FRANCE ALLEMAGNE

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Lettre trimestrielle dinformation sur lactualit
juridique et scale allemande
Hiver 2010
2 | FRANCE ALLEMAGNE
Table des matires
DROIT COMMERCIAL
3 | Commerce lectronique et droit de la concurrence: Les dveloppements actuels (Partie 2)
5 | Les dlais de paiement dans les transactions commerciales en Allemagne et en France. Sret lgale
dans les changes commerciaux : Lexception dincertitude de lobligation synallagmatique
PROPRIT INDUSTRIELLE
6 | Droits d'auteur. L'employeur face aux droits d'auteur de ses salaris
DROIT DES SOCITS
7 | Code de Gouvernement d'entreprise allemand: toute dernire actualisation
9 | La responsabilit pnale du Compliance Ofcer
3
Lachat par internet se dmocratise. De
plus en plus de personnes font leurs
achats en ligne et les commerants
renforcent leur prsence sur la toile.
Les fabricants ont un sentiment partag
quant cette tendance et imposent
frquemment leurs conditions de vente
aux distributeurs par internet. Les limites
poses par le droit de la concurrence
doivent tre respectes et les nouveaux
rglements communautaires devraient
fournir une plus grande clart. Ces
rglements ont t l'objet de la premire
partie du prsent article (voir Lettre n
[...]. France Allemagne). Nanmoins, une
question intressant le consommateur
reste lude : llaboration de rgles
relatives l'utilisation des plates-formes
de vente aux enchres en ligne, comme
eBay. Les fabricants de produits de
marque de haute qualit se sont
frquemment efforcs de faire cesser la
vente de leurs nouvelles marchandises
sur de telles plates-formes. juste titre ?
Rcemment, plusieurs juridictions
allemandes ont t saisies de la
question
En consquence, lOberlandesgericht (Cour
dappel) de Munich a dcid dans un arrt
du 2 Juillet 2009 quune interdiction de
vente relative une vente aux enchres en
dehors dun circuit de distribution slective
est valable (GRUR-RR 2009, 394). Une telle
interdiction va limiter la concurrence, mais
en lespce, la part de march du fabricant
tait infrieure 30%. Plutt quune
interdiction absolue de distribution via
internet, il sagit dune limitation stricte au
sens de larticle 4 B) du rglement.
LOberlandesgericht (Cour dappel) de
Karlsruhe a rcemment considr quune
interdiction de vente sur eBay tait lgitime.
La Cour conrmait un arrt rendu en
premire instance par le Landgericht de
Mannheim dans lequel un fabricant de
produits de marque de haute qualit (en
lespce le fabricant de sac Sternjakob)
pouvait, dans son systme de distribution
slective, interdire la vente de ses produits
sur des plates-formes de vente aux enchres
par internet. Une telle solution, qui prserve
l'image de marque de lentreprise concerne
et la qualit de la distribution, ne serait pas
constitutive dune atteinte au droit de la
concurrence. En cas de violation de cette
contrainte exerce par le fabriquant de
marque de vendre sur de tels sites, celui-ci
pourra refuser d'approvisionner le
distributeur. (Urt. v. 25.11.2009, MMR
2010, 175).
Dans un cas similaire, lOberlandesgericht
de Karlsruhe avait rendu une dcision
oppose celle du Landgericht (Tribunal de
grande instance) de Berlin en consacrant
l'existence d'une obligation dapprovisionne-
ment pendant la priode de livraison la
charge du producteur. Cela a eu pour
consquence de considrer l'interdiction
d'une revente sur eBay comme tant une
violation de la lgislation sur les pratiques
concertes et sur les ententes (Urteil vom
21.4.2009, GRUR-RR 2008, 252). Le Land-
gericht (Tribunal de grande instance) de
Berlin s'est cart de cette position sur une
question similaire en se posant la question
de savoir si l'interdiction de vente, dans le
cadre d'un systme de distribution slective,
constituait une atteinte la libre concurrence.
