pret&rmino como la o)i(enoterapia * el bajo peso al nacer son causas de
esa en'ermedad * >ii= todos los pacientes con %actores de riesgo deben ser
e)aminados por un o%talmlogo e:perimentado en el e:amen de la retina en los
recin nacidos prematuros, entre la cuarta * la se)ta semana de %ida" En e'ecto,
as lo precis el D de junio de 7000, el comit& ad5$oc constituido por el Nospital
0ni%ersitario 6a'ael Nenao .oro, con base en la solicitud ele%ada por el /"-"-" a
propsito de la presente demanda, con'ormado por los m&dicos o'talmlo(os Muan
Germn +sorio * Iictoria Eu(enia Casas, el m&dico neonatlo(o Eernando
#ran(o Gme8 * el m&dico pediatra Mos& Eernando +rte(a >'ls" 7;0 a 7;@, c" 9=<
I. Si de acuerdo con la (istoria cl1nica de la menor Ysica atalia !me" #elo, se
e%ectuaron los procedimientos preventivos . el seguimiento adecuado a su
evaluacin . tratamiento durante el per1odo de permanencia en incubadoraT
;H. @ pesar de un monitoreo meticuloso de la o:igenoterapia, empleado tcnicas
so%isticadas disponibles en la actualidad, todav1a se presenta retinopat1a de la
prematuriedad. o se (a encontrado un mtodo seguro para prevenir esta
patolog1a.
II. Ru riesgos presenta el paciente pretrmino en incubadora sometido a altas
concentraciones de o:1geno . cu-les son las medidas preventivas para su
controlT
;H. 2a o:igenoterapia (a sido implicada como causa de la retinopat1a de la
prematuriedad, sin embargo debido a la variabilidad en la susceptibilidad .
severidad de la en%ermedad en los prematuros e:tremos, otros %actores di%erentes
a la (ipero:ia parecen /ugar un papel importante en la etiolog1a de la en%ermedad.
2a retinopat1a de la prematuriedad, o un proceso patolgico similar a ste,
tambin (a sido reportada en ni0os *ue no recibieron o:1geno suplementario.
2a premature" >sic= per se . su asociado ba/o peso al nacer es en la actualidad la
causa de la ma.or1a de los casos de retinopat1a de la prematuriedad, en contraste
con el uso del o:1geno como %ue sugerido en el pasado.
Se debe reali"ar un primer e:amen o%t-lmico de D a $ semanas despus del
nacimiento, en cual se busca diagnosticar . clasi%icar la en%ermedad, el mane/o
de las e:ploraciones depender-n del estado de la retina al momento del primer
e:amen.
III. Cu-l es el trmino promedio de evolucin de la retinopat1a bilateral (asta
desencadenar una ceguera totalT
;H. 3l intervalo entre las 3= . D= semanas de vida postIconcepcional >sic= se
considera la ventana crucial durante la cual se desarrolla la retinopat1a de la
prematuriedad. 8uede progresar a ceguera durante los primeros tres meses de
vida.
I?. Cu-l es la sintomatolog1a del paciente seg<n sus di%erentes estadios de
evolucinT
;H. 3n los estadios iniciales el diagnstico de la retinopat1a es puramente cl1nico,
con base en los (alla"gos detectados en el e:amen o%talmolgico, pues estos
pacientes no presentan ning<n tipo de sintomatolog1a, siendo incluso en e:amen
ocular e:terno normal. 3n los estadios %inales 4m-s severos6 se puede observar
leucocoria.
?. 3st- en capacidad cient1%ica el pediatra en el servicio (ospitalario para detectar
la sintomatolog1a de un paciente pretrmino con retinopat1aT
;H. 3l diagnstico de la retinopat1a de la prematuriedad se (ace mediante una
valoracin o%talmolgica, idealmente por un subIespecialista en retina.
?I. 3s la retinopat1a una situacin >sic= de urgencia . cu-les son los cuidados *ue
se deben prestar al pacienteT
;H. 2a urgencia depende de la clasi%icacin . severidad de la en%ermedad, pues
los estadios iniciales son de mane/o conservador, mientras *ue los estadios
intermedios . avan"ados re*uieren una pronta intervencin.
?II. 2a atencin de I.S.S. en cuanto a la evolucin . tratamiento de la retinopat1a
bilateral *ue present la paciente Ysica atalia !me" #elo %ue oportuna, con
calidad e integralT
;H. Con base en los datos suministrados, la remisin para valoracin por
o%talmolog1a se reali" apro:imadamente a las ' semanas de edad, momento en
el cual la paciente presentaba signos evidentes de patolog1a ocular avan"ada. 2a
primera valoracin o%talmolgica solo se reali" alrededor de los D meses de vida
>subra*a 'uera del te)to="
#dicionalmente, el m&dico neonatlo(o Eernando #ran(o Gme8 * el m&dico
pediatra Mos& Eernando +rte(a indicaron que >'l" 7;:, c" 9=<
3l pronstico de una paciente de 1.9=9 gramos de peso al nacer . 3= semanas
de edad gestacional es comple/o 456.
8ara esta paciente en particular, se considera un riesgo de desarrollar retinopat1a
de la premature" >sic= en un DC>, siendo severa en en => 48almer 3@, +l.nn SB,
Jard. ;S, et al. )p(t(almolog. 1&&1, &'7 1$=' M 1$D96. 3l %actor de riesgo m-s
importante para desarrollar dic(a patolog1a es la inmadure" de la vasculatura
retiniana, situacin com<n en los pacientes de mu. ba/o peso al nacer 4U 1E99
gramos6 o prematuros 4U 33 semanas de edad gestacional6. 2a participacin de la
(ipero:ia en su etolog1a es comple/a, .a *ue no se (a podido determinar valores
de concentracin de o:1geno o tiempo de administracin del mismo relacionados
con el desarrollo de la patolog1a, siendo descrita tambin en pacientes *ue nunca
(an recibido o:igeno suplementario, en inclusive en pacientes *ue (an sido
sometidos a (ipo:ia o ano:ia 4S(a%%er D,. ;etinopat(. o% prematurit.. Jistorical
)vervieV7 (ttp7 HH medIaapos.bu.eduHaaposHdavel1.(tml6.
2a retinopat1a de la premature" >sic= carece de sintomatolog1a espec1%ica . su
deteccin se basa en el estudio sistem-tico de todos los pacientes con %actores de
riesgo por un o%talmlogo e:perimentado en el e:amen de la retina en los recin
nacidos prematuros. 3ste e:amen, de acuerdo con el protocolo de evaluacin de
la @cademia @mericana de 8ediatr1a, debe reali"arse inicialmente entre la cuarta .
