Editora Del Rey Clique aqui para ver como comprar o livro Clique aqui para ir ao ndice do livro 2.1.2.Empresas estatais: sociedade de economia mista e empresas pblicas. Vejamos, inicialmente, as caractersticas comuns da empresa pblica e da sociedade de economia mista, que chamaremos, genericamente, de empresas estatais. As empresas estatais podem explorar atividade econmica em p de igualdade com os particulares; h empresas estatais, porm, que prestam servio pblico, tal como veremos adiante. As empresas estatais so tambm includas por parte da doutrina na dbia expresso entidades paraestatais, que seriam pessoas jurdicas de Direito Privado cuja criao autorizada por lei especfica para realizao de obras, servios ou atividades de interesse coletivo. So espcies de entidades paraestatais as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e os servios sociais autnomos (SESI, SESC SENAI e outros). [1] Tanto a empresa pblica como sociedade de economia mista tm seu regime jurdico baseado na diretriz fixada pelo art. 173, da Constituio Federal, em sua redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 04 de junho de 1998: Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 1 de 11 15/07/2014 19:26 administradores. 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado. 3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade. (...) pacfico que a empresa pblica e a sociedade de economia mista, embora criadas por iniciativa do Poder Pblico, quer exeram atividade econmica em sentido estrito, [2] quer prestem servio pblico, [3] so pessoas jurdicas de direito privado. O regime jurdico das empresas estatais de direito privado, parcialmente derrogado pelo direito pblico, como inclusive se pode notar pela leitura do dispositivo constitucional supra transcrito. Na verdade, exatamente em razo dessa parcial derrogao, acho que seria mais adequado dizer que elas tm natureza hbrida, como afirmam certos autores. [4] Mas para fins de concurso, deve-se dizer que as empresas estatais so pessoas jurdicas de direito privado, com o regime parcialmente derrogado pelo direito pblico. Em razo dessa derrogao, errado dizer que As empresas pblicas e as sociedades de economia mista que exploram atividade econmica em regime de monoplio submetem-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas. [5] Algumas normas de direito pblico so aplicveis s empresas estatais: necessidade de concurso pblico para admisso de empregados, necessidade de obedincia Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993 (Lei de Licitaes) para contratar etc. O art. 173, 1, da Constituio Federal prev a edio de lei que tratar do regime jurdico da empresa pblica e da sociedade de economia mista que exploram atividade econmica. Contudo, essa lei ainda no foi editada, razo pela qual, teoricamente, todas empresas estatais (inclusive as que exploram atividade econmica em sentido estrito) deveriam obedecer Lei n 8.666/93. Porm, com fundamento no art. 67 da Lei n 9.478, de 6 de agosto de 1997, [6] foi editado o Decreto n 2.745, de 24 de agosto de 1998, que aprova o procedimento licitatrio simplificado da Petrleo Brasileiro S/A (PETROBRAS), afastando a aplicao da Lei n 8.666/93 para essa empresa. Teoricamente, essa norma no deveria ser vlida, pois o art. 173, 1, da Constituio Federal, prev a edio de uma lei de carter nacional para estabelecer um regime jurdico diferenciado para as empresas estatais que explorem atividade econmica e no uma permisso para que dispositivo casustico de uma lei possa prever que um decreto ir afastar a aplicao das regras gerais da Lei n 8.666/93 para determinada empresa. EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 2 de 11 15/07/2014 19:26 A despeito disso, em 25/7/2007 (DJ de 2/8/2007), a Petrobras obteve no STF (Mandado de Segurana n 26.808) provimento liminar para suspender os efeitos de deciso