Il a refus cette qualication en raison de
// DROIT COMMERCIAL
Commerce lectronique et droit de
la concurrence : Les dveloppements
actuels aux niveaux communautaire
et allemand (Partie 2).
l'importance de la part de march en cause.
L'avenir de l'arrt rendu par la juridiction
Berlinoise est incertain. Dans les prochains
mois, la Cour d'appel qui a t saisie rendra
une dcision. Si l'interdiction de vente est
considre comme illgale, se posera alors la
question pour le distributeur de connatre
la marge de manuvre dont il dispose pour
exercer une activit de ventes aux enchres.
Dans la mesure o le tribunal de Karlsruhe
ne s'est pas prononc de manire dnitive,
la vente de ces produits dans un cadre tel
que celui dun site comme ebay est tolre.
De tels sites se distinguent souvent peine,
tant dans leurs prsentations que dans leur
facilit dutilisation, des magasins en ligne
des distributeurs. Comme la requrante
n'exerce pas dans le cadre de magasin en
ligne (eBay shop), cela ne rentre donc pas
en considration. Quelques passages de
l'arrt permettent toutefois de penser que
le tribunal reste critique l'gard dune
telle interdiction.
Lenqute le montre : En droit allemand, il y
a une tendance claire considrer les
interdictions de vente sur les sites d'enchres
comme eBay conformes au droit de la
concurrence. Ceci renforce la position des
fabricants de marque. Nanmoins, la position
adopte nest pas dnitive. Il sera intressant
de voir comment la Cour dappel de Berlin
se prononcera. Dans tous les cas, il sera
ncessaire de maintenir un contrat
conforme aux caractristiques du droit de
la concurrence, du nouveau rglement de
la commission et de la pratique de lachat
par clic .
4 | FRANCE ALLEMAGNE
Dr. Roland Wiring
CMS Hasche Sigle, Hambourg
E roland.wiring@cms-hs.com
5
La cour fdrale allemande sest prononce
pour la premire fois depuis la rforme du
droit des obligations sur l'article 321 alina
premier du BGB : un cocontractant dun
contrat synallagmatique soumis une
obligation dexcuter par anticipation peut
refuser la ralisation de son engagement
ds lors que son droit lexcution de la
prestation par son cocontractant est
menace. La menace na pas rsulter dune
dgradation du patrimoine du cocontractant :
un dfaut dans la capacit dexcuter suft.
Celui-ci ne doit pas tre apparu aprs la
conclusion du contrat, un obstacle initial
lexcution tant sufsant dans le cas o
celui-ci na pu tre connu que plus tard.
Le cas de la cour fdrale allemande
concernait une vente dimmeubles. La
vendeuse devait au pralable obtenir une
lettre permettant la leve des hypothques
grevant les immeubles. Celle-ci manquait et
constituait donc, selon la Cour, un obstacle
temporaire la ralisation du contrat.
Le cocontractant avec cette obligation
dexcuter par anticipation soblige sans
recevoir de contrepartie. Cest uniquement
partir du moment o il devient vident que
la partie contractante ne pourra honorer son
engagement que lobligation dexcuter
par anticipation disparat. linverse, sil
apparat que le cocontractant excutera
son engagement, mme avec retard, alors
lobligation demeure. Cela ne porte pas
atteinte aux engagements : ds que
lobligation anticipe aura t ralise, la
ralisation de lobligation par lautre partie
deviendra exigible. Ainsi celui qui soblige
de faon anticipe peut attendre cette
ralisation et envisager, le cas chant,
loctroi de dommages et intrts pour
excution tardive selon les conditions de
l'article 286 BGB ou galement, aprs
expiration du dlai prvu par le contrat,
rsilier celui-ci.
Alors que certains exigent que celui qui
soblige par avance doive invoquer l'article
321 I BGB pour que le titulaire de lexception
puisse se prmunir avec la contrepartie ou
avec une sret, la cour fdrale conoit
lexception comme objective.
