"A Lei Aplicvel aos Contratos Internacionais do Ponto de Vista do
Direito Brasileiro"
A diferena fundamental entre os contratos nacionais (regidos pelo Cdigo Civil Brasileiro, Lei n 10.406 de 2002, nos art. 421 e seguintes) e os internacionais, que no contrato internacional as clusulas concernentes concluso, capacidade das partes e o objeto se relacionam a mais de um sistema jurdico vigente. Ambos os direitos, internacional e nacional, tem campos de atuao distintos, sendo, no entanto, difcil, s vezes, demarcar quando comea um e quando o outro termina. No Brasil a internacionalidade do contrato se verifica quando nele contenha algum "elemento de estraneidade", que pode ser o domiclio das partes, o local da execuo de seu objeto ou outro equivalente. Um contrato internacional quando, pelos atos concernentes sua concluso ou execuo, ou ainda situao das partes (quanto sua nacionalidade ou seu domiclio), ou localizao de seu objeto, tem ligaes com mais de um sistema jurdico. So trs os princpios que regem os contratos internacionais: - Autonomia da vontade, as partes podem pactuar livremente seus interesses privados, entretanto, no ilimitada, as partes devem se ater aos ditames das normas que incidem sobre o acordo que celebrarem. - Ordem pblica, deve ser respeitada o ordenamento jurdico vigente. - Obrigatoriedade da conveno entre as partes, (pacta sunt servanda), significa que o contrato faz lei entre as partes, desde que respeitada a supremacia da ordem pblica. Os elementos que podero vincular o contrato a Estados diferentes so: a vontade das partes, o lugar de execuo das obrigaes, a nacionalidade, o lugar de concluso, o domiclio ou a localizao do estabelecimento das partes, a moeda utilizada, a procedncia ou o destino dos bens ou direitos objeto do contrato. Portanto, quando os elementos constitutivos do contrato, como as partes, objeto, local, se originam e se realizam dentro dos limites geogrficos e poltico de um nico pas, est-se diante do mbito interno das obrigaes. Inversamente, quando as partes contratantes tenham nacionalidades diversas ou domiclio em pases diferentes, quando o objeto do contrato seja entregue ou prestado de forma extraterritorial, ou quando os lugares de celebrao e execuo das obrigaes contradas tambm no coincidem, estaremos diante dos contratos internacionais. (STRENGER, 2003, p. 33) Desta forma, podemos dizer que o carter internacional do contrato s poder ser verificado mediante uma situao de fato, onde ser possvel determinar a intensidade do elemento estrangeiro na relao jurdica, e verificando certos elementos formais que influem decisivamente na identificao do contrato internacional, como a redao, estilo, presena de clusulas tpicas, etc. Assim podemos dizer que a diferena fundamental entre um contrato de direito interno e um internacional, que no ltimo, as clusulas concernentes capacidade das partes, objeto e concluso relacionam-se com mais de um sistema jurdico. As questes mais importantes a serem resolvidas no mbito do contrato internacional so aquelas relativas constituio, contedo e efeitos das obrigaes, atravs da determinao das leis que regero os mais diversos aspectos do contrato, mediante diferentes critrios ou elementos de conexo. No que diz respeito s pessoas fsicas, tem nossa doutrina ptria distinguido entre capacidade de fato e de direito, muito embora o art. 7 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (LINDB) no o faa. No entanto, no podemos excluir as pessoas jurdicas do exame da capacidade num contrato internacional. Quanto capacidade das partes no podemos analisar a questo, em direito internacional, do mesmo modo que fazemos em relao ao direito civil. Assim sendo, a capacidade das pessoas jurdicas dever ser verificada em relao legislao do pas em que a mesma se constituiu, segundo o art. 9 caput, combinado com o art. 11, ambos da LINDB. Alm da verificao da capacidade, feita com base na lei do local de constituio