do TCU contrria a aplicao do referido decreto. [7] Essa deciso do STF pende de deciso final. Para fins de concurso, ao menos por ora, deve ser seguida a orientao dessa deciso do STF. Seja como for (e de acordo com o que dispe textualmente a Constituio Federal), errado dizer que as empresas estatais (sociedades de economia mista e empresas pblicas), quando prestadoras de servio pblico, podem elaborar ato normativo sobre licitao, observados os princpios da administrao pblica. [8] O cumprimento de execues judiciais por parte da empresa pblica e da sociedade de economia mista, como regra geral, no feito por meio de precatrio; os bens das empresas estatais, como regra geral, so passveis de penhora; a execuo dos seus crditos regida pelo Cdigo de Processo Civil, e no pela Lei de Execuo Fiscal, [9] seus trabalhadores so regidos pelo direito civil, se prestadores de servio, ou pelo direito do trabalho, se empregados, no existindo nos seus quadros a figura do servidor pblico, regido pelo direito administrativo, que existe nas autarquias e fundaes criadas pelo Poder Pblico. Alm disso, as empresas estatais so sujeitas ao controle do Tribunal de Contas (art. 71 da Constituio Federal) e do Congresso Nacional (art. 49, X, da Constituio Federal); e aplica-se aos seus dirigentes e empregados a proibio de cumulao de cargos, nos termos do art. 37, XVII). correto afirmar que O pessoal das empresas pblicas e das sociedades de economia mista se submete ao regime trabalhista comum, prprio da Consolidao das Leis do Trabalho. [10] Porm, necessria a realizao de concurso pblico para a contratao desses empregados. Os diretores e demais dirigentes das empresas estatais no so contratados por meio de concurso pblico. correto dizer que Os dirigentes das empresas estatais que no so empregados dessas empresas no so considerados celetistas. [11] Situao similar existe nas empresas privadas: os dirigentes, mesmo que no sejam scios da empresa, podem no ser considerados empregados. [12] errado dizer que Com o fim do regime jurdico nico, os funcionrios pblicos das empresas estatais, quando prestadoras de servio pblico, podem, atualmente, ser estatutrios. [13] Os empregados das empresas estatais eram e continuam sendo EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 3 de 11 15/07/2014 19:26 empregados, exatamente porque o regime estatutrio prprio das pessoas jurdicas de direito pblico. A respeito do suposto fim do regime jurdico nico, vide item 2.2. Com relao s sociedades de economia mista, errado dizer que os servidores no concursados dessas sociedades podem ser aproveitados em rgos da administrao direta, desde que j estivessem em exerccio h 5 anos, na data da promulgao da Constituio Federal de 1988, [14] bem como tambm errado dizer que permitida a contratao de pessoal para servios permanentes por meio de ajuste civil de locao de servios, sem que isso configure escapismo exigncia constitucional do concurso pblico. [15] Pelas mesmas razes, o mesmo se aplica empresa pblica e a qualquer empresa controlada, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico. Por isso se diz que as empresas pblicas e sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de direito privado, com regime jurdico parcialmente derrogado pelo direito pblico. A sociedade annima tem uma funo social, no devendo apenas buscar o lucro. [16] Com relao s empresas estatais, a necessidade de cumprimento de fins sociais tem relevo ainda maior. Certas situaes que poderiam caracterizar abuso no poder de controle em uma sociedade regida unicamente pelo direito privado podero ser lcitas e manifestamente justas em uma empresa estatal. Assim, pode ser adequado do ponto de vista da ao estatal a venda de determinados produtos a com reduzida margem de lucro, a preo de custo ou mesmo a preos subsidiados, como forma de beneficiar um outro segmento da atividade