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ANALISIS DEL DELITO DE DESAPARICIN FORZADA
MARIA ALEJANDRA BRIJALBO ACOSTA

CATALINA MARIA LONDOO PEA

UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
AREA DERECHO PENAL
BOGOTA, D.C.
2004

ANALISIS DEL DELITO DE DESAPARICIN FORZADA

MARIA ALEJANDRA BRIJALBO ACOSTA

CATALINA MARIA LONDOO PEA

TESIS DE GRADO

DIRECTOR
DR. NILSON PINILLA PINILLA

UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
AREA DERECHO PENAL
BOGOTA, D.C.
2004

NOTA DE ADVERTENCIA: Artculo 23 de la Resolucin No 13 de julio de 1946.

La Universidad no se hace responsable por los conceptos emitidos por sus
alumnos en sus trabajos de tesis. Solo velar por que no se publique nada
contrario al dogma y a la moral catlica y por que las tesis no contengan ataques
personales contra persona laguna, antes bien se vea en ellas anhelo de buscar la
verdad y la justicia.

TABLA DE CONTENIDO

Pg.

PRIMERA PARTE ...................................................................................................7
CAPTULO I.............................................................................................................7
1. ANTECEDENTES DE LA DESAPARICIN FORZADA .....................................7
1.1 LA DESAPARICIN FORZADA EN AMRICA LATINA...................................8
Chile.........................................................................................................................8
Argentina. ................................................................................................................9
CAPTULO II..........................................................................................................11
2. CONCEPTO DE DESAPARICIN FORZADA .................................................11
2.1 DEFINICIONES CONSAGRADAS EN INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES.............................................................................................12
2.1.1 Declaracin sobre la Proteccin de todas las personas contra las
Desapariciones Forzadas. .....................................................................................12
2.1.2 Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas ......14
2.1.4 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. ...................................15
2.1.5 Estatuto de la Corte Penal Internacional......................................................17
2.2 CARACTERSTICAS Y DEFINICIONES ELABORADAS POR LA DOCTRINA20
2.3 Concepto de desaparicin forzada dado por Amnista Internacional..............21
CAPTULO III.........................................................................................................23
3. LA DESAPARICIN FORZADA, UN CRIMEN DE LESA HUMANIDAD..........23
CAPTULO IV ........................................................................................................29
ANLISIS DEL DELITO.........................................................................................29
4. ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL TIPO..................................................29
4.1 Tipo Subjetivo.................................................................................................29
4.2 Tipo objetivo ...................................................................................................30
4.3 Sujeto activo de la conducta:..........................................................................32
4.4 Sujeto pasivo de la conducta..........................................................................33
4.5 Bien jurdico tutelado......................................................................................33
CAPTULO V .........................................................................................................36
5. LA DESAPARICIN FORZADA EN COLOMBIA .............................................36
5.1 CASOS DE TRASCENDENCIA INTERNACIONAL; DETERMINACIN DE
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO COLOMBIANO............................................41
CAPTULO VI ........................................................................................................47
6. CRIMINALIZACIN DE LA DESAPARICIN FORZADA EN EL DERECHO
COLOMBIANO ......................................................................................................47
CAPTULO VII .......................................................................................................54
7. LA DESAPARICIN FORZADA COMO UN DELITO COMETIDO POR
PARTICULARES ...................................................................................................54
7.1 CRTICAS A LA DEFINICIN ELABORADA POR EL LEGISLADOR...........60
CAPTULO VIII ......................................................................................................64
8. CONSECUENCIAS J URDICAS QUE TRAER LA CONSAGRACIN LEGAL
DE LA DESAPARICIN FORZADA COMO DELITO IMPUTABLE A
PARTICULARES ...................................................................................................64
8.1 La conducta tpica ejecutada por particulares no podra constituir un crimen
de lesa humanidad: ...............................................................................................64
8.2 Podra imputarse responsabilidad internacional al Estado colombiano, a pesar
de que la conducta sea cometida por particulares................................................67
8.3 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.......................................68
8.4 Convencin Americana de Derechos Humanos: ...........................................69
SEGUNDA PARTE ................................................................................................73
ANLISIS DEL DELITO DE DESAPARICIN FORZADA EN OTROS PASES Y
COMPARACIN CON EL DERECHO COLOMBIANO.........................................73
CAPITULO I...........................................................................................................73
1. CONTEXTO GENERAL DE AMRICA LATINA, FRENTE AL DELITO DE
DESAPARICIN FORZADA..................................................................................73
CAPITULO II..........................................................................................................77
2. CHILE ...............................................................................................................77
2.1 Contexto Histrico...........................................................................................77
2.1.1 Objetivos de la desaparicin forzada en Chile.............................................79
2.1.2 Medidas tomadas por los gobiernos, tendientes a la investigacin y
enjuiciamiento........................................................................................................79
2.1.3 Sujetos pasivos de la conducta: ..................................................................89
2.1.3.1 Vctimas segn el sexo. ............................................................................90
2.1.3.2 Vctimas segn la edad............................................................................90
2.1.3.3 Victimas segn la profesin . ....................................................................91
2.2 Normatividad Interna, relativa a la desaparicin forzada................................94
2.2.1 Disposiciones constitucionales. ...................................................................94
2.2.2 Disposiciones legales. .................................................................................95
CAPTULO III.......................................................................................................100
3. GUATEMALA..................................................................................................100
Contexto histrico................................................................................................100
3.1.1 Objetivos de la desaparicin forzada Guatemala......................................104
3.1.2 Medidas tomadas por los gobiernos tendientes a esclarecer los hechos..106
3.1.3 Sujetos pasivos de la conducta: ................................................................110
3.1.4 Sujetos activos de la conducta. .................................................................112
3.2 Normatividad Interna, relativa a la desaparicin forzada..............................115
3.2.1 Disposiciones constitucionales. .................................................................115
3.2.2 Disposiciones legales. ...............................................................................116
CAPITULO IV ......................................................................................................122
4. ARGENTINA...................................................................................................122
4.1 Contexto Histrico.........................................................................................122
4.1.1 Objetivos de la desaparicin forzada.........................................................124
4.1.2 Medidas tomadas por los gobiernos para la investigacin y juzgamiento..125
4.1.2.1 Ley 22.068. ............................................................................................125
4.1.2.2 Ley del Olvido.......................................................................................127
4.1.2.3 Ley 22.924. .............................................................................................128
4.1.2.4 Ley 23.492. .............................................................................................129
4.1.2.5 Ley 23.521..............................................................................................132
4.2 Cifras de personas desaparecidas................................................................133
4.3 Sujeto activo de la conducta. ........................................................................134
4.4. Normatividad interna....................................................................................135
4.5 ARGENTINA: INVESTIGACIONES RECIENTES.........................................138
CAPTULO V .......................................................................................................150
5. EL SALVADOR...............................................................................................150
5.1 Contexto histrico. ...................................................................................150
Objetivos de la desaparicin forzada...................................................................155
5.1.2 Medidas tomadas por los gobiernos para la investigacin y juzgamiento..155
5.2 Cifras de personas desaparecidas ...............................................................161
5.3 Sujeto Activo de la conducta.........................................................................162
5.3.1 Primera Etapa............................................................................................163
5.3.2 Segunda Etapa. .........................................................................................163
5.3.3 Tercera Etapa. ...........................................................................................164
5.4 Normatividad interna.....................................................................................165
CONCLUSIONES ................................................................................................170
ANEXOS..............................................................................................................176
1. CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE DESAPARICIN FORZADA DE
PERSONAS.........................................................................................................176
2. FIRMAS Y RATIFICACIONES DE LA CONVENCIN INTERAMERICANA
SOBRE DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS: ......................................188
3. DECLARACION SOBRE LA PROTECCION DE TODAS LAS PERSONAS
CONTRA LAS DESAPARICIONES FORZADAS.................................................190
ABREVIATURAS .................................................................................................205
BIBLIOGRAFA....................................................................................................206

PRIMERA PARTE

CAPTULO I

1. ANTECEDENTES DE LA DESAPARICIN FORZADA

La desaparicin forzada surgi como una prctica generalizada de los Estados
totalitarios, con el fin de eliminar a disidentes polticos, cuyos antecedentes se
remontan a tcnicas de represin empleadas por Luis XVI, Napolen Bonaparte,
Stalin y Hitler
1
.

Este crimen afecta derechos como la dignidad humana, el derecho a vivir en paz,
el derecho a un debido proceso, la libertad, etc, y a su vez pone en peligro el
derecho a la vida, a la salud y a no ser sometido a tortura u otros tratos crueles,
degradantes o inhumanos.
2

A pesar de que la prctica de este delito se dio en mayor medida en Amrica
Latina, como fruto de las dictaduras militares del siglo XX
3
, hay que reconocer que
con anterioridad, se cometi en otras latitudes; fue uno de los crmenes de lesa

1
MADRID MALO-GARIZABAL, Mario. Tres crmenes contra la humanidad. Escuela Superior de
administracin Pblica. Bogot, D.C 1989.

2
DEFENSORA DEL PUEBLO. Cartilla informativa sobre Desaparicin Forzada. Bogot D.C 2000.
3
GOMEZ LOPEZ, J ess Orlando. Crmenes de Lesa Humanidad. Editortial Gustavo Ibaez.
Bogot D.C, 1998.
humanidad imputables al rgimen Nacional Socialista durante la segunda guerra
mundial. Tambin fue una prctica generalizada en la ex - Unin Sovitica,
Afganistn, China, etc.
4

1.1 LA DESAPARICIN FORZADA EN AMRICA LATINA

La conducta penal en mencin se ha presentado en una gran cantidad de pases
latinoamericanos. Sin embargo, Argentina y Chile se destacan; esta prctica ha
estado ligada a pugnas polticas, golpes de Estado y dictaduras militares
totalitarias y represivas.

Chile.

La prctica generalizada de este delito, as como de otros crmenes de lesa
humanidad se inicio en 1973, despus del golpe de estado y muerte de Salvador
Allende; durante el gobierno de Augusto Pinochet, las operaciones estuvieron a
cargo de una organizacin llamada DINA (Direccin de Inteligencia Nacional),
creada en 1974
5
.

Esta organizacin tena facultades para detener a personas implicadas en delitos
contra el Estado, en concurso con otras conductas punibles como el homicidio. La

4
GMEZ LPEZ, J ess Orlando. Crmenes de Lesa Humanidad, Pg. 252. Editorial Gustavo
Ibez. Bogot D.C, 1998.
5
THEISSEN MOLINA. Ana Lucrecia. La desaparicin Forzada de Personas en Amrica Latina.
www.derechos.org/Koaga/uii/molina.html.
detencin tena un plazo de cinco das, que se prolongaba a veinte y de muchas
de las personas retenidas, no se volvi a tener noticia.

Los sujetos pasivos de la conducta fueron determinndose a travs del tiempo,
pues la DINA empez a seleccionar a los miembros del Partido Comunista Chileno
como objetivo principal. Las vctimas eran llevadas en carros de naturaleza oficial
a prisiones secretas. Esta situacin se prolong hasta 1990.

Argentina.

La prctica vena realizndose en Argentina desde antes de la dcada de 1970,
pero hacia 1973 vino a refinarse con la conformacin de los escuadrones de la
muerte
6
.

En 1976, J orge Rafael Videla toma el poder. El objetivo de su gobierno era
reprimir a la subversin o a sus simpatizantes y para ello crea un sistema de
operativos y lugares de detencin clandestinos. Las fuerzas encargadas de las
operaciones de retencin operaban al margen del sistema legal, de manera
paralela a los rganos oficiales y estaban autorizadas por el gobierno.

6
Ibdem.
En estos lugares clandestinos de detencin, se someta a los retenidos a
interrogatorios y torturas con el fin de obtener informacin. Las operaciones se
realizaban en la noche y muchas de estas personas murieron.

Por todos estos hechos se adelantaron investigaciones penales contra altos
funcionarios del ejercito, que culminaron con la condena de nueve militares en
1985 y algunos oficiales en 1986
7
.

7
GMEZ LPEZ, J ess Orlando. Crmenes de Lesa Humanidad, Pgs. 257, 258. Editorial Augusto
CAPTULO II

2. CONCEPTO DE DESAPARICIN FORZADA

La desaparicin forzada de personas ha sido considerada a lo largo de la historia
como un crimen de Estado, una prctica del gobierno o de agentes de ste, con el
objetivo de deshacerse de opositores polticos, eliminar evidencias de asesinatos
y luego negar cualquier informacin sobre el paradero de los desaparecidos.

La persona desparecida es privada legal o ilegalmente de su libertad y se
desconoce su paradero, bien porque se niega la desaparicin por parte de los
autores del hecho
8
o porque no se informa a los interesados del lugar en el que el
sujeto se encuentra
9
.

La Defensora del Pueblo, en su informe anual al Congreso, para el periodo de
1995, afirm que la desaparicin forzada es aquella prctica ejecutada por
agentes del Estado o por particulares con apoyo o permiso de alguno de estos

8
Cabe aclarar que la Corte Constitucional colombiana, en sentencia C-317 de 2002, seal
que el delito de desaparicin forzada se configura cuando el sujeto pasivo es ocultado y se
niega la captura o informacin de su paradero, pero eso no significa que para que el tipo
penal se perfeccione el sujeto activo tenga que ser requerido, pues bastar la falta de
informacin o la negativa a reconocer la privacin.

9
GOMEZ LOPEZ, J ess Orlando. Crmenes de Lesa Humanidad. Editorial Gustavo Ibez.
Bogota D.C, 1998.
funcionarios contra personas que, supuestamente, por sus posturas polticas e
ideolgicas son peligrosas para la seguridad estatal.
10

La institucin en mencin, afirma que se configura el delito estudiado cuando el
sujeto es privado de la libertad por agentes del Estado y luego es sometido a
ocultamiento; ste se configura cuando los responsables omiten dar informes
sobre el paradero de su victima o se niegan a reconocer la captura, lo que
implicara sustraer a la persona del amparo de la ley
11
.

2.1 DEFINICIONES CONSAGRADAS EN INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES

Existen varios instrumentos internacionales que consagran la proteccin de las
personas contra la prctica de la desaparicin forzada. Algunos tienen el carcter
de tratados, otros son declaraciones.

2.1.1 Declaracin sobre la Proteccin de todas las personas contra las
Desapariciones Forzadas.
12

De acuerdo con este instrumento internacional, la conducta analizada se produce
cuando se arreste, detenga o traslade contra su voluntad a las personas o que
estas resulten privadas de su libertad de alguna otra forma por agentes

10
DEFENSORA DEL PUEBLO, Informe Anual, Bogot, 1995.

11
Cuarto Informe del Defensor del Pueblo al Congreso de Colombia. 1997
12
ONU, Resolucin 47/133. 18 de Diciembre de 1992.
gubernamentales de cualquier sector o nivel, por grupos organizados o por
particulares que actan en nombre del gobierno o con su apoyo directo, indirecto,
su autorizacin o su asentimiento y que luego se niegan a revelar la suerte o el
paradero de estas personas o a reconocer que estn privadas de la libertad,
sustrayndolas as de la proteccin de la ley. (Cft.)

Esta declaracin es muy importante, ya que es fruto del consenso internacional, al
ser elaborada al interior de la ONU y constituye un antecedente de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas. Sin embargo, no es un
tratado pblico y ello le resta importancia, ya que su valor es poltico y moral pero
no se puede exigir su cumplimento al no tener los mismos efectos vinculantes.
De la declaracin, puede concluirse que la desaparicin forzada se produce
cuando se dan de manera sucesiva tres hechos
13
:

1. La privacin de la libertad de una persona por agentes del gobierno o
particulares apoyados por ste.
2. La negativa a revelar la suerte o el paradero de la persona retenida o a
reconocer la privacin de la libertad, con lo que se configurara el
ocultamiento.
3. La sustraccin de la vctima del amparo legal.

13
CORDOVA TRIVIO, J aime. Derecho Penal Internacional, Pg. 154. Editorial Gustavo Ibez.
Bogot D.C, 2002.
2.1.2 Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas
14

El artculo 2 del tratado en mencin, incluye la siguiente definicin: Se considera
Desaparicin forzada la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera
que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de
personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado,
seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de
libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el
ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes.
15
(Cft.)

De la anterior definicin contenida en la Convencin, se pueden colegir los
siguientes elementos
16
:
1. El sujeto activo debe ser un agente estatal o un particular autorizado o
apoyado por el Estado
17
.
2. Debe darse un acto de privacin de la libertad, que puede ser legal o ilegal.

14
Colombia an no ha ratificado este tratado. Sin embargo, las normas consagradas en l pueden
considerarse como ius cogens, es decir que seran obligatorias para el Estado colombiano a pesar
de que an no se halla surtido el tramite interno para incorporar esta convencin al ordenamiento
jurdico.
15
OEA. Beln do Par, Brasil. 9 de J unio de 1994. Esta Convencin entr en vigor el 28 de Marzo
de 1996.

16
CORDOVA TRIVIO, J aime. Derecho Penal Internacional, Pg. 159. Editorial Gustavo Ibez.
Bogot D.C, 2002.

17
Debe precisarse que aunque internacionalmente se haya considerado que la desaparicin
forzada es un crimen imputable a los Estados, esta posicin ha variado, ya que se ha reconocido
que la conducta en mencin puede ser ejecutada por grupos particulares al margen de la ley.
3. La privacin de la libertad debe seguirse por el ocultamiento, que se
configura por la falta de informacin sobre el paradero de la persona o la
negativa a reconocer dicha privacin de la libertad.
4. La negativa a reconocer la captura o la falta de informacin, traen como
consecuencia la imposibilidad de ejercer los recursos legales y las
garantas procesales pertinentes.

2.1.3 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

El artculo 9 de este tratado consagra el derecho a la libertad personal, en los
siguientes trminos: Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad
personales. Nadie podr ser sometido a detencin o prisin arbitrarias. Nadie
podr ser privado de su libertad (...). (Cft.)

La Convencin Interamericana sobre Desaparicin forzada de Personas, as como
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos reitera derechos
fundamentales como la vida y la libertad; sus disposiciones son ius cogens
18
y por
eso, todos los Estados del mundo sern responsables por el delito de
desaparicin forzada, sin importar que hayan suscrito los respectivos tratados
19
.

18
El trmino Ius Cogens, implica la obligatoriedad de ciertas normas, que deben ser respetadas y
cumplidas por los Estados sin necesidad de que medie tratado de derecho pblico.
19
As lo ha considerado la Corte Constitucional colombiana en la sentencia T- 409 de 1992.
En conclusin la desaparicin forzada en el derecho internacional, es un delito
consistente en la privacin de la libertad, seguida por el ocultamiento y este ltimo
se verifica con la negativa a dar informacin o a reconocer que se tiene retenida a
la persona, con el fin de sustraerla del amparo de la ley. Esta conducta es
realizada por agentes del Estado y lesiona la dignidad humana y otros derechos
protegidos en instrumentos internacionales, como el debido proceso, la libertad, el
reconocimiento de la personalidad jurdica, el derecho a la seguridad personal, el
derecho a la familia, entre otros; adems, con esta conducta tambin se facilita la
violacin del derecho a la vida y el derecho a no ser sometido a tortura o a tratos
crueles, inhumanos o degradantes.

De las definiciones que se han dado en el derecho internacional, acerca de este
crimen, se pueden colegir elementos comunes, como la obligacin de los Estados
de prevenir y sancionar esta prctica, de elaborar disposiciones de derecho
interno tendientes a proteger la libertad y la vida de las personas, etc.

Llama la atencin la calificacin que en el mbito internacional se le otorga al
sujeto activo de la conducta; sta siempre se reputa a agentes del Estado o a
particulares que cuentan con el apoyo de funcionarios pblicos. La desaparicin
forzada sigue considerndose internacionalmente como un crimen exclusivo del
Estado
20
que se comete de manera sistemtica, es decir que se lleva a cabo
conforme a una poltica o plan que sirve de gua para los autores del delito
21
.

Sin embargo, la realidad colombiana difiere de esta calificacin del sujeto activo
del delito; si bien es cierto que el Estado histricamente ha sido responsable por
la comisin de la conducta tpica, no es menos evidente que grupos al margen de
la ley tambin han sido perpetradores de la misma, en nuestro pas.

Por lo anterior, se desprotegera a un gran nmero de civiles si la desaparicin
forzada fuera un delito que pudiera endilgarse exclusivamente al Estado
colombiano, cuando el contexto y las especiales circunstancias del conflicto,
hacen que pueda configurarse la conducta en mencin por otros grupos de
personas.

Es de observar, como luego se detallar, que el artculo 165 de la ley 599 de
2000, hace alusin al particular que lleve a cabo la conducta de desaparicin
forzada.

2.1.5 Estatuto de la Corte Penal Internacional.

20
Hay que tener en cuenta la posicin adoptada por el Estatuto de Roma, que abre la posibilidad
de que esta conducta sea imputable a sujetos particulares que no tengan vinculacin alguna con el
Estado.

21
AMBOS, Kai. Los crmenes del nuevo derecho penal internacional, Pg. 52.Editorial Gustavo
El artculo 7 del Estatuto de Roma, del 17 de julio de 1998, incluye el delito de
desaparicin forzada, como un crimen de lesa humanidad, en los siguientes
trminos: Por desaparicin forzada se entender la aprehensin, la detencin, o
el secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su
autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a informar sobre la
privacin de la libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas
personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un periodo
prolongado.
22
(Scft.)

Esta definicin es muy importante, pues reconoce que la desaparicin forzada no
es nicamente un delito imputable a los Estados, sino adems un crimen que
puede ser perpetrado por otro tipo de organizaciones que califica como polticas;
ello es bastante acertado en nuestra opinin, ya que ampli significativamente el
espectro del delito.
23

Sin embargo, no pierde la conducta estudiada, su caracterstica esencial de ser
cometida por grupos dominantes, que poseen el poder y que buscan deshacerse
de individuos que se les oponen, por cuanto se requiere que el delito sea
perpetrado por un grupo poltico, es decir, una organizacin previamente

22
Esta definicin amplia del delito tiene su antecedente en el Estatuto del Tribunal para la Ex -
Yugoslavia, en su artculo 7 i): La desaparicin forzada incluye el arresto, detencin o rapto de
personas cometido por o con autorizacin, apoyo o aquiescencia de (...) una organizacin poltica

23
Para J aime Crdoba Trivio, este es un enfoque ms amplio del que exista en la ley
internacional y requerir una mayor clarificacin a la luz del requisito que exige que la definicin de
desaparicin forzada debe tener por propsito sacar a la vctima del amparo de la ley.
constituida que ostente poder. En conclusin, en ste enfoque la desaparicin
forzada sigue siendo un delito cuya comisin est limitada a ciertos grupos, los
dominantes, sin que sea exclusiva de los Estados.
24

Internacionalmente, un crimen de lesa humanidad, ostenta la caracterstica de ser
cometido al amparo de una poltica o plan, vinculado de una u otra forma a algn
tipo de autoridad, estatal o de ndole poltica, lo que hace que queden excluidos de
esta calificacin, los actos ejecutados por individuos que actan de manera
aislada e independiente, sin que exista algn tipo de coordinacin
25
.

No hay que perder de vista que los elementos de pertenencia a algn tipo de
organizacin poltica, y de sistematisidad, no son esenciales para que se configure
el tipo penal descrito en la legislacin colombiana, que por ello, se aparta de la
normatividad internacional, como se analizar ms adelante.

La definicin adoptada en el Estatuto de Roma, merece algunas crticas, por
cuanto uno de los comportamientos por medio de los cuales puede llevarse a cabo
la conducta estudiada, es el secuestro; ello genera confusin, por cuanto ste

24
Las autoras consideran necesario aclarar, que el espectro del delito analizado es mucho ms
amplio en la legislacin colombiana, pues no es una conducta punible exclusivamente ejecutada
por grupos polticos, sino que tambin puede ser perpetrada de manera individual.

25
AMBOS, Kai. Los crmenes del nuevo derecho penal internacional, Pg. 54.Editorial Gustavo

constituye una accin diferente de la desaparicin forzada, con implicaciones
diversas a sta.
26

2.2 CARACTERSTICAS Y DEFINICIONES ELABORADAS POR LA DOCTRINA

Las principales caractersticas que distinguen a este tipo penal en Amrica Latina,
segn Ana Lucrecia Molina Theissen
27
son las siguientes:
1) Por regla general, estas conductas hacen parte de un
trabajo imputable a la inteligencia militar.
2) La autora intelectual proviene de los ms altos rangos
militares y va en orden descendente.
3) Es clandestina. No son pblicas las operaciones por medio
de las cuales se perfecciona la conducta, as como los medios
materiales y sitios de reclusin de los sujetos pasivos. Ello intenta
garantizar la impunidad del delito.
4) Es necesario obtener informacin acerca de las personas a
las que quiere desaparecerse. Se observan lugares de vivienda,
trabajo, se hacen seguimientos, se toman fotografas, etc.

26
El secuestro y la desaparicin forzada estn separados por una tenue lnea que los hace
conductas completamente independientes, como se estudiar ms adelante.
27
THEISSEN MOLINA. Ana Lucrecia. La desaparicin forzada de personas en Amrica Latina.
www.derechos.org/Koaga/uii/molina.html.

J ess Orlando Gmez Lpez, en su libro Crmenes contra la Humanidad, describe
el delito como la privacin legal o ilegal de la libertad de una persona con la
participacin o aquiescencia de un servidor pblico con el propsito de ocultarla
fsica y jurdicamente impidiendo el ejercicio de sus garantas (...). (Cft.)

2.3 Concepto de desaparicin forzada dado por Amnista Internacional

Para Amnista Internacional, se configura el delito de desaparicin forzada
cuando: Las autoridades niegan haber privado de la libertad a la vctima,
ocultando de este modo su suerte y su paradero (...). Los desaparecidos son
personas privadas de la libertad por agentes del Estado, de las que se oculta el
paradero y suerte y se niega la privacin de la libertad.
28
(Cft.).

Puede observarse que la doctrina coincide en las definiciones elaboradas por el
derecho internacional, en cuanto a la calificacin del sujeto activo, por cuanto es
un requisito que suele incluirse para la configuracin del delito, que ste sea
ejecutado por agentes del Estado, o con su apoyo o participacin.

Las autoras consideran que no hay que perder de vista que las definiciones que
se han construido por la doctrina hasta el momento han sido fabricadas, en su
mayora antes de la expedicin del Estatuto de Roma, tratado internacional que
abri el espectro del delito al considerar que este podra ser ejecutado por

28
AMNISTA INTERNACIONAL, Programa de 14 puntos para Prevenir las Desapariciones
Forzadas.
organizaciones polticas diversas al Estado. Esta circunstancia har que
seguramente, los estudiosos del tema tambin reevalen sus elaboraciones
tericas.

En cuanto a la sistematisidad, a pesar de no ser un elemento mencionado en las
anteriores definiciones doctrinales, ste se hace presente en la enunciacin de las
caractersticas del tipo penal, a pesar de no hacer parte de las definiciones, lo que
nos lleva a concluir que para los estudiosos del tema, la desaparicin forzada
como crimen de lesa humanidad, debe gozar de tal particularidad.
29

29
As por ejemplo, lo enfoca Kai Ambos, en su tratado sobre los crmenes del nuevo derecho penal
internacional. Esta autor alemn, identifica como caracterstica esencial del crimen analizado, el
que sea cometido como parte de un plan preconcebido o generalizado, excluyendo los actos
aislados, que seran delitos comunes.

CAPTULO III

3. LA DESAPARICIN FORZADA, UN CRIMEN DE LESA
HUMANIDAD

El Estatuto del Tribunal de Nuremberg distingui tres clases de crmenes de
carcter internacional: Los crmenes de guerra, los crmenes contra la paz y los
crmenes de lesa humanidad.

La Declaracin de las Naciones Unidas y la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada, han catalogado el delito estudiado como un crimen de lesa
humanidad
30
e igualmente as lo ha reconocido la Corte Interamericana de
Derechos Humanos
31
. En el mismo sentido se ha manifestado la doctrina.

El Prembulo de la Convencin mencionada en el prrafo anterior, consagra en
los siguientes trminos como crimen de lesa humanidad a la desaparicin forzada:
Reafirmando que la prctica sistemtica de la desaparicin forzada de personas
constituye un crimen de lesa humanidad. (Cysft.)

30
Esta clasificacin jurdica fue creada en los juicios de Nuremberg y ha evolucionado a travs de
diversos instrumentos internacionales, como declaraciones y tratados.

31
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez contra Honduras.
Sentencia de 22 de julio de 1988. Afirm la Corte que La prctica de desapariciones, a ms de
violar directamente numerosas disposiciones de la Convencin, como las sealadas, significa una
ruptura radical de este tratado, en cuanto implica el craso abandono de los valores que emanan de
la dignidad humana y de los principios que ms profundamente fundamentan el Sistema
Interamericano y la misma Convencin (...) La doctrina y la prctica internacionales han calificado
muchas veces las desapariciones como un delito contra la humanidad. (Cft.)