Celui qui doit excuter par avance doit se
rfrer au article 321 I BGB. Sil ne le fait pas,
lautre partie pourra selon l'article 323 I BGB
rsilier le contrat et le dbiteur, en raison de
l'article 242 BGB, naura plus la possibilit
dinvoquer lexception. Cependant ce constat
peut paratre erron. En effet, l'article 223
BGB nautorise la rsiliation que lorsque le
dbiteur ne sexcute pas (ou de faon non
conforme ce qui avait t prvu par le
contrat) ; le non-respect dune obligation
ne suft pas dans ce cas. Au nal, la Cour
exige que le dbiteur (la vendeuse), au plus
tard au moment daccomplir sa prestation,
invoque l'article 321 I BGB pour empcher
la rsiliation du bnciaire de lobligation
anticipe.
Bien que laccomplissement de sa prestation
par le cocontractant soit tenu pour trs
incertain, la Cour nexamine pas l'article 321
II BGB qui autorise, de manire autre que
celle prvue par l'article 323 BGB, la rsiliation
du contrat par le dbiteur de lobligation,
lorsque lacte excuter de faon anticipe
na pas t ralis ou du moins pas
entirement.
Celui-ci nentre pas en considration pour
deux raisons. Dune part, contrairement
aux considrations dune large part de la
doctrine, le dbiteur, partir du moment
o il a accompli son obligation pralable, ne
peut plus se prvaloir du droit de rsiliation
de l'article 321 II BGB. Le droit de rsiliation
de l'article 321 II BGB est associer aux
conditions du droit de refus dexcution de
lalina premier, qui steint avec la ralisation
de lobligation. Dautre part, le crancier ne
doit pas tablir pour son partenaire
uniquement un dlai raisonnable pour
lexcution mais doit galement selon
l'article 321 II 1 BGB indique quil peut selon
sa volont constituer une sret.
Cest ce que lacheteuse navait, en lespce,
manifestement pas fait. Seule la possibilit
de rsiliation selon l'article 323 I BGB tait
en consquence ouverte.
// DROIT COMMERCIAL
Les dlais de paiement dans
les transactions commerciales en
Allemagne et en France.
Dr. Gerd Leutner
CMS Hasche Sigle, Berlin
E gerd.leutner@cms-hs.com
Hugo Delage
CMS Hasche Sigle, Berlin
Sret lgale dans les changes commerciaux :
Lexception dincertitude de lobligation synallagmatique
6 | FRANCE ALLEMAGNE
// PROPRIT INDUSTRIELLE
Droit dauteur.
Lemployeur face aux droits
dauteur de ses salaris
Le salari auteur est une notion large qui
cause de nombreux problmes dans la vie
quotidienne de l'employeur. S'il veut exploiter
conomiquement les uvres susceptibles
de droits d'auteur que son salari a cres
dans le cadre des relations de travail, par
exemple des textes, des mlodies ou des
dessins, le salari doit lui transmettre par
contrat les droits patrimoniaux. Mais souvent
les parties n'ont pas stipul de convention
pour la transmission des droits pcuniaires.
En droit allemand, il existe cependant larticle
43 UrhG (Urheberrechtsgesetz, le Code de
la Proprit Intellectuelle allemand) qui offre
l'employeur la possibilit de se laisser
attribuer les droits patrimoniaux pour des
uvres auxquelles il a un intrt lgitime.
Le salari reste le titulaire des droits d'auteur
mais il doit lui confrer des droits pcuniaires.
Cette transmission des droits patrimoniaux
peut s'oprer oralement mai aussi
implicitement ; c'est--dire que le contrat
de travail n'a pas besoin d'une mention
explicite concernant les uvres du salari
susceptibles de droits d'auteur. En l'espce,
la concession des droits pcuniaires se fait au
cas par cas, au plus tard par la remise de
l'uvre l'employeur. La qualit d'auteur
dans les relations de travail ne pose alors
aucun problme en droit allemand ?