econmica ou mesmo a populao em geral. Por exemplo, quando, em maio de 2006, foram elevados os custos de empresa controlada da Petrobras que opera na Bolvia, por fora de ato do Governo local, o Presidente do Brasil declarou que esse aumento no seria repassado ao consumidor brasileiro. [17] A toda evidncia, tratou-se de atitude lcita do controlador indireto, no caso, o Governo brasileiro, j que a funo social de uma empresa estatal tem relevncia maior do que a simples busca de lucros. Quem opta por ser acionista de uma sociedade de economia mista sabe (ou deveria saber) que o objetivo do controlador poder no ser o lucro, assim como a busca de outros objetivos fazem parte do regime jurdico da sociedade de economia mista ou de uma empresa pblica. A teor do art. 4, II, do Decreto-lei n 200/67, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista fazem parte da administrao indireta. Essas entidades vinculam-se ao Ministrio em cuja rea de competncia estiver enquadrada sua principal EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 4 de 11 15/07/2014 19:26 atividade (art. 4, pargrafo nico, do Decreto-lei n 200/67) e esto abrangidas pelo art. 37, XXI, da Constituio Federal: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. A teor do disposto no Decreto-lei n 200/67, as empresas estatais esto sujeitas superviso do Ministro de Estado competente, mas a elas esto asseguradas as condies de funcionamento idnticas s do setor privado, cabendo ajustar-se ao plano geral do Governo. As empresas estatais devero estar habilitadas a prestar contas da sua gesto, pela forma e nos prazos estipulados em cada caso; prestar a qualquer momento, por intermdio do Ministro de Estado, as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional; evidenciar os resultados positivos ou negativos de seus trabalhos, indicando suas causas e justificando as medidas postas em prtica ou cuja adoo se impuser, no interesse do Servio Pblico. A Constituio Federal estabelece que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado (art. 173, 2). Portanto, correto dizer que Uma empresa pblica federal constituda para prestar servios de transmisso de energia eltrica, no pode gozar de incentivos fiscais no extensivos s empresas do setor privado. [18] mas est errado dizer que "as empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais", uma vez que a Constituio no veda privilgios fiscais para as empresas estatais, mas apenas probe que tais privilgios no sejam extensivos s empresas privadas, razo pela qual est correto dizer que "as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, ao explorarem servios pblicos, podero gozar de privilgios fiscais". [19] A Constituio Federal estabelece que a criao de empresa pblica e de sociedade de economia mista deve ser autorizada por lei: Art. 37 (...) XIX somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 5 de 11 15/07/2014 19:26 A expresso autorizao legislativa utilizada tambm pela Lei n 6.404/76, no caput do art. 236 ao tratar da constituio da sociedade de economia mista: Art. 236. A constituio de companhia de economia mista depende de prvia autorizao legislativa. A empresa pblica e a sociedade de economia mista no so criadas por lei, mas sim pelos procedimentos prprios, previsto na lei que autoriza a criao da empresa pblica e, no caso das sociedades de economia mista, na Lei n 6.404/76. Assim, errado dizer que As sociedades de economia mista e as empresas pblicas tm em comum a sua criao por lei [20] e tambm errado dizer que As autarquias, fundaes e empresas estatais, de acordo com o princpio da legalidade, devem ser criadas por meio de lei. [21] Portanto, tecnicamente, as sociedades de economia mista e empresas pblicas no so criadas por lei (mas sim sua criao autorizada por lei). Em um concurso pblico, foi considerado correto dizer que, "com base no art. 37, XIX, da