Se establece en la Convencin una condicin para dar sta calificacin a la
conducta punible que se estudia cual es, que sea sistemtica, es decir, que haga
parte de una poltica organizada del gobierno, encaminada a la desaparicin de
personas.

Calificar ste delito como crimen de lesa humanidad otorga al mismo una serie de
caractersticas:

a) Jurisdiccin universal: Es una excepcin a la soberana de cada uno de los
Estados e implica el derecho a ejercer jurisdiccin con relacin a ciertos delitos
considerados de inters de toda la humanidad independientemente del lugar en
que se haya cometido la conducta y de la nacionalidad del autor. Presupone que
todo Estado tiene inters en perseguir y condenar a los autores de crmenes
repudiados por la comunidad internacional en su conjunto.

b) Deber de extraditar: Los Estados se ven en la obligacin de extraditar a los
responsables de crmenes internacionales o a juzgarlos de acuerdo a la
legislacin penal interna.

c) No es posible el otorgamiento del asilo poltico: los crmenes de carcter
internacional estn excluidos de la categora de delitos polticos y sus
responsables no pueden beneficiarse por el asilo en otros pases dada la
gravedad de la conducta. Es obligacin de los Estados no otorgar ste tipo de
privilegio y ello se ha establecido en instrumentos internacionales como la
Convencin sobre el Estatuto de Refugiados adoptada en 1951.

d) No puede considerarse como un delito poltico: Un crimen de lesa
humanidad constituye una ofensa contra todo el gnero humano, un delito que
por su gravedad afecta a toda la especie y por ello no puede considerarse como
un simple atentado a un rgimen poltico imperante en determinado momento y
sitio geogrfico.

e) Imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad: El trmino de
prescripcin compete en general a la legislacin interna de cada Estado y se
asocia con el tiempo de duracin de la pena. Sin embargo, estos crmenes son
imprescriptibles y as se ha consagrado en la Convencin sobre la
Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra Crmenes contra la Paz y Crmenes
de Lesa Humanidad, adoptada en noviembre de 1968 por la Asamblea General de
la ONU. El artculo 1 de sta convencin consagra la siguiente disposicin: Los
crmenes siguientes son imprescriptibles cualquiera sea la fecha en que se hayan
cometido: (...) b) los crmenes de lesa humanidad cometidos tanto en tiempo de
guerra como en tiempo de paz (...). (Cft.)
f) No se admiten circunstancias eximentes de responsabilidad por
obediencia debida: No puede ser una circunstancia eximente de responsabilidad
el cumplimiento de una orden emitida por un superior jerrquico. La persona que
reciba tales rdenes estar en la obligacin y tendr el derecho de no ejecutarlas.

g) No es un delito susceptible de ser juzgado por una jurisdiccin especial:
El delito debe ser juzgado por tribunales de derecho comn excluyendo cualquier
tipo de jurisdiccin especial, particularmente la militar. Esta medida busca
salvaguardar la imparcialidad y objetividad de los jueces.

h) No podrn concederse amnistas o indultos: Por la gravedad de la conducta,
no puede ser perdonada por los Estados, ya que es obligacin de los mismos
juzgarla.

Todas estas caractersticas estn expresadas en los artculos 1, 4, 5, 6, 7, 8 y 9 de
la Convencin Interamericana sobre Desaparicin forzada.

En cuanto a la prescripcin, se consagra en el artculo 7, que podr establecerse
un trmino especial, cuando exista una norma de carcter fundamental y en ese
caso, dicho periodo deber ser igual a la pena consagrada para el delito ms
grave de la legislacin interna.

El inciso final del artculo 28 de la Constitucin Poltica colombiana dispone la
imposibilidad de consagrar en la legislacin interna penas y medidas de seguridad
de carcter imprescriptible.

Por lo anterior, la ley 599 de 2000 tipifica la conducta de desaparicin forzada,
pero consagra un trmino de prescripcin de 30 aos, al existir una norma de
carcter fundamental que impide la consagracin de la imprescriptibilidad.

Las normas del Cdigo Penal colombiano se apartan de lo dispuesto en la
Convencin Interamericana de Desaparicin Forzada, ya que como se seal
anteriormente, ella establece que en caso de existir norma especial que impida la
imprescriptibilidad, esta deber ser igual a la pena sealada para el delito ms
grave, que en el caso colombiano era la contemplada para el homicidio agravado
y otros delitos graves (40 aos), pero debe tenerse en cuenta que la ley 890 de 7
de julio de 2004 reform los artculos 31 y 37 del Cdigo Penal, para elevar la
duracin mxima de la prisin a 50 aos, excepto en los casos de concurso,
donde no podr excederse de 60 aos, aumentando las penas de los delitos en la
tercera parte en el mnimo y en la mitad en el mximo, aparte de otros aumentos
especficos.

No se entiende porque el legislador colombiano contempl un termino de
prescripcin inferior al sealado para el delito de mayor gravedad, cuando era
necesario establecer un lapso de tiempo superior, de acuerdo con la normativa
internacional, para que de esta forma la conducta analizada conserve las
caractersticas propias de un crimen de lesa humanidad y ste no se
desnaturalice.

En todo caso, debe tenerse en cuenta la adicin dispuesta por el Acto Legislativo
02 de diciembre de 2001 al artculo 93 de la Constitucin Poltica de Colombia,
admitiendo un tratamiento diferente en materias sustanciales por parte del
Estatuto de Roma en relacin con las garantas contenidas en la Constitucin,
con efectos exclusivamente dentro del mbito de la materia regulada en dicho
Estatuto.

CAPTULO IV
ANLISIS DEL DELITO

4. ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL TIPO

4.1 Tipo Subjetivo

Esta conducta implica un dolo complejo: La intencin de privar de la libertad, pero
esta accin es tan solo el medio para obtener el resultado querido por el agente,
cual es el ocultamiento, con el fin de reprimir a un sujeto que se opone a los
diversos propsitos del Estado o del grupo.

Para Camilo Sampedro Arrubla, la desaparicin forzada no se dirige a privar de la
libertad a la persona, aunque sta se afecte evidentemente y sea un requisito
previo a la accin; la intencin del agente se concreta en el ocultamiento del
paradero de la persona privada de la libertad
32
. Este objetivo buscado por el
agente al desaparecer, es lo que a juicio de las autoras, diferencia al delito
analizado de otras conductas tpicas, en las que tambin se priva de la libertad al
sujeto pasivo, como por ejemplo, el secuestro.
33

32
SAMPEDRO ARRUBLA, Camilo. La desaparicin forzada de personas, el bien jurdico
protegido. Revista de Derecho Penal y Criminologa No. 59. Instituto de Ciencias Penales y
criminolgicas, Universidad Externado de Colombia. Bogot D.C., agosto, 1996.

33
Para el autor citado, la privacin de la libertad constituye un ingrediente normativo del tipo, que
se exige para que la conducta pueda adecuarse tpicamente, pero no la constituye. Una visin ms

Adicionalmente, el dolo tambin implica el conocimiento de medios materiales,
para que la retencin y el posterior ocultamiento sean efectivos.

4.2 Tipo objetivo

La accin consiste en privar al sujeto pasivo de la liberad, ocultndolo
posteriormente para sustraerlo del amparo de la ley.

El delito entonces se perfeccionar con la privacin de la libertad, seguida del
ocultamiento, que debe ser forzado, lo que significa, que no medie voluntad de la
vctima. Se recalca que la privacin de la libertad es tan solo un medio material,
para que pueda verificarse el tipo, porque este vendr a perfeccionarse cuando se
configure el ocultamiento.

El ocultamiento implica la sustraccin de la persona de su mundo normal; que se
ignore su suerte, su paradero, etc. Para que ese ocultamiento se haga efectivo
sern necesarias cualquiera de estas dos conductas:

Que se niegue la captura: Es decir que los sujetos que tienen privada de la
libertad a la vctima no reconozcan el hecho o,

completa del tema puede verse en el artculo La desaparicin forzada de personas, el bien jurdico
protegido, citado anteriormente.
Que se omita dar informacin: No necesariamente tiene que existir negacin
del hecho. Puede simplemente omitirse informar sobre la captura, guardar silencio
acerca de la misma.

La privacin de la libertad puede ser en principio legal y luego surgir dolo en la
accin del agente (suponiendo que el sujeto activo sea un funcionario pblico), es
decir que el dolo puede ser sobreviniente. De la misma manera, la conducta
puede ser ilegitima desde el principio
34
, al no mediar ninguna orden escrita emitida
por una autoridad competente.

El delito analizado es de ejecucin permanente; sigue consumndose mientras
que la vctima se encuentre privada de la libertad y oculta, aunque la captura se
prolongue por largo tiempo. Es un tipo de resultado y para nosotras, se
perfeccionara cuando se produce el ocultamiento, en cualquiera de las dos
formas mencionadas anteriormente, por lo cual se admite la tentativa.

Para J aime Crdoba Trivio existen en esta conducta tres momentos especiales
que la describen y las autoras consideran acertada esta explicacin para efectos
acadmicos:

34
Cabe recalcar que la conducta estudiada es siempre de ejecucin dolosa, aunque el dolo
sobrevenga a la detencin por ser esta en principio, legal. Para Mario Madrid Malo-Garizabal, El
desaparecedor acta con el dolo especfico de que el desaparecido no vuelva a ser visto... por lo
menos con vida.
1) Se debe someter a una persona a la privacin de su libertad, de manera
legal o ilegal.
2) Se sigue el ocultamiento de la vctima, que implica que la persona no se
encuentre en centros de detencin pblicos y no se conozca su paradero.
3) Una vez oculta la persona, el agente niega tenerla en su poder, o se
abstiene de dar informacin de su paradero.
4) La negacin de la captura se concreta en la sustraccin del amparo legal, lo
que implica la imposibilidad de ejercer recursos como el mecanismo de
bsqueda urgente o el habeas corpus.

4.3 Sujeto activo de la conducta:

Por ser considerada como un crimen de Estado, se trata de una conducta de
sujeto activo calificado. Sin embargo, dadas las especiales condiciones del pas,
las autoras piensan que no siempre puede considerarse como un delito imputable
al Estado, sino que puede ejecutarse por otros sujetos que acten
independientemente. En conclusin, la calificacin del sujeto se revala en
Colombia porque no puede afirmarse que es per se un delito del Estado, lo que
se analizar posteriormente en esta monografa de grado.

Los servidores pblicos pueden ejecutar, instigar, determinar o prestar ayuda en la
comisin del delito; el servidor pblico puede actuar entonces como autor
material, coautor, determinador, instigador o cmplice. No importa si el funcionario
posee o no las facultades para ejercer una medida de detencin; basta que posea
en general funciones pblicas y estas le faciliten la ejecucin del delito.

4.4 Sujeto pasivo de la conducta

Es indeterminado, puesto que podr ser cualquier persona natural sobre la cual
se ejecute la conducta. El delito es singular, ya que se comete sobre una persona
determinada y por cada accin de desaparicin forzada, se producirn delitos
diferentes. En conclusin, se consuma un delito por cada individuo
desaparecido.
35

4.5 Bien jurdico tutelado

El delito de desaparicin forzada puede considerarse como pluriofensivo, ya que
lesiona varios bienes jurdicos tutelados por el ordenamiento
36
.

35
El Prembulo de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas,
prrafo 6, consagra el delito en mencin como un crimen de lesa humanidad, siempre y cuando se
ejecute de manera sistemtica; ello implica que a pesar de ser un crimen de naturaleza singular,
debe ser sistemtico y masivo para que pueda juzgarse como crimen de lesa humanidad.

36
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez contra Honduras.
Sentencia de 22 de julio de 1998. Prrafo 155: La desaparicin forzada de personas constituye
una violacin mltiple y continuada de numerosos derechos reconocidos en la Convencin y que
los estados partes estn obligados a respetar y garantizar (Cft)
La conducta lesiona el derecho a la libertad personal, el derecho a las garantas
judiciales, el debido proceso, la seguridad personal, el libre desarrollo de la
personalidad, el derecho a vivir en paz, la dignidad humana, etc.

Con la ejecucin del delito analizado, se ponen en peligro otros bienes jurdicos
tutelados por el ordenamiento, pues se facilita la comisin de diferentes conductas
punibles, como el homicidio, la tortura, los tratos crueles, inhumanos o
degradantes, etc.

Sin embargo, para algunos autores
37
, derechos como la autonoma personal y la
libertad se ven afectados con la conducta de desaparecer, pero no son stos los
que constituyen objeto de proteccin de manera directa; el bien jurdico tutelado
inmediatamente es la dignidad humana, ya que con el ocultamiento se afecta al
hombre como un fin en s mismo y le arrebata la calidad de su propia condicin
humana.

Las autoras no comparten esta posicin, ya que aunque el objetivo de la
desaparicin sea el de ocultar a una persona y la privacin de la libertad se
constituya en un medio para lograr este fin, es evidente que se afectan otros
bienes jurdicos que merecen igual tutela, tales como la libertad, la autonoma, etc.

37
Esta es la posicin sostenida por Camilo Sampedro Arrubla. Su argumento consiste en que la
accin de privar a la persona de su libertad no va dirigida a vulnerarla, la finalidad ultima del autor
no es la de lesionar este derecho.
Los bienes no se afectan de manera indirecta porque resultan tan lesionados
como la dignidad.

Por lo anterior concluimos que el delito estudiado es de carcter pluriofensivo, ya
que afecta de manera directa e inmediata diversos bienes jurdicos, con
independencia del querer del sujeto activo. Incluso, la Corte Constitucional ha
reconocido que la desaparicin forzada es un crimen de lesa humanidad, pues se
trata de un atentado mltiple contra derechos fundamentales del ser humano en
cuanto supone la negacin de un sinnmero de actos de la vida jurdico-social del
desaparecido, desde los ms simples y personales, hasta el de ser reconocida su
muerte
38
(...) (Sft.)

38
Corte Constitucional. Sentencia C-317 de 2002. Magistrada ponente: Clara Ins Vargas
Hernndez. Bogot D.C., 2 de mayo de 2002.

CAPTULO V
5. LA DESAPARICIN FORZADA EN COLOMBIA

La comisin de este delito en nuestro pas, se increment a mediados de 1970,
como consecuencia de la aparicin de grupos armados al margen de la ley.
39

El fenmeno empez a presentarse en centros urbanos y con la agudizacin del
conflicto armado se ha trasladado a zonas rurales. Gran parte de los casos han
ocurrido en los Departamentos del Cesar, Choc, Atlntico, Antioquia, etc. La
mayora de las vctimas de esta conducta tenan vnculos con asociaciones
sindicales y organizaciones populares.
40

Entre 1978 y 1995 se ha calculado que en Colombia han desaparecido no menos
de 1800 personas. Segn la Procuradura, los sujetos activos de la conducta no
dejan rastro alguno de su accin criminal y aprovechan el temor de los testigos
para quedar en la impunidad.
41

39
GMEZ LPEZ, J ess Orlando. Crmenes de Lesa Humanidad. Editorial Gustavo Ibez.
Bogot D.C., 1998.

40
AMERICAS WATCH. Estudio de casos ocurridos entre Agosto de 1986 y Agosto de 1988.

41
Revista Su Defensor, J aime Crdoba Trivio. Pg. 3. Bogot, Mayo de 1996.
La Defensora del Pueblo, en 1996, public las cifras de personas desaparecidas
en Colombia entre 1994 y 1995. Estos datos son importantes puesto que permiten
conocer la magnitud del fenmeno
42
:

EPOCA:
No. DE PERSONAS
DESAPARECIDAS:

GRUPO SOCIAL:

Enero a Diciembre de
1994:

170 desapariciones.
a. 82 personas:
Campesinos.
b. 11 personas: Empleados
estatales.
c. 10 personas:
Delincuentes.
No se especifica a las
personas restantes.

Enero a Marzo de 1995:

39 desapariciones.
a. 21 personas:
Campesinos.
b. 6 personas: Empleados.
No se especifica a las
personas restantes.

42
Aunque estas cifras fueron publicadas por la Defensora del Pueblo en la revista Su Defensor,
de Mayo de 1996, la estadstica en mencin fue elaborada por La Comisin Intercongregacional
de J usticia y Paz de la Conferencia de Religiosos de Colombia. Estas cifras son aproximaciones
pues las informaciones que recibi dicha Comisin, eran, segn ella misma, deficientes.

Abril a J unio de 1995:

36 desapariciones:
a. 13 personas:
Campesinos.
No se especifica al resto de
personas.

J ulio a Septiembre de
1995.

21 desapariciones:
a. 5 personas: Campesinos.
b. 5 personas: Empleados
estatales.
No se especifica las
personas restantes.

En total, entre 1994 y 1995 desaparecieron en nuestro pas 266 personas. Sin
embargo esta cifra no es exacta por la dificultad en la obtencin de informacin.

El informe anual de Amnista Internacional, preparado en el ao 2000, afirmaba
que en 1999, En Colombia (...) mas de 3.500 personas fueron blanco de la
violencia poltica en forma de desapariciones, secuestros, torturas y asesinatos;
esta situacin no fue muy distinta en el ao 2001, ya que un posterior informe de
esta misma Organizacin afirm que en nuestro pas se produjeron ms o menos
300 desapariciones en el ao 2000. Estas y otras violaciones de los derechos
humanos son infligidas, segn Amnista Internacional, a civiles que se encuentran
en medio del fuego cruzado y el conflicto entre los paramilitares, el Ejercito
Nacional y la guerrilla.

Los informes anteriormente citados muestran como en Colombia, dentro del marco
del conflicto interno, se sigue perpetrando este delito; sin embargo, los mismos
documentos parecen aceptar que en nuestro pas, este crimen no puede
considerarse estrictamente como una conducta imputable al Estado, por cuanto
tambin es ejecutada por otro tipo de sujetos que no representan o no actan con
la aquiescencia del gobierno y que violan a diario los derechos humanos.

Segn la Asociacin de Familiares de desaparecidos, ASFADDES
43
, este delito
ascendi en el 2001, alcanzando el nivel ms alto de los ltimos aos, que fue
del 81% con respecto del 2000.
AO 2001:

43
Esta informacin fue obtenida por la Asociacin de familiares de detenidos y desaparecidos
(ASFADDES) y procesada por el observatorio del Programa Presidencial de DDHH y DIH de la
Vicepresidencia de la Republica.
En el ao 2002, segn la misma fuente, el delito present una tendencia a la baja,
ya que se disminuy con respecto del 2001 en un 29%, pasando de 1374 victimas
a 961.

El ao 2002, comienza con un registro elevado de personas desaparecidas; 89
vctimas, alcanzando las cifras ms altas en abril y octubre con 121
desaparecidos.

Sin embargo, la proporcin baja al final del ao. En los ltimos 5 meses, el
promedio fue de 55 personas, mientras que en los 7 primeros meses fue de 65, lo
que muestra la disminucin de la comisin del delito.
AO 2002:

Respecto a la responsabilidad imputable al Estado, la Procuradura General de la
Nacin recibi 111 denuncias por desapariciones, 5 menos que en el ao 2001, lo
que indica una baja respecto del ao anterior.

Las cifras presentadas por el Observatorio de Derechos Humanos de la
.1 CASOS DE TRASCENDENCIA INTERNACIONAL; DETERMINACIN DE
as cifras de personas desaparecidas han preocupado a la Comunidad
e destacan como casos de gran difusin, el de Nydia Erika Bautista, ocurrido en
n el caso de Nydia Erika Bautista, el Comit de Derechos Humanos determin

Vicepresidencia de la Repblica, muestran una disminucin significativa entre el
primer semestre del ao 2003 y el 2004, ya que se present un decrecimiento
porcentual de un 43%.

5
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO COLOMBIANO

L
Internacional; a pesar de ello y de la gravedad de esta conducta, fue hasta el ao
2000, con la expedicin de la ley 589 que se tipific en nuestro derecho interno la
conducta de Desaparicin forzada como tipo penal independiente del secuestro.

S
1987 y el de Alirio de J ess Pedraza, abogado de la desaparecida, quien tambin
fue vctima de esta conducta.

E
que el Estado Colombiano era directamente responsable por esta desaparicin y
posterior homicidio.
44

44
Nydia Erika Bautista despareci el 30 de Agosto de 1987 en Bogot y su cuerpo fue encontrado
el 26 de J ulio de 1990 en el Cementerio del Municipio de Guayabetal, Cundinamarca.
La desaparecida perteneca al M-19 y fue detenida por miembros de la Vigsima
Brigada, por orden de su superior jerrquico, el General lvaro Velandia Hurtado,
en Bogot.

A pesar de los testimonios recibidos
45
, el caso qued pendiente y los familiares y
el abogado de la desaparecida comenzaron a recibir amenazas de muerte e
intimidacin, por la insistencia que mostraron en esclarecer los hechos.

Posteriormente, se destituy al General Velandia y el 22 de junio de 1995 el
Tribunal Administrativo de Cundinamarca conden al Estado a pagar una
indemnizacin por los daos causados a la familia de Nydia Erika Bautista.

Por todo lo anterior, el Comit de Derechos Humanos encontr responsable al
Estado Colombiano, por la violacin de los prrafos 1 y 7 del artculo 6 y del
prrafo 1 del articulo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Alirio de J ess Pedraza fue detenido arbitrariamente el 4 de julio de 1990 por
varios hombres que se identificaron como miembros de un organismo de
seguridad del Estado colombiano. Estos hechos fueron realizados en presencia de
dos agentes de la Polica Nacional, quienes permitieron la detencin, pues los

45
Bernardo Alfonso Garzn, Sargento de la Vigsima Brigada del Ejercito presento declaracin
ante el J efe de la Divisin de Investigaciones Especiales y afirmo que miembros de la Vigsima
Brigada haban detenido a la Sra. Bautista, por Orden del General lvaro Velandia. A pesar de ello,
el J uez de Instruccin del caso, lo remiti al Cuerpo Tcnico de la Polica J udicial, donde quedo
pendiente el caso.
captores se identificaron como funcionarios pblicos del Estado. Alirio de J ess
Pedraza era abogado y se dedicaba a la defensa de los derechos humanos de las
personas privadas de la libertad, especialmente de los presos que consideraba
polticos.

Con anterioridad a su desaparicin, investigaba violaciones de derechos humanos
presuntamente cometidas por el Ejrcito Nacional y haba sido amenazado de
muerte en varias ocasiones, especialmente por un grupo paramilitar.

La esposa del desaparecido, Virginia Vargas, interpuso el recurso de Habeas
Corpus ante el J uzgado Veinte Superior de Bogot, siendo este el mecanismo
idneo para hallar a una persona presuntamente detenida por las autoridades,
averiguar si lo est legalmente y llegado el caso, lograr su libertad.

Despus de acudir a todas las autoridades nacionales y viendo que ninguna daba
razn del paradero de Alirio de J ess Pedraza, su esposa decidi presentar una
peticin a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, con el fin de que se
declarara que el Estado haba violado los derechos a la vida, a la seguridad
personal y las garantas judiciales, consagrados en la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos.

Como respuesta a la peticin, el gobierno colombiano le comunic a la Comisin
que el caso en cuestin estaba siendo investigado y no obstante, hasta el
momento, de acuerdo con el acervo probatorio allegado a la investigacin, no se
haba determinado la participacin de agentes del Estado en la comisin de la
presunta desaparicin de Alirio de J ess Pedraza.

El Estado colombiano se comprometi a mantener informada a la Comisin de
cualquier avance de la investigacin y a poner todos los recursos procesales a
disposicin de los investigadores.

Hay varios elementos que pueden probar que la desaparicin forzada de Alirio de
J ess Pedraza fue cometida por agentes del Estado.

Durante la investigacin se apreci una actitud omisiva por parte de autoridades,
que podran tener como fin eludir la accin de la justicia y dificultar, como ha
ocurrido, la individualizacin de los responsables del hecho.

Estas acciones comprometeran gravemente la responsabilidad del Estado
colombiano, tanto por su incapacidad para asegurar los derechos de las personas,
como por la falta de voluntad para sancionar a los responsables y reparar las
violaciones que contra ellas se producen.

Son tres las acciones que en relacin con este caso se haban adelantado en
Colombia:
A. Habeas Corpus: Ante el J uez 20 Superior de Bogota, quien decidi
abstenerse de emitir un pronunciamiento de fondo sobre ese caso,
concluyendo en esta forma la tramitacin del mismo.
B. Actuacin ante la Procuradura General de la Nacin: La actuacin que
adelant la Oficina de Investigaciones Especiales de la Procuradura General
de la Nacin, no arroj resultados positivos de ninguna naturaleza.
C. Proceso Penal: El J uzgado 35 de Instruccin Criminal de Bogot adelant
unas diligencias preliminares de carcter penal, con el objetivo de averiguar
quienes son los responsables.

La Comisin Interamericana de Derechos Humanos concluy lo siguiente:
Las investigaciones que han efectuado las autoridades del gobierno de Colombia
a travs de la Procuradura General de la Nacin, la Procuradura Delegada para el
Ministerio Pblico, la Direccin Nacional de Instruccin Criminal y el J efe del DAS,
han sintetizado informacin, mas que suficiente como para sindicar a los miembros
de las fuerzas policiales de Colombia como responsables de los hechos.
Adems, ha quedado acreditado dentro del expediente de averiguacin
efectuado por el J uez 20 Superior de Bogot, que tramit el recurso de habeas
corpus por la denuncia de la detencin-desaparicin de Alirio Pedraza, que en efecto
exista una orden de captura ilegal en su contra impartida por la Primera Brigada del
Ejrcito Nacional, hecho ste que tampoco ha sido desmentido por el Gobierno de
Colombia y que, evidentemente, comprometera grave y directamente su
responsabilidad.
El Gobierno de Colombia aparte de formular algunas observaciones sobre
determinadas consideraciones de los hechos a que se refiere el informe de la
Comisin, no aporta nuevos elementos que permitan desvirtuar los hechos
denunciados.

La Comisin Interamericana recomend continuar con la investigacin de los
hechos, sancionar a los responsables, indemnizar a la familia de Alirio de J ess
Pedraza y tomar medidas legislativas para prevenir la desaparicin forzada de
personas por parte de agentes del Estado.

CAPTULO VI

6. CRIMINALIZACIN DE LA DESAPARICIN FORZADA EN EL DERECHO
COLOMBIANO

Constitucionalmente, no haba existido antes de 1991 una prohibicin expresa de
esta conducta
46
. Sin embargo, existen algunos remotos antecedentes como el de
la Constitucin de 1821, que en su artculo 164, prescriba: Son culpables y estn
sujetos a las penas de detencin arbitraria:

1. Los que sin poder legal arrestan, hacen o mandan a arrestar a cualquier
persona.

2. Los que con dicho poder abusan de l, arrestando o mandando a arrestar,
o continuando en arresto a cualquier persona, fuera de los casos
determinados por la ley, o contra las formas que hayan prescrito, o en
lugares que estn pblica y legalmente conocidos como crceles.
47

La Constitucin de 1830, a su vez prescribi: Nadie ser sometido a prisin o a
arresto en lugares que no estn reconocidos pblica y legalmente por crceles.

46
BEDOYA BOTERO, Reinaldo. En busca de los desaparecidos. Anlisis poltico criminal de la
conducta y su normatividad. Pgs.49 y 50. Defensora del Pueblo. Bogot, 1996.

47
Ibdem.
La Constitucin de 1886, tampoco contena norma expresa que prohibiera la
conducta estudiada. Sin embargo podan interpretarse los artculos 16 y 26 para
concluir que los funcionarios del Estado tenan la obligacin de proteger a los
ciudadanos en su vida honra y bienes y en desarrollo de esta tarea, deban
garantizar a todos los habitantes el debido proceso, que implicaba que ninguna
persona poda ser sometida a prisin o arresto, sino conforme a la ley.
48

Actualmente, la desaparicin forzada est prohibida en la Constitucin Poltica de
Colombia, en los siguientes trminos: artculo 12: Nadie ser sometido a
desaparicin forzada, a torturas ni a tratos o penas crueles Inhumanos o
degradantes. (Cysft.)

A pesar del mandato constitucional y de la frecuencia con que se comete esta
conducta en Colombia no fue consagrada dentro de la legislacin penal, sino
hasta el ao 2000, con la expedicin de la ley 589 y luego esta disposicin fue
recogida de manera casi idntica en la ley 599 de ese mismo ao.

A la ley 589 antecedieron doce aos, durante los cuales, diferentes grupos
sociales solicitaron la expedicin de una ley que consagrara la conducta analizada
como delito
49
. Entre los aos 1988 y 2000, llegaron al Congreso de la Repblica

48
Ibdem.

49
ASFADES. La voz de los desaparecidos clama por justicia. ASFADES, Bogot, 1991.
diferentes proyectos sin que ninguno de ellos tuviera xito, a pesar de las
recomendaciones del Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Forzadas de la
ONU, referentes a la necesidad de tipificar como punible la conducta en
mencin
50
.