La possibilit de la transmission implicite des
droits patrimoniaux pose problme quand
il s'agit de dterminer l'objet et l'tendue
de la transmission. Pour viter au mieux les
conits entre les parties, il faut alors convenir
dune stipulation crite sur la concession des
droits pcuniaires. La seule qualication de
l'activit ou du mtier ne suft pourtant pas,
il faut dterminer prcisment le domaine
d'activit du salari. Du coup, en cas
d'atteinte on peut plus rapidement prsenter
des preuves crites sur la concession des
droits pcuniaires l'employeur et avancer
des actions juridiques, par exemple des
dommages-intrts. Mais que doit-on faire
si lon se trouve face une atteinte au droit
moral de l'auteur ? Un jugement rcent du
Tribunal de Grand Instance de Cologne
(Landgericht Kln) du 23 septembre 2009
(28 O 250/09) s'est pench sur ce
problme.
Dans les faits du jugement du Tribunal, un
salari a, dans le cadre de sa relation de
travail, crit des descriptions des lms connus.
Son employeur les a publis et elles ont t
reprises et diffuses ont t repris et diffuss
au public par un tiers sur internet.
L'employeur a donc engag une action en
justice qui avait pour but de percevoir une
indemnisation pour la lsion du droit
d'auteur. Il a demand au Tribunal la
rparation courante d'EUR 150,00 par
description de lm et une indemnit de
100% pour non-respect du droit d'auteur.
Pourtant, ni une concession explicite des
droits patrimoniaux, ni une cession des
droits d'engager une action en rparation
de dommages pour violation des droits
d'auteur, n'a t effectue par le salari et
l'employeur.
Le TGI de Cologne a donn en partie gain
de cause la requrante. Le salari est tenu
de concder les droits de jouissance sur les
descriptions de lm son employeur, ce
qu'il a fait, au moins implicitement. C'est la
raison pour laquelle l'employeur pouvait
demander comme indemnisation devant le
Tribunal, la rmunration courante d'EUR
150,00 par description de lm. Concernant
l'indemnit pour non-respect du droit
d'auteur, il lui a manqu la qualit pour agir
en justice. Cela a une simple raison : le non
respect du droit d'auteur constitue une
atteinte au droit moral de l'auteur et non
pas au droit patrimonial. En effet, les droits
moraux sont inalinables et indispensables
et sont en tout cas attribus au crateur de
l'uvre. Mme si l'auteur d'une uvre s'est
abstenu de rclamer la revendication du
droit moral par contrat, il en reste titulaire.
Rien d'autre ne rsulte d l'article 43 UrhG
car la transmission implicite des droits
d'auteur se fait en Allemagne par rapport
la Zweckbertragungstheorie qui est
inconnue en droit franais. Cette rgle
d'interprtation signie que l'employeur
qui acquiert une uvre obtient autant de
droits qu'il en a besoin pour l'excution de
l'objectif du contrat, c'est--dire dans le cadre
normal des activits de l'entreprise. Et pour
une exploitation normale de l'uvre,
l'employeur n'a gnralement pas besoin. Et
mme si le salari a renonc la rclamation
des revendications du droit moral en faveur
de l'employeur, celui-ci ne devient pas le
titulaire du droit d'auteur. Donc, l'employeur
doit se laisser cder sparment le droit qui
rsulte en l'espce de l'atteinte au droit
moral pour pouvoir engager avec succs
une action en justice.
C'est pour cette raison qu'il est toujours
prfrable en cas de litige de se faire
conrmer par crit l'objet et l'tendue de la
concession des droits patrimoniaux et
quelles actions en rparation de dommages
l'employeur peut engager en lieu et place
du salari. Car on ne peut s'appuyer que
sur ce qui a t crit.
Julia Dnch, M.A.