da sociedade contratante, temos ainda que o art. 7 da LINDB impe a verificao da capacidade da pessoa fsica com que se trata em nome da empresa. Outra observao importante quanto formao do contrato internacional, relativa escolha da lei aplicvel. Como sabemos, a regra contida na lei brasileira a "lex loci contractus" - a lei do local de constituio do contrato. Mas ocorre que a lei brasileira no a que impera universalmente: entre nossos juristas, como Strenger, existe a opinio de que a soberania da autonomia da vontade na escolha da lei aplicvel, sobrepe- se mesmo lei do local de constituio. No Brasil, o elemento de conexo aplicvel s obrigaes contratuais est regido pelo art. 9 da LINDB, que omisso quanto admisso da autonomia da vontade das partes como elemento de conexo. Deste modo, do ponto de vista legal, o entendimento majoritrio de que o Brasil no considera vlido o princpio da autonomia da vontade no que diz respeito escolha do direito material aplicvel ao contrato. A liberdade de escolha da legislao aplicvel s poder ser efetuada desde que ocorra dentro dos limites impostos pela ordem pblica bem como pelas normas imperativas. Ademais, alguns entendem que tal escolha poder ocorrer quando a legislao estrangeira eleita pelas regras de conexo assim permitir. preciso estar atento para a questo da ordem pblica, visto que a lei que, segundo o elemento de conexo dever ser aplicada, no poder em hiptese alguma, ofender a ordem pblica internacional, caso em que a lei estrangeira aplicvel ser afastada. A eleio de foro antecede e modifica a escolha da lei aplicvel. Tanto a clusula de foro, quanto a clusula arbitral tratam da questo do conflito de leis, visando assegurar a aplicao de determinado direito ao contrato e facilitar a soluo das pendncias que porventura possam surgir entre as partes. A clusula de eleio do foro comum, mesmo nos contratos de direito interno. Entretanto, nos contratos internacionais, tal clusula reveste- se de uma importncia muito maior, pois dela que iro decorrer as regras conflituais que indicaro a lei aplicvel a uma determinada situao. As clusulas de eleio de foro nos contratos internacionais so quase sempre aceitas. Isto porque se exige que o foro escolhido tenha alguma relao relevante com o contrato, e que a escolha no configure tentativa de fraude lei. No Brasil, a doutrina e a jurisprudncia demoraram para aceit-las, o que se resolveu com a Smula 335 do STF ( vlida a clusula de eleio do foro para os processos oriundos do contrato), a qual se aplica tambm aos contratos internacionais entre pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado. O fundamento legislativo da clusula de eleio de foro o art. 42 do C.C., que permite s partes contratantes "especificar domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigaes deles resultantes", bem como o art. 846 pargrafo nico, onde se l que "o credor, alm do seu domiclio real, poder designar outro, onde possa tambm ser citado". J os contratos de adeso, muito utilizados no comrcio internacional nos negcios bancrios, de seguros e de importao e exportao, costumam ter formas padronizadas devido a sua "confecco" em srie, por isso geralmente h previso de clusulas de excluso (ou de limitao) de responsabilidades. A legislao brasileira, no tocante aos contratos de adeso celebrados nas relaes de consumo apresenta um ponto limitante severo. Por fora da Lei n 8.078/1990, vedada a celebrao de clusulas contratuais que tornem a obrigao excessivamente onerosa para o consumidor, principalmente se o contrato for celebrado na forma de adeso. Sendo assim, a escolha de um direito material diverso do brasileiro, por meio de contrato de adeso, tende a ser considerado invlido, em virtude do escopo da norma consumerista em nosso pas. Ainda quanto ao direito do consumidor, segundo Carlos Roberto Gonalves, no contrato de consumo eletrnico internacional obedece ao disposto no art.9, 2, da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, que