Seis proyectos fueron presentados y de ellos tres se archivaron, sin siquiera ser
discutidos en el Congreso. El primero de ellos, fue presentado por el entonces
Procurador General de la Nacin, Horacio Serpa Uribe, a travs del Ministerio de
J usticia
51
. Entre 1989 y 1990, se presentaron los dos proyectos siguientes, que
sufrieron la misma suerte del primero.

En 1993, se present un cuarto proyecto que fue discutido en el congreso, pero el
entonces Presidente de la Repblica, Cesar Gaviria, lo consider inconveniente e
inconstitucional.

En efecto, el Presidente, consider inconstitucionales los incisos 3 y 4 del artculo
8 del proyecto, e inconveniente la expresin legal del artculo 2. Las
disposiciones mencionadas prescriban lo siguiente:

50
ASFADES. La Desaparicin Forzada en Colombia... Un Crimen sin castigo. ASFADES, Bogot,
Mayo de 1999.

51
En este proyecto se defina el delito de la siguiente manera: El que mediante violencia, uso o
simulacin de autoridad, u otra forma propicie, provoque, tolere o haga desaparecer a una persona
de su vecindad, domicilio, lugar de habitacin o de trabajo siempre y cuando el hecho no constituya
otro delito incurrir en prisin de dos a cinco aos.
Artculo 2: El servidor pblico miembro de la fuerza pblica que habiendo
detenido o retenido legalmente a una persona oculte su paradero o destino, o
deniegue informacin sobre su existencia o condicin jurdica, o lo sustraiga de
toda proteccin legal, incurrir en prisin de veinticinco (25) a treinta (30) aos
(...).

Artculo 8: Inciso 3: En ningn caso podr aducirse que las conductas previstas
en la presente ley han sido cometidas en relacin con el servicio, cuando se
atribuyan a miembros de la fuerza pblica en servicio activo.

Inciso 4: Tampoco podr alegarse como eximiente de responsabilidad la
obediencia debida. En todo caso, quien reciba una orden de incurrir en alguna de
las conductas previstas en la presente ley, tiene el derecho y deber de no
obedecerla. ( Cysft.)

Cesar Gaviria argument que la disposicin consagrada en el inciso 3 del artculo
8, era violatoria del artculo 221 de la Constitucin Poltica
52
, por cuanto los delitos
cometidos por miembros de la fuerza pblica en servicio activo y en relacin con el
mismo, deban ser conocidos por la jurisdiccin penal militar. La disposicin
implicara desligar del servicio el delito y que por tanto este fuera conocido por
jueces ordinarios, lo que para el Presidente era violatorio de la norma superior.

52
Diario oficial, No. 41.424, Ao CXXX, Bogot, 6 de J ulo de 1994.
En relacin con el inciso 4 del mismo artculo, consider el Presidente que se
violaba el inciso 2 del artculo 91 de la carta fundamental, por cuanto, la orden
superior exime en todo caso de responsabilidad sin que haya lugar a distinguir si
la conducta que debe observarse en virtud de la orden viola o no algn precepto
constitucional o legal
53
.

En cuanto a la inconveniencia de la expresin legal, contenida en el artculo 2 del
proyecto, sostuvo el primer mandatario: El citado artculo 2 establece sancin
privativa de la libertad, (...) entre otras conductas, por aquella en la cual el
servidor pblico omite dar informacin sobre la existencia o condicin jurdica del
detenido legal o ilegalmente. Dicha sancin, (...) es igual sea que la detencin
tenga carcter legal o ilegal.

Por lo anterior se viola el principio de proporcionalidad que debe existir entre la
conducta sancionada y la pena (...).

Bajo el gobierno de Ernesto Samper, se present por el Ministro del Interior, el
Ministro de Relaciones Exteriores y el Ministro de J usticia, un quinto proyecto de
ley, con nmero de radicacin 129 de 1997. Las comisiones primera de la Cmara
de Representantes y Primera del Senado, formaron una subcomisin para unificar
los proyectos.

53
Ibdem.
Sin embargo, el Ministerio de Defensa, ya al final de la legislatura, present
objeciones al proyecto que de nuevo fue archivado.

En la legislatura de 1998 se present un nuevo proyecto de ley, con nmero de
radicacin 20 de 1998, que tambin fue objetado por el entonces Presidente de la
Repblica, Andrs Pastrana. Luego de tramitadas las objeciones, se aprob la ley
589 y posteriormente se present por el Fiscal General de la nacin un nuevo
proyecto de ley por medio del cual se reforma el Cdigo Penal, en el que se
consagraba el delito de desaparicin forzada en trminos similares a los de la ley
589 de 2000, disposiciones que fueron incluidas en el nuevo Cdigo Penal (ley
599 de 2000).

Dicho proyecto fue objetado por inconveniencia y se solicit por parte del
Presidente la eliminacin de las expresiones particular y perteneciendo a un
grupo armado al margen de la ley. El primer mandatario argumentaba que el tipo
penal, tal y como estaba establecido solo tena como sujeto activo al particular que
pertenezca a un grupo armado al margen de la ley, excluyendo a otros posibles
infractores.

Una comisin accidental conformada en el Senado consider que no era
inconveniente establecer que el delito poda ser cometido por particulares que no
tuvieran relacin alguna con el Estado, teniendo en cuenta el especial compromiso
que Colombia tena en materia de derechos humanos. Se expidi as, la ley 599
de 2000, actual Cdigo Penal, que en su artculo 165 tipifica el delito de
desaparicin forzada de personas, dentro del Libro segundo, Capitulo I del Ttulo
III, relativo a los delitos contra la libertad individual y otras garantas.

CAPTULO VII

7. LA DESAPARICIN FORZADA COMO UN DELITO COMETIDO POR
PARTICULARES

La desaparicin forzada naci como un crimen de Estado, una prctica de los
gobiernos para sacar del camino a los opositores de su rgimen. Se reitera que
para gran parte de la doctrina nacional y fornea, esta conducta sigue siendo
exclusivamente imputable al Estado, es decir que el sujeto activo est calificado,
sin que sea de recibo afirmar que los particulares puedan ejecutarla.

La anterior es la posicin de J ess Orlando Gmez Lpez, para quien el autor
debe ser un servidor pblico, quien prevalido de su cargo ejecuta materialmente
la accin, o induce, instiga o determina a otro a cometer el hecho o le presta una
ayuda o auxilio doloso (...)

Esta tesis tambin es sostenida por Mario Madrid Malo-Garizabal, para quien es
antitcnico hablar de desparecidos para indicar la situacin de las personas
secuestradas por las guerrillas. En el secuestro cometido por gente alzada en
armas, como en la desaparicin, se desconoce el sitio donde la vctima ha ido a
parar. Pero mientras el secuestrado por guerrilleros pierde su libertad como
consecuencia de un acto cuya autora corresponde a malhechores que al delinquir
no ejercen autoridad pblica alguna, el desaparecido es vctima de un abuso
criminal de poder
54

Aceptando la posicin anterior, tendra que concluirse que los actos ejecutados
por grupos particulares que contengan los elementos de la conducta tpica de la
desaparicin forzada, no podran calificarse como tales y tendra que acudirse a
un tipo penal diferente, que sera el del secuestro
55
.

La conclusin anterior no sera de recibo, aunque el secuestro y la desaparicin
estn separados por una tenue lnea que no siempre es fcil de determinar, ya
que en ambos tipos penales se priva al sujeto pasivo de la libertad
56
y se ponen
en peligro derechos como la vida y la salud.

Para las autoras, la diferencia entre uno y otro delito puede encontrarse en el
aspecto subjetivo de la conducta; en el secuestro, se busca obtener un fin
econmico, publicitario, un beneficio o utilidad o en fin, se acta por cualquier

54
No compartimos esta posicin, ya que en Colombia, los grupos guerrilleros y paramilitares
ejercen un poder de tal magnitud que parece ser superior al del Estado en algunos lugares del
territorio nacional; estos grupos efectivamente dominan ciertas regiones e imponen a los habitantes
de las mismas reglas de obligatorio cumplimiento, abusando muchas veces de ese poder que no
puede ser subestimado por el Estado colombiano.

55
De adoptarse esta concepcin restringida del tipo penal analizado, la calificacin jurdica
dada a los hechos que fcticamente constituiran desaparicin forzada, sera otra, que no
correspondera a la verdad real.

56
Para J ess Orlando Gmez Lpez, desde el punto de vista del tipo objetivo, no existe ninguna
diferencia entre la desaparicin forzada y el secuestro, ya que en ambos casos se priva a la
persona de la libertad y se le mantiene oculta.
otro motivo
57
. El querer del sujeto activo en la desaparicin forzada es diferente,
se acta para ocultar a la persona y que de esta manera, no se tenga noticia
alguna de su paradero.

Para sintetizar lo expresado anteriormente se transcriben y analizan brevemente
los artculos relativos al secuestro que consagra la ley 599:

Artculo 168: El que con propsitos distintos a los previstos en el artculo
siguiente arrebate, sustraiga, retenga u oculte a una persona (...).

En el caso del secuestro simple, se exige que la intencin del agente, sea otra
cualquiera diferente a la de obtener un provecho o utilidad; se configura entonces
por la sola privacin ilegal de la libertad.

Artculo 169: El que arrebate, sustraiga, retenga u oculte a una persona con el
propsito de exigir por su libertad un provecho o cualquier utilidad (...).

La intencin del agente en este caso es la de obtener un beneficio que las ms de
las veces es econmico o en general cualquier utilidad, que podra ser entonces
extra econmica.

57
Autores como Marco Gerardo Monrroy Cabra y Hermes Navarro consideran que la prctica de
desaparicin forzada puede ser llevada a cabo por particulares, entindase, paramilitares, guerrilla,
etc.
La desaparicin forzada, a diferencia del secuestro en sus dos modalidades, tiene
un intencin diferente; el fin ltimo de esta conducta, es el ocultamiento de una
persona que se ha convertido en un obstculo; la privacin de la libertad es
necesaria, pero no es esta situacin la que se persigue, ya que lo que se quiere
realmente es esconder a la vctima y la detencin seria tan solo un medio para
obtener dicho fin.

Igualmente, el delito estudiado es utilizado como mtodo de represin, por
considerar a ciertas personas enemigas de determinada ideologa o grupo; se
quiere reprimir, castigar a los opositores, impidiendo el ejercicio de sus derechos.

En nuestro pas, los grupos particulares ostentan un gran poder en diferentes
zonas geogrficas; las normas e ideologas que imperan en estas reas son las de
dichos grupos, cuya presencia est por encima de la del Estado.

Es por eso que no siempre que se prive de la libertad a una persona se puede
hablar de secuestro; muchas veces se desaparece a lideres polticos o
comunitarios que se oponen al poder de estos grupos armados al margen de la
ley, lo que hace que en Colombia exista una modalidad de desaparicin forzada
perpetrada por particulares, aunque las ms de las veces, esta sea una conducta
imputable a los agentes del Estado.

Esta posicin amplia del delito, mediante la cual se vuelve indeterminado el sujeto
activo de la conducta, fue reconocida en el proyecto de ley de desaparicin
forzada, con nmero de radicacin 129 de 1997
58
; la justificacin dada en esta
propuesta es la siguiente:

Captulo 1. De la desaparicin forzada: En este momento es necesario hacer
una aclaracin de la mayor trascendencia. Consiste la misma en que en los
tratados universales existentes, se ha considerado que este delito solo puede ser
cometido por agentes del Estado o por particulares que acten con su
autorizacin, as se puede leer, por ejemplo, el artculo 2 de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin forzada de Personas. Sin embargo,(...) se ha
podido constatar que grupos armados diferentes de las Fuerzas Armadas estn
reteniendo y ocultando personas, con la nica finalidad de desaparecerlas. Es
decir, que no pretenden conseguir alguna contraprestacin a cambio de su
liberacin, sino por el contrario que no se tenga noticia sobre su situacin ni su
paradero; es decir, objetivamente una desaparicin forzada por personas
diferentes a agentes estatales (...). (Cft)

Consideramos acertada la posicin del legislador, al incluir dentro del tipo penal a
aquellas conductas que cumplan objetivamente con los presupuestos del delito
estudiando, aunque sean realizadas por grupos particulares. Es una realidad

58
GACETA DEL CONGRESO. Senado de la Repblica. Informe de Ponencia para primer debate
al proyecto de ley, nmero 129 de 1997 Senado.
innegable que la desaparicin forzada de seres humanos, en pases como el
nuestro ha dejado de ser una prctica represiva exclusiva del Estado, para ser
ejecutada simultneamente por otros grupos.

La redaccin del artculo de la ley 589, que estableci como tpica la conducta de
desaparicin forzada, fue la siguiente:

Artculo 268 A. Desaparicin forzada: el particular que perteneciendo a un
grupo armado al margen de la ley someta a otra persona a privacin de su
libertad, cualquiera sea su forma, seguida de su ocultamiento y de la negativa a
reconocer dicha privacin o a dar informacin sobre su paradero, sustrayndola al
amparo de la ley, incurrir en prisin de veinticinco (25) a cuarenta (40) aos,
multa de quinientos (500) a dos mil (2000) salarios mnimos legales mensuales
vigentes y en interdiccin de derechos y funciones pblicas de cinco (5) a diez
(10) aos.

En la misma pena incurrir el servidor pblico o el particular que acte bajo la
determinacin o la aquiescencia de aquel y realice la conducta descrita en el
inciso anterior.

El nuevo Cdigo Penal, que contempl en el artculo 165 la conducta de
desaparicin forzada, recogi las disposiciones de la ley 589, pues la estructura
del tipo penal es prcticamente la misma.

Las autoras consideran conveniente la precisin que hace el artculo mencionado
en punto del sujeto activo de la conducta, ya que el legislador tuvo en cuenta el
especial contexto colombiano y acogi lo que hemos llamado una posicin
amplia del delito. Esta nueva tesis traer en el futuro importantes consecuencias
jurdicas, que sern analizadas posteriormente.

La redaccin actual guarda consonancia con el artculo 12 de nuestra carta
poltica, que establece una prohibicin de carcter universal dirigida a todas las
personas independientemente de si son servidores pblicos o particulares, lo que
implica una proteccin an mayor que la que consagran varios tratados de
derecho internacional y por tanto, en nuestro criterio debe preferirse
59
.

7.1 CRTICAS A LA DEFINICIN ELABORADA POR EL LEGISLADOR

Reiteramos nuestra posicin de considerar acertado el enfoque del legislador, en
cuanto a ampliar el espectro del delito estudiado; sin embargo, discrepamos en la
redaccin del tipo penal, pues da a entender que este delito se perfecciona en la
mayora de los casos por grupos particulares, lo que no es cierto; la desaparicin
forzada sigue siendo por regla general un delito de Estado, cometido por agentes
suyos y excepcionalmente, por particulares, tal como lo muestran las cifras
reseadas en captulos anteriores.

59
Este criterio fue sealado por la Corte Constitucional, al analizar la consagracin legal de los
delitos de desaparicin forzada y tortura, en las sentencia C-317 de 2002 y C-587 de 1992.

Creemos que si bien es acertado incluir dentro del sujeto activo a particulares que
no estn vinculados con las fuerzas del Estado, no es correcto hacer una
enunciacin tal que parezca que el delito, las ms de las veces es cometido por
otros sujetos, siendo que esa es la excepcin, y no la regla general. Para las
autoras la definicin dada debi ser ms acorde con las concepciones formuladas
en el derecho internacional, especficamente, en La Convencin Interamericana
sobre Desaparicin Forzada de Personas.

Otra critica que se observa es el hecho de que se establezca como sujeto activo al
particular que pertenezca a un grupo armado al margen de la ley, sin atender a su
condicin de que sea o no una organizacin poltica pues la desaparicin forzada
de seres humanos es por esencia cometida por colectividades que tienen una
caracterstica especifica: poder poltico, dominio en determinado lugar geogrfico y
momento histrico. As lo consagra el Estatuto de Roma al referirse a los grupos
polticos como sujetos activos del delito estudiado.

A nuestro juicio se extraa en el Cdigo Penal colombiano esta especial condicin
del autor de la conducta. A pesar de esta imprecisin la Corte Constitucional al
analizar la constitucionalidad del artculo 165 del Cdigo Penal, consider
acertada la inclusin de cualquier tipo de grupo, y fue an ms all, al declarar
inexequible la expresin perteneciendo a un grupo armado al margen de la ley
que inicialmente contena la disposicin aludida, pues a juicio del tribunal
constitucional, ese aparte estaba excluyendo:

A particulares que actan aisladamente y sin pertenecer a ningn grupo;
A particulares que pertenezcan a grupos no armados y;
A particulares que pertenezcan a grupos armados que no se encuentren al
margen de la ley.

Respetuosamente, las autoras consideran poco afortunado el anlisis de la
suprema guardiana de nuestra Constitucin Poltica, pues prcticamente se
desnaturaliza el tipo penal, que en todo caso, ha sido siempre perpetrado por
miembros de grupos que ostentan dominio poltico como parte de una poltica
represiva, que est preconcebida. La interpretacin hecha por la Corte
Constitucional trae importantes consecuencias:

Los hechos aislados cometidos por cualquier persona, que obre de manera
independiente sern considerados como desapariciones, olvidando el elemento de
dominio poltico grupal;
Por otro lado, se olvida la caracterstica de sistematisidad, pues las
desapariciones deben hacer parte de una poltica o plan preconcebido, sin que
puedan incluirse dentro de esa categora los hechos aislados.

Concluyendo, se olvid que el delito es en principio imputable al Estado y no a los
particulares y adicionalmente el sujeto activo est totalmente indeterminado,
pasando por alto que este debe pertenecer a un grupo poltico que ostente poder,
y que ejecute la conducta como parte de un plan o poltica organizada, para
podernos situar en el campo del delito de desaparicin forzada como crimen de
lesa humanidad.

CAPTULO VIII

8. CONSECUENCIAS JURDICAS QUE TRAER LA CONSAGRACIN LEGAL
DE LA DESAPARICIN FORZADA COMO DELITO IMPUTABLE A
PARTICULARES

Consideramos que la disposicin elaborada por el legislador traer para Colombia
importantes consecuencias jurdicas, que son las siguientes:

8.1 La conducta tpica ejecutada por particulares no podra constituir un
crimen de lesa humanidad:

Los crmenes de lesa humanidad, son delitos que por su gravedad afectan a la
especie humana y han sido establecidos en diferentes instrumentos de carcter
internacional.
60

En el caso del delito analizado, se reitera que es considerado internacionalmente
como un crimen de lesa humanidad siempre y cuando su ejecucin sea
sistemtica.
61
Sin embargo, los grupos particulares que ejecuten la conducta
descrita en el artculo 165 del Cdigo Penal Colombiano, no son sujetos de

60
Entre los documentos internacionales que califican a cierto tipo de crmenes, como de Lesa
Humanidad, encontramos el Estatuto del Tribunal Militar de Nuremberg, la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada y el Estatuto De Roma, entre otros.

61
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada, Prembulo.
derecho internacional
62
y por eso creemos que a ellos no se podra imputar este
tipo responsabilidad.

Para endilgar responsabilidad internacional a los grupos guerrilleros o
paramilitares, sera necesario que adquirieran al menos la calidad de sujetos
atpicos de derecho internacional pblico, como beligerantes.

Luis Fernando lvarez, en su obra Derecho Internacional Pblico expresa que
para adquirir el status de beligerancia es necesario: Dominar una parte
importante del territorio, ejerciendo sobre l un dominio efectivo (...) y el
reconocimiento como beligerante por terceros Estados o por el mismo Estado en
cuyo territorio se ejercen acciones de beligerancia . (cft.)

Al no tener esta condicin los grupos guerrilleros o paramilitares, no podra
imputrseles la conducta de desaparicin forzada
63
, tal como esta concebida en
el mbito internacional, es decir, como crimen de lesa humanidad.

62
Para autores como Luis Fernando lvarez Londoo, los Estados son los Sujetos tpicos del
Derecho Internacional Pblico, no los individuos. Existen sin embargo sujetos atpicos de Derecho
Internacional Pblico, que son: Los Estados con subjetividad jurdica internacional parcial, los
Estados con capacidad de obrar limitada, la Santa Sede, la Ciudad del Vaticano, La Soberana
Orden de Malta, los beligerantes, los movimientos de liberacin nacional y los organismos
internacionales.

63
Esta posicin es sostenida por Mario Madrid Malo-Garizabal, para quien son los gobiernos las
entidades que estn obligadas por la ley internacional a respetar la vida de las personas, su
integridad fsica, su autonoma individual y su seguridad. Los desmanes de terroristas, guerrilleros
y opositores violentos constituyen infracciones del Cdigo Penal del respectivo pas. Deben por lo
tanto, ser reprimidos por las autoridades nacionales cindose a los preceptos del derecho interno.
En cambio, los atropellos a los derechos humanos por parte de un gobierno, adems de violar el
Al no ser los perpetradores de la conducta, sujetos de derecho internacional, no
podran ser conocidos los casos de desaparicin forzada por tribunales
supranacionales, como por ejemplo, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos o la Corte Internacional de J usticia. Bien sabido es que dichos
organismos someten a su jurisdiccin a los Estados por regla general y no a los
individuos, salvo el caso de la Corte Penal Internacional.

Aparece entonces, la posibilidad de juzgamiento bajo la competencia de un
organismo supranacional que tenga la facultad de juzgar delitos internacionales
cometidos por individuos y no por Estados o por sujetos atpicos del derecho
internacional pblico.

La opcin planteada anteriormente, ya no es una posibilidad remota, con la
creacin de la Corte Penal Internacional. El Estatuto de Roma establece como uno
de los delitos dentro de su competencia el de desaparicin forzada, como un
crimen de lesa humanidad que puede ser cometido por el Estado o por grupos
polticos.

La desaparicin forzada podr ser juzgada entonces como crimen de lesa
humanidad y en un tribunal internacional, pero la responsabilidad ser imputable a
un sujeto, es decir, de manera individual y no a un grupo o al Estado. Sin

orden jurdico nacional, desconocen los solemnes compromisos adquiridos por un sujeto de
derecho internacional ante la comunidad de los pueblos (...).
embargo, el Estatuto de Roma contempla que la conducta debe ser perpetrada
por un individuo que pertenezca a un grupo poltico.

La condicin anterior, sumada a la de sistematisidad, traer como resultado que
pueda someterse a la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional a miembros del
Estado, as como a particulares, siempre que pertenezcan a grupos polticos y que
la conducta sea sistemtica. Por sustraccin de materia, quedaran excluidos los
hechos perpetrados por individuos, de manera aislada y que no sean sistemticos,
aunque en nuestro ordenamiento interno esos actos reciban el calificativo de
desapariciones forzadas, teniendo en cuenta la interpretacin hecha por nuestra
Corte Constitucional.

8.2 Podra imputarse responsabilidad internacional al Estado colombiano, a
pesar de que la conducta sea cometida por particulares

La circunstancia de que el delito sea cometido por grupos particulares, no implica
que no pueda endilgarse responsabilidad al Estado Colombiano. Los diferentes
tratados internacionales que Colombia ha ratificado, como el Pacto de Derechos
Civiles y Polticos y el Pacto de San J os, consagran la obligacin de los Estados
de garantizar los derechos formulados en cada uno de estos documentos
internacionales:

8.3 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

Artculo 2

1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a
respetar y a garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio y
estn sujetos a su jurisdiccin los derechos reconocidos en el presente Pacto, sin
distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra
ndole origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social. (Sft.)

2. Cada Estado Parte se compromete a adoptar, con arreglo a sus
procedimientos constitucionales y a las disposiciones del presente Pacto, las
medidas oportunas para dictar las disposiciones legislativas o de otro carcter que
fueren necesarias para hacer efectivos los derechos reconocidos en el presente
Pacto y que no estuviesen ya garantizados por disposiciones legislativas o de otro
carcter.

3. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a
garantizar que:
a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el presente Pacto
hayan sido violados podr interponer un recurso efectivo, aun cuando tal violacin
hubiera sido cometida por personas que actuaban en ejercicio de sus funciones
oficiales (...).
Artculo 6
El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar
protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente (...).
Artculo 9
Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales. Nadie
podr ser sometido a detencin o prisin arbitrarias. Nadie podr ser privado de su
libertad, salvo por las causas fijadas por ley y con arreglo al procedimiento
establecido en sta. (Sft.)

8.4 Convencin Americana de Derechos Humanos:

Enumeracin de deberes:
Artculo 1. Obligacin de Respetar los Derechos:
Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos
y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda
persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole,
origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social . (Sft.)
Artculo 2. Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno:
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no
estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los
Estados partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas
o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y
libertades.

Es entonces deber de cada Estado garantizar que las personas puedan ejercer
dentro de su territorio unos derechos y que estos les sean protegidos; en este
caso, especialmente, derechos como la libertad personal, la dignidad humana, la
seguridad e integridad personal, etc. Ser obligacin del Estado prevenir,
investigar y enjuiciar violaciones a estos derechos.

En cuanto a la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada, en su
artculo 1 se establece que los Estados no deben practicar, permitir ni tolerar el
delito estudiado; esta consideracin tiende a objetivar la participacin del Estado
en la conducta, en cuanto a que no sera necesario que directamente la ejecute,
sino que dentro de su jurisdiccin la permita.

En conclusin, el Estado colombiano tiene la obligacin de proteger y garantizar el
ejercicio de los derechos humanos y para lograr la efectividad de los mismos,
deber tomar medidas de carcter interno; ahora, si incumple con dicha
obligacin, podr imputarse al Estado responsabilidad internacional a pesar de
que el delito sea ejecutado por particulares.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido la posibilidad de
endilgar responsabilidad a un Estado en la medida en que las acciones de grupos
particulares no sean prevenidas, investigadas y sancionadas, ya que ello implica
un grave incumplimiento de las obligaciones adquiridas internacionalmente: Es,
pues, claro que, en principio, es imputable al Estado toda violacin a los derechos
reconocidos por la Convencin cumplida por un acto del poder pblico o de
personas que actan prevalidas de los poderes que ostentan por su carcter
oficial. No obstante, no se agotan all las situaciones en las cuales un Estado est
obligado a prevenir, investigar y sancionar las violaciones a los derechos
humanos, ni los supuestos en que su responsabilidad puede verse comprometida
por efecto de una lesin a esos derechos.
En efecto, un hecho ilcito violatorio de los derechos humanos que inicialmente no
resulte imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por ser obra de un
particular o por no haberse identificado al autor de la trasgresin, puede acarrear
la responsabilidad internacional del Estado, no por ese hecho en s mismo, sino
por falta de la debida diligencia para prevenir la violacin (...)
64
(Sft.).
En conclusin, el Estado colombiano podr ser declarado responsable por la
desaparicin forzada ejecutada por particulares en la medida en que no garantice
ni proteja los derechos humanos vulnerados por esta conducta (libertad personal,
dignidad humana, etc) y tolere que tales actos se ejecuten dentro de su territorio
65
.

64
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez Vrs. Honduras, prrafo
172.
65
Esta tesis ha sido reiterada recientemente por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en
el Caso 19 Comerciantes contra Colombia de 5 de julio de 2004. En dicha providencia, el Estado
colombiano fue condenado, por la desaparicin forzada de 19 personas, a manos de un grupo
paramilitar, con la tolerancia y apoyo del Estado Colombiano.

SEGUNDA PARTE

ANLISIS DEL DELITO DE DESAPARICIN FORZADA EN OTROS PASES Y
COMPARACIN CON EL DERECHO COLOMBIANO

CAPITULO I

1. CONTEXTO GENERAL DE AMRICA LATINA, FRENTE AL DELITO DE
DESAPARICIN FORZADA

El delito analizado, se ha cometido a lo largo del mundo, pero especialmente, en
Amrica latina, como un rasgo caracterstico de la situacin vivida por la mayora
de los pases de este lado del planeta entre 1960 y 1990. Por ello, esta fase de
nuestro estudio se concentrar en el anlisis de la situacin de algunos de los
pases del cono sur, en los que desafortunadamente este delito cobr fuerza,
como una herramienta de los gobiernos electos y en especial, de las dictaduras
militares.

El periodo mencionado anteriormente, se caracteriz por la represin poltica, que
pudo articularse con la participacin de los estamentos militares; existieron varios
regmenes de esta naturaleza, entre los que se pueden destacar lo sucedido en
Paraguay, Brasil, Uruguay, Chile, Argentina, Mxico, Per, Guatemala, Honduras
y El Salvador.