CF, somente por lei especfica podem ser criadas": "as autarquias" (alternativa "b", correta), mas no "as sociedades de economia mista e suas subsidirias" (alternativa "c", incorreta) nem "todas as entidades de administrao indireta" (alternativa "d", incorreta). [22] Por outro lado, foi considerado correto afirmar que Uma sociedade de economia mista ou empresa pblica pode resultar da transformao, por lei, de um rgo pblico preexistente. [23] Tambm depende de autorizao legislativa a criao de subsidirias de sociedades de economia mista, [24] o que aplicvel tambm s subsidirias das empresas pblicas. Pergunta-se: pode a lei, de forma genrica, conceder autorizao para que possam ser criadas subsidirias pela empresa estatal ou necessrio que cada subsidiria a ser criada seja objeto de lei especfica? H precedentes do STF no sentido de que pode a lei conceder, de forma genrica, autorizao para que determinada empresa estatal possa criar subsidirias. [25] A doutrina afirma que a extino da empresa pblica e da sociedade de economia mista tambm necessita ser autorizada por lei. [26] Trata-se de uma afirmativa para ser usada em concurso pblico. EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 6 de 11 15/07/2014 19:26 Mas deve-se fazer uma ressalva a essa afirmao, no que se refere empresas estatais federais: dispe expressamente o art. 178 do Decreto-lei n 200/67 que: Art. 178. As autarquias, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, integrantes da Administrao Federal Indireta, bem assim as fundaes criadas pela Unio ou mantidas com recursos federais, sob superviso ministerial, e as demais sociedades sob o controle direto ou indireto da Unio, que acusem a ocorrncia de prejuzos, estejam inativas, desenvolvam atividades j atendidas satisfatoriamente pela iniciativa privada ou no previstas no objeto social, podero ser dissolvidas ou incorporadas a outras entidades, a critrio e por ato do Poder Executivo, resguardados os direitos assegurados, aos eventuais acionistas minoritrios, nas leis e atos constitutivos de cada entidade. Ou seja, nessa hiptese no haver necessidade de lei especfica para autorizar a extino da empresa estatal. Pode a empresa pblica e a sociedade de economia mista prestar servio pblico? Ou deve apenas exercer atividade econmica, a teor do art. 173, supra transcrito? A empresa pblica e a sociedade de economia mista podem ter por objeto servio pblico. Quando os incisos II e III do art. 5 do Decreto-lei n 200/67 dizem que a empresa pblica e sociedade de economia mista tm por objeto a explorao de atividade econmica, querem utilizar essa expresso como gnero, abrangendo no apenas a atividade econmica em sentido estrito, como tambm as atividades que so consideradas servio pblico. Isso significa que deve haver remunerao por parte de quem com as empresas estatais contrata, o que bvio, pois as empresas estatais so empresas, no sentido tcnico da palavra. [27] Os bens das empresas estatais so bens pblicos ou privados? Eles podem ser penhorados? H posies discrepantes na doutrina a respeito da natureza jurdica dos bens das empresas estatais: uma corrente sustenta que continua... [1] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 23. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 67. [2] A respeito das noes jurdicas de atividade econmica , vide: SILVA, Bruno Mattos e. Direito de empresa: teoria da empresa e direito societrio. So Paulo: Atlas, 2007, p. 45-57. [3] SILVA, Bruno Mattos e. Direito de empresa: teoria da empresa e direito societrio. So Paulo: Atlas, 2007, p. 475-477. [4] CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 10. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, p. 392. [5] CESPE/UnB Tribunal de Justia do Estado do Tocantins, Concurso Pblico para Juiz de Direito, aplicao em 24/6/2007, Caderno A, questo n 16, alternativa c. EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 7 de 11 15/07/2014 19:26 [6] Art. 67. Os contratos celebrados pela PETROBRS, para aquisio de bens e servios, sero precedidos de procedimento licitatrio simplificado, a ser definido em decreto do Presidente da Repblica. [7] Trata-se de mandado de segurana, com pedido de medida liminar, impetrado contra o Acrdo n. 1312/2007, decorrente do julgamento dos Embargos de Declarao, opostos contra o Acrdo n. 920/2007, proferido ao julgamento do Pedido de Reexame do Acrdo n. 2385/2007, resultante do julgamento, pelo Plenrio do egrgio Tribunal de Contas da Unio, da Tomada de Contas n. 015.654/2004-3. (fls. 15/20; 27/34 e 42/84). O acrdo apontado determinou que a Petrobrs se abstenha de aplicar o Procedimento Licitatrio Simplificado aprovado pelo presidencial Decreto n. 2745/98, decorrente do art. 67 da Lei n. 9.478/97, e objeto do Parecer AC 15 do Advogado-Geral da Unio, aprovado pelo Exmo. Sr. Presidente da Repblica, como publicado no DOU de 19/07/2004 (fls. 03). Sustenta, em sntese, que a adoo pela impetrante do Procedimento Licitatrio Simplificado, na forma do Decreto Presidencial n. 2745/98, decorrente do art. 67 da Lei n. 9.478/97, objetiva atender a dinmica do setor do petrleo, caracterizado por um ambiente de livre competio com outras empresas e regido em funo das condies de mercado, onde agilidade fundamental (fls. 10), razo pela qual a adoo do sistema de licitao e contratao imposto pela Lei n. 8.666/93 inadequado e incompatvel ao ambiente de livre concorrncia, muito menos com o princpio da eficincia presente no art. 37, caput, da Constituio Federal. Requer o reconhecimento da ilegalidade e da abusividade do acrdo que declarou a inconstitucionalidade dos dispositivos normativos que autorizam a impetrante a submeter-se a regime diferenciado de licitao (fls. 12). Evidencia-se, em sede de cognio sumria, a plausibilidade jurdica no pedido, conforme salientado pelo eminente Ministro Gilmar Mendes, quando abordou tema absolutamente idntico ao da presente impetrao nos autos do MS 25.888-MC/DF, DJ 22.03.2006, a declarao de inconstitucionalidade, pelo Tribunal de Contas da Unio, do art. 67 da Lei n. 9.487/97, e do Decreto n. 2.745/98, obrigando a Petrobrs, consequentemente, a cumprir as exigncias da Lei n. 8.666/93, parece estar em confronto com as normas constitucionais, mormente as que traduzem o princpio da legalidade, as que delimitam as competncias do TCU (art. 71), assim como aquelas que conformam o regime de explorao da atividade econmica do petrleo (art. 177). Nesse mesmo sentido, destaco os precedentes liminares deferidos por esta Corte nos autos do MS 25.986-ED/DF, rel. Min. Celso de Mello, DJ 30.06.2006 e MS 26410- MC/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJ 02.03.2007. Ante o exposto, defiro o pedido de medida liminar, para suspender os efeitos do Acrdo n. 1312/2007, decorrente do julgamento dos Embargos de Declarao, opostos contra o Acrdo n. 920/2007, proferido ao julgamento do Pedido de Reexame do Acrdo n. 2385/2007, resultante do julgamento, pelo Plenrio do egrgio Tribunal de Contas da Unio, da Tomada de Contas n. 015.654/2004-3. [8] CESPE/UnB OAB, Exame de Ordem 2007.1 (unificado), prova objetiva p1, caderno A, aplicao em 15/4/2007, questo n 79. [9] SILVA, Bruno Mattos e. Execuo Fiscal. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 1. [10] TJDF, Concurso para Juiz de Direito, prova objetiva, aplicao em 1/4/2007, questo n 22, alternativa a. [11] CESPE/UnB OAB, Exame de Ordem 2007.1 (unificado), prova objetiva p1, caderno A, aplicao em 15/4/2007, questo n 80, alternativa a. [12] Interessante aluso a isso est na alnea f do inciso V do art. 12 da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991, que institui o plano de custeio da Seguridade Social, ao estabelecer que o diretor no empregado considerado segurado obrigatrio da previdncia social na categoria de contribuinte individual e no na categoria de empregado, exatamente porque tautologicamente diz que ele no empregado. [13] CESPE/UnB OAB, Exame de Ordem 2007.1 (unificado), prova objetiva p1, caderno A, aplicao em 15/4/2007, questo n 80. [14] CESPE/UNB Procurador do Estado do Esprito Santo/Concurso Pblico aplicao em 7/11/2004, questo n 52. [15] CESPE/UNB Procurador do Estado do Esprito Santo/Concurso Pblico aplicao em 7/11/2004, questo n 53. [16] A respeito da funo social e da natureza institucional da sociedade annima, vide: SILVA, Bruno Mattos e. Direito de empresa: teoria da empresa e direito societrio. So Paulo: Atlas, 2007, p. 393-394. [17] Notcia estampada na primeira pgina do jormal Correio braziliense de 6 de maio de 2006. [18] CESPE/UnB Municpio de Vitria, Concurso Pblico para Procurador Municipal, aplicao em 3/6/2007, questo n 97. [19] CESPE/UnB, Concurso para provimento de cargos de Consultor Legislativo da Cmara dos Deputados - rea VII - Finanas e Direito Comercial, Questo n 75 (5), prova realizada em 29/9/2002. EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 8 de 11 15/07/2014 19:26 [20] CESPE/UNB/PGE-CE/Concurso Pblico aplicao em 15/2/2004, questo 27(d). [21] CESPE/UnB OAB, Exame de Ordem 2007.1 (unificado), prova objetiva p1, caderno A, aplicao em 15/4/2007, questo n 80. [22] TJRO - Concurso Pblico de Provas e Ttulos para Ingresso e Remoo para os Servios Notariais e de Registro do Estado de Rondnia, realizado em 2004/2005, questo n 6. [23] TJBA CESPE/UnB Concurso Pblico para Juiz de Direito, aplicao em 9/7/2005, questo n 48 (Caderno Itapu). [24] CESPE/UNB/PGE-CE/Concurso Pblico aplicao em 15/2/2004, questo 28(IV). [25] EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9478/97. AUTORIZAO PETROBRS PARA CONSTITUIR SUBSIDIRIAS. OFENSA AOS ARTIGOS 2 E 37, XIX E XX, DA CONSTITUIO FEDERAL. INEXISTNCIA. ALEGAO IMPROCEDENTE. 1. A Lei 9478/97 no autorizou a instituio de empresa de economia mista, mas sim a criao de subsidirias distintas da sociedade-matriz, em consonncia com o inciso XX, e no com o XIX do artigo 37 da Constituio Federal. 2. dispensvel a autorizao legislativa para a criao de empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo em vista que a lei criadora a prpria medida autorizadora. Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente. (STF, Pleno, ADIn n 1649/DF, Rel. Min. MAURCIO CORRA, j. em 24/03/2004, DJ de 28-05-2004) EMENTA: - CONSTITUCIONAL. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA: CRIAO. TELEBRS: REESTRUTURAO SOCIETRIA: CISO. Lei n 9.472, de 16.07.97, art. 189, inciso I. Decreto n 2.546, de 14.04.98, art. 3 - Anexo. C.F., art. 37, XIX. I. - A Lei n 9.472, de 16.07.97, autorizando o Poder Executivo, para a reestruturao da TELEBRS (art. 187), a adotar a ciso, satisfaz ao que est exigido no art. 37, XIX, da C.F.. II. - Indeferimento do pedido de suspenso cautelar da expresso "ciso", no inciso I do art. 189 da Lei n 9.472, de 1997, bem assim das expresses "que fica autorizada a constituir doze empresas que a sucedero como controladoras", contidas no art. 3 - Anexo, do Decreto n 2.546, de 14.04.98. (STF, Pleno, ADIn n 1840 MC/DF, Rel. Min. CARLOS VELLOSO, j. em 25/06/1998, DJ de 11-09-1998) [26] CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 10. ed. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003, p. 389-390. [27] MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 15 a . ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 175 e 176. [28] CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 10. ed. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003, p. 399. [29] MUKAI, Toshio. O direito administrativo e os regimes jurdicos das empresas estatais. 2 ed. Belo Horizonte: Frum, 2004, p. 269. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 23. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 413. No tocante aos bens da TERRACAP, empresa pblica controlada pelo Distrito Federal, que detm 51% do capital, sendo da Unio os demais 49%: ADMINISTRATIVO. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. IMVEIS PERTENCENTES TERRACAP. BENS PBLICOS. USUCAPIO. (...) Os imveis administrados pela Companhia Imobiliria de Braslia (Terracap) so pblicos, sendo insuscetveis de usucapio. (STJ, CORTE ESPECIAL, EREsp 695928/DF, Rel. Min. JOS DELGADO, j. em 18.10.2006, DJ de 18.12.2006) [30] "PROCESSO CIVIL. EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL. PENHORA EM BENS DE SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA QUE PRESTA SERVIO PBLICO. A sociedade de economia mista tem personalidade jurdica de direito privado e est sujeita, quanto cobrana de seus dbitos, ao regime comum das sociedades em geral, nada importando o fato de que preste servio pblico; s no lhe podem ser penhorados bens que estejam diretamente comprometidos com a prestao do servio pblico. Recurso especial conhecido e provido." (STJ, SEGUNDA TURMA, REsp n 176078/SP, DJ de 08/03/1999, Relator Min. ARI PARGENDLER j. em 15/12/1998) [31] PROCESSUAL CIVIL. PENHORA. BENS DE SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE. 1. A sociedade de economia mista, posto consubstanciar personalidade jurdica de direito privado, sujeita-se, na cobrana de seus dbitos ao regime comum das sociedades em geral, nada importando o fato de prestarem servio pblico, desde que a execuo da funo no reste comprometida pela constrio. Precedentes. 2. Recurso Especial desprovido. (STJ, PRIMEIRA TURMA, RESP 521047/SP; Rel. Min. LUIZ FUX, j. em 20/11/2003, DJ de 16.02.2004) EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 9 de 11 15/07/2014 19:26 [32] Art. 12. A ECT gozar de iseno de direitos de importao de materiais e equipamentos destinados aos seus servios, dos privilgios concedidos Fazenda Pblica, quer em relao a imunidade tributria, direta ou indireta, impenhorabilidade de seus bens, rendas e servios, quer no concernente a foro, prazos e custas processuais. [33] CESPE/UnB - Concurso Pblico - Defensor Pblico do Estado de Sergipe, Caderno Aracaju, aplicao em 24/7/2005, questo n 2. [34] TCU-CESPE/Unb Concurso Pblico para Tcnico de Controle Externo, aplicao em 2/5/2004, item n 102. [35] CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. TRIBUNAL DE CONTAS. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA: FISCALIZAO PELO TRIBUNAL DE CONTAS. ADVOGADO EMPREGADO DA EMPRESA QUE DEIXA DE APRESENTAR APELAO EM QUESTO RUMOROSA. I. Ao Tribunal de Contas da Unio compete julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo poder pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio (CF, art. 71, II; Lei 8.443, de 1992, art. 1, I). II. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista, integrantes da administrao indireta, esto sujeitas fiscalizao do Tribunal de Contas, no obstante os seus servidores estarem sujeitos ao regime celetista. III. Numa ao promovida contra a CHESF, o responsvel pelo seu acompanhamento em juzo deixa de apelar. O argumento de que a no-interposio do recurso ocorreu em virtude de no ter havido adequada comunicao da publicao da sentena constitui matria de fato dependente de dilao probatria, o que no possvel no processo do mandado de segurana, que pressupe fatos incontroversos. IV. Mandado de segurana indeferido. (STF, Pleno, MS 25092/DF, Rel. Min. CARLOS VELLOSO, j. em10.11.2005, Informativo STF n 411) [36] Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: (...) II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico; [37] Art. 75. As normas estabelecidas nesta seo aplicam-se, no que couber, organizao, composio e fiscalizao dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, bem como dos Tribunais e Conselhos de Contas dos Municpios. Pargrafo nico. As