CMS Hasche Sigle, Stuttgart
E julia.doench@cms-hs.com
Anne Eisenhuth
CMS Hasche Sigle, Stuttgart
E anne.eisenhuth@cms-hs.com
7
// DROIT DES SOCITS
Code de Gouvernement
dentreprise allemand : toute
dernire actualisation
La Commission gouvernementale du Code
allemand de Gouvernement d'entreprise a
adopt le Code allemand de Gouvernement
d'entreprise (Code) le 26.02.2002 sur ordre
du ministre de la justice de la Rpublique
fdrale. Depuis, la commission examine les
dveloppements actuels dans la pratique et
dans la lgislation et vrie au moins une
fois par an si certaines adaptations du Code
deviennent ncessaires.
La dernire modication en date a t
dcide par la Commission gouvernementale
le 26.05.2010 et a t publie le 2.7.2010
dans le bulletin lectronique du journal
ofciel de la Rpublique Fdrale. Le Code
en tant que tel n'a pas de force lgale
contraignante. Cependant le directoire et le
conseil de surveillance des socits cotes
en bourse doivent remettre chaque anne,
en vertu du principe comply or explain
(article 161 de la loi sur les socits
anonymes), une explication conforme
par rapport aux contenus du Code et le cas
chant expliquer, s'il y a lieu, quelles
recommandations ne s'appliquent pas. Les
innovations essentielles se rapportent au
mot-cl Diversity . Les femmes doivent
tre plus fortement considres lors de
l'attribution des mandats du directoire et
du conseil de surveillance, l'enseignement
et la formation continue des membres des
conseils de surveillance doit tre amliore
et le nombre de mandats de conseils de
surveillance doit tre limit.
Mot-cl Diversity une plus forte
considration des femmes
D'aprs les statistiques actuelles, en
Allemagne seulement 12% environ des
mandats de conseils de surveillance des
socits du DAX et 8,7% environ des
socits du MDAX sont donns des
femmes. Dans ce contexte, pralablement
aux modications du Code de Gouvernement
d'entreprise, il a t dbattu en Allemagne
de la ncessit d'introduire un quota
dtermin de femmes. Dsormais d'aprs
l'alina 5.4.1, paragraphe 2 du Code, le
conseil de surveillance est invit spcier
des buts concrets pour sa composition,
lesquels prvoient en particulier une
participation raisonnable des femmes .
Il revient la socit de dterminer
comment elle applique cela dans le cadre
du but vis et des quatre critres
(l'internationalisation, la prvention des
conits d'intrts, la limite d'ge et la
participation des femmes). Les particularits
des socits respectives et les exigences
spciques peuvent tre prises en
considration lors de la dtermination
interne de ce quota.
Les formulations peu contraignantes telles
que quilibr ou sufsant ne
rpondent pas aux exigences du Code
selon l'tat actuel des discussions.
Lors de la dtermination du directoire, il faut
galement tendre vers une participation
raisonnable des femmes selon l'alina
5.1.2 paragraphe 2 du Code. Ceci se fait
toutefois diffremment des dispositions
prvues pour le conseil de surveillance,
sans obligation de xer des quotas
dtermins.
Contrairement d'autres pays europens,
le Code allemand ne contient aucun quota
dtermin au sujet des femmes. En Norvge,
la loi sur les socits anonymes prescrit
depuis 2003 d'attribuer 40% des mandats
des conseils de surveillance des femmes.
L'obligation est valable depuis 2007 et la
part de femmes est monte de 7% jusqu'
environ 42% aujourd'hui.

8 | FRANCE ALLEMAGNE
En cas de non-respect de ce quota, une
socit anonyme norvgienne peut mme
tre dissoute par une dcision de justice.
Face au succs de la procdure norvgienne,
les Pays-Bas souhaitent aller encore plus loin
et projettent d'introduire une loi partir de
2016 selon laquelle le directoire et le conseil
de surveillance devraient tre composs
chaque fois d'au moins 30% de femmes
(pour les socits de plus de 250 employs).
L'Autriche souhaite atteindre un quota de
25% de femmes dans les 392 entreprises
fdrales en 2014 et porter celui-ci 40%
jusqu'en 2018. En Espagne, une proportion
quilibre entre la prsence de femmes et
d'hommes dans les conseils de surveillance
doit tre recherche jusqu'en 2015,
cependant actuellement aucun quota xe
et aucune sanction ne sont prvus.