La participacin de las instituciones militares en la direccin de los gobiernos
puede leerse como una reaccin de ciertos sectores dominantes, para detener a
los movimientos sociales y polticos populares, que cuestionaban la gestin de los
gobiernos imperantes y exigan reformas sociales y cambios estructurales
66
.

Aparece en Latino Amrica la doctrina de Seguridad Nacional, que implicaba la
obligacin de las fuerzas militares de participar en la vida poltica del pas, cuando
este se encontrara en peligro; su actividad se concretara en combatir a la
subversin, que en el contexto americano estaba representada por movimientos
polticos de izquierda.

Esta doctrina fue implantada en Latinoamrica, como consecuencia de la poltica
que mantena Estados Unidos, con el advenimiento la guerra fra. En ese
momento de la historia, este pas necesitaba reafirmar su dominio geopoltico y
por eso, quiso luchar contra la amenaza rusa en el sur del continente americano,

66
DURAN PREZ, Teresa. Muerte y desaparicin forzada en la Araucana: una aproximacin
tnica. Efectos psicosociales e interpretacin sociocultural de la represin poltica vivida por los
familiares de detenidos-desaparecidos y ejecutados mapunches y no-mapunches.
www.derechos.org/koaga/x/mapuches.
apoyando las dictaduras militares, que se sustentaron en la doctrina en mencin e
identificaron al socialismo y a sus seguidores, como sus enemigos
67
.

En desarrollo de esta concepcin, las fuerzas armadas se consideraron a ellas
mismas como las garantes y salvadoras de cada uno de sus pases, frente al
peligro externo y la inestabilidad generada en el mundo por el socialismo. Es
interesante observar como los pases latinos dejan de lado sus concepciones, en
apariencia democrticas y neutrales para asumir una posicin poltica especfica.

La doctrina de Seguridad Nacional, trajo como consecuencia el Terrorismo de
Estado, concepto elaborado por la doctrina, que implic que los gobiernos, que
por principio estn llamados a defender las garantas fundamentales de las
personas se convirtieran en estructuras represivas, siendo la desaparicin forzada
la expresin ms concreta y repetida de la definicin mencionada
68
.

El terrorismo de Estado involucr la implementacin de prcticas crueles que
pudieran asegurar la dominacin de los gobiernos, pero al mismo tiempo, estos
negaban su autora ya que con actos como las desapariciones de personas,
torturas, ejecuciones extrajudiciales, etc., se violan normas de derecho interno e
internacionales, que los Estados estn obligados a preservar y hacer cumplir.

67
Ibdem.

68
Para Noam Chomsky, la definicin de terrorismo es la siguiente: Es la amenaza o el uso de la
violencia, por lo general con fines polticos, en contra de civiles no combatientes. Una ampliacin
de esta definicin puede consultarse en CHOMSKY, N., SCHULTZ, W., BONASSO, M. Terrorismo
de Estado, ediciones Txalaparta, Navarra, Espaa, 1990.
Lo sucedido en los pases en los que con mayor acento se practic esta doctrina y
que, por tanto, son conocidos mundialmente como los mayores perpetradores de
la conducta analizada, se estudiarn a continuacin. Es importante recalcar,
desde este momento que el contexto colombiano es bastante diferente, lo que
hace que la prctica sistemtica de desaparicin forzada de personas, no tenga
las mismas connotaciones que en los pases que se analizarn.
CAPITULO II

2. CHILE

2.1 Contexto Histrico

El 11 de Septiembre de 1973, se produjo en Chile un golpe de Estado al gobierno
constitucional de Salvador Allende. Se instaur inmediatamente una dictadura
militar, comandada por Augusto Pinochet que cre un clima de terror, bajo la
consigna de que quien nada hace, nada teme, cuyo objetivo principal era detener
e inmovilizar a los sectores populares, que en su mayora compartan los ideales y
objetivos del gobierno constitucional depuesto
69
.

Durante la primera fase de la dictadura, una gran cantidad de personas fue
detenida y posteriormente desaparecida; el argumento utilizado por el gobierno
para justificar esta poltica, fue la participacin de tales personas en el llamado
plan Z, consistente, segn la inteligencia militar, en el extermino de empresarios,
militares y lideres polticos de derecha junto con sus familias
70
.

69
DURAN PREZ, Teresa. Muerte y desaparicin forzada en la Araucana: una aproximacin
tnica. Efectos psicosociales e interpretacin sociocultural de la represin poltica vivida por los
familiares de detenidos-desaparecidos y ejecutados mapunches y no-mapunches.
www.derechos.org/ koaga/x/mapuches.

70
Ibdem.
Acadmicamente
71
, se han distinguido tres etapas en el proceso de represin
chilena:

Septiembre a diciembre de 1973: En este periodo, se consolida el poder del
rgimen militar. Su objetivo principal es obtener el control total del pas, con
mucha rapidez. Se le entrega amplio poder a los superiores militares de cada zona
del pas y en adelante, ellos se convertirn en jueces militares con facultades para
ratificar sentencias de muerte dictadas por tribunales marciales.

Enero de 1974 a agosto de 1977: La principal oficina militar de
contrainsurgencia, llamada hasta ese momento CIN, (Comisin de Inteligencia
Nacional) se convierte en la DINA, (Direccin de Inteligencia Nacional) en 1974.

En este periodo, la represin se vuelve ms selectiva, ya que se dirige a enemigos
polticos, considerados como potencialmente peligrosos. Es en esta fase de la
historia, donde se implementa de mayor manera, la poltica de desaparicin
forzada.

Septiembre de 1977 a marzo de 1990: Empiezan a sentirse las reacciones
populares contra el rgimen; surgen pequeos grupos de resistencia armada y la
poltica de desaparicin forzada sigue emplendose, aunque en menor medida.

71
Ibdem.
Luego, las demostraciones en contra del rgimen cobran mayor fuerza, se hacen
pblicas y notorias.

2.1.1 Objetivos de la desaparicin forzada en Chile.

Las finalidades buscadas con la prctica sistemtica de este delito, no se apartan
de las analizadas en la primera parte de nuestro trabajo. En Chile, como en
Colombia y en otros pases en los que se comete esta conducta, los propsitos
son similares:

a. Eliminar a personas que por razones polticas, resultan incmodas para el
rgimen dominante.
b. Borrar cualquier evidencia de la poltica de terror implementada.
c. Provocar confusin entre los familiares, impidiendo que puedan encontrar a
las personas desaparecidas. Ello se relaciona con la denegacin de
recursos procesales para establecer el paradero de las vctimas y la
sustraccin del amparo legal.

Generar un clima de miedo que frene las acciones de la comunidad interesada en
establecer el paradero de las vctimas.

2.1.2 Medidas tomadas por los gobiernos, tendientes a la investigacin y
enjuiciamiento.

Partiendo de la idea de que la poltica de desaparicin fue implementada por el
gobierno militar, es lgico que las medidas tomadas por este, tendientes al
esclarecimiento de los hechos hayan sido mnimas.

En marzo de 1974, se presentaron los primeros recursos procesales de amparo, a
favor de un gran nmero de personas desaparecidas, pero muy pocas recobraron
la libertad; el gobierno reconoca la existencia de las desapariciones, pero las
atribua a enfrentamientos que persistan.

El Estado intentaba justificarse alegando que el Ejrcito estaba en la obligacin de
reaccionar, ante los ataques de los insurgentes. Adems, afirmaba que los
desaparecidos en ambos frentes eran muchos, ya que tambin se desconoca el
paradero de algunos soldados.
72

El poder judicial tom una posicin de apoyo al gobierno militar, por lo que su
actuacin, frente a las graves violaciones de derechos humanos, fue
prcticamente nula.
73

Durante el periodo de la dictadura, se presentaron centenares de recursos de
amparo y de denuncias para conocer el paradero de las personas detenidas.

72
Informe enviado por la J unta Militar chilena a la Organizacin de Estados Americanos, (OEA) en
respuesta al informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, (CIDH) de diciembre
de 1974, sobre la situacin de los derechos humanos en Chile.
73
PADILLA BALLESTEROS, Elas. La memoria y el olvido. Detenidos desaparecidos en
Chile.www.nuncamas.org/investig/lamemoiv/memoiv60.htm
Estas conductas fueron debidamente probadas ante instancias judiciales y sin
embargo, los tribunales denegaron los recursos, con el argumento de que no
tenan competencia para pedir informacin a la DINA, acerca de los supuestos
desaparecidos
74
.

Toda esta poltica de impunidad, fue cimentada por la junta militar, que utilizando
el poder constituyente, legislativo y ejecutivo que ella misma se haba dado
mediante el decreto ley 128 de 1973, expidi el decreto 2191 del 19 de abril de
1978, por medio del cual, se conceda una amnista general para los autores de
hechos criminales, cometidos entre septiembre de 1973 y marzo de 1978.
Quedaron cubiertos por este decreto, delitos como lesiones corporales, torturas,
secuestros, homicidios, entre otras conductas tpicas
75
.

74
Ibdem.
75
El artculo 93, del cdigo penal chileno, contempla las formas de extincin de
responsabilidad penal:
Art. 93. La responsabilidad penal se extingue:1. Por la muerte del procesado, siempre en
cuanto a las penas personales, y respecto de las pecuniarias slo cuando a su fallecimiento
no hubiere recado sentencia ejecutoria.
2. Por el cumplimiento de la condena.
3. Por amnista, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4. Por indulto. La gracia de indulto slo remite o conmuta la pena; pero no quita al
favorecido el carcter de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo
delinquimiento y dems que determinan las leyes.
5. Por el perdn del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos respecto de los
cuales la ley slo concede accin privada.
6. Por la prescripcin de la accin penal.
7. Por la prescripcin de la pena.
El artculo primero del decreto en mencin, es del siguiente tenor: Concdase
amnista a todas las personas que, en calidad de autores, cmplices o
encubridores hayan incurrido en hechos delictuosos, durante la vigencia de la
situacin de Estado de Sitio, comprendida entre el 11 de Septiembre de 1973 y el
10 de Marzo de 1978, siempre que no se encuentren actualmente sometidas a
proceso o condenadas. (Cft)

Luego del plebiscito que rechaz la prolongacin del gobierno de Pinochet hasta
1998, se convoc a elecciones y durante el periodo presidencial del candidato
elegido, Patricio Aylwin, se crea por el gobierno la Comisin Nacional de Verdad y
Reconciliacin, cuyo objetivo era recoger las denuncias de los familiares de
desaparecidos para tratar de establecer su paradero y recomendar las medidas
legales y de reparacin que deberan implementarse para prevenir la comisin de
delitos de tal gravedad
76
.

A pesar de lo anterior, la rama judicial del Estado chileno, sostuvo la aplicacin
del decreto de amnista de 1978, por lo que se mantuvo la ineficacia en la
administracin de justicia y la denegacin de la misma, en nuestra opinin.

76
PADILLA BALLESTEROS, Elas. La memoria y el olvido. Detenidos desaparecidos en
Chile.www.nuncamas.org/investig/lamemoiv/memoiv60.htm
Adems, muchos de los casos que continuaron abiertos se trasladaron a la
jurisdiccin militar, lo que implic un riesgo de parcializacin a favor de los
investigados.
77

Actualmente, los representantes de los familiares de las vctimas de
desaparecidos, hacen esfuerzos para que los procesos puedan continuar. Su
argumentacin se ha dirigido hacia la inaplicacin del beneficio del que gozan los
militares por virtud del decreto de amnista de 1978 .

El juez chileno J uan Guzmn Tapia
78
, a quien le ha sido designada la instruccin
de muchos de los procesos que se adelantan, ha eludido el decreto de amnista,
otorgndole la calificacin jurdica de secuestro agravado a las conductas
cometidas por los militares, en los respectivos autos de procesamiento.

La anterior denominacin se sustenta en la detencin y posterior asesinato de
muchas personas, sin que se les hayan entregado los restos a sus familiares.

Ello hace suponer, que en algunos casos, las detenciones se prolongaron aun
despus de expirada la vigencia del decreto de amnista; el delito de secuestro, es

77
La ONG Human Rights Watch, aseguro en su informe de 1994, con respecto a la situacin
judicial en Chile: Continan frustrados los esfuerzos de los jueces chilenos en el esclarecimiento
de cientos de casos de desapariciones y asesinatos perpetrados por las fuerzas del gobierno luego
del golpe militar del ao 1973 ... diversas investigaciones judiciales fueron cerradas bajo la ley de
amnista cuando las pistas conducan oficiales militare4s, aun en servicio activo.
78
J uan Guzmn, fue el juez que solicit el desafuero constitucional del que gozaba el entonces
senador Augusto Pinochet, para que pudiera ser juzgado.
de ejecucin permanente y por tanto, sigui consumndose an despus de
1978, producindose ejecuciones con posterioridad a esta fecha.

Existe otro argumento jurdico, que podra utilizarse para evadir la aplicacin de la
amnista, consistente en que por medio del decreto ley 3 de 1973, la junta militar
de gobierno declar que a partir del 18 de septiembre de ese ao, el pas se
encontraba en estado de sito y posteriormente, mediante el decreto 5 del 12 de
septiembre de 1973, se prescribi que el estado de sitio deba entenderse como
estado de guerra; ello significara que el artculo 3 comn de los Convenios II
Ginebra, relativo a los principios mnimos de humanidad que deben mantenerse
durante un conflicto armado tendra plena aplicacin
79
.

Esta disposicin prescribe: Las personas que no participen directamente en las
hostilidades, incluso los miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las
armas y las personas que hayan quedado fuera de combate por enfermedad,
herida, detencin o cualquiera otra causa, sern, en toda circunstancia, tratadas
con humanidad, sin distincin alguna de carcter desfavorable basada en la raza,
el color, la religin o las creencias, el sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier
otro criterio anlogo. A tal efecto estn y quedan prohibidos, en cualquier tiempo y
lugar, respecto a las personas arriba mencionadas: a) los atentados a la vida y la
integridad corporal, especialmente el homicidio en todas sus formas, las

79
Aclaracin de voto del Magistrado J os Benquis. Corte Suprema de J usticia de Chile. Santiago,
8 de agosto de 2000.
mutilaciones, los tratos crueles, torturas y suplicios; b) la toma de rehenes; c) los
atentados a la dignidad personal, especialmente los tratos humillantes y
degradantes d) las condenas dictadas y las ejecuciones efectuadas sin previo
juicio, emitido por un tribunal regularmente constituido, provisto de garantas
judiciales reconocidas como indispensables por los pueblos civilizados. (Cft.)
La aplicacin del artculo mencionado implicara la improcedencia de la amnista,
porque la misma se opone al artculo 3 comn de los Convenios de Ginebra. Este
argumento ha sido reconocido por la Corte Suprema de J usticia chilena, en
sentencia del 9 de septiembre de 1998 y conlleva a la ineficacia de la amnista por
ser contraria a una norma que ha sido reconocida como ius cogens y por tanto
debe ser respetada por los Estados e implica que los representantes de los
gobiernos no puedan exonerarse a si mismos por actos contrarios a tales
mandamientos.

Las autoras consideran que el aparte del artculo mencionado que ha sido violado
por el Estado chileno, es aquel que prescribe que todas las personas deben ser
tratadas con humanidad, sin ningn tipo de distincin y por tanto, quedan
prohibidos los atentados a la dignidad personal, ya que la desaparicin forzada
constituye un vejamen grave a la calidad de ser humano inherente a cada
persona, y adicionalmente su ejecucin aumenta la posibilidad de cometer
cualquiera de las dems conductas prohibidas que se encuentran enunciadas en
la disposicin que se ha trado a colacin.
Por los esfuerzos que actualmente realiza el poder judicial en Chile puede
concluirse que, aunque haya sido considerado como un servidor del rgimen
militar y durante algn tiempo posterior a la restauracin del sistema democrtico,
haya mantenido la aplicacin de la amnista, en este momento ha cambiado su
posicin y hace esfuerzos para que sean procesados los responsables de los
delitos cometidos en tiempos de la dictadura militar.

No hay que perder de vista las demandas instauradas contra el ex dictador
Augusto Pinochet y el retiro del fuero constitucional del que gozaba, por virtud del
artculo 58 de la carta poltica vigente, en el caso de la caravana de la muerte.

La disposicin anteriormente mencionada, prescribe lo siguiente: (...) Ningn
diputado o senador, desde el da de su eleccin o designacin, o desde el de su
incorporacin, segn el caso puede ser procesado o privado de su libertad, salvo
el caso de delito flagrante si el Tribunal de Alzada de la jurisdiccin respectiva, en
pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar a formacin
de causa. De esta resolucin podr apelarse ante la Corte Suprema (...). (Cft.)

La providencia judicial, por la cual se retir el privilegio constitucional al entonces
senador Pinochet, fue dictada por el Tribunal de Apelaciones de Santiago, el 5 de
junio de 2000 y confirmada por la Corte Suprema de J usticia de Chile, al resolver
el recurso de alzada interpuesto por la parte demandada.
La sentencia de la Corte Suprema de J usticia, fue pronunciada el 8 de
agosto de 2000. El objeto de esta providencia, era el de determinar si exista o
no-lugar a formar causa penal a un parlamentario, analizando en primer trmino, si
se cumplan los requisitos fcticos para constituir una conducta punible y en
segundo, si existan indicios de responsabilidad.

La providencia dictada por la Corte Suprema simplemente configur un requisito
de procedibilidad para poder iniciar un posterior juicio. Sin embargo, para el tema
que nos interesa, desde ese momento, reconoci la Corte en algunas lneas del
fallo, la calificacin jurdica provisional otorgada por el juez J uan Guzmn en el
auto de juzgamiento dictado el 29 de enero de 2001, que fue la de secuestro
agravado.

Puede observarse la aceptacin de la calificacin jurdica de la conducta, por parte
de la Corte, en el prrafo 54 de la sentencia en mencin, que afirma textualmente:
(...) Tambin se ha argumentado reiteradamente que el delito cometido respecto
a las personas desaparecidas con ocasin de los hechos a que se refiere el
proceso no puede ser el de secuestro agravado, pues nadie cree que ellas estn
todava con vida, privadas de libertad, y, por el contrario, todo el mundo piensa
que fueron muertas. Aunque esto ltimo pudiera ser verdad, nada dice en contra
de la posibilidad de configurar el secuestro, pues lo que no se ha probado en
autos es que esas vctimas hayan sido ultimadas inmediatamente despus de
haberlas sustrado sin derecho de los lugares en que se encontraban detenidas y,
lo que es ms importante, que su deceso haya sido anterior a la fecha en que se
dict el Decreto Ley N 2191 sobre amnista, nico caso en el que los procesados
podran intentar invocar esta ltima. Por lo dems, vale la pena enfatizar que no
es esta la etapa procesal adecuada para pronunciarse en definitiva sobre la
calificacin jurdica de los hechos perseguidos en la causa. (Cft.)

La aceptacin de la denominacin dada a las conductas de detencin y posterior
desaparicin, hizo posible la etapa de juzgamiento.

La audiencia de juzgamiento fue llevada por la Corte de Apelaciones de Santiago,
el 9 de julio de 2001. En dicha providencia se determin la improcedencia del
adelantamiento del juicio, por el estado de salud de Augusto Pinochet, que no le
permita ejercer su derecho de defensa de forma plena.

La Corte Suprema de J usticia confirm posteriormente el fallo de primera
instancia, el 1 de julio de 2002, al considerar que la demencia de la que padece
el acusado le impeda defenderse en los estrados judiciales. Afirm la Corte que
Pinochet no puede ser sujeto idneo para sostener una relacin procesal penal,
pues se encuentra afectada su capacidad de ejercicio (...). (Cft.)

Posteriormente, se promovi otra denuncia penal contra Augusto Pinochet, esta
vez por los delitos cometidos durante la ejecucin de la Operacin Cndor. La
Corte Suprema de J usticia Chilena, decidi en forma definitiva, retirar la inmunidad
de la que gozaba el General retirado, lo que abre el camino para promover un
juicio en su contra, en el que se determine su responsabilidad penal.

Puede concluirse que los procesos adelantados en contra de Pinochet y otros
militares, constituyen un paso adelante y una reivindicacin del poder judicial y de
la independencia del mismo, perdida en la poca de la dictadura,
independientemente de que las sentencias hayan sido adversas o favorables para
los procesados. Constituye un gran logro haber levantado el fuero constitucional
para Pinochet e inaplicar el decreto de amnista en otros casos, sosteniendo la
calificacin jurdica de secuestros agravados, o la improcedencia de la disposicin
mencionada por ser contraria a la normatividad internacional.

2.1.3 Sujetos pasivos de la conducta
80
:

Se calcula que durante el periodo de Septiembre de 1973, a noviembre de 1989,
desaparecieron en Chile 1.193 personas
81
.

80
PADILLA BALLESTEROS, Elas. La memoria y el olvido. Detenidos desaparecidos en Chile.
www.nuncamas.org /investig/lamemoiv/memoiv60.htm

81
Las fuentes empleadas para encontrar la esta cifra son: el informe de la Comisin Nacional de
Verdad y Reconciliacin, (febrero de 1991) el listado oficial de la Vicara de la Solidaridad,
(noviembre de 1993) y el listado oficial de la Agrupacin de Familiares de Detenidos
Desaparecidos en Chile, (AFDD) (septiembre de 1995).

La cifra mencionada incluye a las vctimas desaparecidas en Chile (1.158 casos)
y a los chilenos detenidos y posteriormente desaparecidos en Argentina (35
casos). Esta recopilacin de informacin, esta agrupada por variables. Se
enunciarn a continuacin, las ms importantes:

2.1.3.1 Vctimas segn el sexo.

GENERO NMERO DE PERSONAS PORCENTAJE
Mujeres: 74 6,21%
Hombres: 1.119 93,79%

2.1.3.2 Vctimas segn la edad

EDAD NMERO DE PERSONAS PORCENTAJE
Menores de un ao 2 0,16%
De 11 a 15 aos 14 1,17%
De 16 a 20 aos 138 11,56%
De 21 a 25 aos 328 27,49%
De 26 a 30 aos 262 21,96%
De 31 a 35 aos 144 12,07%
De 36 a 40 aos 78 6,53%
De 41 a 45 aos 95 7,96%
De 46 a 50% 59 4,94%
De 51 a 55 37 3,10%
De 56 a 60 aos 15 1,25%
De 61 a 65 aos 8 0,67%
De 66 a 70 aos 7 0,58%
De 71 a 75 aos 2 0,16%
De 76 a 80 aos 1 0,8%
Sin datos 3 0,25%

2.1.3.3 Victimas segn la profesin .

PROFESIN NMERO DE PERSONAS PORCENTAJE
Profesionales 137 11,48%
Empleados 135 11,31%
Obreros y campesinos 411 34,45%
Trabajadores
independientes:
203 17,01%
Estudiantes: 227 19,02%
Fuerzas Armadas 12 1,00%
J ubilados y otras actividades 34 2,84%
Sin datos 34 2,84%

De los datos presentados anteriormente, se puede concluir que en Chile,
desparecieron en forma mayoritaria personas jvenes, ya que la proporcin ms
alta se presenta entre los 21 y los 30 aos.
Tambin puede afirmarse que desparecieron en una proporcin significativa,
personas que pertenecan a sectores sociales populares, lo cual era de esperarse,
pues como se haba mencionado en lneas anteriores, eran estos estamentos los
que apoyaban al gobierno de Allende y conformaban los partidos de izquierda,
enemigos del rgimen militar.

Al igual que en nuestro pas, en Chile desparecieron campesinos, obreros y en
general, lideres comunitarios
82
, lo que reafirma an ms, que el delito analizado se
constituye como prctica de eliminacin de grupos dbiles que se le oponen a un
rgimen imperante en cierto lugar geogrfico y momento de la historia.

2.1.4 Sujeto activo de la conducta:
En Chile, las desapariciones son cometidas por el Ejrcito, como implementacin
de una poltica de terror creada por el rgimen militar, que ostentaba todas las
facultades de gobierno.

En el primer periodo de la historia de esta prctica, (septiembre a diciembre de
1973) las desapariciones eran realizadas en diferentes regiones del pas, por
diversas unidades del Ejrcito.

82
Ver estadsticas del delito el Colombia, Pg. 23, prrafo 2.

Ya en los dos periodos siguientes, la DINA, fue responsable directa de alrededor
de 406 casos. Las fuerzas armadas tambin continuaron participando en la
comisin de esta conducta, pero en menor medida. Exista entonces un cuerpo
organizado, que posea centros secretos de detencin, vehculos, armamentos,
etc
83
.

En muy pocos casos, se observ la participacin de civiles en actos de
desaparicin; las personas que de alguna forma intervinieron en la
implementacin de esta conducta pertenecan a grupos de ultraderecha y
animados por odios polticos, cooperaban con las acciones militares. Tan solo se
registraron 31 casos de desaparicin en los que intervinieron civiles
84
.

Se encuentra en este punto una diferencia sustancial con la prctica del delito de
desaparicin forzada en Colombia; en nuestro pas, como se analiz en la primera
parte del trabajo, esta conducta no puede imputarse de manera exclusiva al
Estado, ya que tambin, es cometida por grupos armados que ejercen su
influencia en ciertos sectores del territorio nacional. Por el contrario, en Chile, esta
es una accin imputable de manera exclusiva al Estado, que adems, cre toda
una infraestructura con la que se pudiera llevar a cabo el sistemtico objetivo de
desaparecer a los detractores del rgimen.

83
PADILLA BALLESTEROS, Elas. La memoria y el olvido. Detenidos desaparecidos en Chile.
www.nuncamas.org /investig/lamemoiv/memoiv60.htm
84
Informe de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin. Santiago, 1991.

Segn las conclusiones de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, la
DINA, fue responsable principal, ms no nica de las desapariciones ocurridas
entre 1974 y 1977. Puede concluirse que en sus actuaciones exista un objetivo,
cual era el exterminio sistemtico en contra de ciertas categoras de habitantes
85
.

En Chile, el delito tuvo la caracterstica de sistematisidad, que como se ha
insistido a lo largo de esta monografa, es necesaria para que pueda considerarse
un crimen de lesa humanidad; tal conducta fue una poltica implementada por el
Estado y no un delito cometido al azar.

2.2 Normatividad Interna, relativa a la desaparicin forzada

2.2.1 Disposiciones constitucionales.

A pesar de la gravedad del delito analizado y de la manera como este se cometi
por aos en Chile, no existen an disposiciones de carcter interno, tendientes a
la prevencin de esta prctica. La constitucin chilena no contiene ningn artculo
que haga referencia a la prohibicin de la desaparicin de personas.

Sin embargo, el texto constitucional chileno prescribe en su artculo 19 La
Constitucin asegura a todas las personas: El derecho a la vida y a la integridad

85
Informe de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin. Santiago, 1991.
fsica y psquica de la persona... se prohbe la aplicacin de todo apremio
ilegtimo.
Lo anterior demuestra que aunque no exista constitucionalmente la prohibicin de
la conducta de desaparicin forzada, se establecen garantas fundamentales que
deben ser respetadas y que por sustraccin de materia implican la no comisin de
actos contrarios a las mismas.

La constitucin colombiana est un paso adelante que la chilena; contiene una
disposicin especfica que prohbe la desaparicin de personas, por ser esta
conducta violatoria de una gran cantidad de garantas fundamentales tales como
la dignidad humana, la libertad personal etc., lo que se reitera, es un acierto del
constituyente.

2.2.2 Disposiciones legales.

No existe en la legislacin chilena ningn tipo penal que haga referencia al delito
estudiado, a pesar de la presin que ejercen algunos sectores de la sociedad,
para que esta conducta sea tipificada.

Ello, implica un problema en cuanto a la calificacin jurdica penal que se le
pueda dar a las conductas imputables a los militares durante la dictadura, bajo el
principio de legalidad que implica que nadie puede ser juzgado sino conforme a
la ley preexistente al acto que se le imputa
86
.

Es esta situacin la que ha hecho (como ya se seal) que deba acudirse al tipo
descrito en el artculo 141 del Cdigo Penal chileno, relativo al secuestro, que
prescribe: El que sin derecho encerrare o detuviere a otro privndole de su
libertad, comete el delito de secuestro y ser castigado con la pena de presidio o
reclusin menor en su grado mximo.

En la misma pena incurrir el que proporcionare lugar para la ejecucin del delito
(...) si en cualesquiera de los casos anteriores, el encierro o la detencin se
prolongare por ms de quince das o si de ello resultare un dao grave en la
persona o intereses del secuestrado, la pena ser presidio mayor en su grado
medio a mximo (...).

Lo anterior significara que no podra calificarse como desaparicin forzada la
conducta realizada por los militares chilenos, sino que se acude a otro tipo penal
que esta consagrado en la ley, tal como el secuestro agravado.