la se:ta semana de edad cronolgica, . los e:-menes de seguimiento deben ser
determinados por los (alla"gos en el primer e:amen 4@merican @cadem. o%
8ediatrics. Screening e:amination o% premature in%ants %or retinopat(. o%
prematurit.. 8ediatrics 1&&C, 1997 =C36 >subra*a 'uera del te)to="
@"9"9"97 Einalmente, est probado que mientras la nia permaneci $ospitali8ada
en la Clnica Iillapilar del /"-"-", esto es, entre el 7D de enero * el 9 de mar8o de
999D, a pesar de su estado prematuro, su bajo peso * la o)i(enoterapia a la que
'ue sometida, * de que estos 'actores son causas de la retinopata del prematuro,
no 'ue e)aminada por un m&dico o'talmlo(o, especialista que dia(nstica * trata
dic$o padecimiento" #s lo sealaron el : de diciembre de 7000 * el 7D de 'ebrero
del ao si(uiente, los m&dicos pediatras Iictoria Eu(enia -antacoloma +rti8 >'ls" @
a 90, c" 7= * Maime 3eja #ran(o >'ls" 9; a 7@, c" 7=, respecti%amente, pro'esionales
que super%isaron el estado de salud de la menor F&sica ,atalia $asta el da que
'ue dada de alta de la Clnica Iillapilar del /"-"-", ante el tribunal a quo"
En e'ecto, la m&dica Iictoria Eu(enia -antacoloma +rti8 mani'est<
8reguntado7 s1rvase decirnos *u tipo de tratamiento o de mane/o se prescribi
para la bebT Contest7 en estos casos se (ace el mane/o *ue se tiene para este
tipo de bebs *ue el de (ospitali"ar en una sala adecuada, colocar en una
incubadora, de/ar con l1*uidos endovenosos . proporcionarle las medidas
especiales de cuidado en la unidad. 456 veo en la (istoria cl1nica *ue en otras
oportunidades valor a la menor durante las rondas al servicio de neonatolog1a.
456. 8reguntado7 se menciona en la demanda *ue el 39 de enero a la ni0a se le
observ una secrecin ocular verde, leve retractacin intercostal ci%oidea. Ru
recuerda o sabe usted respecto a la secrecin ocular . a su tratamientoT
Contesto7 es mu. normal encontrar en los recin nacidos la presencia de estas
secreciones oculares, para lo cual desde el momento de su nacimiento se aplican
gotas o%t-lmicas antibiticas. @un*ue tambin puede aparecer como in%eccin
secundaria. 8regunto7 s1rvase decirnos si esta secrecin puede ser causada por
estar el beb sometido a una alta concentracin de o:1geno en la incubadora.
Contest7 el o:1geno nada tiene *ue ver con el (ec(o de encontrar la secrecin
ocular. 3s completamente independiente la in%eccin *ue pudo tener, la *ue pudo
(aber sido corregida por las gotas. 456 8reguntado7 al reali"ar usted el e:amen a
la recin nacida al momento del alumbramiento. ;eali" alg<n tipo de e:amen de
los o/os . en caso a%irmativo *u encontrT Contest7 al momento del e:amen se
le e%ect<a un e:amen general inclu.endo la observacin de los o/os, lo <nico *ue
se tiene a mano en ese momento es la linterna para veri%icar la abertura de los
p-rpados . la reaccin de la pupila. 3n este momento no se encontr nada . por
ende se consider normales los rganos en ese momento. Se le concede la
palabra al se0or apoderado del I.S.S. . en uso de ella 8regunt7 456 considerando
la premature" >sic= . peso de la menor, el tratamiento de o:igenoterapia al *ue %ue
sometida, era el adecuado para este eventoT Contest7 s1 era necesario dir1a .o .
adecuado a la ve", estos pacientes pretrmino necesitan de o:1geno para poder
vivir . tener las concentraciones necesarias. 8regunt7 *u riesgos presenta para
un paciente pretrmino ser sometido a las concentraciones de o:1geno como en el
caso de la menor Ysica ataliaT Contest7 se (a (ablado de la to:icidad del
o:1geno para ellos, pero (a. *ue sopesar la necesidad de ponerles el o:1geno
para *ue sobrevivan a su problema respiratorio o de/arlos sin l, teniendo la
posibilidad de *ue al usarlo e:ista to:icidad. Sin embargo, es de aclarar *ue la
misma premature" >sic= es tan da0ina o m-s da0ina para los a0os posteriores al
o/o *ue la misma o:igenoterapia. 456. 8regunt7 es posible determinar, en la
medida en *ue se suministra el o:1geno, el desarrollo de la patolog1a *ue la menor
present, o sea la retinopat1a del prematuro. Contest7 esa es una patolog1a mu.
gradual *ue se va dando . se va apareciendo por estadios . es mu. di%1cil
determinar en *u momento aparece. 456 Se le concede la palabra al se0or
apoderado de la parte actora *uien 8regunt7 dice usted en su intervencin *ue
puede ser m-s riesgoso el estado de premature" >sic= *ue la o:igenacin misma,
precise esta aseveracin. Contest7 la premature" >sic= lleva a *ue a nivel ocular
no se %ormen adecuadamente los te/idos, sobre todo los vasculares *ue son los
*ue m-s tarde van a dar la integridad ocular. 456 8regunt7 e:pl1*uele al
despac(o *uin es el pro%esional *ue podr1a dar este diagnstico [retinopata del
prematuro] T Contest7 .o pienso *ue el *ue est- en esta capacidad es un mdico
o%talmlogo. 8regunt7 sabe usted durante la permanencia de la ni0a en la cl1nica
456, *u pro%esionales estuvieron al cuidado de la pacienteT Contest7 de
acuerdo con lo *ue veo en la (istoria cl1nica, todos los mdicos pediatras del
servicio. 8regunt7 e:ist1a %uera de los pediatras alg<n o%talmlogo al cuidado de
la ni0a. Contest7 (asta lo *ue pude enterarme en la (istoria cl1nica no encuentro
esta relacin. 456. 8regunt7 cu-l ser1a la mani%estacin visible de la retinopat1aT
Contest7 la mani%estacin *ue podr1a ver el mdico en la consulta ser1a el verles
opacidades a nivel de los o/os donde no deber1an e:istir. o se necesitan
aparatos especiales para esta observacin, pero no es tampoco %-cilmente
detectable >subra*a 'uera del te)to=.