Constituies estaduais disporo sobre os Tribunais de Contas respectivos, que sero integrados por sete Conselheiros. [38] CESPE/UnB OAB, Exame de Ordem 2007.1 (unificado), prova objetiva p1, caderno A, aplicao em 15/4/2007, questo n 83. [39] Para ver a discusso que existiu a respeito da possibilidade de disposio legal nesse sentido (art. 242 da Lei n 6.404/76, revogado pela Lei n 10.303/2001), vide: SILVA, Bruno Mattos e. Direito de empresa: teoria da empresa e direito societrio. So Paulo: Atlas, 2007, p. 481-482. [40] CESPE/UnB TJCE Concurso Pblico para Juiz de Direito, aplicao em 26 e 27/2/2005, questo n 15(2). [41] CESPE/UnB TCU - Concurso Pblico para ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO REA DE CONTROLE EXTERNO aplicao em 14/5/2005, questo n 91. [42] JUSTIFICATIVAS DE ALTERAO/ATUALIZAO DE GABARITO, de 29/7/2005. [43] Art. 173 (...) 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (...) III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; (...) [44] TCU, Acrdo 1390/2004 Plenrio, Min. MARCOS BEMQUERER, Unidade Tcnica: 6 Secretaria de Controle Externo, Processo 006.244/2004, Publicao: Ata 34/2004 Plenrio, Sesso 15/09/2004, Aprovao 22/09/2004, DOU 23/09/2004. [45] CESPE/UNB/AGU Procurador Federal/Concurso Pblico aplicao em 25/4/2004, questo n 21. [46] CESPE/UNB/AGU Procurador Federal/Concurso Pblico aplicao em 25/4/2004, questo n 23. [47] CESPE/UNB/AGU Procurador Federal/Concurso Pblico aplicao em 25/4/2004, questo n 22. EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 10 de 11 15/07/2014 19:26 [48] CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 10. ed. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003, p. 401. [49] TJDF, Concurso para Juiz de Direito, prova objetiva, aplicao em 1/4/2007, questo n 19, alternativa c. [50] ELETROBRS NCE/UFRJ Concurso Pblico para Advogado, aplicao em 15/01/2006, questo n 41, alternativa c. [51] VUNESP - OAB/SP - 133 Exame de Ordem - 1 fase, prova tipo 1 aplicao em 19/8/2007, questo n 19. [52] Tribunal de Justia de Santa Catarina, Concurso para Juiz de Direito Prova tipo 1, aplicao em agosto de 2007, questo n 58, alternativa d (incorreta). [53] CESPE/UNB Procurador do Estado do Esprito Santo/Concurso Pblico aplicao em 7/11/2004, questo n 54. [54] CESPE/UNB Procurador do Estado do Esprito Santo/Concurso Pblico aplicao em 7/11/2004, questo n 97. [55] SILVA, Bruno Mattos e. Direito de empresa: teoria da empresa e direito societrio. So Paulo: Atlas, 2007, p. 472 a 486. [56] MPU/MPDFT 27 Concurso Pblico para o cargo de Promotor de Justia Adjunto. Aplicao em 3 de abril de 2005. Questo n 50, alternativa c considerada errada pelo gabarito oficial definitivo. [57] CESPE/UNB Procurador do Estado do Esprito Santo/Concurso Pblico aplicao em 7/11/2004, questo n 102. [58] VUNESP - OAB/SP - 133 Exame de Ordem - 1 fase, prova tipo 1 aplicao em 19/8/2007, questo n 19. [59] Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos. Execuo. - O Plenrio desta Corte, no julgamento do RE 220.906 que versava a mesma questo, decidiu que foi recebido pela atual Constituio o Decreto-lei n 509/69, que estendeu Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos os privilgios conferidos Fazenda Pblica, dentre os quais o da impenhorabilidade de seus bens, rendas e servios, devendo a execuo contra ela fazer-se mediante precatrio, sob pena de ofensa ao disposto no artigo 100 da Carta Magna. - Dessa orientao divergiu o acrdo recorrido. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (STF, Primeira Turma, RE 336685/MG, Rel:Min. MOREIRA ALVES, j. em 12/03/2002, DJ de 19-04-2002) [60] MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 15 a . ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 190. EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA http://www.brunosilva.adv.br/ADMINISTRATIVO-2-1-2.htm 11 de 11 15/07/2014 19:26