Enseignement et formation continue
des membres conseils de surveillance
Fondamentalement, les membres des conseils
de surveillance sont obligs lgalement de
veiller de leur propre chef actualiser leurs
connaissances et leurs qualications. Les
socits respectives doivent dsormais
soutenir convenablement les mesures
d'enseignement et de formation continue
des membres de leur conseil de surveillance,
alina 5.4.1, paragraphe 4 du Code. Il existe
toutefois une certaine marge de manuvre
ce sujet, puisque ce critre sera apprci
diffremment selon la taille et la signication
de la socit concerne. Les mesures
effectives peuvent elles aussi varier. Les
possibilits envisageables sont nombreuses,
en commenant par des propositions de
formations continues intressantes, en
passant par la prise en charge des frais des
formations extrieures jusqu' l'organisation
par la socit elle-mme de formations
continues personnalises pour les membres
du conseil de surveillance. Dans ce contexte,
la commission a au pralable dj suggr
dans un communiqu de presse que les
socits pourraient organiser des
programmes d'introduction spciques
l'entreprise et spciques au secteur
d'activit pour les nouveaux membres du
conseil de surveillance.
Restriction des mandats de conseils
de surveillance
Jusqu' prsent, le Code recommandait dj
aux membres de conseils de surveillance de
faire attention avoir sufsamment de temps
pour prendre en charge leurs fonctions et
par consquent un membre du directoire
d'une socit cote en bourse devait ainsi
cumuler tout au plus trois mandats de
conseils de surveillance de socits cotes en
bourse en dehors de celles de son groupe,
alina 5.4.5, paragraphe 2 du Code.
Maintenant, cela est tendu aux mandats
dans les organes de surveillance de socits
avec des exigences comparables . A l'avenir,
cela sera non seulement le critre de la
cotation en bourse, mais galement les
exigences relles du mandat qui primeront.
Jusqu'ici les activits en particulier des
grandes socits allemandes responsabilit
limite ou des socits trangres n'taient
pas concernes par le texte de cette
disposition. Dsormais, de telles socits
sont assimiles aux socits cotes en
bourse.
Stefanie Volz
CMS Hasche Sigle, Stuttgart
E stefanie.volz@cms-hs.com
Lionel Ripamonti
CMS Hasche Sigle, Berlin
E lionel.ripamonti@cms-hs.com
9
// DROIT DES SOCITS
La responsabilit pnale du
Compliance Ofcer
Le mot Compliance (traduction : observation,
conformit) complte la liste des notions
anglaises la mode dans les entreprises
allemandes. Une entreprise qui se soucie de
son image dispose d'un Compliance Ofcer
ou d'un responsable de la conformit .
Sa mission est d'empcher les manquements
lgaux, notamment dans le domaine pnal,
trouvant leurs origines au sein de l'entreprise,
susceptibles de lui prjudice par les risques
dcoulants de sa responsabilit et de porter
atteinte son image. C'est la dnition qui
a t donne par la Haute Cour fdrale
allemande (Bundesgerichtshof BGH) dans
un arrt du 17 juillet 2009 (5 StR 394/08,
Wistra 2009, 433, 435).
La Cour fdrale allemande en dduit :
Charg de cette mission, le Compliance
Ofcer est pnalement responsable parce
qu'il est une personne engage envers
autrui par sa position conformment
l'article 13 Al. 1 du Code pnal allemand
(StGB). Sa responsabilit constitue la
contrepartie ncessaire de son obligation
envers la direction de la socit d'empcher
les manquements lgaux et notamment les
infractions pnales. (BGH, supra). Selon
les principes du droit pnal allemand, celui
qui a une telle position peut galement tre
sanctionn pnalement pour avoir omis un
acte, article 13 al. 1 StGB.