En el mismo sentido, el m&dico pediatra Maime 3eja #ran(o, pro'esional que
remiti a la nia F&sica ,atalia a la especialidad de o'talmol(ica, seal<
8reguntado7 s1rvase decir el testigo si recuerda sobre una retinopat1a su%rida por
la menor a los pocos d1as de su nacimiento . en caso a%irmativo, s1rvanos (acer
una descripcin de su en%ermedad . *u tratamiento se le proporcion a la ni0a
en tal casoT Contest7 primero .o *uiero decir *ue el diagnstico *ue se le (i"o a
la ni0a de retinopat1a %ue al egreso de la cl1nica, 456 me permito de%inir
te:tualmente lo *ue es retinopat1a del prematuro, basado en la de%inicin *ue dan
las cl1nicas pedi-tricas de orte @mrica volumen I? de 1&&3 sobre o%talmolog1a7
Pla retinopat1a de prematura >sic= es un trastorno de los vasos sangu1neos
retinados en desarrollo de lactantes demasiado prematuros, *ue puede curar
4e:perimentar regresin6 por completo o de/ar un espectro de secuelas, desde la
miop1a leve (asta la ceguera, a causa de un desprendimiento de la retina. 456
Como el diagnstico se reali"a semanas despus, lgicamente el tratamiento es
patrimonio del o%talmlogo, el segundo caso *ue cono"co en los 1C a0os *ue llevo
en la institucin. 456 8reguntado7 se (a dic(o dentro del presente proceso *ue el
origen de la retinopat1a de la menor tuvo relacin con la aplicacin de dosis de
o:1geno a *ue %ue sometida inmediatamente se produ/o su nacimiento, *u puede
decirnos al respectoT Contest7 8rimero la ni0a no %ue sometida a altas
concentraciones de o:1geno ni por tiempo prolongado por*ue la ni0a no tuvo
grado alto de di%icultad respiratoria remitindome a la (istoria cl1nica de la ni0a, el
=' de enero a las =9 m-s 39 la concentracin de o:1geno era del C9> con una
saturacin de o:1geno del &9> . e:plico *ue (a. *ue di%erenciar entre saturacin
de o:1geno . concentracin de o:1geno saturacin es el o:1geno *ue tiene la
sangre en un momento dado . la concentracin es el o:1geno *ue se le suministra
al paciente para mantener una adecuada saturacin *ue le permita la
supervivencia . el organismo %uncione adecuadamente 456. Seguidamente se le
concede el uso de la palabra al apoderado de la parte actora 8reguntado7 dice
usted en su intervencin *ue lo *ue es el mane/o del tratamiento . el diagnstico
re%erido a la retinopat1a le corresponde a un o%talmlogo s1rvase in%ormar si
trat-ndose de un paciente de alto riesgo como la ni0a Ysica sta %ue evaluada
por dic(o especialista en ra"n de la remisin de cual*uiera de los pediatras *ue
la atendi. Contest7 (asta donde tengo entendido no %ue remitida a o%talmolog1a
antes de la remisin *ue .o le (ice *ue %ue con posterioridad al egreso de la
cl1nica .a *ue la ni0a en ning<n momento mani%est *ue se pod1a visuali"ar al
e:amen cl1nico pedi-trico a nivel ocular 4sic6 >?= 8reguntado7 in%orme al despac(o
si dentro del e*uipo mdico en general en la seccin de neonatolog1a se contaba
con especialista o%talmlogo de planta o contratado. Contest7 2a verdad es *ue
no recuerdo si en ese momento lo (ab1a creo *ue no, s *ue (ace varios a0os no
tenemos o%talmlogos de planta eso es un proceso administrativo *ue uno no
mane/a. >?= 8reguntado7 durante el proceso de atencin suministrado por usted a
la ni0a Ysica en la Cl1nica del I.S.S. se le practic un e:amen de %ondo de o/o
4sic6 . si se de/ consignado este (ec(o en la (istoria cl1nicaT Contest7 dadas las
caracter1sticas de la paciente de neonatolog1a . en este caso de un nacido
prematuro, como pediatra general no tenemos la capacitacin ni los elementos ni
la (abilidad de ver %ondo de o/o 4sic6 >subra*a 'uera del te)to="
@"9"7 En %irtud de los medios de prueba sealados, la -ala encuentra probado el
dao objeto de la demanda, $abida cuenta que, en e'ecto, la nia F&sica ,atalia
Gme8 3elo padece retinopata del prematuro estadio cinco >;= en ambos ojos,
en'ermedad que adquiri despu&s de su nacimiento * que le produjo la p&rdida del
900H de la %isin"
@"9"@ Por lo anterior, pasa la -ala a anali8ar la responsabilidad del /"-"-" en la
(eneracin del dao *, en consecuencia, a determinar si es menester re%ocar la
sentencia de primera instancia que ne( las pretensiones de la demanda"
<'; La %pu(a$+n
@"7"9 2e acuerdo con el artculo 90 de la Constitucin Poltica, FeGl 3stado
responder- patrimonialmente por los da0os anti/ur1dicos *ue le sean imputables,
causados por la accin o la omisin de las autoridades p<blicas" #l respecto, esta
Corporacin $a precisado que aunque el ordenamiento jurdico no pre%& una
de'inicin de dao antijurdico, &ste $ace re'erencia a la lesin de un inters
leg1timo, patrimonial o e:trapatrimonial, *ue la v1ctima no est- en la obligacin de
soportar, *ue no est- /usti%icado por la le. o el derec(o
C
.
#$ora bien, en reiterada jurisprudencia se $a sostenido que tratndose de la
responsabilidad del Estado por la prestacin de ser%icios de salud
D
, el demandante
deber probar la concurrencia de tres elementos %undamentales7 16 el da0o
anti/ur1dico su%rido 456, =6 la %alla del servicio propiamente dic(a, *ue consiste en
el de%iciente %uncionamiento del servicio, por*ue no %uncion cuando (a debido
(acerlo, o lo (i"o de manera tard1a o e*uivocada, . %inalmente, 36 una relacin de
causalidad entre estos dos elementos, es decir, la comprobacin de *ue el da0o
se produ/o como consecuencia de la %alla del servicio
&
.
Einalmente, es preciso tener en cuenta que para la demostracin del ne)o de
causalidad entre el dao * la acti%idad m&dica, la -ala $a considerado que se
puede ec(ar mano de todos los medios probatorios legalmente aceptados,
cobrando particular importancia la prueba indiciaria *ue pueda construirse con
%undamento en las dem-s pruebas *ue obren en el proceso
19
.
Con base en la disposicin constitucional indicada * la jurisprudencia transcrita,
procede la -ala a resol%er el problema jurdico planteado"
<';'; Es(udo del $aso $on$re(o
1a -ala considera que de con'ormidad con los ar(umentos que pasan a
e)plicarse, el dao objeto de reproc$e es imputable al /"-"-", ra8n su'iciente para
re%ocar la sentencia de primera instancia *, en su lu(ar, acceder a las
pretensiones de reparacin"
B
Sentencia de 2 de mar7o de 2000, e>pediente !!/"2, C.?. Mar+a (lena 6iraldo 6me7.
D
Al respecto, se puede consultar, entre otras, las sentencias de &! de a$osto &! de 200., e>pediente !2))2,
C.?. @ut* Stella CorreaA sentencia de & de octubre de 200), e>pediente !."02, C.?. Mauricio ;a,ardo 6me7A
sentencia de 28 de febrero de 20!!, e>pediente !82!2, C.?. Stella Conto 1+a7 del CastilloA y la sentencia de
28 de abril de 20!!, e>pediente 2002), C.?. 1anilo @o,as =etancourt*.
9
Sentencia de !! de mayo de 200., e>pediente !""00, C.?. @amiro Saavedra =ecerra.
90
Sentencia de !! de febrero de 20!!, e>pediente !8)/&, C.?. Mauricio ;a,ardo 6me7.