Consideramos que es verdaderamente lamentable que no pueda acudirse a un
tipo penal que en realidad se ajuste a la conducta desplegada por los

86
GAITAN MAHECHA, Bernardo. Derecho Penal General. Pontificia Universidad J veriana,
Facultad de Ciencias J urdicas, Coleccin Profesores No 27, Bogot D.C. 1999.
perpetradores de las desapariciones, pero es igualmente cierto que no pueden
perderse de vista los ms elementales principios del derecho penal, entre ellos, el
de legalidad.

A pesar de los esfuerzos hechos por los jueces chilenos para que las
desapariciones sean sancionadas, as sea otorgando otra calificacin jurdica al
delito, contina en vigencia el decreto de amnista de 1978, que se sigue
constituyendo en un impedimento legal, ya que no podran iniciarse o proseguirse
las acciones penales pertinentes ante los tribunales. Para la doctrina chilena,
ser necesaria la derogacin de esta disposicin, ya que la misma es una frmula
de auto perdn poltico ilegtima
87
, con las dificultades que sobrevendran en torno
a s se aplica o no el principio de favorabilidad.

Sumado a las dificultades reseadas, existen en Chile disposiciones legales
relativas a la jurisdiccin penal militar que prescriben que las violaciones a los
derechos humanos cometidas por miembros del ejercito sern de su
competencia
88
.

Esta situacin es contraria a las disposiciones de derecho internacional, en
especial, a la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas, que prescribe en su artculo 16 que a quienes se les

87
www.chilesustentable.net Por un Chile sustentable...
88
www.uninradio.com. ve/ noticias
atribuya la comisin de este delito solo podrn ser juzgados por tribunales
comunes, excluyndose toda forma de justicia especial, sobre todo, la militar.

A pesar de los innumerables obstculos legales que existen, un acierto de la
legislacin Chilena es el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal que entr en
vigencia en el 2000 y contiene disposiciones relativas a la detencin de personas,
tendientes a limitar esta accin y a prevenir las desapariciones. Los artculos 136 y
137, incluyen prescripciones relativas a la informacin que debe drsele a las
personas detenidas, y la obligacin de quienes lleven el proceso, de que tal
mandato se cumpla. Pero tales preceptos no son suficientes, si no se consagra
positivamente en el ordenamiento penal, una disposicin que convierta la
desaparicin forzada en una conducta tpica.

En materia de tratados, Chile al igual que Colombia no ha ratificado an la
Convencin Interamericana contra la Desaparicin Forzada, lo que es criticable
por cuanto en aquel pas, la conducta estudiada se constituy por mucho tiempo
como una prctica frecuente y generalizada y por tal razn el Estado, debera
estar abierto a hacerse parte de este tratado tendiente a la prevencin del crimen
analizado.

En conclusin, las disposiciones de carcter interno, tendientes a la prevencin y
sancin del delito analizado no son ptimas. A pesar de la difcil situacin, no hay
an una posicin clara que muestre el deseo del Estado por que esta prctica no
sea perpetrada dentro su territorio.

Finalmente, concluimos que el decreto de amnista no es otra cosa que la
denegacin del acceso a la justicia y foment por aos la cultura de la
inmunidad e impunidad de los actos del gobierno. Consideramos que
ser necesaria la anulacin del mismo para que pueda darse una adecuada
administracin de justicia, aunque desafortunadamente sea de forma tarda.

Adems, debe implementarse en Chile una ley que consagre el delito de
desaparicin forzada, de manera que en el futuro pueda prevenirse, juzgarse y
sancionarse de acuerdo a sus caractersticas especficas, que la hacen una
conducta diferente del secuestro.

La legislacin penal colombiana, a pesar de las crticas a las que se hizo
referencia en la primera parte de esta monografa, resulta bastante adelantada, al
compararse con la chilena; nuestra Constitucin prohibe la prctica de la
desaparicin y la ley desarrolla este precepto al consagrar un tipo especial,
diferente del secuestro, que incorpora unos elementos propios del contexto
nacional y no pierde de vista las definiciones elaboradas por el derecho
internacional.

CAPTULO III

3. GUATEMALA

Contexto histrico

En Guatemala, se inici oficialmente un conflicto armado, el 13 de noviembre de
1960, cuando varios militares descontentos con el gobierno del general Miguel
Ydgoras Fuentes, intentaron tomar el poder por la fuerza
89
.

Sin embargo, la violencia comandada por los estamentos militares haba iniciado
en 1954, cuando el coronel Carlos Castillo Armas derroc el gobierno
constitucional, inicindose un largo periodo de dominio marcial en todos los
asuntos del Estado
90
.

En 1970, asume el gobierno el coronel Carlos Arana Osorio y el poder militar sigue
consolidndose con medidas como la suspensin de las garantas
constitucionales y la transmisin de la autoridad en las zonas rurales a
comisionados militares
91
.

89
BALL, Patrick, KOBRAK, Paul, SPIRER, Herbert. Violencia institucional en Guatemala, 1960-
1996: Una reflexin cuantitativa. www.aaas.org/guatemala.
90
Ibdem.
91
Ibdem.
Al final de la dcada del setenta, se intensifica la utilizacin de mtodos violentos,
con la llegada al poder del general Romeo Lucas Garca, quien asumi la
presidencia en julio de 1978. Pero la represin aumenta en el periodo siguiente,
con el gobierno del general Efran Ros Montt.

Entre 1978 y 1983, se intensifica el fenmeno de violencia en Guatemala
92
,
siendo la desaparicin forzada de personas una de las herramientas utilizadas con
mayor frecuencia. El gobierno enfrentaba una guerra sin cuartel contra
estudiantes, sindicalistas, movimientos populares y en general, cualquier persona
que pudiera sostener vnculos con la oposicin, formada en su mayora por
grupos armados.

En Guatemala, al igual que en el resto de Sur Amrica, el gobierno utiliz como
instrumento las detenciones masivas para destruir a sus enemigos y pudo forjar su
poder basndose en esta prctica y en los asesinatos masivos
93
. La violencia se
caracteriz por su larga duracin y por la eleccin deliberada de la mayora de sus
vctimas.

Podemos distinguir dentro de este periodo de conflicto interno, tres etapas en las
que la poltica de desaparicin fue implementada:

92
SIMON, J ean Michael. Las Reacciones del Derecho Penal frente a Crmenes del Estado en
Guatemala. www.iuscrim.mpg.de
93
1996: Una reflexin cuantitativa. www.aaas.org/guatemala

Periodo de 1960 a 1978: Con la instauracin del rgimen de represin, el
gobierno atac en principio a sus opositores directos, quienes usaban la violencia
y eran considerados insurgentes armados; la prctica de desaparicin adquiri en
esta primera etapa la caracterstica de selectividad.

En los aos setenta, los blancos de represin del gobierno se ampliaron a
personas que de alguna manera se constituyeran en potencial amenaza del
rgimen militar, como los dirigentes de movimientos populares o los crticos del
sistema. Esta poltica fue puesta en prctica en las ciudades, alcanzando su
cspide en 1980, mantenindose la caracterstica de selectividad.

Periodo de 1978 a 1983: Entre 1978 y 1983, esta poltica se implement con
mayor fuerza, trasladndose a las zonas rurales. La mayora de las vctimas
fueron campesinos indgenas que no posean armas y vivan en zonas de
influencia guerrillera; el ejercito atac en principio a los lideres comunitarios de
organizaciones religiosas y cooperativas porque estos ncleos haban adoptado
un discurso revolucionario, contrario a los intereses del Estado y posteriormente, a
los miembros de dichas comunidades
94
.
Los lideres que fueron vctimas del rgimen militar eran vistos como una amenaza,
por ser promotores de cambios profundos en regiones oprimidas que eran

94

apoyadas por los grupos guerrilleros. Para el gobierno era completamente
inconveniente la unin de las fuerzas rebeldes con la poblacin campesina.

En 1982, se iniciara la peor ola de terror que haya implementado el gobierno, al
intentar detener la accin de las guerrillas en el occidente del pas. Se clasificaba
a las aldeas que supuestamente, dieran apoyo a la guerrilla y cualquier persona
poda convertirse en una vctima, sin distinguir si se trataba de un verdadero
colaborador, o de alguien que simplemente, viva en una zona dominada por los
insurgentes
95
.

La poltica de desaparicin se traslad entonces, de las ciudades al campo, tal
como ha ocurrido en todos los pases en los que se ha llevado a cabo esta
prctica.

Sin embargo, en Guatemala la conducta analizada, que en principio fue selectiva,
se convirti en universal; en un principio el sujeto pasivo estaba determinado, ya
que era el lder poltico que se opona directamente, o aquel que perteneca a
algn grupo armado, pero posteriormente se atac indiscriminadamente a la
poblacin rural, por cualquier nexo que tuviera con los grupos de oposicin. Esta
situacin es atpica en relacin con el resto de Estados que implementaron
polticas de desaparicin, porque en ellos, la conducta pas de ser generalizada
en un comienzo, a selectiva.

95
Ibdem.
Periodo de 1984 a 1993: A mediados de los aos ochenta, la mayora del
territorio rural se encontraba controlado por el gobierno, y la violencia fue
disminuyendo considerablemente.
96
Sin embargo, las desapariciones vuelven a
intensificarse en 1989, a pesar de que se haba restaurado el gobierno civil en
1986 y de la disminucin del conflicto armado.

La anterior situacin se present por cuanto en algunas regiones resurgan las
barreras para el gobierno; las organizaciones de derechos humanos empezaron a
reclamar su opcin a oponerse legalmente al gobierno y este, no tard en
reaccionar contra los activistas, reactivando sus antiguos mtodos.

En la dcada de los noventa, la violencia disminuy considerablemente y con ella
la implementacin de mtodos represivos como la desaparicin. La comunidad
internacional y la oposicin ejercan presin sobre el gobierno, lo que llev a la
negociacin poltica y el 29 de diciembre de 1996, el gobierno y la guerrilla
firmaron el Acuerdo de Paz Firme y Duradera que aparentemente marc el fin
del conflicto armado
97
.
3.1.1 Objetivos de la desaparicin forzada Guatemala.

En Guatemala, los objetivos no fueron diferentes a los de los dems Estados en
los que se llevaron a cabo desapariciones; podramos afirmar que son los mismos
que persiguieron las dictaduras chilenas, argentinas y dems regmenes de

96
Ibdem.
97
Ibdem.
represin implementados en Amrica Latina. El gobierno guatemalteco utiliz las
detenciones- desapariciones masivas, para reprimir a sus detractores y de esta
forma consolidar el poder que ostentaron las dictaduras.

Sin embargo, existe una connotacin distinta en Guatemala, que de nuevo, hace
un poco atpica la configuracin del delito; los sujetos pasivos de las
desapariciones no fueron solamente las personas que hacan parte de los grupos
guerrilleros o los lderes comunitarios que compartan sus ideales sino, (como ya
se haba comentado) los pobladores indgenas de las reas rurales en las que los
alzados en armas ejercan influencia o tenan simpatizantes.

Es decir que no solamente se persigui a los detractores polticos o armados;
tambin a civiles al margen de la lucha por el poder, que en su mayora
pertenecan a etnias indgenas. Esta situacin hace que vare un poco el objetivo
principal, cual es el de eliminar a los opositores del rgimen represivo
98
, puesto
que las vctimas muchas veces fueros seleccionadas al azar
99
.

98
Al ser el objetivo principal de las desapariciones, deshacerse de opositores del rgimen, la
conducta adquiere la caracterstica de selectividad. Sin embargo, en Guatemala el proceso de
implementacin del crimen de desaparicin ocurri de manera contraria, pues pas de ser una
conducta selectiva, a generalizada.
99

Los dems objetivos de la desaparicin forzada, mencionados ya en lneas
anteriores estuvieron presentes en Guatemala, de la misma manera que en los
otros pases, porque all tambin se gener un clima de terror, as como de
impunidad y confusin entre los familiares de las vctimas.

3.1.2 Medidas tomadas por los gobiernos tendientes a esclarecer los hechos

Guatemala no es la excepcin en materia de impunidad; el gobierno ha tomado
una posicin de indiferencia frente a la investigacin y enjuiciamiento de los
responsables de las desapariciones y otros graves delitos cometidos durante el
conflicto y an despus de la firma del tratado de paz.

En el informe anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)
para el periodo de 1983 - 1984 se afirm que en Guatemala el sistema judicial era
el responsable de la denegacin de justicia, por ser este un organismo
dependiente, subordinado y sumiso del gobierno.

La CIDH sustentaba esta afirmacin en la ineficiencia de los cerca de mil recursos
de habeas corpus interpuestos por la Comisin de Derechos Humanos de
Guatemala, que haban sido declarados sin efecto. Para negar la ineficacia del
recurso de habeas corpus, el gobierno declaraba que las personas no haban sido
detenidas por fuerzas del Ejrcito y que adems, no se encontraban recluidas en
ningn centro estatal.
El informe de la CIDH conclua que el problema ms grave de Guatemala era el
de las desapariciones de personas realizadas por fuerzas del gobierno y ello
evidencia la impunidad que en ese momento reinaba en el pas, al no existir
mecanismos eficaces, tendientes al establecimiento del paradero de las personas
detenidas y al enjuiciamiento de los responsables.

Gracias a la firma del acuerdo de paz, pudo constituirse la Comisin de
Esclarecimiento Histrico (CEH), cuyo trabajo en principio fue de gran utilidad,
pues se determin la participacin del Estado y de civiles delegados por ste en la
comisin de hechos violentos ocurridos durante la poca del conflicto.
Este informe mostr la voluntad, por lo menos aparente del Estado, de aclarar lo
ocurrido en los treinta aos de represin militar que haba vivido Guatemala y
recomendar al gobierno las medidas necesarias para que los crmenes contra los
derechos humanos no quedaran impunes.

Respecto a la conducta de desaparicin forzada, la CEH concluy que constituy
una prctica sistemtica organizada por la inteligencia militar, cuya finalidad era el
rompimiento de organizaciones que el Estado considerara como insurgentes.

El informe en mencin concluy que las vctimas del crimen de desaparicin
fueron en su mayora campesinos, dirigentes sociales, estudiantes, lderes
polticos, miembros de comunidades religiosas y en general, cualquier persona
sobre la que recayera sospecha de colaborar con la insurgencia.
En cuanto a la denegacin de justicia, en este documento se afirma la
incapacidad de los tribunales para investigar, procesar y sancionar a los
responsables de las violaciones contra los derechos humanos y de proteger a las
vctimas de tales atropellos. Tal conclusin se sustent en la frecuente negativa
del recurso de exhibicin personal, la indiferencia ante las torturas a las que eran
sometidos los detenidos, las limitaciones al derecho de defensa, etc.

La CEH reconoci que las actuaciones del gobierno constituyeron violaciones
graves al derecho internacional, rgimen al que cualquier pas esta sometido y
an ms Guatemala, al haber suscrito la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y la Convencin Americana de Derechos Humanos.

A pesar de la importante labor realizada por la CEH y del reconocimiento que la
misma hiciera respecto de la responsabilidad del Estado por las desapariciones
forzadas de cientos de personas, no ha existido en Guatemala un verdadero
compromiso por parte del Estado de encontrar y enjuiciar a los responsables de
tales conductas
100
.

100
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos, afirm durante su ultima visita a
Guatemala, en marzo de 2003, su preocupacin por la grave debilidad del poder judicial y la
existencia de grupos clandestinos al margen de la ley que siguen atacando a los defensores de
derechos humanos, sindicalistas y otros representantes de la comunidad.
Paradjicamente, el ex general Efran Ros Montt ha vuelto ha participar en
procesos electorales guatemaltecos
101
, a pesar de que en su periodo de gobierno,
la violencia se haya intensificado y las desapariciones forzadas aumentaran. Este
hecho demuestra a nuestro juicio, la extensin de la falta de voluntad y
compromiso contra esas actuaciones
102
.

El argumento del incumplimiento de las recomendaciones hechas por la CEH, es
sostenido por quien fuera su presidente, el alemn Christian Tomuschat, quien
afirma que las consideraciones de tal organismo no pasaron de ser un excelente
documento.
103

En conclusin, las medidas adoptadas por el gobierno de Guatemala, destinadas
al procesamiento de los responsables de cientos de desapariciones han sido
mnimas y an ms aisladas que las tomadas en pases como Chile o Argentina,
lo que es alarmante, teniendo en cuenta que en esos pases tambin se ha
mantenido un clima de impunidad.

101
Ya en 1993, el general haba postulado su candidatura a la presidencia. En aquella oportunidad,
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos afirm que la constitucin de Guatemala
prescribe en su artculo 186 la inelegibilidad de quienes hayan liderado movimientos tendientes a la
ruptura del orden constitucional.

102
Segn el informe presentado por la embajada de Estados Unidos en Guatemala, para el ao
2002, en el 2001 se presentaron por parte de organizaciones no gubernamentales 5000 informes
de habeas corpus de personas desaparecidas entre 1965 y 1993, que fueron prcticamente
ignorados.

103
TOMUSHAT, Christian. Estado de Guatemala no ha cumplido con las recomendaciones de la
Comisin de Esclarecimiento Histrico. www.e.net.gt/ceg/diario
3.1.3 Sujetos pasivos de la conducta
104
:

Se reitera que en desarrollo del conflicto armado el gobierno militar atac en
diferentes regiones y a los pobladores de las mismas, de manera indiscriminada,
aunque en un comienzo esta poltica se haya dirigido contra los miembros de
grupos guerrilleros.

En el periodo de 1981, la violencia se implement en las zonas rurales y fue a
partir de ese momento, que la poltica de desaparicin se aplic de manera
generalizada. Dentro de los grupos atacados se pueden distinguir a los
campesinos, indgenas, lderes religiosos y maestros.

La razn por la cual, los ncleos indgenas se vieron afectados en mayor grado
por esta conducta, fue la posicin geogrfica que ocupaban en ese entonces las
guerrillas, ya que ellas se encontraban en territorios poblados por estos grupos
sociales; de los 22 conjuntos lingsticos mayas que se encuentran en Guatemala,
14 de ellos se vieron afectados por esta prctica.

Adicionalmente, a las comunidades indgenas ninguna importancia prestaba el
gobierno. No eran ms que ncleos de poblacin histricamente oprimidos, cuyos
derechos no eran reconocidos, ni siquiera por sus compatriotas no indgenas.

104

104

Al igual que en los dems pases, los sectores afectados tambin eran los ms
dbiles; sin embargo, en Guatemala podramos concluir que varias de las vctimas
eran ajenas al conflicto y no desobedecan el poder militar. Adems, en ninguno
de los pases estudiados en este segmento de la monografa, se observ una
prctica tan severa en contra de las comunidades indgenas, que en Guatemala s
se vieron seriamente perjudicadas.

En Guatemala ha sido muy difcil encontrar una cifra cierta del nmero de
personas desaparecidas, durante los treinta aos de conflicto armado, ello debido
a las siguientes circunstancias:

La mayora de la informacin relacionada con las vctimas de la violencia era
proporcionada por la prensa; a pesar de que se publicaban noticias relacionadas
con todo tipo de represiones, estos hechos no se atribuan al gobierno, en primer
lugar por la censura que aqul impuso a los medios de comunicacin
105
.

Las amenazas y atentados contra algunos periodistas que se arriesgaban a
elaborar notas que denunciaban la actividad represiva y la imputaban al Estado,
trajeron como consecuencia el silencio.

105
Ibdem
Adems, los sectores econmicos dominantes apoyaban la poltica del Estado
y amenazaban con retirar su patrocinio a los peridicos que hicieran pblica
informacin que comprometiera al gobierno.

Otro inconveniente relativo al establecimiento de una cifra concreta de las
vctimas de desaparicin, se encuentra en la negativa del gobierno a reconocer su
participacin en estos hechos; siempre mantuvo una postura de inocencia que
sumada al temor de los medios de comunicacin, de denunciar los atropellos, hizo
imposible elaborar en Guatemala una estadstica ms precisa a diferencia de
Argentina, Chile y Colombia.

La Comisin de Esclarecimiento Histrico, en el documento que titul Memoria
del Silencio, concluy que en Guatemala, el nmero de vctimas de desaparicin
forzada oscilaba entre las 40.000 y 55.000 personas
106
.

Por el carcter oficial de tal entidad y por los recursos tcnicos que fueron
utilizados en la elaboracin del documento, esta es la cifra ms aproximada de la
que se tenga noticia en ese pas.

3.1.4 Sujetos activos de la conducta.

106
MOLINA THEISSEN, Ana Lucrecia. Ros Montt: el ungido de Dios. www.derechos.org/koaga
Los altos mandos militares eran los principales encargados de poner en prctica
esta poltica. Sin embargo, el gobierno utiliz a otras instituciones civiles para
llevar a cabo su estrategia; de estos grupos pueden resaltarse los patrulleros
civiles, conocidos como PAC, paramilitares y las fuerzas de la polica nacional
107
.

El siguiente cuadro, muestra la proporcin de asesinatos y desapariciones
cometidos por los grupos mencionados anteriormente en el rea rural, entre 1959
y 1995
108
:

En el rea urbana, los perpetradores de las desapariciones actuaban de manera
discreta, lo que hace ms difcil su identificacin. Adems, en las ciudades las
conductas son imputables en su mayora a agentes de la Polica Nacional, que
seguan rdenes del Ejrcito. El siguiente cuadro describe la proporcin de

107
Ibdem.
108
Ibdem.
desapariciones y homicidios cometidos por grupos dirigidos por el gobierno, en el
rea urbana entre 1959 y 1995
109
:

En Guatemala, tal como en Argentina y Chile, existieron los llamados
escuadrones de la muerte que fueron implementados sobre todo en el rea
urbana
110
. La conformacin de estos grupos clandestinos haca ms difcil la
identificacin de los victimarios y la posibilidad de imputar tales conductas al
gobierno
111
.

En las reas rurales, el Ejrcito conform grupos paramilitares, reclutando dentro
de sus filas a civiles, quienes constituyeron con el tiempo una sofisticada red de
patrullas que hicieron presencia en la mayora de las poblaciones.

109
Ibdem.
110
Las conductas imputables a estos grupos, estn incluidas el los asesinatos y desapariciones
perpetrados por paramilitares que se sealan en la grfica.
111
Los miembros de estos grupos actuaban con el apoyo del gobierno y en muchos casos, no eran
sino oficiales que se hacan pasar por civiles.
Estos grupos eran una importante red de inteligencia militar y tambin les son
imputables una serie de desapariciones, torturas y homicidios. Este es un aspecto
que hace an ms negativa la poltica de represin, por cuanto los mismos civiles,
apoyados por el Ejrcito, se convirtieron en victimarios de sus compatriotas.

En Guatemala, al igual que en Chile se presentaron casos de desapariciones
cometidas por civiles, que tanto en uno como en otro pas, nunca actuaron solos
sino en operaciones conjuntas con el ejrcito, lo que hace que las conductas sean
imputables al Estado. Sin embargo, fue ms frecuente el ataque de civiles, contra
otros civiles en Guatemala, porque en este pas llegaron a conformarse, grupos
mucho ms organizados que servan a los intereses del Estado.

3.2 Normatividad Interna, relativa a la desaparicin forzada


No existe en la constitucin guatemalteca una norma que se refiera de manera
expresa a la prohibicin del delito estudiado. Sin embargo, el ttulo primero,
referente a la persona humana, fines y deberes del Estado, prescribe en sus
artculos 1 y 4 medidas relativas a la proteccin de la persona y a la libertad de la
misma:

Artculo 1. Proteccin a la persona. El Estado de Guatemala se organiza para
proteger a la persona (...).

Artculo 4. Libertad y seguridad. En Guatemala todos los seres humanos son
libres e iguales en dignidad y derechos (...) ninguna persona puede ser sometida a
servidumbre ni a ninguna condicin que menoscabe su dignidad(...).

Las disposiciones constitucionales garantizan la proteccin de derechos
fundamentales como la dignidad y la libertad del ser humano y convierten estas
condiciones en obligaciones del Estado. A pesar de ello, la situacin de violencia e
impunidad de la que se habl en lneas anteriores, nos hace pensar que este
texto constitucional ha sido letra muerta.


En 1995 fueron introducidas a la legislacin penal guatemalteca, disposiciones
relativas a la conducta de desaparicin forzada. El artculo 201 del Cdigo Penal
vigente prescribe lo siguiente: Comete el delito de desaparicin forzada quien por
orden, con autorizacin o apoyo de autoridades del Estado, privare en cualquier
forma de la libertad a una o ms personas, por motivos polticos, ocultando su
paradero, negndose a revelar su destino o a reconocer su detencin, as como el
funcionario que ordene, autorice o de la aquiescencia para tales acciones(...).
Constituye delito de desaparicin forzada, la privacin de la libertad de una o ms
personas, aunque no medie mvil poltico, cuando se cometa por elementos de los
cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo (...).
Igualmente, cometen el delito de desaparicin forzada los miembros o integrantes
de grupos o bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes, subversivos o
cualquier otro fin delictivo, cuando cometan plagio o secuestro, participando como
miembros o colaboradores de dichos grupos o bandas (...)

La definicin del delito de desaparicin forzada hecha por el legislador
guatemalteco, es a nuestro juicio, bastante extensa; presenta todos los elementos
constitutivos del delito, pero se alarga innecesariamente.

A pesar del reparo anterior, consideramos que es una definicin muy conveniente,
pues considera este crimen como una conducta del Estado y simultneamente
incluye a otra serie de grupos al margen de la ley, en forma similar al artculo 165
de nuestro Cdigo Penal.

Adicionalmente, la definicin analizada recoge un elemento que la mayora de las
legislaciones pasan por alto o por lo menos no manifiestan de manera expresa; los
fines de la desaparicin de personas son eminentemente polticos y as lo
demuestra el desarrollo histrico de tal conducta.

Sin embargo, el artculo tambin incluye otros fines diversos a los polticos, lo que
parece confundirla con el tipo penal de secuestro que tradicionalmente puede
encerrar objetivos econmicos u otros diversos, como el terrorismo, por ejemplo.

Las autoras consideran que la disposicin es acertada al incluir a otros sujetos
activos diferentes a los funcionarios del Estado pero resulta bastante amplia, al
dejar de lado que la desaparicin forzada es llevada a cabo por mviles
eminentemente polticos.

En cuanto a la vigencia de esta ley, hay que tener en cuenta que por el principio
de irretroactividad penal no podra aplicarse a las conductas ocurridas con
anterioridad a su expedicin (1995). Pero esta condicin no significa que no
puedan iniciarse acciones penales en contra de los responsables de la conducta
analizada, pues con anterioridad a la aparicin de esta normatividad, exista el
delito de privacin de la libertad y con esa calificacin jurdica podran llevarse a
cabo investigaciones penales.

Parecera ser un punto a favor, el hecho de que en Guatemala no se haya
expedido una ley de amnista por las graves violaciones a los derechos humanos,
como ocurri en Chile y Argentina.

En este pas, se redact la Ley de reconciliacin Nacional, que prescriba la
extincin total de responsabilidad penal para los integrantes de grupos al margen
de la ley y agentes del gobierno, pero referida a delitos polticos y comunes que
atentaran contra la seguridad interna o externa del Estado. Los delitos contra la
integridad de las personas no fueron incluidos
112
.
Tal disposicin no excluy la responsabilidad por delitos graves, como el homicidio
y la desaparicin forzada lo que significa que es la misma ley la que permite que a
futuro puedan interponerse acciones penales, al excluir de la amnista las
conductas que implicaran violaciones a los derechos humanos.

La ley de reconciliacin nacional incurre a nuestro juicio en un error de tcnica
legislativa, ya que prescribe que la amnista no puede ser aplicada para el delito
de desaparicin forzada, pero tal prctica no estaba tipificada en la legislacin
penal guatemalteca cuando se implement la poltica de las desapariciones
113
.
Resulta absurdo impedir la amnista para una conducta que ni siquiera se
encontraba tipificada en la legislacin guatemalteca.

A pesar del error anotado anteriormente, en teora esta ley evitara la impunidad
en Guatemala y constituira un avance importante, al permitir, de un lado, que los
enemigos del gobierno fueran reinsertados y de otro, que las desapariciones
forzadas fueran sancionadas, aunque tuviera que acudirse a una calificacin
jurdica vigente en el ordenamiento penal al momento de la comisin de la
conducta, que sera la de privacin de la libertad.

112
SIMON, J ean Michael. Las Reacciones del Derecho Penal frente a Crmenes del Estado en
Guatemala. www.iuscrim.mpg.de
113
La inconsistencia anotada no se constituira en un impedimento procesal, puesto que en todo
caso, en dicha ley no se concedi amnista para delitos de gravedad considerable, como la
privacin de la libertad.

A pesar de la existencia de una ley que prohbe las amnistas, en Guatemala
tambin se ha mantenido un clima de impunidad. A diferencia de Chile y
Argentina, la ineficiencia en la administracin de justicia no ha necesitado como
cimiento una ley de auto perdn y olvido, pues ha sido el Estado en general quien
no ha asumido una posicin seria frente al procesamiento de los responsables de
las violaciones a los derechos humanos, a pesar de la inexistencia de trabas
legales.