L'accomplissement d'un acte positif n'est
pas ncessaire dans cette hypothse. Est
galement pnalement responsable celui
qui est lgalement tenu d'viter qu'un
vnement se ralise lorsqu'il omet
d'empcher l'acte qui est l'lment
constitutif de l'infraction, article 13 StGB.
Avec la dcision cite, la Haute cour
allemande inclut cette obligation
d'empcher des infractions dans les
missions cones au Compliance Ofcer.
Dans l'affaire qui a donn lieu la dcision
susmentionne, la Cour fdrale allemande
a conrm le jugement de 1
re
instance qui
a condamn le cadre d'un service de
nettoyage municipale Berlin. Il s'agissait
du directeur du service juridique et du
responsable des vrications internes des
comptes. Son suprieur hirarchique direct
tait le PDG des services de nettoyage
municipaux. Aprs constatation des lments
de faits par la Cour fdrale allemande,
l'accus a t inform du fait que des tarifs
trop levs pour le nettoyage municipal
avaient t facturs aux citoyens berlinois
en violation des dispositions lgales. Le
dfendeur ne l'a pourtant ni rapport au
PDG ni au conseil d'administration. Toutefois,
en sa qualit de directeur du service
juridique et des comptes, l'accus tait tenu,
selon l'avis du tribunal pnal comptent,
d'une obligation d'empcher non seulement
des atteintes au patrimoine de l'entreprise
10 | FRANCE ALLEMAGNE
mais galement des violations susceptibles
de causer des atteintes au patrimoine des
cocontractants. Dans le cas d'espce, la
forme juridique des services de nettoyage
municipaux (tablissement public de droit
allemand) et les particularits lies cette
forme d'tablissement public ont eu un
impact sur la dcision rendue. Toutefois,
cela n'avait d'importance que parce que
l'accus n'avait pas t nomm au poste de
Compliance Ofcer . Mais en raison des
spcicits de l'espce, il a t trait comme
tel par la Cour fdrale allemande dans
l'affaire en cause.
La Cour fdrale allemande prcise
clairement que le Compliance Ofcer
est une personne engage envers autrui
par sa position, qui a non seulement pour
objet la protection de sa propre entreprise,
mais galement la protection des tiers contre
des infractions trouvant leur origine au sein
de l'entreprise.
La dcision rendue par la Cour fdrale
allemande ne fait pas l'unanimit en
doctrine. Reste savoir comment les
juridictions allemandes vont traiter les
Compliance Ofcer , lorsque des
infractions sont commises par l'entreprise
dont fait partie ce dernier. Comme dans
toute procdure pnale, les lments
objectifs devront tre tablis avant d'en
venir aux lments subjectifs qui doivent
rsulter du fait de la personne mise en cause.
En l'espce, la Cour fdrale allemande avait
galement vri et admis la connaissance
positive de l'accus de tous les lments de
l'infraction.
Que l'on trouve cette dcision juste ou non,
elle montre que les juridictions allemandes
attachent une importance certaine aux
fonctions du Compliance Ofcer dans
le domaine pnal. Cela devra tre pris en
considration lors de l'tablissement des
contrats de travail de ces derniers. Les
Compliance Ofcer eux-mmes devront
en tenir compte par une documentation
prcise de leur activit.
Plusieurs affaires de corruption au sein
d'entreprises notables commentes par les
mdias ont renforc la sensibilisation cet
gard. En Allemagne, de nombreuses rgions
disposent de sections spcialises du parquet
en droit pnal des affaires qui examineront
attentivement les activits du Compliance
Ofcer ds qu'elles interviennent. Dans
ce contexte il est rappel qu'en droit pnal
allemand le paiement de pots-de-vin verss
en dehors de l'Allemagne ( dans la
comptition trangre ) est galement
pnalement sanctionn, article 299 StGB.
Prof. Dr. Hartmut Hamann
CMS Hasche Sigle, Stuttgart
E hartmut.hamann@cms-hs.com
Mentions lgales
Comit de rdaction
France
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Franois Hellio
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