@"7"7"9 En primer lu(ar, la -ala encuentra que el /"-"-" no adopt las medidas
necesarias para dia(nosticar de 'orma oportuna la retinopata que padece la
menor F&sica ,atalia Gme8 3elo, a pesar de los e'ectos noci%os de la
o)i(enoterapia a la que 'ue sometida * los ries(os que ella tena de contraer esa
en'ermedad, en ra8n de su condicin prematura * bajo peso"
En e'ecto, de acuerdo con el concepto emitido el D de junio de 7000, por el comit&
ad5$oc constituido por el Nospital 0ni%ersitario 6a'ael Nenao .oro, con base en la
solicitud ele%ada por el /"-"-" a propsito de la presente demanda * con'ormado
por dos m&dicos o'talmlo(os, un m&dico neonatlo(o * un m&dico pediatra, la
condicin de beb& pret&rmino, la o)i(enoterapia * el bajo peso al nacer son
'actores que causan retinopata del prematuro, de manera que todos los
pacientes con %actores de riesgo deben ser e)aminados por un o%talmlogo
e:perimentado en el e:amen de la retina en los recin nacidos prematuros entre
la cuarta * la se)ta semana de %ida"
#s, en criterio del comit&, dado que la nia F&sica ,atalia naci con @7 semanas
de %ida (estacional, pes 9070 (ramos * estu%o sometida a o)i(enoterapia por
%arios das, tena un :BH de probabilidad de contraer dic$a en'ermedad"
-in embar(o, la -ala obser%a que, de con'ormidad con las pruebas que obran en
el e)pediente, la nia no 'ue e)aminada por un m&dico o'talmlo(o mientras
permaneci $ospitali8ada en la Clnica Iillapilar de 3ani8ales, es decir, entre el
nacimiento * la quinta semana de %ida, * que su %aloracin por esa especialidad
solo se e'ectu cuando tena nue%e semanas, momento en el que *a presentaba
desprendimiento total de retina"
# la anterior conclusin se lle(a al e)aminar >i= la $istoria clnica, documento en el
que se dej constancia de la condicin prematura de la nia, su bajo peso * el
tratamiento de o)i(enoterapia, * en el que no e)iste nin(una anotacin sobre su
%aloracin por o'talmolo(aC >ii= el testimonio de los m&dicos pediatras Iictoria
Eu(enia -antacoloma +rti8 * Maime 3eja #ran(o, pro'esionales que super%isaron
el estado de salud de la menor F&sica ,atalia $asta el da que 'ue dada de alta de
la Clnica Iillapilar del /"-"-" * que a'irmaron que la nia no 'ue %alorada por un
o'talmlo(o durante su $ospitali8acin, comoquiera que dic$a clnica no cuenta
con ese ser%icioC >iii= el testimonio de la seora /n&s 4astos de Gme8, madre del
demandante, quien sostu%o que al percatarse de que la nia tena una manc$a
blanca en cada ojo, solicit al m&dico pediatra tratante que ordenara su remisin a
la especialidad de o'talmolo(a, pues dic$a remisin no se $aba prescrito
comoquiera que el (aleno insista en que la nia estaba normalC * >i%= el
dia(nstico dado el 7 de abril 999D por la /"P"-" Eundacin +'talmol(ica ,acional,
en %irtud de la remisin de la paciente por la 'alta de ese ser%icio especiali8ado en
la Clnica Iillapilar, ocasin en la que, con base en los resultados de la eco(ra'a
ocular reali8ada ese da, se conclu* que la menor F&sica ,atalia, quien para ese
momento *a tena nue%e semanas de %ida, padeca desprendimiento de retina
total embudo abierto en el ojo derec$o * desprendimiento de retina total embudo
cerrado en el ojo i8quierdo"
#$ora bien, la -ala no pasa por alto que de con'ormidad con el concepto emitido
por el comit& ad5$oc atrs mencionado, la retinopata del prematuro es una
en'ermedad pro(resi%a que, en la ma*ora de casos, es consecuencia de un parto
prematuro * de bajo peso al nacer, ms que del suministro de o)(eno, al punto
que nios que no $an sido sometidos a o)i(enoterapia presentan la en'ermedad"
Empero, si bien no es clara la e)istencia de un ne)o causal entre la o)i(enoterapia
a la que 'ue sometida la nia * su posterior ce(uera, con base en los medios de
prueba re'eridos la -ala estima que es e%idente la 'alta de dia(nstico oportuno de
que 'ue %ctima la menor F&sica ,atalia, pues, como *a se dijo, el comit& ad5$oc
tantas %eces citado 'ue en'tico al sostener la necesidad de reali8ar un e)amen
o'talmol(ico entre la cuarta * la se)ta semana de %ida en ra8n de la naturale8a
pro(resi%a de la en'ermedad" 2e $ec$o, en el concepto emitido en esa
oportunidad, se lee< FeGs la retinopat1a una situacin >sic= de urgencia . cu-les
son los cuidados *ue se deben prestar al pacienteT WW ;H. 2a urgencia depende de
la clasi%icacin . severidad de la en%ermedad, pues los estadios iniciales son de
mane/o conservador, mientras *ue los estadios intermedios . avan"ados
re*uieren una pronta intervencin >subra*a 'uera del te)to=. #dems, sobre este
punto, el m&dico pediatra Maime 3eja #ran(o mani'est >'ls" 9; a 7@, c" 7=< la
retinopat1a de prematura >sic= es un trastorno de los vasos sangu1neos retinados
en desarrollo de lactantes demasiado prematuros, *ue puede curar 4e:perimentar
regresin6 por completo o de/ar un espectro de secuelas, desde la miop1a leve
(asta la ceguera, a causa de un desprendimiento de la retina, como ocurri en el
presente caso.

#$ora bien, como se %er en se(uida, el dao causado a la %ctima es imputable a
la entidad demandada, no slo por la 'alta de dia(nstico oportuno, sino tambi&n
por su ne(li(encia en la reali8acin de la ciru(a %treo5retiniana prescrita por el
m&dico tratante, bajo el ar(umento de la 'alta de disponibilidad presupuestal * el
%encimiento del con%enio suscrito con la /"P"-" Eundacin +'talmol(ica
,acional
99
, $abida cuenta que dic$a ciru(a era su <nica opcin de recuperar la
visin en [el] momento del dia(nstico"
@"7"7"7 2e con'ormidad con los artculos 9@ * :: de la C"P", en %irtud de su
situacin de inde'ensin * debilidad mani'iesta, los nios son sujetos de especial
proteccin constitucional, ra8n por la cual, la %amilia, la sociedad . el 3stado
tienen el deber de asistir . proteger al ni0o para garanti"ar su desarrollo armnico
e integral . el e/ercicio pleno de sus derec(os, entre los que se encuentran el
derec$o a la inte(ridad 'sica, la salud * la se(uridad social"
En i(ual sentido, es preciso resaltar que mediante la aprobacin * rati'icacin de
mltiples con%enios * tratados internacionales, el Estado colombiano $a asumido
la obli(acin de (aranti8ar los derec$os de los nios" En e'ecto, as lo disponen el
artculo 90 del Pacto /nternacional de 2erec$os Econmicos -ociales *
Culturales
97
, incorporado al ordenamiento jurdico colombiano mediante la 1e* B:
de 99AD, el artculo 7: del Pacto /nternacional de 2erec$os Ci%iles * Polticos
9@
,
rati'icado por Colombia el 79 de octubre de 99A9, el artculo 99 de la Con%encin
#mericana de 2erec$os Numanos
9:
, rati'icada por el Estado el 9B de julio de 99B@
11
(l !! de mayo de 2000, el I.S.S. inform al tribunal de primera instancia %ue< (e)l * de #ebrero de +,,, se
escribe nuevamente a la vicepresidencia de -P. mediante o#icio /01 solicitando un nuevo registro
presupuestal para la Clnica 2arl$% $a que la 3undacin 4#talmolgica 5acional no acept atender a
nuestra bene#iciaria /01% con el registro presupuestal n'6 /01% dicha negativa se dio debido a que el convenio
con el 7'.'.' $ 385945:; terminaba el <= de #ebrero'
97
.e deben adoptar medidas especiales de proteccin $ asistencia en #avor de todos los nios $
adolescentes% sin discriminacin alguna por ra>n de #iliacin o cualquier otra condicin' 9ebe protegerse a
los nios $ adolescentes contra la e"plotacin econmica $ social' .u empleo en trabajos nocivos para su
moral $ salud% o en los cuales peligre su vida o se corra el riesgo de perjudicar su desarrollo normal% ser
sancionado por la le$' ;os -stados deben establecer tambin lmites de edad por debajo de los cuales quede
prohibido $ sancionado por la le$ el empleo a sueldo de mano de obra in#antil
9@
?odo nio tiene derecho% sin discriminacin alguna por motivos de ra>a% color% se"o% idioma% religin%
origen nacional o social% posicin econmica o nacimiento% a las medidas de proteccin que su condicin de
menor requiere% tanto por parte de su #amilia como de la sociedad $ del -stado'
* el artculo 7 de la Con%encin sobre los 2erec$os del ,io
9;
, incorporada al
ordenamiento interno el 7D de enero de 9999, as como el artculo 7: del mismo
instrumento que establece<
1. 2os 3stados 8artes reconocen el derec(o del ni0o al dis%rute del m-s alto nivel
posible de salud . a servicios para el tratamiento de las en%ermedades . la
re(abilitacin de la salud. 2os 3stados 8artes se es%or"ar-n por asegurar *ue
ning<n ni0o sea privado de su derec(o al dis%rute de esos servicios sanitarios.