En conclusin, existe formalmente un marco constitucional y legal para prevenir y
sancionar la prctica de desaparicin forzada. Sin embargo, la aplicacin de tales
medidas ha sido precaria, lo que nos permite concluir que se han quedado en el
papel.

La situacin de Guatemala no es muy diferente a la de Chile y Argentina; la
impunidad con respecto al crimen de desaparicin forzada es tal vez peor en ste
pas, ya que ni siquiera se han intentado acciones penales contra las que
probablemente son sus mayores perpetradores, Romeo Lucas Garca y Efran
Ros Montt.

Paradjicamente, Guatemala, a diferencia de Chile y Colombia, hace parte de la
Convencin Interamericana Contra la Desaparicin Forzada, que fue ratificada el
7 de septiembre de 2001, lo que muestra la contradiccin de las poltica criminal
del Estado, con las obligaciones que adquiri internacionalmente.

CAPITULO IV

4. ARGENTINA

4.1 Contexto Histrico

En 1963 asumi la presidencia Arturo Ilias, depuesto en 1996 por las fuerzas
armadas y el 29 de junio el Teniente General J uan Carlos Organia asumi la
Presidencia. Luego, Organia fue derrocado a mediados de 1970 por una junta que
nombr presidente al General Roberto M. Levingston, quien a su vez, fue
reemplazado por el General Alejandro A. Lanusse.

En 1973 se convoc a elecciones que dieron la Presidencia de la nacin a Hctor
Campora. Este tom posesin el 25 de mayo de ese ao, pero poco despus
renunci a su cargo junto con su vicepresidente, obligando a nuevas elecciones,
donde fueron electos J uan D. Pern
114
como presidente y Mara Estela Martnez
de Pern como vicepresidenta. A la muerte de Pern (1974), le sucedi su viuda y
vicepresidenta, quien presenci un periodo de acelerada crisis y descomposicin
poltica.

114
El dirigente justicialista regres, despus de diecisiete aos de exilio madrileo, acompaado de
su segunda esposa.
La violacin a los derechos humanos en este pas se remonta a 1973, ao en el
cual se secuestra y asesina a supuestos opositores izquierdistas y es hasta 1975
que se recurri por primera vez a la desaparicin forzada de personas, al intentar
reprimir un levantamiento guerrillero. En este hecho, las victimas no solo fueron
alzados en armas, sino que tambin, individuos de la poblacin civil
115
.

Las disputas generadas al interior del peronismo, el incremento de la guerrilla y la
aparicin de la ultra-derechista Alianza Anticomunista Argentina (Triple A) llevaron
a la nacin a un verdadero caos.

Ante esta situacin, las fuerzas armadas deciden actuar una vez ms. Se presenta
un golpe militar decidido por la J unta de Comandantes en J efe. El
General Orlando Agosti derroc a la presidenta y J orge Videla fue nombrado 38
presidente
116
.

El Congreso, los partidos polticos y los sindicatos fueron suspendidos. Por
decisin de la junta de gobierno, Videla asumi formalmente la presidencia en
1978 con mandato hasta marzo de 1981. La J unta actu como verdadero rgano
supremo.
Esta etapa motiv una verdadera guerra civil clandestina, que se saldo con miles
de muertos y desaparecidos entre los aos de 1976 y 1979
117
. El proyecto

115
MOLINA, Maria Teresa. La Desaparicin Forzada de Personas en Amrica Latina.
116
Gran Enciclopedia ilustrada Circulo. Plaza y J anes, Editores 1984. Barcelona.
socioeconmico del gobierno, llamado Plan para la reorganizacin nacional, se
llevo a cabo con un alto costo social. La poltica se materializa con la formulacin
de grandes objetivos nacionales, propuestos como metas a largo plazo; esta
situacin llev a determinar que todo aqul que representara otros objetivos seria
considerado como exponente de la subversin o enemigo interno
118
.

La J unta renov su cpula dirigente con los generales Viola y Galtieri, pero el
deterioro institucional y la grave crisis econmica provoc la cada de este ltimo.
Le sucedi al poder el General Reinaldo Bignone, quien se vio obligado a
convocar a elecciones como consecuencia de la presin ejercida por la iglesia y
por las organizaciones polticas los comicios fueron ganados por Ral Alfonsn,
lder del Partido Radical.

4.1.1 Objetivos de la desaparicin forzada.

Como se podr apreciar, las finalidades buscadas con la comisin de este delito,
no se alejan de las ya analizadas en Chile, Colombia y en otros pases de
Latinoamrica.

Estas son:
a. Es un medio que resulta necesario para recuperar y mantener el orden.

117
Ibidem
118
MARIS AGEITOS, Stella. La Historia de la Impunidad. www.derechos.net
b. Dilatar procesos, ya que estas personas pueden aportar pruebas, o son
testigos de algn hecho grave.
c. Es una estrategia poltico-militar, pues se busca erradicar a la oposicin.
d. Eliminar cualquier intencin de denuncia, ya que los familiares y abogados
de las victimas, tambin eran desaparecidos o asesinados.

4.1.2 Medidas tomadas por los gobiernos para la investigacin y
juzgamiento.

Debe tenerse presente que fue un delito cometido por agentes del Estado, lo que
trajo como consecuencia directa que las medidas tomadas para sancionar a los
responsables de los crmenes cometidos contra la ciudadana no fueran
suficientes, ni tampoco fueran eficaces las polticas para lograr esclarecer los
hechos o evitar la comisin de nuevos delitos.

Lejos de investigar y sancionar a los responsables de las desapariciones, se
expidieron una serie de leyes, que pretendieron eludir la responsabilidad penal de
los autores y participes de las desapariciones:

4.1.2.1 Ley 22.068.

Promulgada el 12 de septiembre de 1979 por la J unta Militar, que buscaba regular
el presunto fallecimiento de las personas que haban sido secuestradas o
detenidas y permanecan en calidad de desaparecidos. Aparentemente esta ley
buscaba dar solucin a dos problemas: primero, el caso de los hurfanos,
menores y desamparados, cuyos padres pudieron haber fallecido en
acciones de carcter subversivo
119
y su situacin patrimonial. En segundo
lugar, la J unta consider necesario abreviar los plazos para considerar a una
persona como desaparecida
120
.

Los organismos internacionales denominaron la disposicin en mencin como La
Ley Sacrlega
121
porque:
a. Atentaba contra las personas desaparecidas ya que slo trataba las
consecuencias patrimoniales o de estado civil y nada deca sobre las
causas que haban dado lugar a tal situacin;
b. Los ciudadanos exigan la pronta investigacin a fondo sobre la suerte
corrida por cada uno de los detenidos desaparecidos.
c. No era casualidad que la "ley" hiciera referencia solamente a un perodo de
tiempo determinado; es decir, desde el 6 de noviembre de 1974
(declaracin del Estado de Sitio) hasta el 12 de septiembre de 1979
(promulgacin de esta ley). Parece ser que se pretendi cubrir el periodo en
el que fueron llevadas a cabo las desapariciones.

119
Extracto Ley No 22.068.
120
La ausencia de personas se encontraba regulada desde 1954 con la Ley 14.394, que en su
momento se incorporo al Cdigo Civil argentino.
121
MARIS AGEITOS, Stella. La historia de la impunidad. www.derechos.net
d. Conceda solamente competencia ordinaria a la J usticia Federal (es decir,
solo podan intervenir los jueces designados por la J unta Militar).
e. Haca intervenir al Estado a travs del Ministerio Pblico como titular de la
accin, cuando la misma deba ser privativa de cada legitimado.
f. Se trataba solamente de un trmite administrativo.
g. Si el interesado peda la declaracin presunta de desaparicin, ello
equivala a la expedicin de la partida de defuncin del desaparecido.

Durante el ao siguiente a la promulgacin de esta ley, alrededor de 700 familias
de personas detenidas-desaparecidas, interpusieron una demanda en la que
solicitaban la declaratoria de inconstitucionalidad de ese cuerpo normativo,
solicitando a su vez la pronta solucin al problema de los desparecidos.

4.1.2.2 Ley del Olvido
122

Recibi esta calificacin, ya que sostena que las desapariciones y otros crmenes
deban quedar sin sancin y que adems, sostena que los hechos protagonizados
por las Fuerzas Armadas deban ser considerados como meros actos de servicio y
como prenda de paz y de amor entre los argentinos
123
.

122
Esta ley es el antecedente inmediato de la Ley de Pacificacin Nacional (No 22.924) y tambin
de las leyes del punto final, la obediencia debida y los indultos presidenciales.
123
MARIS AGEITOS, Setlla. La Historia de la Impunidad. www.derechos.net

Una de sus disposiciones estableca que no sera posible la indagacin acerca de
los actos realizados con motivo del servicio, lo que implicaba que eventos
delictuales protagonizados por los miembros de las Fuerzas Armadas estaban
plenamente justificados por la seguridad nacional, y por tanto no podan ser
objeto de cuestionamiento.
Esta ley fue anulada por el entonces Presidente Ral Ricardo Alfonsn, mediante
la ley 23.040.

4.1.2.3 Ley 22.924.

Es una ley que concede amnista por los delitos cometidos con motivacin o
finalidad terrorista o subversiva desde el 25 de mayo de 1973 hasta el 17 de junio
de 1982 y es consecuencia directa de la Ley del Olvido. Fue sancionada y
promulgada el 22 de septiembre de 1983.

La disposicin en mencin expresaba: ...otorgar los beneficios a quines
agredieron a la Nacin por motivaciones subversivas o terroristas y que no han
sido todava condenados por la justicia, ofrecindoles la oportunidad de
reconsiderar sus actitudes y reinsertarse pacficamente en la comunidad
nacional
124
. (Cft)
.
Esta ley no se refiri a la sancin que merecan los culpables de los delitos
cometidos contra la poblacin argentina, y lo nico que hizo fue comprobar una
vez mas la imposibilidad de juzgar y castigar a los responsables de las
desapariciones.

4.1.2.4 Ley 23.492.

Sancionada a finales de 1986 y mas conocida como la Ley del Punto Final, cerr
la posibilidad de castigar a los responsables y asegur la impunidad; en ella se
restringen y anulan los derechos que el sistema constitucional reconoca a las
victimas del delito analizado.

J urdicamente esta ley pareca un proyecto de amnista; se trataba de una
disposicin de olvido, perdn o renuncia a una accin penal vigente.

La cuestin relativa a la constitucionalidad de esta ley, se relaciona con el
problema de s el terrorismo de Estado puede ser amnistiable a travs de una ley

124
Extracto de la Ley 22.924.
dictada por el Congreso, sin encontrarse en franca oposicin con los mandatos de
la constitucin Argentina
125
.

En su oportunidad algunos penalistas argentinos, haban afirmado que era un
error asignar al poder legislativo la atribucin de amnistiar un hecho que, por las
circunstancias de estar expresamente prohibido por la constitucin nacional, se
halla, a todos sus efectos, fuera del alcance de la potestad legislativa.
Para las autoras, se trata de una norma que pretende introducir un privilegio para
determinados individuos: autores y responsables de crmenes de lesa humanidad;
hechos atroces y aberrantes, como las torturas y las desapariciones forzadas de
personas.

El crculo de la impunidad se cerraba, pues se estableci que los investigados por
violaciones de derechos humanos serian juzgados el Consejo Supremo de las
Fuerzas Armadas, sabiendo que ese tribunal haca parte de las fuerzas militares.
Si este organismo fracasaba los jueces civiles de la dictadura, conoceran de los
casos en grado de apelacin.

125 El precepto constitucional que delimita la cuestin es el Art. 29, que prescribe "El Congreso no
puede conceder al Ejecutivo Nacional, ni las Legislaturas Provinciales a los Gobernadores de
provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumisiones o
supresiones por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced de
gobierno o persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insaneable y
sujetarn a los que los formulen, consientan o firmen a la responsabilidad y pena de los infames
traidores a la Patria".

Es inadmisible que delitos que han afectado seriamente los derechos e intereses
de personas ajenas al mbito militar fueran juzgados, en ltima instancia, por
tribunales militares integrados con los pares de los imputados, que no son jueces
constitucionales. Ello constituye a nuestro juicio tanto un privilegio arbitrario, como
una privacin de la garanta del debido proceso.

El 15 de Diciembre de 1983, Augusto Conte, junto a otros diputados nacionales
present un proyecto de resolucin para la creacin de una comisin
investigadora que deba estar integrada por diez diputados y cuya funcin
exclusiva era investigar las violaciones a los derechos humanos cometidas por
agentes del gobierno durante la vigencia del rgimen de facto de la dictadura
militar.

El 19 de diciembre de 1983 fue creada por el decreto 187 la Comisin Nacional
sobre la Desaparicin de Personas (CONADEP), que se integr por
personalidades de distintos sectores, evitando, de ese modo, la posibilidad de la
constitucin de una comisin bicameral parlamentaria de investigacin
126
.
Mediante ese decreto se tom la decisin definitiva de investigar y eventualmente
juzgar las gravsimas violaciones a los derechos humanos.

126
4.1.2.5 Ley 23.521

Denominada como La Ley de la Obediencia Debida, prescriba lo siguiente en su
artculo primero: "Se presume sin admitir prueba en contrario que quines a la
fecha de comisin del hecho revistaban como oficiales subalternos, suboficiales y
personal de tropa de las Fuerzas Armadas, de seguridad, policial y penitenciaras,
no son punibles por los delitos a que se refiere el art. 10 de la ley 23.049 por haber
obrado en virtud de obediencia debida. La misma presuncin ser aplicada a los
oficiales superiores(...) en tales casos, se considerar de pleno derecho que las
personas mencionadas obraron en estado de coercin bajo subordinacin a la
autoridad y en cumplimiento de rdenes, sin facultad o posibilidad de inspeccin,
oposicin o resistencia a ellas en cuanto a su oportunidad y legitimidad".

Ese texto que se hallaba fundamentado en el discurso presidencial del 13 de
diciembre de 1983: " Nuestra comunidad est dispuesta a contemplar con otro
criterio la situacin especial de aquellos miembros de las Fuerzas Armadas y de
seguridad que se limitaron a actuar en cumplimiento de rdenes superiores. Si
bien se espera que la obediencia en un Estado democrtico no sea ciega, debe
admitirse que en las circunstancias excepcionales de la lucha contra el terrorismo
se obr en un contexto de confusin y de coercin, habiendo desencadenado la
conduccin militar una intensa propaganda inspirada en la doctrina totalitaria de la
Seguridad Nacional que pudo haber hecho creer a quines no tenan capacidad
decisoria que las ordenes que reciban eran legtimas, al mismo tiempo, muchas
veces, se actu bajo presiones irresistibles de diversa ndole(...)".
A partir del 6 de octubre de 1989, se empezaron a conocer una serie de decretos
por los cuales el Presidente perdonaba la pena y en algunos casos, la supuesta
pena que le hubiera correspondido a determinados encausados.

Puede concluirse que en Argentina se vivi la ms compleja situacin de
impunidad, a travs de leyes dictadas por el Congreso, y apoyadas por el poder
Ejecutivo, que hicieron que la investigacin, enjuiciamiento y condena de los
responsables de las desapariciones fueran an ms difciles que en los sistemas
penales de los pases ya analizados.

4.2 Cifras de personas desaparecidas.

En el mes de mayo de 1978 el diario La Prensa public una lista de nombres de
casi 3000 detenidos-desaparecidos en Argentina, en lo que llevaba la dictadura.

Delegados de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, visitaron a la
Argentina el 6 de septiembre de 1979; el nmero de denuncias que recibi la
Comisin ese ao, fue de 5.580
127
, de las cuales eran nuevas 4.153 y 1.216
comunicaciones se referan a casos ya registrados que estaban en trmite
128
.

127
MARIS AGEITOS, Stella. La Historia de la impunidad. www.derechos.net
128
El informe realizado por la CDIH sobre la situacin de derechos humanos en el pas, pese a su
gran importancia, fue prcticamente desconocido y omitido.

Entre los nombres registrados figuran 2508 personas que desaparecieron, luego
de haber sido arrestadas en su trabajo, en sus hogares o en la va publica, por
grupos armados que decan ser miembros de las Fuerzas Armadas o de
seguridad.

4.3 Sujeto activo de la conducta.

El delito es cometido por integrantes de las Fuerzas Armadas y en especial, por la
Polica Nacional.

Las Fuerzas Armadas se convierten en la reencarnacin del Estado, la soberana
y la patria misma. Actan como rbitros de todos los conflictos y son los
encargados de mantener el orden.

El terrorismo de Estado dividi al pas en cinco grandes jurisdicciones que
tomaron el nombre de Comandos de Zonas. Dentro de las jurisdicciones
funcionaron los centros clandestinos de detencin y de torturas, que fueron en
todo el pas, mas de trescientos
129
.

La misin comn, dirigida por los comandantes en jefe, utiliz cerca de 2.000
agentes y efectivos que pertenecieron a las tres armas: polica, gendarmera y
servicios penitenciarios.

129
MARIS AGEITOS, Stella. La historia de la impunidad.

4.4. Normatividad interna


En materia constitucional, las garantas relativas al derecho a la libertad, son
mnimas. No solamente no existe una disposicin que prohba de manera expresa
la conducta de desaparicin forzada de personas, sino que las referencias al
mantenimiento de la libertad personal son bastante precarias.

El artculo 14 de la constitucin es la nica disposicin que de manera expresa
consagra el derecho a la libertad personal, sin darle mayor relevancia:

Artculo 14: Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer
toda industria lcita; de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de
entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus
ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de
asociarse con fines tiles; de profesar libremente su culto; de ensear y aprender.

Tampoco se encuentran disposiciones relativas a la obligacin del Estado de
preservar y defender este importante derecho ni ningn otro. En conclusin, la
constitucin, que est llamada a ser la primera fuente de garantas para los
habitantes, manifiesta menos proteccin para los ciudadanos que la propia ley.

Comparada con otras constituciones a las que se ha hecho referencia, la
argentina es la nica que prcticamente hace caso omiso de la importancia de la
libertad y el deber de proteccin de este derecho a cargo del Estado.

Aunque anotamos en lneas anteriores las falencias de otros textos
constitucionales, consideramos que este es el ms precario, ya que la constitucin
deja prcticamente abierto el camino para que se cometan actos de desaparicin,
al no garantizar de manera efectiva los derechos que se vulneran con esta
conducta.


El Cdigo Penal argentino, no contempla como delito autnomo la desaparicin
forzada de personas pero manifiesta la punibilidad del acto de retencin y
posterior ocultamiento, con el fin de conseguir que la vctima o un tercero haga,
deje de hacer o tolere cierta situacin. El artculo 142 del estatuto en mencin,
seala:

Se impondr prisin o reclusin de cinco (5) a quince(15) aos, al que sustrajera,
retuviere u ocultare a una persona con el fin obligar a la vctima o a un tercero, a
hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. (..) (Cft.)

El artculo en mencin se asimila al tipo penal del secuestro, ya que implica la
retencin y el ocultamiento, con el fin de constreir a la persona retenida o a un
tercero para que acte en contra de su voluntad y de esta manera, obtener un
determinado provecho.

Al no existir un tipo penal autnomo la conducta de desaparicin forzada deber
ser calificada como secuestro, aunque sus presupuestos no encajen
perfectamente dentro del artculo 142 del Cdigo Penal argentino, ya que el
elemento subjetivo es diferente. Para las autoras, esta solucin puede salvar a las
desapariciones de la impunidad, pero tambin puede implicar una violacin al
principio de tipicidad legal.

En conclusin, existe en Argentina, al igual que en la repblica chilena un vaco
normativo, que hace que la conducta estudiada tenga que recibir una calificacin
jurdica distinta de la que realmente debe tener.

Resulta extrao que en pases que sufrieron con mayor intensidad que Colombia
el flagelo de las desapariciones no existan an disposiciones constitucionales o
legales tendientes a prevenir y sancionar este fenmeno, lo que a juicio de las
autoras, genera un incumplimiento por parte de Argentina, de la obligacin de
adoptar medidas de carcter interno tendientes a la proteccin de los derechos
humanos, consagrada en el artculo 2 del Pacto de San J os, del que Argentina es
parte.
4.5 ARGENTINA: INVESTIGACIONES RECIENTES

Las autoras consideran de gran importancia dedicarle un espacio breve a los
hechos ocurridos en los ltimos cinco aos en Argentina, referentes al desarrollo
de las investigaciones por las violaciones de derechos humanos.

En 1998, gracias a un informe elaborado por el Centro de estudios Legales y
Sociales (CELS) de Argentina y Human Right Watch (HRW)
130
, se acusa a la
polica Argentina de ser excesivamente violenta y corrupta y denuncian que las
prcticas abusivas de este organismo agravan el problema de inseguridad
ciudadana. A esta grave situacin se le suman los escndalos por corrupcin de
altos funcionarios policiales, la existencia de leyes y prcticas violatorias de
derechos humanos y las deficiencias estructurales que se presentan al interior de
esta institucin.

Estas organizaciones manifestaron su preocupacin al ver que el entonces
Presidente argentino, Carlos Menem, sostuvo que la solucin para controlar la
delincuencia es la mano dura.

130
Organizacin de Derechos Humanos ms importante de los Estados Unidos.
El informe conjunto preparado por CELS y Human Right Watch, "La inseguridad
policial: violencia de las fuerzas de seguridad en la Argentina", es el resultado de
ms de dos aos de investigacin a lo largo de todo el pas. Algunos de los casos
documentados en el informe incluyen:
Desapariciones bajo custodia policial;
Asesinatos cometidos por la polica en supuestos "enfrentamientos", en los
que las investigaciones muchas veces demuestran que la polica dispar a las
vctimas desarmadas y fabric las pruebas de un tiroteo;
Muertes bajo custodia policial, frecuentemente despus de la tortura para
obtener confesiones, y ms tarde presentados como suicidios;
Casos de "gatillo fcil" en los que la polica dispara a matar en vez de
intentar detener a los sospechosos (en muchos casos por delitos menores);
Uso excesivo de la fuerza en el control de manifestaciones;
El asesinato de terceros ajenos al hecho durante enfrentamientos armados
entre la polica y supuestos delincuentes;
Inculcamiento de temor, amenazas y ataques a testigos de los crmenes
policiales.
Es por estas razones, que ese informe va dirigido a mostrar la realidad del actuar
de las fuerzas de seguridad y el desafo de construir fuerzas policiales
profesionales, eficaces, sujetas a mecanismos de control transparentes e idneos
y respetuosas de los derechos humanos.

En 1999, la violencia policial continu y muchos casos se caracterizaron por la
impunidad de los responsables. Aunque se iniciaron las investigaciones de un
nmero limitado de casos de presunta brutalidad policial, muy pocos de ellos
resultaron en sanciones contra los implicados, debido en parte a la falta de
voluntad poltica y al hecho de que la polica, responsable de las investigaciones,
estuvo raramente dispuesta a perseguir activamente a su propio personal.
Igualmente fueron inquietantes las declaraciones de varios funcionarios del
gobierno o candidatos electorales que parecan justificar la brutalidad sin lmites
para combatir la delincuencia.

El 17 de mayo de este ao, la Sala Primera del Tribunal de Apelaciones de la
Plata sentenci a prisin a tres agentes de la Polica Provincial relacionados con la
desaparicin, el 17 de agosto de 1993, de Miguel Bru, quien segn las
declaraciones de los testigos, haba muerto a consecuencia de la tortura policial,
aunque su cuerpo nunca fue hallado. La situacin no solo era insostenible para las
victimas y familiares, sino para aquellos que saban algo referente al hecho: uno
de los testigos, J orge Ruarte, fue despedido tres das antes del juicio y llevaba
recibiendo amenazas desde diciembre de 1998.

Las investigaciones de violaciones de derechos humanos cometidos bajo los
regmenes militares que gobernaron Argentina entre 1976 y 1983 continuaron en
1999. En una caso ante un Tribunal Federal, relacionado con la desaparicin de
2.000 personas en La Plata, un antiguo experto forense de la Polica Provincial de
Buenos Aires confirm por primera vez que las Fuerzas Armadas haban utilizado
aviones y helicpteros para arrojar a desaparecidos muertos o drogados al Ro de
la Plata.

En un fallo histrico, el 30 de agosto de 1999, la Corte Suprema de J usticia
confirm una decisin de un tribunal inferior de que un ex miembro de la J unta, el
Almirante Emilio Massera, tena que indemnizar con 120.000 dlares a Daniel
Tarnapolsky, que haba presentado una demanda civil contra l por la
desaparicin en 1976, durante la dictadura, de sus padres y dos de sus hermanos.
La Corte orden asimismo al Estado que pagara un milln de dlares a
Tarnapolsky. Al allanar el camino para acciones civiles similares, la decisin
podra posiblemente afectar a otros oficiales de alto rango indultados por el
Presidente Carlos Menem o inmunes al juicio penal gracias a las leyes de
Obediencia Debida y Punto final, previamente analizadas.

Es importante destacar la labor de la Asociacin Civil de Abuelas de Plaza de
Mayo; organizacin no gubernamental que tiene como finalidad localizar y restituir
a sus legtimas familias a todos los nios desaparecidos por la represin poltica y
a su vez crear las condiciones para que nunca se repitan violaciones tan graves
de derechos humanos. Esta fundacin tambin ha exigido el castigo penal para
los responsables.

Muchos nios fueron retenidos junto con sus padres, o nacieron en centros
clandestinos de detencin en donde se encontraban sus madres. Algunos
menores fueron inscritos como hijos de militares y otros, abandonados en lugares
diversos, vendidos, o recluidos en centros de nios hurfanos, borrando cualquier
rasgo de su identidad. Por ello, las abuelas han reunido todos sus esfuerzos, para
dar con el paradero de sus hijos, y los hijos de sus hijos.

Las abuelas tambin desempearon un papel destacado en el caso iniciado por el
juez Adolfo Bagnasco en relacin con ms de 200 nios de familias
desaparecidas.

Este caso haba sido presentado por las abuelas y el CELS basndose en la
existencia de un plan sistemtico para secuestrar a nios de personas
desaparecidas y en que estos casos no se enmarcaban en el juicio a las J untas de
1986 (debido a la falta de pruebas suficientes entonces) ni en las leyes posteriores
de Obediencia Debida y Punto Final, y constituan en cambio delitos continuos.

Entre los oficiales implicados en este caso en arresto domiciliario se encontraban
el General J orge Videla, el Almirante Emilio Massera, el General Cristino
Nicolaides y el General Reynaldo Bignone; mientras que estaba prevista asimismo
la formulacin de cargos contra el ex miembro de la J unta, General Leopoldo
Galtierri y el actual Gobernador de Tucumn, el General Antonio Domingo Bussi.
Tanto Videla como Massera rechazaron los cargos basndose en que ya haban
sido juzgados, mientras que Nicolaides afirm que habra intentado detener el
secuestro de nios de haberlo sabido y reconoci la legitimidad de las
investigaciones de los dos casos.

En 1979 se constituye la Asociacin de las Madres de Mayo, pero sus
antecedentes se remontan al principio de la dcada, cuando se iniciaron las
desapariciones en Argentina

Las madres de los primeros desaparecidos comenzaron su bsqueda en las
siguientes entidades: Ministerio del Interior, Polica, centros de detencin, iglesias
y partidos polticos, pero todo esfuerzo fue infructuoso, razn por la cual, deciden
hacer una carta para solicitar una audiencia y as lograr obtener informacin de
sus hijos.

Desde un principio las madres se reunan en la Plaza, en ese primer momento no
se hablaba de marchar, sino simplemente de reunirse; se sentaban en las
bancas de la Plaza, discutan a donde deban acudir, algunas iban a al
Departamento de Polica, otras al Ministerio del Interior y otro grupo iba casa por
casa a convocar a las madres a la Plaza; fue as como la fundacin comenz a
crecer.

Las Madres de la Plaza de Mayo tienen un distintivo muy particular: el pauelo
blanco y su nacimiento es muy especial, pues la primera vez que se identificaron
como manifestantes, decidieron salir con un paal de sus hijos desaparecidos,
creando una tradicin.

En la Plaza, se consolid aquel grupo de mujeres, todas ellas iguales, unidas por
ese qu pas?, Cmo fue?; a todas se les haban llevado a sus hijos, a
todas les pasaba lo mismo, todas haban ido a los mismos lugares.

Esta Asociacin no solo tiene como objetivo averiguar el paradero de los hijos de
sus integrantes, sino que tambin promueve los juicios de todos aquellos
involucrados en las desapariciones, igualmente, impulsa la formacin y
solidificacin de organizaciones de base popular para que el pueblo sea ms
activo y tome conciencia de la situacin de muchos argentinos.