determina a aplicao, hiptese, da lei do domiclio do proponente. Por essa razo, se um brasileiro faz a aquisio de algum produto oferecido pela Internet por empresa estrangeira, o contrato ento celebrado rege-se pelas leis do pas do contratante que fez a oferta ou proposta. Assim, malgrado o Cdigo de Defesa do Consumidor brasileiro (art. 51, I), por exemplo, considere abusiva e no admita a validade de clusula que reduza, por qualquer modo, os direitos do consumidor (clusula de no indenizar), o internauta brasileiro pode ter dado sua adeso a uma proposta de empresa ou comerciante estrangeiro domiciliado em pas cuja legislao admita tal espcie de clusula, especialmente quando informada com clareza aos consumidores. E, nesse caso, no ter o aderente como evitar a limitao de seu direito. Em casos de execuo, vrios pases adotam a lei do local desta - "lex loci executionis", norma esta que a lei brasileira segue nos termos do pargrafo 1 do artigo 9 da LINDB. Adota-se, tambm, o local de execuo para a determinao da competncia, como ocorre na lei brasileira (art. 12 da LINDB e art. 88, II, do Cdigo de Processo Civil). Uma outra forma de lidar essa situao de conflito, e que pode garantir maior segurana s partes, permitir que os prprios contratantes escolham a lei aplicvel ao contrato e o foro onde sero dirimidas eventuais controvrsias. Trata-se do princpio da autonomia da vontade, que determina que as partes possuem total liberdade para contratar, desde que o objeto do contrato seja lcito. Essa liberdade contratual incluiria a possibilidade de escolha da lei e do foro num contrato internacional que possa ser submetido a diferentes ordenamentos jurdicos. Muitos pases estabelecem em suas legislaes internas regras que permitem a autonomia da vontade das partes para a escolha da lei aplicvel e do foro no contrato internacional, contribuindo muito para a reduo daquelas situaes de conflitos de leis e jurisdies. comum atualmente, em quaisquer contratos internacionais, fazer a incluso de frmulas alternativas amigveis para a soluo de conflitos, submetendo o litgio a julgamento por rbitros, atravs de clusulas de arbitragem. Atenta importncia da questo, a Lei n 9.307/1996, que dispe sobre a arbitragem no Brasil, tratou de se adiantar em relao a LINDB, determinando de forma expressa no art. 2, 2, que as partes podero escolher livremente as regras de direito a serem aplicadas na arbitragem. Deste modo, caso as partes contratantes estejam vinculadas por uma conveno de arbitragem, em princpio aceitvel a escolha do direito material que ser aplicado. As normas brasileiras esto defasadas no tocante realidade internacional no que se refere s normas sobre comrcio internacional. A par de todas as discusses a respeito da possibilidade da liberdade das partes na escolha do direito aplicvel aos contratos internacionais, preciso contextualizar a realidade atual, tanto poltica, quanto econmica, jurdica e social. Se os benefcios alcanados pela Lei 9.307/96 atravs da adoo da autonomia da vontade so incontestveis, porque o Brasil no pode ter duas legislaes que viabilizem juntamente as transaes internacionais dos nossos empresrios, abrangendo no s a Lei de Arbitragem mas tambm a prpria LINDB?
BIBLIOGRAFIA:
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro Vol.3 - Contratos e Atos Unilaterais. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2012 PORTELA, Paulo Henrique G.. Direito Internacional Pblico e Privado. 5. ed. Bahia: Juspodivm, 2013 STRENGER, Irineu. Contratos Internacionais do comrcio. 4. ed. So Paulo: LTr, 2003. RECHSTEINER, Beat Walter. Direito internacional privado: teoria e prtica ,6a ed., So Paulo: Saraiva, 2003 ZIMERMMANN, Cirlene Luiza. A autonomia da Vontade e os Contratos Internacionais. Revista Jus Navigandi (on line). Publicado em 02/2014. YONEKURA , Sandra Yuri .O contrato internacional. Revista Jus Navigandi (online). Publicado em 11/2003.