=. 2os 3stados 8artes asegurar-n la plena aplicacin de este derec(o ., en
particular, adoptar-n las medidas apropiadas para7
456

b6 @segurar la prestacin de la asistencia mdica . la atencin sanitaria *ue sean
necesarias a todos los ni0os, (aciendo (incapi en el desarrollo de la atencin
primaria de saludN

456

3. 2os 3stados 8artes adoptar-n todas las medidas e%icaces . apropiadas
posibles para abolir las pr-cticas tradicionales *ue sean per/udiciales para la salud
de los ni0os.

D. 2os 3stados 8artes se comprometen a promover . alentar la cooperacin
internacional con miras a lograr progresivamente la plena reali"acin del derec(o
reconocido en el presente art1culo. @ este respecto, se tendr-n plenamente en
cuenta las necesidades de los pa1ses en desarrollo >subra*a 'uera del te)to="
#$ora bien, la jurisprudencia de la Corte Constitucional $a sido en'tica en a'irmar
que las E"P"-", /"P"-" * dems entidades de naturale8a pblica o pri%ada
encar(adas de prestar ser%icios de salud, no pueden alegar la %alta o
agotamiento del presupuesto, o la ausencia o vencimiento de contratos o
convenios, para negar la atencin mdica *ue re*uieran sus usuarios, pues una
conducta en esta direccin vulnera el derec(o %undamental de los pacientes a la
salud
1$
, $abida cuenta que<
4i6 la tardan"a in/usti%icada en la prestacin de los servicios mdicos *ue un
paciente re*uiere, prolonga sus padecimientos, . por lo tanto, disminu.e sus
condiciones de vida en trminos de dignidadN 4ii6 la e%ectividad de un derec(o
%undamental no puede depender de los recursos econmicos o de los tr-mites
administrativos *ue las entidades responsables deban gestionar para este %inN .,
4iii6 la %alta de los recursos econmicos o de contratos para la prestacin de los
servicios mdicos a la poblacin, son cargas de tipo administrativo cu.a
responsabilidad debe ser asumida por las entidades *ue integran el Sistema de
Seguridad Social en Salud, . no por sus usuarios
1C
.
9:
?odo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su
#amilia% de la sociedad $ del -stado'
9;
Art+culo 2< +' ;os -stados Partes respetarn los derechos enunciados en la presente Convencin $
asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin% sin distincin alguna% independientemente de
la ra>a% el color% el se"o% el idioma% la religin% la opinin poltica o de otra ndole% el origen nacional% tnico
o social% la posicin econmica% los impedimentos #sicos% el nacimiento o cualquier otra condicin del nio%
de sus padres o de sus representantes legales' BB <' ;os -stados Partes tomarn todas las medidas apropiadas
para garanti>ar que el nio se vea protegido contra toda #orma de discriminacin o castigo por causa de la
condicin% las actividades% las opiniones e"presadas o las creencias de sus padres% o sus tutores o de sus
#amiliares'
9A
Sentencia T0.2. de 200), M.?. 9aime AraC,o @enter+a.
9B
Sentencia T00.2 de 200/, M.?. 9aime AraC,o @enter+a.
En este punto, la -ala encuentra que el ; de ma*o de 999D, el m&dico o'talmlo(o
tratante 2a%id 3" 3edina +rte(a, adscrito a la /"P"-" Eundacin +'talmol(ica
,acional, orden practicar a la nia, con carcter urgente, una cirug1a
consistente en7 PP ICercla/e PP 53:traccin del cristalino . aplicacin de lente PP
5?itrectom1a total PP I8ela/e de membranas.
# pesar del carcter de la ciru(a, casi die8 meses despu&s de la orden trascrita, el
9; de 'ebrero de 9999 el /"-"-" autori8 el re(istro presupuestal requerido para el
e'ecto, momento en el cual *a no era aconsejable practicar la inter%encin pues la
en'ermedad $aba e%olucionado a un punto tal que la menor $aba perdido el
900H de la %isin" #l respecto, es preciso tener en cuenta que de acuerdo con el
concepto dado el 7A de 'ebrero de 9999 por die8 m&dicos especialistas de la
'undacin, en la 'ec$a en que 'ue ordenada la ciru(a la misma constitua la <nica
opcin de recuperar la visin.
#s, en aplicacin de lo e)puesto en precedencia, en primer lu(ar, la -ala conclu*e
que la ne(li(encia del /"-"-" respecto del cumplimiento de la prescripcin de
ciru(a dada por el m&dico tratante de la nia F&sica ,atalia, bajo ra8ones
puramente pra(mticas como la 'alta de presupuesto * el %encimiento del
con%enio suscrito con la /"P"-" Eundacin +'talmol(ica ,acional, desconoce los
artculos 9@ * :: de la Constitucin Poltica * las normas internacionales que
obli(an al Estado a (aranti8ar la e'ecti%idad de los derec$os 'undamentales de los
nios a la salud, a la inte(ridad 'sica * a la %ida di(na" F en se(undo lu(ar,
comoquiera que la ciru(a constitua la <nica opcin de recuperar la visin * que
el /"-"-" autori8 casi die8 meses despu&s la reali8acin de la inter%encin, a
pesar de la (ra%edad de la en'ermedad * su carcter pro(resi%o, es e%idente que
la p&rdida de'initi%a de la %isin en el caso de la menor F&sica ,atalia es
imputable a esa entidad"
#$ora bien, la -ala no pasa por alto que en la prescripcin de la ciru(a, el m&dico
tratante ad%irti a sus padres F*Gue el pronstico visual es mu. malo. Rue pueden
presentarse complicaciones, como son7 desprendimiento de retina, in%eccin
intraocular, atro%ia del globo ocular, opaci%icacin de la crnea. PP Rue puede
re*uerir de dos a m-s cirug1as. -in embar(o, en criterio de la -ala, las posibles
consecuencias no satis'actorias de la ciru(a no son ra8n su'iciente para justi'icar
la conducta ne(li(ente * omisi%a del /"-"-", porque >i= en el e)pediente obran
pruebas t&cnicas que indican que la ce(uera que padece la menor Gme8 es
imputable a esa entidad * >ii= aceptar lo contrario implicara desconocer que el
ejercicio del derec$o a la salud abarca el derec$o a acceder a los
establecimientos, bienes . servicios de salud
1'
, con independencia de los e'ectos
prcticos que de ello se si(a, pues slo as se prote(e el derec$o 'undamental del
paciente a la di(nidad $umana * a recibir un trato acorde con su situacin de
%ulnerabilidad en ra8n de sus padecimientos"
@"7"@ En suma, se re%ocar la sentencia de primera instancia *, en su lu(ar, se
acceder a las pretensiones de reparacin, comoquiera que el /"-"-" >i= no adopt
las medidas necesarias para dia(nosticar de 'orma oportuna la retinopata que
padece la menor F&sica ,atalia Gme8 3elo, a pesar de los e'ectos noci%os de la
o)i(enoterapia a la que 'ue sometida * los ries(os que ella tena de contraer esa
en'ermedad, por su condicin prematura * bajo peso, * >ii= omiti dar cumplimiento
inmediato a la orden dada por el m&dico tratante de la nia, consistente en la
9D
5umeral !2.b de la Dbservacin $eneral 5E !"< el derec*o al disfrute del m:s alto nivel posible de salud,
adoptada por el Comit4 de 1erec*os (conmicos, Sociales y Culturales de 5aciones Fnidas, en el 22E
per+odo de sesiones 2000#.