Las Madres de la Plaza de Mayo, desde sus comienzos han sido objeto de
agresiones continuas de la fuerza Pblica y todava hoy en da lo son, pero
mantienen su espritu de justicia y verdad.

La Unin Europea se destac en el desarrollo de los juzgamientos: El General
Guillermo Surez Mason, comandante del Primer Cuerpo del Ejrcito durante la
represin, fue citado a declarar ante los tribunales italianos en relacin con la
desaparicin de ciudadanos de ese pas en Argentina durante los setenta, entre
ellos la hija de la presidenta de las abuelas, Estela de Carloto.

En marzo de 1999, el juez espaol Baltasar Garzn acus a las dictaduras del
genocidio de miembros de la comunidad juda, basndose en la informacin
aportada por una organizacin de derechos humanos espaola, la Comisin de
Solidaridad con Familiares de Desaparecidos (COSOFAM), en la que se citaban
1260 vctimas judas incluidas en el informe de la Comisin Nacional sobre la
Desaparicin de Personas (CONADEP). Garzn recibi tambin informacin de
las abuelas sobre cuatro nios desaparecidos en Argentina en el contexto de sus
investigaciones de la Operacin Cndor.

Se formularon adems nuevos cargos contra el Almirante Massera, entre otros, en
un caso relacionado con la desaparicin de dos monjas francesas en 1977.

A finales de marzo, un juez federal argentino acus al Ministerio de Relaciones
Exteriores de no tomar deliberadamente las medidas necesarias para cumplir una
peticin de extradicin de Massera por parte de un tribunal suizo, con relacin a la
desaparicin en 1997 del ciudadano suizo Alexis J accard.

En el 2000, se resalta la detencin del militar argentino Ricardo Miguel Cavallo,
que fue acusado por graves violaciones a los derechos humanos durante la
dictadura de Argentina. La detencin de este militar se produjo poco despus del
arresto y detencin el 6 de agosto en Roma, de otro militar argentino, el mayor
retirado J orge Olivera. Aunque Olivera est detenido conforme a una orden
internacional de captura dictada por un juez francs, ha sido acusado tambin de
graves violaciones a los derechos humanos, entre ellas la tortura
131
. El
procesamiento de Cavallo depende de la competencia del juez espaol Baltasar
Garzn, conocido por su investigacin contra el dictador Augusto Pinochet,
mientras que el caso de Olivera est en manos del juez francs Roger Le Loire.

En su momento se afirm que estos casos eran una prueba ms de que el
procesamiento de Pinochet ha creado un ambiente favorable para el juicio penal
de graves violaciones a los derechos humanos.

Se cita a Cavallo como uno de los participantes en la tortura de Thelma J ara de
Cabezas, y la ejecucin de Mnica J uregui y Elba Delia Aldaya.

Olivera
132
fue acusado del secuestro y desaparicin de la ciudadana francesa
Marianne Erize, el 15 de octubre de 1976 en la provincia de San J uan. En esa
poca, era presuntamente un agente de inteligencia dentro del Regimiento 22 del
Ejrcito. El senador argentino J os Luis Gioja, afirma que Olivera particip en su
tortura cuando era un preso poltico en San J uan, en 1976.

En el informe de 1984 de la Comisin de la Verdad de Argentina (CONADEP)
cuentan 8961 personas desaparecidas durante la dictadura militar, y se seala

131
Caballo y Olivera son los primeros argentinos arrestados en el extranjero por crmenes contra
los derechos humanos cometidos en Argentina durante la dictadura militar de 1976 a1983.

132
Olivera fue puesto en libertad debido a errores cometidos por los tribunales italianos.
que esta cifra no es exhaustiva. Aunque en los aos ochenta se proces
penalmente a algunos oficiales de alto rango por estos abusos, la gran mayora de
los criminales militares fueron protegidos por las leyes de amnista nacionales,
mientras que los indultos decretados por el entonces Presidente Menem en 1989 y
1990 pusieron en libertad a los que haban sido condenados.

En enero de 2001, Mxico procede a la extradicin de Ricardo Miguel Cavallo
133
;
la decisin final sobre la peticin de extradicin resida en el Secretario de
Relaciones Exteriores de Mxico, J orge Castaeda, quien un mes despus
concedi tal peticin al gobierno de Espaa.

En febrero de ese ao, Argentina ratifica el estatuto de la Corte Penal
Internacional y se convierte en el 28
134
Estado en ratificar el Estatuto. Esta
ratificacin muestra el compromiso de este pas para que nunca se repita la
situacin vivida desde la dictadura militar de 1976, no solo de graves violaciones a
los derechos humanos, sino de impunidad.

133
Con esta decisin histrica, Mxico se convierte en el primer pas de Amrica Latina que aplica
el principio de la jurisdiccin universal por las violaciones a los derechos humanos, en el contexto
de la extradicin. "Este es un avance importante para los derechos humanos en la regin" expres
J os Miguel Vivanco, director ejecutivo de la divisin de las Amricas de Human Right Watch.
"Este caso es una prueba ms de que el procesamiento de Pinochet ha planteado una campaa
real en favor del procesamiento penal de graves abusos a los derechos humanos

134
Los 28 Estados que han ratificado incluyen, entre otras, a Alemania, Canad, Francia, Nueva
Zelanda, Senegal y Venezuela. El Estatuto fue redactada en Roma en julio de 1998. Solo siete
pases entre otras, los Estados Unidos de Amrica, Israel, Iraq y China votaron en su contra.
120 pases votaron a favor.
En marzo de 2001, se dicta un fallo judicial en el cual se invalidan las leyes de
amnista que han impedido el procesamiento de atrocidades; se declara la
inconstitucionalidad e invalidez de las leyes de Obediencia Debida y Punto Final
por el juez federal Gabriel Cavallo. La J unta Militar de Argentina, que se mantuvo
en el poder de 1976 a 1983, fue responsable de crmenes contra la humanidad,
entre ellos la tortura, el asesinato y la desaparicin sistemtica.

HRW, junto a Amnista Internacional y la Comisin Internacional de J uristas,
someti un memorial en derecho (amicus curiae) el 1 de junio de 2001, al
conocimiento de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional de la Repblica
Argentina, apoyando la revisin jurdica de estas leyes. Luego celebramos la
decisin de esta Cmara Nacional de confirmar el fallo del tribunal de primera
instancia que declar inconstitucionales dichas leyes.

Actualmente esta materia se encuentra ante la Corte Suprema, que deber
pronunciarse muy pronto al respecto. Esta sentencia podra tener un carcter
histrico, si decide que los familiares de miles victimas tienen derecho a la justicia.

Desgraciadamente hasta ahora, los gobiernos democrticos argentinos que se
han sucedido tras la promulgacin de estas leyes, han adoptado la poltica de
rechazar las peticiones de extradicin invocando el principio de "territorialidad",
segn el cual los crmenes cometidos en Argentina deben ser juzgados
nicamente por las cortes nacionales. Esta doctrina fue oficializada en el Decreto
1581 firmado por el Presidente Fernando De la Ra en diciembre de 2001.

Los aos 2002 y 2003 se vieron enmarcados por los numerosos debates
realizados sobre la constitucionalidad de las leyes de punto final y obediencia
debida; debates que finalizaron con la expedicin de la Ley 25.779 que declar la
nulidad insanable de estas dos leyes.

En diciembre de 2003, por primera vez en un fallo judicial se declar constitucional
la anulacin de las leyes de Punto Final y Obediencia Debida. Lo hizo el juez
Rodolfo Canicoba Corral al comparar esta ley con la que anul la autoamnista
militar hace 20 aos.

En lo corrido del 2004, se han presentado varias demandas teniendo como
fundamento la nulidad de las leyes de punto final y obediencia debida, casos que
han creado gran controversia, pues al declararse la nulidad de estas leyes se
plante una retroactividad parcial hasta el ao 1994. Hasta el momento no se ha
resuelto ningn caso que represente un precedente claro.

Cabe anotar, que el Fiscal General de Argentina ha manifestado su inconformidad
respecto de la declaratoria de nulidad, a travs de la presentacin de un recurso
extraordinario frente a la Corte, pretendiendo recuperar la validez total de estas
dos leyes.
CAPTULO V

5. EL SALVADOR

5.1 Contexto histrico.

La dcada de 1980 haba estado marcada por el fin de las dictaduras, la
celebracin de elecciones populares y la transicin hacia pretendidos sistemas
democrticos, pero estos procesos estuvieron marcados por un comn
denominador: la impunidad de los crmenes de las dictaduras
135
.

Por el tratado de Amapala (1895), El Salvador Honduras y Nicaragua haban
conformado la Repblica Mayor de Centroamrica, disuelta en 1898 y que entre
1921 y 1922 volvi, sobre el papel.

Tras varios golpes de estado, en El Salvador en 1931 Maximiliano Hernndez
Martnez derroc al presidente electo Arturo Araujo y estableci una dictadura
militar.

Las elecciones de 1945 dieron la presidencia a Salvador Castaeda Castro,
derrocado en 1948 por una revolucin que constituy una junta de gobierno y

135
Tal fue la finalidad de las siguientes leyes: Uruguay, ley 15.844 del 22 de diciembre de 1986;
Argentina, ley 23.492 del 23 de diciembre de 1886 y la ley 23.521 del 4 de junio de 1887; Brasil, ley
6.683 del 28 de agosto de 1879; decreto 2191 del 18 de abril de 1878 en Chile.
convoc elecciones para 1950. En ella triunfa Oscar Osorio, sustituido en 1956 por
J os Mara Lemus, quien deja el poder en 1960.

Le sucedi una junta Cvico-Militar de carcter liberal, que fue derrocada en 1961
por un golpe militar de tendencia conservadora, encabezada por Anbal Portillo,
quien estableci un directorio Cvico-Militar el 30 de enero de ese ao.

En las elecciones de ese mismo ao el gubernamental Partido de Conciliacin
Gubernamental Nacional (PCN), nombr Presidente de la Repblica a Rodolfo
Cordn, sustituido por J ulio A. Rivera (1962-1967)
136
.

En 1969, con la expulsin de unos 11000 salvadoreos residentes en Honduras,
estalla el conflicto en ambos pases. Fuerzas salvadoreas invaden Honduras. La
reunin de emergencia de la OEA aprueba el acuerdo de paz entre El Salvador y
Honduras. La presidencia del Salvador qued en cabeza de Fidel Snchez
Hernndez.

En esos aos surgi de la oposicin el Frente de Liberacin Popular y en
contraposicin apareci la ultra derechista Unin Guerra Blanca.

136
En 1962, la Asamblea Legislativa Constituyente sanciona la nueva constitucin, la dcima de
este pas.
En la eleccin de 1972 es elegido el Coronel Arturo Armando Molina, candidato
del PCN, vence a su opositor J os Napolen Duarte, candidato de la coalicin
izquierdista Unin Nacional de Oposicin (UNO), quien un mes despus intenta un
golpe de estado, su fracaso lo llevo a refugiarse en Guatemala
137
.

Las acciones de la guerrilla y de los grupos de ultra derecha, los conflictos
sociales y la represin gubernamental se intensificaron, lo que oblig a la
Asamblea General establecer el estado de guerra.

En las elecciones de 1977 es elegido el candidato gubernamental Carlos H.
Romero. En octubre de 1979 fue derrocado por una junta Cvico-Militar que
prometi la instalacin de un sistema democrtico e invit al dilogo a la guerrilla.

Desde 1979 se crean varios escuadrones de la muerte, apoyados por
terratenientes y empresarios del pas y por fuerzas extranjeras; los patrocinadores
de los escuadrones tambin se encontraban en Guatemala y en los Estados
Unidos de Amrica
138
.

137
Hay autores que plantean el arresto y posterior exilio de Duarte.

138
AVILA RINCN, Calixto. Impunidad y Nuevo Orden Internacional. La experiencia en El
Salvador.
Disuelta la J unta Militar, se entrega el poder a J os Napolen Duarte (1980), quien
es destituido por el partido ultra derechista Alianza Republicana Nacional
(ARENA) en 1982. Asume la presidencia lvaro Magaa
139
.

En 1984 se celebran elecciones presidenciales y los resultados obligan a una
segunda vuelta entre Duarte y D Aubuisson. Duarte es proclamado oficialmente
electo y propone una amnista para los delitos polticos. Se rene con las guerrillas
del Frente de Liberacin Farabundo Mart para negociar el fin de la guerra pero sin
resultados positivos. En 1986 el gobierno reanuda las conversaciones de paz con
los dirigentes guerrilleros.

En 1989 se realizan nuevas elecciones y resulta electo Alfredo Cristiani, candidato
del partido ARENA. En este mismo ao el gobierno y los rebeldes inician
conversaciones. La guerrilla dirige una de las ms grandes ofensivas contra la
ciudad de San Salvador, pero es replegada por las fuerzas del Ejrcito.

El presidente Cristiani decide reiniciar los dilogos de paz con los jefes de la
rebelin en 1990 y en diciembre las guerrillas ponen fin a la campaa militar y
presentan nuevas proposiciones de paz al gobierno.

139
En diciembre de 1983 se aprob una nueva constitucin.

En 1991 se inicia el proceso de paz en territorio mexicano con la autorizacin de la
ONU, entre el gobierno y el Frete de Liberacin Farabundo Mart y se anuncia un
cese al fuego indefinido. Los esfuerzos de las partes se concretan en la firma de
un acuerdo de paz y el fin de doce aos de guerra.

La Asamblea Legislativa aprueba en 1992 una la ley de amnista que protege de
investigacin y enjuiciamiento a todos los participantes en la guerra civil. Esta
disposicin normativa fue promulgada luego de que la Comisin de la Verdad
creada en 1987, rindiera su informe
140
.

En 1993, la Asamblea Nacional aprueba una nueva ley de amnista para los que
hayan cometido atrocidades contra los ciudadanos durante la guerra civil. (Cft.)

En 1994 se crea la Asociacin Pro-Bsqueda de Nias y Nios Desaparecidos
por iniciativa de varios padres, ya que los casos de menores desaparecidos en El
Salvador fueron alarmantes, y tuvieron una proporcin muy alta frente a la
desaparicin de menores sufrida en Argentina, Chile y Guatemala.

Pro-Bsqueda recibi las denuncias de los familiares y document varios casos.
Durante sus aos de existencia, la organizacin ha logrado determinar el paradero
de muchos nios y nias, incluso en otros pases y ha patrocinado reencuentros
familiares.

140
La Comisin de la Verdad fue creada cuando comenzaron los procesos de paz en El Salvador .
Objetivos de la desaparicin forzada.

a. Es un medio de control social, ya que por medio de l se implantaba el
temor.
b. Es una estrategia poltico-militar, pues se busca erradicar a las guerrillas,
especialmente a los miembros y simpatizantes del Frente Farabundo Mart,
quienes hacan una fuerte oposicin poltica.
c. Se destacan las amenazas dirigidas a lideres polticos y religiosos.

5.1.2 Medidas tomadas por los gobiernos para la investigacin y
juzgamiento.

A travs del decreto 210 de 1983, la Asamblea Constituyente de la Repblica de
El Salvador dicta la Ley de Amnista y Rehabilitacin Ciudadana, que se
fundament en la manifestacin de total repudio por parte del pueblo salvadoreo
a la violencia en todas sus formas y su voluntad de lograr un clima de paz en el
pas. Igualmente los alzados en armas tambin manifestaron su voluntad de
retirarse de las agrupaciones y convivir en paz con el resto del pueblo
salvadoreo.

La Asamblea Constituyente decret esta ley, en uso pleno de sus facultades
legislativas, teniendo en cuenta las observaciones emitidas con anterioridad por la
Corte Suprema de J usticia.

Esta disposicin normativa se gest dentro del programa de paz del gobierno
141
y
ofreci las garantas necesarias para que todos los salvadoreos ejercieran sus
derechos ciudadanos, razn por la cual se consider como una medida positiva. A
travs de esa iniciativa legislativa el gobierno manifest que era su obligacin
establecer las bases fundamentales para que sus ciudadanos y los extranjeros
gozaran de paz y tranquilidad en un ambiente de confianza, trabajo y armona
142
.

El artculo 3 de la ley citada, establece una serie de requisitos para que la amnista
sea otorgada a favor de los civiles que hayan participado como autores o
cmplices de delitos polticos o conexos comunes:
a. Los alzados en armas deben estar detenidos por delitos polticos o conexos
comunes;
b. Los que se encuentren procesados por un delito o por delitos cuya pena
mxima para cada uno no exceda de cuatro aos y cumplan o hayan
cumplido seis meses de detencin;
c. Los condenados por sentencia ejecutoriada por delitos ya mencionados.

Esa misma ley cre una J unta de Amnista que se encarg de recibir los escritos o
peticiones orales de todos aquellos que deseaban acogerse al beneficio
143
. La
J unta poda delegar a los funcionarios que considerara necesarios para

141
Para ese momento, el Presidente era lvaro Magaa.
142
Extracto del Decreto 210 de 1983.
143
La ley contempla la posibilidad de que los alzados en armas que cumplan las condiciones
consagradas en la ley y que residan en el extranjero puedan acceder a la amnista (artculo 6).
desempaar su labor en cualquier parte del territorio de la Repblica y se
contempl un procedimiento especial en caso de que fueran los delegados
quienes recibieran la solicitudes.

El artculo 9 cre un Comit de Rehabilitacin, cuyo objeto era tomar las medidas
que fueran urgentes y necesarias para garantizar la vida, salud, alimentacin y
trabajo de los favorecidos por la ley, teniendo en cuenta los lineamientos que
dictara la J unta. El Comit tuvo como funcin primordial reintegrar a la vida normal
a los que se acogieran al beneficio.

La ley tambin estableci que ninguna autoridad ni funcionario podra oponerse al
cumplimiento de la misma y de las disposiciones de la J unta de Amnista. Esa
disposicin cerr las posibilidades de investigacin y posterior juzgamiento.

Finalmente, se consagr un plazo de 70 das a partir de la vigencia de la ley, para
que las personas interesadas solicitaran la amnista.

Nosotras consideramos que la ley de Amnista y Rehabilitacin Ciudadana, fue
una frmula ilegtima de auto perdn, que neg a las vctimas de las
desapariciones y a sus familiares, la posibilidad de que los responsables fueran
encausados penalmente. La situacin salvadorea no escapa de la impunidad,
caracterstica de todos los sistemas penales analizados.

Con posterioridad a la Ley de Amnista y Rehabilitacin Ciudadana se decret la
Ley de la Comisin para la Consolidacin de la Paz
144
, consecuencia directa de
la firma del tratado de paz entre el gobierno de la Repblica de El Salvador y el
Frente Farabundo Mart
145
, donde se crea la Comisin Nacional para la
Consolidacin de la Paz (COPAZ), cuya principal funcin es la supervisin del
cumplimiento de los acuerdos polticos alcanzados por las partes
146
.

La Ley no solo establece la autonoma de la Comisin y el apoyo que debe recibir
por parte de la autoridades gubernamentales, sino que tambin contempla
detalladamente las atribuciones y prerrogativas que le son otorgadas al COPAZ,
enumeracin que se encuentra en el artculo 11 de la ley.

En 1992 la Asamblea Legislativa aprob otra ley de amnista: la ley de
Reconciliacin Nacional a travs del decreto 147, que la concedi con
restricciones, a todas las personas responsables de la comisin de delitos
polticos, o comunes conexos con estos y por delitos comunes cometidos por un
nmero de personas que fuera inferior de veinte, antes del primero de enero de
1992.

144
Esta Ley fue sancionada y promulgada el da 30 de enero de 1992.
145
El acuerdo de paz fue suscrito en la ciudad de Nueva York el 25 de septiembre de 1992.
146
COPAZ es un mecanismo de control y participacin ciudadana, en el proceso de cambios y
resultados de las negociaciones.
Las leyes analizadas anteriormente impiden que se inicien procedimientos por
desapariciones forzadas, cuando ellas se consideren como delitos conexos, si
fueron cometidas antes de 1992, lo que consideramos desafortunado.

Sin embargo, a partir de 1992 se implementa una importante poltica en materia
de proteccin de los derechos humanos en El Salvador. La Asamblea Legislativa
decreta la Ley de la Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos
147
,
con la cual se garantiza su proteccin, as como la investigacin y juzgamiento de
cualquier violacin.

Esta ley se fundamenta en la Constitucin salvadorea que crea la figura del
Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos, y le asigna especficas
atribuciones
148
.

Es de gran importancia resaltar que la ley le concede total autonoma al
Procurador, ya que establece que en ejercicio de su cargo no depender de
ninguna institucin, rgano o autoridad, es decir, la figura del Procurador es
completamente independiente, con lo que seguramente se busca mantener su
imparcialidad
149
.

147
Esta Ley fue sancionada y publicada el 29 de febrero de 1992 y a sufrido varias reformas desde
entonces.
148
Artculos 11 y 12 de la Constitucin del Salvador.
149
El artculo 10 de la ley dictamina que el Procurador actuar en forma independiente en
el ejercicio de su cargo.

En el ejercicio de sus funciones, el Procurador podr recurrir a:
Fiscala General de la Repblica;
Tribunales;
Procuradura General de la Repblica, y
Cualquier dependencia del Estado.

Adems, el artculo 42 de la ley citada, contempla la adopcin de medidas
adicionales en caso de advertirse una prctica sistemtica de violaciones a los
derechos humanos:

a. Realizar las investigaciones necesarias para determinar la naturaleza y las
causas de la violacin;
b. Elaborar y publicar un informe especial, sobre el resultado de la
investigacin, las conclusiones y sus recomendaciones, y
c. Establecer los mecanismos correspondientes para vigilar el cumplimiento
de sus recomendaciones.

Posteriormente, se expidi el decreto 486 de 1993
150
que a nuestro juicio implica
un retroceso en el proceso de investigacin y juzgamiento de aquellos sujetos que
han perpetrado desapariciones y otras graves violaciones a los derechos
humanos, pues concede una amnista de carcter general, sin explicar las

150
Esta disposicin tambin se conoce como Ley de Amnista General para la consolidacin de la
Paz, y es similar a la ley expedida en 1983.
condiciones del beneficio, ni sus efectos. Tampoco aclara cules sern las
autoridades competentes frente a las que podr solicitarse. A nuestro juicio, esta
ley fomenta de manera ms amplia la impunidad, ya que abarca ms posibilidades
en cuanto al uso del beneficio que otorga la ley.

En conclusin, las medidas tomadas por el Estado salvadoreo no han sido
suficientes para encausar penalmente a los responsables de las desapariciones,
pues a pesar del fortalecimiento de la Procuradura y de las amplias funciones que
este rgano posee en materia de derechos humanos, las leyes de amnista de
1983 y 1993, se constituyen en escollos de carcter legislativo que impiden la
realizacin de investigaciones y posteriores enjuiciamientos contra los
perpetradores de las desapariciones.

5.2 Cifras de personas desaparecidas

Entre 1980 y 1991 El Salvador enfrent uno de los periodos ms oscuros de su
historia, cuando el conflicto armado dej un saldo aproximado de setenta y cinco
mil vctimas de violaciones de derechos humanos, incluyendo ejecuciones
extrajudiciales, homicidios ilegtimos, desapariciones y torturas.
Las desapariciones, de acuerdo a cifras suministradas por el Grupo de Trabajo
sobre desapariciones de las Naciones Unidas a la Comisin de la Verdad, llegaron
a por lo menos 2598 casos.
Estas cifras no estn discriminadas y en ellas se incluyen indistintamente nios,
campesinos, manifestantes, ciudadanos en general y tambin extranjeros que
residan en el pas.

5.3 Sujeto Activo de la conducta.

En El Salvador tambin fueron conformados escuadrones de la muerte. Estos
instrumentos de terror se hicieron ms fuertes gracias al apoyo y/o tolerancia de
las autoridades civiles y militares.

Los perpetradores de las desapariciones actuaron de la misma forma que en los
dems Estados latinoamericanos que fueron objeto de nuestro estudio: las
desapariciones fueron sistemticas y organizadas, dirigidas contra grupos
rebeldes y otros sectores de la poblacin civil
151
.

Una de las principales caractersticas de los escuadrones de la muerte en El
Salvador fue su estrecha relacin con las lites en el poder y con los cuerpos
represivos del Estado. Contaron con la participacin de miembros de la Polica
Nacional, el Ejrcito, la Guardia Nacional y la Polica de Hacienda
152
.
Del estudio e investigacin de los escuadrones, se pueden destacar tres etapas:

151
152
AVILA RINCN, Calixto. Impunidad y Nuevo Orden Internacional. La experiencia en El
Salvador.
5.3.1 Primera Etapa.

Se establece en la investigacin realizada por la Comisin de la Verdad. Se le
atribuyen 817 casos a los escuadrones de la muerte entre 1980 y 1991, pero en el
informe final la Comisin solo document 4 casos.

5.3.2 Segunda Etapa.

En el ltimo trimestre de 1993 y los primeros meses de 1994 se produjeron una
serie de detenciones, asesinatos y atentados selectivos. Los hechos eran
realizados por los escuadrones de la muerte: grupos de hombres vestidos de civil,
a bordo de vehculos sin placas, con informacin precisa sobre la vctima y su
itinerario, quienes desplegaban un operativo muy calculado.
Pero una innovacin se produca en este segundo periodo: esos grupos tan
experimentados, haban desarrollado tcnicas criminales que les permitan crear
escenarios de delincuencia comn (un atraco, un asalto, un acto de vandalismo)
dentro del cual se ejecutaba un crimen
153
.
Estos hechos forzaron a los actores polticos y a una misin de la ONU a
materializar las recomendaciones de la Comisin de la Verdad, creando una

153
Estos datos fueron extrados de documentos y la versin de testigos.
comisin de investigacin que se conocera como el "Grupo conjunto para la
investigacin de grupos armados ilegales con motivacin poltica".
Esta institucin tena la funcin de averiguar los hechos posteriores al 16 de enero
de 1992, lo que hizo imposible la investigacin de hechos no esclarecidos por la
Comisin de la Verdad.

El Grupo Conjunto no se encontraba en capacidad de establecer con absoluta
certeza todas las responsabilidades, ya que no tena la misma facultad de acceso
a la informacin que tuviera la Comisin de la Verdad la cual poda presentarse en
cualquier establecimiento o lugar sin previo aviso.

Por ello, fue imposible la investigacin a fondo de las estructuras de inteligencia y
los servicios de seguridad del Estado. A este respecto, cabe destacar que a la
hora actual se desconoce el paradero de los archivos de inteligencia de las
Fuerzas Militares y que cada vez que la nueva Polica Nacional Civil (producto de
los acuerdos de paz) se haca presente en los puestos de la Polica Nacional para
reemplazarlos, los agentes destituidos se retiraban llevndose TODOS sus
archivos.

5.3.3 Tercera Etapa.

El Grupo Conjunto producira dos informes: el primero, que fue hecho pblico el
28 de julio de 1994, y uno confidencial que se transmiti a las autoridades
nacionales para que stas continuaran las investigaciones correspondientes.
No podemos establecer con exactitud cual haya sido el trmite dado a cada caso,
pero con un aparato judicial poco independiente, con jueces sometidos a
presiones de sus superiores y con carencias de recursos, difcilmente se podr
adelantar investigaciones que involucren a la alta cpula militar de la Repblica.

5.4 Normatividad interna.


El artculo 1 de la constitucin de El Salvador, promulgada el 1983, prescribe una
serie de obligaciones a cargo del Estado, consistentes en preservar los derechos
fundamentales de las personas:

Artculo 1: El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la
actividad del Estado, que est organizado para la consecucin de la justicia, de la
seguridad jurdica y del bien comn. () En consecuencia, es obligacin del
Estado asegurar a los habitantes de la Repblica, el goce de la libertad, la
salud, la cultura, el bienestar econmico y la justicia social.

A pesar de no contener una disposicin especfica relativa a la prohibicin de la
conducta de desaparicin forzada, similar a la consagrada en la Constitucin
Poltica colombiana, el Estado de El Salvador est obligado a proteger a las
personas y a garantizar la libertad de las mismas, lo que consideramos es una
prohibicin tcita contra la ejecucin la conducta analizada.

El artculo 11 reitera la obligacin del Estado de prevenir y sancionar actos que
atenten contra la libertad, pero adicionalmente, se hace ms explicita la
prohibicin de la conducta de desaparicin, cuando se prescribe que ninguna
persona podr ser privada del derecho a la libertad. La disposicin en mencin
prescribe textualmente:

Artculo 11: Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida, a la
libertad, a la propiedad y posesin, ni de cualquier otro de sus derechos sin ser
previamente oda y vencida en juicio con arreglo a las leyes.

Adicionalmente, la libertad personal est consagrada como un derecho
fundamental, en el artculo 2 de la misma constitucin, que seala que toda
persona tiene derecho a la vida, a la libertad fsica y a la integridad.