reali8acin de una ciru(a que constitua la nica oportunidad de recuperar la
%isin"
D' La nde%n5a$+n por per-u$os
99
D'8 La nde%n5a$+n por el per-u$o %oral
En la demanda se solicit, a ttulo de perjuicio moral, el pa(o de mil 41.9996
gramos oro a 'a%or de la seora -andra 3ara 3elo 2el(ado * el seor 1uis
Eduardo Gme8 4astos, * dos mil 4=.9996 gramos oro a 'a%or de la nia F&sica
,atalia Gme8 3elo"
-obre la indemni8acin del perjuicio moral, de acuerdo con el criterio que $a sido
adoptado por la -ala desde la sentencia del A de septiembre de 7009 5e)pediente
9@7@75, la demostracin del padecimiento de un perjuicio moral en su ma*or (rado
debe ser indemni8ada con una suma equi%alente a 900 salarios mnimos le(ales
mensuales %i(entes" #l respecto, es procedente que la -ala 'ije en salarios
mnimos la indemni8acin de perjuicios de orden moral, con aplicacin de la
'acultad discrecional que le asiste 'rente a estos casos
70
, de con'ormidad con los
si(uientes parmetros
79
< >i= la indemni8acin se $ace a ttulo de compensacin,
ms no de restitucin ni de reparacin
77
C >ii= la tasacin debe reali8arse con
aplicacin del principio de equidad pre%isto en el artculo 9A de la 1e* ::A de
999DC >iii= la determinacin del monto debe estar sustentada en los medios
probatorios que obran en el proceso * que estn relacionados con las
caractersticas del perjuicioC * >i%= debe estar 'undamentada, cuando sea del caso,
en otras pro%idencias para (aranti8ar el principio de i(ualdad"
#$ora bien, de acuerdo con la jurisprudencia de esta Corporacin, la -ala estima
que la corta edad de la nia F&sica ,atalia en el momento en que perdi el 900H
de la %isin, no es bice para considerar que no debe ser indemni8ada a ttulo de
dao moral" Esto, por cuanto toda persona por el (ec(o de serlo, es un ser en s1
mismo, . en esa perspectiva, como su/eto, sin importar *ue e:ista una condicin
cerebral espec1%ica, nunca pierde su condicin de persona, en consecuencia,
padece per/uicios *ue representen una a%liccin veri%icada en la limitacin en *ue
se (alle
=3
.
Por lo anterior, la -ala ju8(a que la nia F&sica ,atalia Gme8 3elo +sorio debe
ser indemni8ada, por concepto de perjuicio moral * en calidad de %ctima, con la
suma equi%alente a cien >900= salarios mnimos le(ales mensuales %i(entes en el
momento de ejecutoria del presente 'allo, en ra8n de la p&rdida del 900H de la
%isin como consecuencia de la ne(li(encia de la entidad demandada
7:
"
19
?ara la indemni7acin por per,uicios se tendr: en cuenta lo se'alado en la sentencia de Seccin de !" de
septiembre de 20!! e>pediente !/0&!, C.?. (nri%ue 6il =otero#, se$Cn la cual, cuando la vctima su#ra un
dao a la integridad psico#sica slo podr reclamar los daos materiales que se generen de esa situacin $
que estn probados% los perjuicios morales de con#ormidad con los parmetros jurisprudenciales de la .ala $%
por &ltimo% el dao a la salud por la a#ectacin de este derecho constitucional% pretensiones %ue coinciden
con las invocadas en el libelo.
70
Sobre el particular se pueden consultar la sentencia del !. de ,unio de !//", C.?. 9uan de 1ios Montes
Gern:nde7, e>pediente ).""2A y del !! de febrero de 200/, C.?. Myriam 6uerrero, e>pediente !")2., entre
otras.
79
8os par:metros descritos se encuentran se'alados en sentencia de !/ septiembre de 20!!, e>pediente
2!&20, actor< Mauricio Monroy y otra, C.?. 1anilo @o,as =etancourt.
77
(n la sentencia del . de septiembre de 200!, C.?. Alier (duardo Gern:nde7 (nr+%ue7, e>pediente !&2&2, se
indic %ue esto es as+, por%ue la suma establecida no se ajustar nunca al monto e"acto del perjuicio% pero
buscar% de alguna manera% restablecer el equilibrio roto con su ocurrencia /01'
7@
Sentencia de !H de octubre de 2008, e>pediente 2).2.8, C.?. (nri%ue 6il =otero.
Con relacin a los dems demandantes, de con'ormidad con lo sealado en el
'undamento jurdico @"9"9"9, $abida cuenta que, en %irtud de las re(las de la
e)periencia que as lo indican, se in'iere que dado el %nculo de parentesco que
e)iste entre la nia * sus padres, &stos su'rieron triste8a * a'liccin en %irtud de la
incuria del /"-"-
7;
, la -ala reconocer a su 'a%or la suma equi%alente a cincuenta
>;0= salarios mnimos le(ales mensuales %i(entes en el momento de ejecutoria del
presente 'allo, para cada uno"
D'; La nde%n5a$+n por el per-u$o %a(eral
D';'8 Lu$ro $esan(e
D';'8'8 A 1a#or de la %enor 4&s$a Na(ala B+%e5 Cas(ro
Como *a se seal, la nia F&sica ,atalia Gme8 3elo padece retinopata del
prematuro estadio cinco >;= en ambos ojos, en'ermedad que adquiri despu&s de
su nacimiento * que le produjo la p&rdida del 900H de la %isin" En ese sentido, se
acceder a la pretensin de reconocimiento de perjuicios materiales a su 'a%or,
as<
2e con'ormidad con las re(las de la e)periencia, es posible in'erir que cuando la
menor Gme8 Castro cumpla la ma*ora de edad, esto es, el 7D de enero de 709A,
reali8ar una acti%idad producti%a que le reporte in(resos" En este sentido, para el
clculo de la indemni8acin se tendr en cuenta >i= el salario mnimo le(al mensual
%i(ente a la 'ec$a de la presente pro%idencia >Q;AA"B00=, ante la 'alta de cualquier
otro elemento de juicio que permita deducir suma distinta para e'ectuar la
liquidacin, ms el 7;H por concepto de prestaciones sociales >Q9:9"AB;=, es
decir, la suma de QB0D"@B; * >ii= el perodo de %ida probable o esperan8a de %ida
de la menor, el cual es i(ual a A7"79 aos, equi%alentes a B:B":D meses
7A
, menos
9D aos, esto es, ;@9":D meses, en relacin con la si(uiente 'rmula<
Para aplicar se tiene<
- R -uma a obtener"
6a R 6enta actuali8ada, es decir QB0D"@B;
/ R .asa mensual de inter&s puro o le(al, es decir, 0,00:DAB"
, R ,mero de meses de %ida probable de la %ctima a partir de que cumpla
9D aos de edad, es decir, ;@9":D meses"
9 R Es una constante"
7:
(n la sentencia de Seccin de !" de septiembre de 20!! e>pediente !/0&!, C.?. (nri%ue 6il =otero#, se
reconoci a favor de un conscripto %ue perdi el /2I de la capacidad laboral, la suma e%uivalente a !00
salarios m+nimos le$ales mensuales vi$entes, por concepto de da'o moral.
7;
1e acuerdo con la ,urisprudencia de esta Corporacin en relacin con la prueba de la e>istencia de
per,uicios morales, el *ec*o de %ue est4 acreditado el parentesco representa un indicio para la confi$uracin
de ese da'o en los parientes *asta el se$undo $rado de consan$uinidad y primero civil, esto es, respecto de los
padres, *ermanos, abuelos e *i,os del afectado y de su cnyu$e o compa'era permanente sentencia de !2 de
febrero de 200", C.?. @icardo Goyos 1u%ue, e>pediente !"/22A de 8 de mar7o de 200), C.?. Mauricio ;a,ardo
6me7, e>pediente !2"2/A el 2& de abril de 2008, C.?. @ut* Stella Correa ?alacio, e>pediente !.!8.A y de 2.
de enero de 20!!, e>pediente !8.!), C.?. Stella Conto 1+a7 del Castillo#.
7A
C#r' @esolucin 0"/) de !//), proferida el 20 de mayo de !//) por la Superintendencia =ancaria, *oy
Superintendencia ;inanciera.
S = Ra
(1 + i)
n
- 1
i (1 +
i)
n
#s, por concepto de perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante, se
reconocer a 'a%or de la menor F&sica ,atalia Gme8 Castro, la suma de ciento
treinta * cuatro millones quinientos %eintids mil setecientos treinta * un pesos
>Q9@:";77"B@9="
D';'8'; A 1a#or de la de%andan(e Sandra Mar.a Melo Delgado
En la demanda se solicit para la se0ora Sandra #ar1a #elo Delgado, el
e*uivalente a un salario m1nimo legal mensual vigente al 1$ de %ebrero de 1&&&,
incrementado en un =9> por concepto de prestaciones sociales, por la totalidad
de los per/uicios materiales 4da0o emergente6, derivados de la prdida de su
traba/o como secretaria del almacn ?idrios . @luminios, para dedicarse de tiempo
completo a prodigarle el cuidado a su pe*ue0a.
#unque en el e)pediente no obran pruebas que permitan acreditar la a'irmacin
anterior, la -ala no pasa por alto que de acuerdo con las re(las de la e)periencia,
la seora 3elo 2el(ado, en su calidad de madre, se debi dedicar de manera
e)clusi%a * permanente a cuidar a su menor $ija, quien, en ra8n de sus
padecimientos * corta edad, depende de la atencin * del cuidado personal de su
madre, labor tanto econmica como socialmente productiva *ue implica, per se,
un reconocimiento patrimonial
7B
.
2e esta manera, es menester acceder a la pretensin de reparacin trascrita, la
cual, en criterio de la -ala, atae realmente al concepto de lucro cesante
7D
, por lo
que para la liquidacin respecti%a se tendr en cuenta< >i= el salario mnimo le(al
mensual %i(ente a la 'ec$a de la presente pro%idencia >Q;AA"B00=, ante la 'alta de
cualquier otro elemento de juicio que permita deducir suma distinta para e'ectuar
la liquidacin, ms el 7;H por concepto de prestaciones sociales >Q9:9"AB;=, es
decir, la suma de QB0D"@B; * >ii= el perodo de %ida probable o esperan8a de %ida
de la seora 3elo 2el(ado, el cual es i(ual a :7"99 aos, equi%alentes a ;9;"DD
meses
79
, en relacin con las si(uientes 'rmulas<
5 /ndemni8acin debida<
-R 6a >9 S i=
n
5 9
i
Para aplicar se tiene<
27
Sentencia de !) de mayo de 20!0, e>pediente !8!0!, C.?. Mauricio ;a,ardo 6me7< (p)or consiguiente%
para la .ala es claro ha$ lugar a reconocer la indemni>acin solicitada% puesto que si bien no se acredit
vnculo laboral alguno entre la seora @odrgue> -scobar $ la aludida empresa A-"trasB% lo cierto es que la
demandante debido a la lesin producida a su menor hija debi dedicarse a su atencin $ cuidado personal
o% en su de#ecto% deba contratar a una persona para la reali>acin de tales labores' ?al ra>onamiento deriva
de entender a la vctima a partir de su dignidad e integridad humanas% que no pueden verse quebrantadas a
ra> del dao $ que% por tanto% deben permanecer indemnes a pesar de l% para que pueda quedar en una
posicin #rente a la vida $ a las posibilidades que ella le o#re>ca% como si el dao no hubiera ocurrido o lo
ms cercano a una situacin tal'
7D
Supra n.H2)
79
Supra n.H 2..
S = $708.375 = $134.522.731
(1 + 0.004867)
531,48
- 1
0.004867 (1 + 0.004867)
531,48
- R -uma a obtener"
6a R 6enta actuali8ada, es decir QB0D"@B;"
/ R .asa mensual de inter&s puro o le(al, es decir, 0,00:DAB"
, R ,mero de meses transcurridos desde el momento en que ocurrieron
los $ec$os 5abril de 999D5 $asta la sentencia, es decir 9AD meses"
9 R Es una constante"
- R QB0D"@B; >9 S 0,00:DAB=
9AD
T 9
UUUUUUUUUUUUUUUUUUU R Q9D@":D9"99B
0,00:DAB
2e esta manera, le corresponde a la seora -andra 3ara 3elo 2el(ado, en
calidad de madre de la %ctima, la suma de ciento oc$enta * tres millones
cuatrocientos oc$enta * nue%e mil no%ecientos diecisiete pesos >Q9D@":D9"99B=,
por concepto de lucro cesante en la modalidad de indemni8acin debida,
consolidada o $istrica"
5 /ndemni8acin 'utura<
1a seora -andra 3ara 3elo 2el(ado tena @; aos a la 'ec$a de ocurrencia de
los $ec$os >abril de 999D=
@0
, por ende, tena un perodo de %ida probable o
esperan8a de %ida i(ual a :7,99 aos, equi%alentes a ;9;,DD meses
@9
"
Para e'ectos de la liquidacin se descontar el nmero de meses que 'ueron
liquidados en el perodo consolidado >9AD meses=, para un total de meses a
indemni8ar de @:B,DD meses"
Para aplicar se tiene<
-
R -uma a obtener"
6a R 6enta actuali8ada, es decir QB0D"@B;"
/ R .asa mensual de inter&s puro o le(al, es decir, 0,00:DAB"
, R ,mero de meses de %ida probable de la seora 3elo 2el(ado, menos
el tiempo consolidado, es decir, @:B,DD meses"
9 R Es una constante"
2e lo anterior se tiene que el monto total por concepto de lucro cesante, para la
seora -andra 3ara 3elo 2el(ado es de<
/ndemni8acin debida< /ndemni8acin 'utura< .otal lucro cesante<
Q9D@":D9"99B Q99D"AA:"9A@ Q@07"9;:"0D0
D'< El da,o a la salud
30
C#r' fundamento &.!.!.! de la presente sentencia fl. !!", c. !#.
@9
Supra n.H 2..
S = Ra
(1 + i)
n
- 1
i (1 + i)
n
S = $708.375 = $118.664.163
(1 + 0.004867)
347,88
-
1
0.004867 (1 + 0.004867)
347,88
En la demanda se solicit, a ttulo de dao a la salud >per/uicio %isiolgico!=, el
pa(o de X=9=.=E'.=&$ a 'a%or de la menor Gme8 3elo"
-obre el particular, en la sentencia de -eccin de 9: de septiembre de 7099
>e)pediente 990@9, C"P" Enrique Gil 4otero=, se sostu%o que la indemni8acin del
perjuicio 'isiol(ico se estructura sobre la necesidad de resarcir la rbita de la
salud del ser (umano, entendida esta <ltima, seg<n la de%inicin de la
)rgani"acin #undial de la Salud 4)#S6 como Jel estado completo de bienestar
'sico, psquico, * social, no circunscrito a la ausencia de a'ecciones *
en'ermedadesK!" 2e esta manera, siempre *ue el da0o consista en una lesin a la
salud, ser- procedente determinar el grado de a%ectacin del derec(o
constitucional . %undamental 4art1culo D& C.8.6 para determinar una indemni"acin
por ese aspecto, sin *ue sea procedente el reconocimiento de otro tipo de da0os
4v.gr. la alteracin de las condiciones de e:istencia6, en esta clase o naturale"a de
supuestos.
#s, dado que el da0o a la salud se repara con base en dos componentes7 i6 uno
ob/etivo determinado con base en el porcenta/e de invalide" decretado . ii6 uno
sub/etivo, *ue permitir- incrementar en una determinada proporcin el primer
valor, de con%ormidad con las consecuencias particulares . espec1%icas de cada
persona lesionada
@7
, se reconocer a 'a%or de la nia F&sica ,atalia Gme8 3elo
la suma equi%alente a cuatrocientos >:00= salarios mnimos le(ales mensuales
%i(entes en el momento de ejecutoria del presente 'allo
@@
" Esto, en atencin a la
'alta de atencin m&dica oportuna de que 'ue %ctima *, en consecuencia, a la
ma(nitud del perjuicio que ello supuso para su estado de salud, comoquiera que
perdi 900H de la %isin"
?' Cos(as
En atencin al artculo ;; de la 1e* ::A de 999D, no $a* lu(ar a la imposicin de
costas"
En m&rito de lo e)puesto, el Consejo de Estado, -ala de lo Contencioso
#dministrati%o, -eccin .ercera, -ubseccin 4, administrando justicia en nombre
de la 6epblica * por autoridad de la le*,
III' RESUEL*E
PRIMERO'- RE*OCAR la sentencia pro'erida el 7; de julio de 7007 por el .ribunal
Contencioso #dministrati%o de Caldas, que ne( las pretensiones de la demanda"
SEBUNDO'- DECLARAR patrimonialmente responsable al /nstituto de -e(uros
-ociales -eccional Caldas por los perjuicios que su'rieron la seora -andra 3ara
3elo 2el(ado * el seor 1uis Eduardo Gme8 4astos, * su menor $ija F&sica
,atalia, por las ra8ones e)puestas en la parte moti%a de esta sentencia"
TERCERO'- CONDENAR al /nstituto de -e(uros -ociales -eccional Caldas a
pa(ar a los demandantes, por concepto de perjuicios morales, las si(uientes
sumas<
@7
Sentencia de Seccin de !" de septiembre de 20!!, e>pediente !/0&!, C.?. (nri%ue 6il =otero.
@@
(n la citada sentencia, la Sala reconoci a favor de un conscripto %ue perdi el /2I de la capacidad laboral,
la suma e%uivalente a "00 salarios m+nimos le$ales mensuales vi$entes, por concepto de da'o a la salud.
9" Para la menor F&sica ,atalia Gme8 3elo, en calidad de %ctima, la suma
equi%alente a cien >900= salarios mnimos le(ales mensuales %i(entes en el
momento de ejecutoria del presente 'allo"

7" Para la seora -andra 3ara 3elo 2el(ado * el seor 1uis Eduardo Gme8
4astos, en calidad de padres de la %ctima, cincuenta >;0= salarios mnimos
le(ales mensuales %i(entes en el momento de ejecutoria del presente 'allo, para
cada uno"
CUARTO'- CONDENAR al /nstituto de -e(uros -ociales -eccional Caldas a
pa(ar a la menor F&sica ,atalia Gme8 3elo, por concepto de perjuicios
materiales, la suma de ciento treinta * cuatro millones quinientos %eintids mil
setecientos treinta * un pesos >Q9@:";77"B@9="
FUINTO'-CONDENAR al /nstituto de -e(uros -ociales -eccional Caldas a pa(ar
a la seora -andra 3ara 3elo 2el(ado, por concepto de perjuicios materiales, la
suma de trescientos dos millones ciento cincuenta * cuatro mil oc$enta pesos
>Q@07"9;:"0D0="
SEXTO'- CONDENAR al /nstituto de -e(uros -ociales -eccional Caldas a pa(ar
a la menor F&sica ,atalia Gme8 3elo, por concepto de dao a la salud, la suma
equi%alente a cuatrocientos >:00= salarios mnimos le(ales mensuales %i(entes en
el momento de ejecutoria del presente 'allo"
SGPTIMO'- El /nstituto de -e(uros -ociales -eccional Caldas dar cumplimiento a
lo dispuesto en este 'allo, dentro de los t&rminos indicados en los artculos 9BA *
9BB del C"C"#"
OCTA*O'- Para el cumplimiento de esta sentencia e)pdanse copias con destino
a las partes, con las precisiones del artculo 99; del Cdi(o de Procedimiento Ci%il
* con obser%ancia de lo preceptuado en el artculo @B del 2ecreto @;9 de 77 de
'ebrero de 999;" 1as copias destinadas a la parte actora sern entre(adas al
apoderado judicial que $a %enido actuando"
NO*ENO'- .odas las comunicaciones que se ordena $acer en esta sentencia
sern libradas por el a quo"
En 'irme esta pro%idencia, REMHTASE la actuacin al .ribunal de ori(en"
CIPIESEJ NOTI!HFUESEJ CKMPLASE 4 DE*UGL*ASE'
DANILO RO0AS BETANCOURT3
Presden(e
STELLA CONTO DHA6 DEL CASTILLO RUT3 STELLA CORREA PALACIO
Mags(rada Mags(rada