En conclusin, por mandato constitucional, existe un derecho, un deber del Estado
de protegerlo y al tiempo, una prohibicin de llevar a cabo cualquier conducta
violatoria del mismo, tal como la desaparicin forzada o el secuestro.


El Cdigo Penal de El Salvador, contiene un tipo penal especfico relativo a la
desaparicin forzada de personas, en su artculo 364. La disposicin en mencin
prescribe lo siguiente:

Desaparicin forzada de personas: El funcionario o empleado pblico, agente
de autoridad o autoridad pblica, que detuviere legal o ilegalmente a una persona
y no diere razones sobre su paradero, ser sancionado con prisin de cuatro a
ocho aos e inhabilitacin absoluta del cargo o empleo respectivo por el mismo
trmino (Cft.).

De este artculo se puede observar que contiene los elementos caractersticos de
las desapariciones, que se han definido por el derecho internacional, tales como
un sujeto activo calificado, y la detencin seguida por el ocultamiento que se
configurara al no dar razn del paradero de la vctima.

Un aspecto que vale la pena resaltar es la legalidad o ilegalidad de la detencin;
indistintamente de esa caracterstica, podr configurarse el delito, lo que garantiza
que los funcionarios que posean competencia para realizar detenciones no
quedarn exentos de ser sancionados cuando la conducta desplegada por ellos
configure la desaparicin, independientemente de la legalidad de la aprehensin
inicial.

Merece reparo el trmino de la sancin a la que se someter a los responsables
de las desapariciones, ya que consideramos que este es un delito de suma
gravedad, que debe tener una pena mayor. Con un trmino tan corto, los bienes
jurdicos que se intentan tutelar no estarn lo suficientemente protegidos, al no
haber proporcin en la sancin.

Adicionalmente, como el trmino de prescripcin est asociado al de la pena,
resulta muy breve y tal situacin contradice abiertamente lo dispuesto en la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, que
consagra que al ser la conducta estudiada un crimen de lesa humanidad, deber
ser imprescriptible o poseer un trmino de prescripcin considerable cuando una
norma fundamental impida la imprescriptibilidad del delito.
El artculo 365 del mismo Cdigo, tambin tipifica la conducta de desaparicin
forzada cometida por particulares, lo que consideramos un acierto, por las razones
anotadas en otra parte de esta monografa. La disposicin mencionada prescribe
lo siguiente:

Desaparicin forzada cometida por particular: El que realizare la conducta
descrita en el artculo anterior, habiendo recibido rdenes o instrucciones de
funcionario o empleado pblico, agente de autoridad o autoridad pblica, ser
sancionado con prisin de tres a seis aos y multa de ciento ochenta a doscientos
das multa (Cft.)

Esta norma merece una crtica y es que a pesar de abrir el espectro del delito, al
consagrar que pueda ser cometido por un particular, el tipo penal sigue resultando
limitado, porque los sujetos activos debern actuar con el apoyo de algn
funcionario pblico para que pueda configurarse el delito.

Lo anterior significara que si la conducta es desplegada por grupos de naturaleza
poltica al margen de la ley, ser procesalmente imposible otorgar la calificacin
jurdica de desaparicin forzada, existiendo entonces, un vaco legal.

Puede concluirse que la legislacin salvadorea, al igual que la colombiana y la
guatemalteca, van un paso delante de los ordenamientos legales argentino y
chileno al consagrar la conducta de desaparicin forzada, como tpica e
independiente del secuestro. Sin embargo, las medidas tomadas por los gobiernos
salvadoreos, han hecho que estas disposiciones estn muy cerca de resultar
letra muerta.

CONCLUSIONES

La desaparicin forzada es una conducta reiterada en Amrica Latina,
consecuencia de polticas implementadas o permitidas por algunos gobiernos
durante el siglo XX, especialmente en regmenes de facto.

Tradicionalmente, se ha considerado a la desaparicin forzada como un crimen
de Estado, cuya finalidad es eliminar a opositores polticos.

El delito de desaparicin forzada se configura as:
1. Privacin de la libertad.
2. Ocultamiento:
i. Omitir dar informacin sobre el paradero.
ii. Negarse a reconocer la aprehensin.
iii. Sustraccin de la persona del amparo de la ley.

Por regla general, los instrumentos internacionales de proteccin de la persona
humana han considerado que la desaparicin forzada es un delito que genera
exclusiva responsabilidad estatal; sin embargo, ello se ha reevaluado por las
disposiciones del Estatuto de Roma, que en su artculo 7 abre la posibilidad de
imputar esta conducta a individuos pertenecientes a grupos polticos al margen de
la ley, que actan de manera autnoma.

Los tratados internacionales, as como la jurisprudencia y doctrina, han
coincidido en reconocer que la desaparicin forzada constituye un crimen de lesa
humanidad; esto significa que es un delito que por su gravedad, constituye una
afrenta contra todo el genero humano. Sin embargo, existe un requisito para que
pueda drsele tal calificacin, cual es la sistematisidad.
La calificacin de la desaparicin como crimen de Lesa Humanidad, trae unas
implicaciones:
1. J urisdiccin universal.
2. Deber de extraditar.
3. No ser posible el otorgamiento de asilo poltico.
4. Es imprescriptible.
5. No es admisible alegar la orden de un superior, como eximente de
responsabilidad.
6. No es susceptible de ser juzgado por una jurisdiccin especial.
7. No podrn concederse amnistas e indultos.

En esta conducta el dolo resulta complejo, por cuanto hay intencin de privar
de la libertad pero esta accin ser tan solo un medio para lograr el objetivo
principal del sujeto activo, cual es el ocultamiento, con el cual a su vez se lograr
la represin contra la vctima. El dolo tambin implica el conocimiento de medios
materiales para garantizar la efectividad de la comisin del delito. Igualmente,
podr ser sobreviniente, cuando la privacin de la libertad haya sido en principio,
legal.

Es un delito de ejecucin permanente, ya que sigue consumndose mientras la
vctima permanezca detenida. Es un tipo penal de resultado que se perfeccionar
con el ocultamiento, por lo que a su vez, admite la tentativa.

El sujeto pasivo es indeterminado y singular, pues se configurar un delito por
cada desaparicin que se presente.

Es un delito de carcter pluriofensivo, porque lesiona varios bienes jurdicos
tutelados por el ordenamiento: la libertad personal, el derecho a las garantas
judiciales, el debido proceso, la seguridad personal, el libre desarrollo de la
personalidad, el derecho a vivir en paz, la dignidad humana, etc.
En Colombia, el delito tuvo graves manifestaciones a partir de finales de la
dcada de 1970, como consecuencia de un incremento en la pasividad y/o la
aparicin de otros grupos armados al margen de la ley.

En nuestro pas, las cifras de personas desaparecidas han sido las siguientes:
AO FUENTE CIFRA
1. 1978-1995: Procuradura General de la Nacin. Ms o menos 1.800 vctimas.
2. 1994-1995: Defensora del Pueblo. 260 vctimas.
3. 2000: Amnista Internacional. 300 vctimas.
4. 2001: ASFADES, Observatorio de Derechos Humanos de Vicepresidencia.
1.374 vctimas. (Aument en un 81% con respecto al 2000.)
5. 2002 ASFADES, Observatorio de Derechos Humanos de Vicepresidencia. 961
vctimas (Disminuy en un 29% con respecto al 2001.)

No exista antes de 1991 una prohibicin constitucional expresa de esta
conducta, aunque si algunos antecedentes remotos, que pueden observarse en
las constituciones de 1821, 1830 y 1886.

Actualmente, el artculo 12 de la Constitucin Poltica prohibe expresamente la
desaparicin forzada de personas.

Legalmente, la conducta se consagr como tipo penal autnomo en la ley 589
de 2000, disposicin que fue acogida por la ley 599 de este mismo ao, actual
cdigo penal.

Es acertado adoptar una posicin amplia respecto del sujeto activo del delito,
pues los particulares pueden ser quienes cometan esta conducta; con la
consagracin actual del Cdigo Penal, podr atribursele responsabilidad a
particulares.

De no adoptarse tal disposicin en el Cdigo Penal, las conductas de privacin
de la libertad tendran que encuadrarse dentro del tipo del secuestro, lo que sera
impreciso, ya que a pesar de la similitud de las conductas, estn integrados por
algunos ingredientes diferentes.

Aunque la "posicin amplia" del legislador, en cuanto al sujeto activo es
acertada, la redaccin del artculo 165 del Cdigo Penal no es la ms afortunada,
pues da a entender que la regla general en que la desaparicin forzada es
cometida por grupos particulares.

El Cdigo Penal colombiano establece que la conducta puede ser cometida por
un particular, que pertenezca a cualquier grupo armado al margen de la ley, lo que
ampla demasiado el espectro de la conducta, pues consideramos que no es
cualquier tipo de organizacin la que puede perpetrar el delito; debe ser aquella
que detente un dominio real y efectivo en determinado lugar geogrfico.

Los grupos guerrilleros y paramilitares no son sujetos del derecho internacional
y por eso no poda determinarse su responsabilidad desde esa esfera. Sin
embargo, con el establecimiento de la Corte Penal Internacional ha quedado
abierta la posibilidad de endilgar responsabilidad por la comisin de este delito,
como crimen de lesa humanidad a particulares, siempre y cuando pertenezcan a
un grupo poltico y la desaparicin se efecte sistemticamente.

El Estado podr ser responsable internacionalmente, no solo por acciones
realizadas por l, sino tambin por la falta de diligencia en cuanto a la prevencin
y sancin de esta conducta. Una posicin omisiva del Estado frente a las acciones
de los particulares implica tolerancia y, por contera, responsabilidad.

La desaparicin forzada se desarroll en Amrica Latina entre 1960 y 1990,
como herramienta de gobiernos totalitarios que vean como su principal enemigo a
grupos de tendencias polticas diferentes.

La doctrina de Seguridad Nacional fue extendida al sur del continente para
reafirmar un dominio geopoltico, con el advenimiento de la guerra fra, en que
estuvo involucrado Estados Unidos de Amrica, que apoy grupos que utilizaban
polticas de represin para aniquilar a los opositores; uno de sus mtodos fue el
de la desaparicin forzada.

En Colombia, a diferencia de los otros pases analizados, no ha podido
comprobarse la existencia de una prctica sistemtica y generalizada de este
delito, como estrategia de algn gobierno. Si bien se han dado casos o incidentes,
el contexto colombiano presenta caractersticas propias.

Se practic el terrorismo de Estado, pues este aparato llamado a proteger y
garantizar los derechos de sus habitantes, fue utilizado como una mquina de
represin y se abuso de su infraestructura para mantener el orden a "toda costa".

Los estamentos militares tomaron una posicin activa en el gobierno y se vean
a s mismos como los protectores y preservadores del orden institucional,
amenazado por el "enemigo" socialista.

En cada uno de los pases estudiados, se constituyeron comisiones de
verdad o entes similares, cuyo objetivo era determinar la magnitud de las polticas
de desaparicin y hacer un seguimiento a las actividades del Estado. Sin
embargo, las formulaciones de tales informes se quedaron en el papel, pues
ninguno de los Estados ha mostrado un verdadero inters en sancionar a los
responsables de estos crmenes.

Las medidas tomadas por los diferentes gobiernos de los pases analizados,
han mantenido la tendencia hacia la impunidad, concediendo amnistas y otras
frmulas de auto perdn, que aunque formalmente parezcan ajustadas a derecho,
son materialmente ilegtimas, al ir en contrava de los textos constitucionales y del
sistema internacional de proteccin de la persona humana.

Por regla general, los sujetos activos han estado de una u otra manera
relacionados con el poder, aunque en algunos piases la participacin de
particulares sea mayor.

En cuanto al sujeto pasivo, se atac a los opositores, es decir, a aquellas
personas que exigan cambios estructurales, que se encontraban en contrava de
las disposiciones del gobierno de turno, alentado por la doctrina de Seguridad
Nacional implementada por Estados Unidos de Amrica.

ANEXOS

1. CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE DESAPARICIN FORZADA DE
PERSONAS

Adoptada en Belm do Par, Brasil el 9 de junio de 1994, en el vigsimo cuarto
perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General
Los Estados miembros de la Organizacin de los Estados Americanos,
PREOCUPADOS por el hecho de que subsiste la desaparicin forzada de
personas;
REAFIRMANDO que el sentido genuino de la solidaridad americana y de la buena
vecindad no puede ser otro que el de consolidar en este Hemisferio, dentro del
marco de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad individual y de
justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del hombre;
CONSIDERANDO que la desaparicin forzada de personas constituye una afrenta
a la conciencia del Hemisferio y una grave ofensa de naturaleza odiosa a la
dignidad intrnseca de la persona humana, en contradiccin con los principios y
propsitos consagrados en la Carta de la Organizacin de los Estados
Americanos;
CONSIDERANDO que la desaparicin forzada de personas viola mltiples
derechos esenciales de la persona humana de carcter inderogable, tal como
estn consagrados en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos;
RECORDANDO que la proteccin internacional de los derechos humanos es de
naturaleza convencional coadyuvante o complementaria de la que ofrece el
derecho interno y tiene como fundamento los atributos de la persona humana;
REAFIRMANDO que la prctica sistemtica de la desaparicin forzada de
personas constituye un crimen de lesa humanidad;
ESPERANDO que esta Convencin contribuya a prevenir, sancionar y suprimir la
desaparicin forzada de personas en el Hemisferio y constituya un aporte decisivo
para la proteccin de los derechos humanos y el estado de derecho,
RESUELVEN adoptar la siguiente Convencin Interamericana sobre Desaparicin
forzada de Personas:

ARTICULO I
Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a:
a) No practicar, no permitir, ni tolerar la desaparicin forzada de personas, ni aun
en estado de emergencia, excepcin o suspensin de garantas individuales;
b) Sancionar en el mbito de su jurisdiccin a los autores, cmplices y
encubridores del delito de desaparicin forzada de personas, as como la tentativa
de comisin del mismo;
c) Cooperar entre s para contribuir a prevenir, sancionar y erradicar la
desaparicin forzada de personas; y
d) Tomar las medidas de carcter legislativo, administrativo, judicial o de cualquier
otra ndole necesarias para cumplir con los compromisos asumidos en la presente
Convencin.

ARTICULO II
Para los efectos de la presente Convencin, se considera desaparicin forzada la
privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma,
cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten
con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de
informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar
sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos
legales y de las garantas procesales pertinentes.

ARTICULO III
Los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales, las medidas legislativas que fueren necesarias para tipificar
como delito la desaparicin forzada de personas, y a imponerle una pena
apropiada que tenga en cuenta su extrema gravedad. Dicho delito ser
considerado como continuado o permanente mientras no se establezca el destino
o paradero de la vctima.
Los Estados Partes podrn establecer circunstancias atenuantes para los que
hubieren participado en actos que constituyan una desaparicin forzada cuando
contribuyan a la aparicin con vida de la vctima o suministren informaciones que
permitan esclarecer la desaparicin forzada de una persona.

ARTICULO IV
Los hechos constitutivos de la desaparicin forzada de personas sern
considerados delitos en cualquier Estado Parte. En consecuencia, cada Estado
Parte adoptar las medidas para establecer su jurisdiccin sobre la causa en los
siguientes casos:
a. Cuando la desaparicin forzada de personas o cualesquiera de sus hechos
constitutivos hayan sido cometidos en el mbito de su jurisdiccin;
b. Cuando el imputado sea nacional de ese Estado;
c. Cuando la vctima sea nacional de ese Estado y ste lo considere apropiado.
Todo Estado Parte tomar, adems, las medidas necesarias para establecer su
jurisdiccin sobre el delito descrito en la presente Convencin cuando el presunto
delincuente se encuentre dentro de su territorio y no proceda a extraditarlo.
Esta Convencin no faculta a un Estado Parte para emprender en el territorio de
otro Estado Parte el ejercicio de la jurisdiccin ni el desempeo de las funciones
reservadas exclusivamente a las autoridades de la otra Parte por su legislacin
interna.

ARTICULO V

La desaparicin forzada de personas no ser considerada delito poltico para los
efectos de extradicin.
La desaparicin forzada se considerar incluida entre los delitos que dan lugar a
extradicin en todo tratado de extradicin celebrado entre Estados Partes.
Los Estados Partes se comprometen a incluir el delito de desaparicin forzada
como susceptible de extradicin en todo tratado de extradicin que celebren entre
s en el futuro.
Todo Estado Parte que subordine la extradicin a la existencia de un tratado y
reciba de otro Estado Parte con el que no tiene tratado una solicitud de extradicin
podr considerar la presente Convencin como la base jurdica necesaria para la
extradicin referente al delito de desaparicin forzada.

Los Estados Partes que no subordinen la extradicin a la existencia de un tratado
reconocern dicho delito como susceptible de extradicin, con sujecin a las
condiciones exigidas por el derecho del Estado requerido.
La extradicin estar sujeta a las disposiciones previstas en la constitucin y
dems leyes del Estado requerido.
ARTICULO VI
Cuando un Estado Parte no conceda la extradicin, someter el caso a sus
autoridades competentes como si el delito se hubiere cometido en el mbito de su
jurisdiccin, para efectos de investigacin y, cuando corresponda, de proceso
penal, de conformidad con su legislacin nacional. La decisin que adopten dichas
autoridades ser comunicada al Estado que haya solicitado la extradicin.

ARTICULO VII
La accin penal derivada de la desaparicin forzada de personas y la pena que se
imponga judicialmente al responsable de la misma no estarn sujetas a
prescripcin.
Sin embargo, cuando existiera una norma de carcter fundamental que impidiera
la aplicacin de lo estipulado en el prrafo anterior, el perodo de prescripcin
deber ser igual al del delito ms grave en la legislacin interna del respectivo
Estado Parte.

ARTICULO VIII
No se admitir la eximente de la obediencia debida a rdenes o instrucciones
superiores que dispongan, autoricen o alienten la desaparicin forzada. Toda
persona que reciba tales rdenes tienen el derecho y el deber de no obedecerlas.
Los Estados Partes velarn asimismo por que, en la formacin del personal o de
los funcionarios pblicos encargados de la aplicacin de la ley, se imparta la
educacin necesaria sobre el delito de desaparicin forzada de personas.

ARTICULO IX
Los presuntos responsables de los hechos constitutivos del delito de desaparicin
forzada de personas slo podrn ser juzgados por las jurisdicciones de derecho
comn competentes en cada Estado, con exclusin de toda jurisdiccin especial,
en particular la militar.
Los hechos constitutivos de la desaparicin forzada no podrn considerarse como
cometidos en el ejercicio de las funciones militares.
No se admitirn privilegios, inmunidades, ni dispensas especiales en tales
procesos, sin perjuicio de las disposiciones que figuran en la Convencin de Viena
sobre Relaciones Diplomticas.

ARTICULO X
En ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales, tales como estado
de guerra o amenaza de guerra, inestabilidad poltica interna o cualquier otra
emergencia pblica, como justificacin de la desaparicin forzada de personas. En
tales casos, el derecho a procedimientos o recursos judiciales rpidos eficaces se
conservar como medio para determinar el paradero de las personas privadas de
libertad o su estado de salud o para individualizar a la autoridad que orden la
privacin de libertad o la hizo efectiva.
En la tramitacin de dichos procedimientos o recursos y conforme al derecho
interno respectivo, las autoridades judiciales competentes tendrn libre e
inmediato acceso a todo centro de detencin y a cada una de sus dependencias,
as como a todo lugar donde haya motivos para creer que se puede encontrar a la
persona desaparecida, incluso lugares sujetos a la jurisdiccin militar.

ARTICULO XI
Toda persona privada de libertad debe ser mantenida en lugares de detencin
oficialmente reconocidos y presentada sin demora, conforme a la legislacin
interna respectiva, a la autoridad judicial competente.
Los Estados Partes establecern y mantendrn registros oficiales actualizados
sobre sus detenidos y, conforme a su legislacin interna, los pondrn a disposicin
de los familiares, jueces, abogados, cualquier persona con inters legtimo y otras
autoridades.

ARTICULO XII
Los Estados Partes se prestarn recproca cooperacin en la bsqueda,
identificacin, localizacin y restitucin de menores que hubieren sido trasladados
a otro Estado o retenidos en ste, como consecuencia de la desaparicin forzada
de sus padres, tutores o guardadores.

ARTICULO XIII
Para los efectos de la presente Convencin, el trmite de las peticiones o
comunicaciones presentadas ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos en que se alegue la desaparicin forzada de personas estar sujeto a
los procedimientos establecidos en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, y en los Estatutos y Reglamentos de la Comisin y de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, incluso las normas relativas a medidas
cautelares.

ARTICULO XIV
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, cuando la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos reciba una peticin o comunicacin sobre
una supuesta desaparicin forzada se dirigir, por medio de su Secretara
Ejecutiva, en forma urgente y confidencial, al correspondiente gobierno
solicitndole que proporcione a la mayor brevedad posible la informacin sobre el
paradero de la persona presuntamente desaparecida y dems informacin que
estime pertinente, sin que esta solicitud prejuzgue la admisibilidad de la peticin.

ARTICULO XV
Nada de lo estipulado en la presente Convencin se interpretar en sentido
restrictivo de otros tratados bilaterales o multilaterales u otros
acuerdos suscritos entre las Partes.
Esta Convencin no se aplicar a conflictos armados internacionales regidos por
los Convenios de Ginebra de 1949 y sus Protocolos, relativos a la proteccin de
los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas armadas, y a prisioneros y civiles
en tiempo de guerra.

ARTICULO XVI
La presente Convencin est abierta a la firma de los Estados miembros de la
Organizacin de los Estados Americanos.

ARTICULO XVII
La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin
se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados
Americanos.

ARTICULO XVIII
La presente Convencin quedar abierta a la adhesin de cualquier otro Estado.
Los instrumentos de adhesin se depositarn en la Secretara General de la
Organizacin de los Estados Americanos.

ARTICULO XIX
Los Estados podrn formular reservas a la presente Convencin en el momento
de aprobarla, firmarla, ratificarla o adherirse a ella, siempre que no sean
incompatibles con el objeto y propsito de la Convencin y versen sobre una o
ms disposiciones especficas.

ARTICULO XX
La presente Convencin entrar en vigor para los Estados ratificantes el trigsimo
da a partir de la fecha en que se haya depositado el segundo instrumento de
ratificacin.

Para cada Estado que ratifique la Convencin o adhiera a ella despus de haber
sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrar en
vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su
instrumento de ratificacin o adhesin.

ARTICULO XXI
La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados
Partes podr denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Transcurrido
un ao contado a partir de la fecha de depsito del instrumento de denuncia la
Convencin cesar en sus efectos para el Estado denunciante y permanecer en
vigor para los dems Estados Partes.

ARTICULO XXII
El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol,
francs, ingls y portugus son igualmente autnticos, ser depositado en la
Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, la cual enviar
copia autntica de su texto, para su registro y publicacin, a la Secretara de las
Naciones Unidas, de conformidad con el artculo 102 de la Carta de las Naciones
Unidas. La Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos
notificar a los Estados miembros de dicha Organizacin y a los Estados que se
hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de
ratificacin, adhesin y denuncia, as como las reservas que hubiese.
EN FE DE LO CUAL los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados
por sus respectivos gobiernos, firman el presente Convenio, que se llamar
"Convencin Interamericana sobre Desaparicin forzada de Personas".
HECHA EN LA CIUDAD DE BELEM DO PARA, BRASIL, el 9 de junio de junio de
mil novecientos noventa y cuatro.

2. FIRMAS Y RATIFICACIONES DE LA CONVENCIN INTERAMERICANA
SOBRE DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS:

ENTRADA EN VIGOR: 28 de marzo de 1996

DEPOSITARIO: Secretara General OEA (Instrumento original y ratificaciones).

PASES SIGNATARIOS DEPSITO DE RATIFICACIN
Argentina 28 febrero 1996
Bolivia 5 de mayo 1999
Brasil
Chile
Colombia
Costa Rica 2 junio 1996
Ecuador
Guatemala 25 febrero 2000
Honduras
Mxico 9 abril 2002
Nicaragua
Panam 28 febrero 1996
Paraguay 26 noviembre 1996
Per 8 enero 2001
Uruguay 2 abril 1996
Venezuela 19 enero 1999

3. DECLARACION SOBRE LA PROTECCION DE TODAS LAS PERSONAS
CONTRA LAS DESAPARICIONES FORZADAS

Aprobada por la Asamblea General en su Resolucin 47/133 de fecha 18 de
diciembre de 1992
La Asamblea General,

Considerando que, de conformidad con los principios proclamados en la Carta de
las Naciones Unidas y otros instrumentos internacionales, el reconocimiento de la
dignidad inherente a todos los miembros de la familia humana y de sus derechos
iguales e inalienables es el fundamento de la libertad, la justicia y la paz en el
mundo,

Teniendo presente la obligacin impuesta a los Estados por la Carta, en particular
por el Artculo 55, de promover el respeto universal y efectivo de los derechos
humanos y de las libertades fundamentales,

Profundamente preocupada por el hecho de que en muchos pases, con
frecuencia de manera persistente, se produzcan desapariciones forzadas, es
decir, que se arreste, detenga o traslade contra su voluntad a las personas, o que
stas resulten privadas de su libertad de alguna otra forma por agentes
gubernamentales de cualquier sector o nivel, por grupos organizados o por
particulares que actan en nombre del gobierno o con su apoyo directo o indirecto,
su autorizacin o su asentimiento, y que luego se niegan a revelar la suerte o el
paradero de esas personas o a reconocer que estn privadas de la libertad,
sustrayndolas as a la proteccin de la ley,

Considerando que las desapariciones forzadas afectan los valores ms profundos
de toda sociedad respetuosa de la primaca del derecho, de los derechos
humanos y de las libertades fundamentales, y que su prctica sistemtica
representa un crimen de lesa humanidad,

Recordando su resolucin 33/173, de 20 de diciembre de 1978, en la cual se
declar profundamente preocupada por los informes procedentes de diversas
partes del mundo en relacin con la desaparicin forzada o involuntaria de
personas y conmovida por la angustia y el pesar causados por esas
desapariciones, y pidi a los gobiernos que garantizaran que las autoridades u
organizaciones encargadas de hacer cumplir la ley y encargadas de la seguridad
tuvieran responsabilidad jurdica por los excesos que condujeran a desapariciones
forzadas o involuntarias,

Recordando igualmente la proteccin que otorgan a las vctimas de conflictos
armados los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 y los Protocolos
Adicionales de 1977,

Teniendo en cuenta especialmente los artculos pertinentes de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos y del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, que garantizan a toda persona el derecho a la vida, el derecho a la
libertad y a la seguridad de su persona, el derecho a no ser sometido a torturas y
el derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica,

Teniendo en cuenta adems la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, que dispone que los Estados partes
deben tomar medidas eficaces para prevenir y reprimir los actos de tortura,

Teniendo presente el Cdigo de conducta para funcionarios encargados de hacer
cumplir la ley, los principios fundamentales sobre la utilizacin de la fuerza y de
armas de fuego por los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, la
Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de
delitos y del abuso de poder, y las reglas mnimas para el tratamiento de los
reclusos,

Afirmando que para impedir las desapariciones forzadas es necesario asegurar el
estricto respeto del Conjunto de Principios para la proteccin de todas las
personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, que figuran en el
anexo de su resolucin 43/173, de 9 de diciembre de 1988, as como de los
Principios relativos a una eficaz prevencin e investigacin de las ejecuciones
extrajudiciales, arbitrarias o sumarias, formulados por el Consejo Econmico y
Social en el anexo de su resolucin 1989/65, de 24 de mayo de 1989, y aprobados
por la Asamblea General en su resolucin 44/162, de 15 de diciembre de 1989,

Teniendo presente que, si bien los actos que contribuyen a las desapariciones
forzadas constituyen una violacin de las prohibiciones que figuran en los
instrumentos internacionales antes mencionados, es con todo importante elaborar
un instrumento que haga de todos los actos de desaparicin forzada delitos de
extrema gravedad y establezca normas destinadas a castigarlos y prevenirlos,

1. Proclama la presente Declaracin sobre la proteccin de todas las personas
contra las desapariciones forzadas como conjunto de principios aplicables por
todo Estado;

2. Insta a que se haga todo lo posible por dar a conocer y hacer respetar la
Declaracin;

Artculo 1
1. Todo acto de desaparicin forzada constituye un ultraje a la dignidad humana.
Es condenado como una negacin de los objetivos de la Carta de las Naciones
Unidas y como una violacin grave manifiesta de los derechos humanos y de las
libertades fundamentales proclamados en la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y reafirmados y desarrollados en otros instrumentos internacionales
pertinentes.
2. Todo acto de desaparicin forzada sustrae a la vctima de la proteccin de la ley
y le causa graves sufrimientos, lo mismo que a su familia. Constituye una violacin
de las normas del derecho internacional que garantizan a todo ser humano, entre
otras cosas, el derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica, el derecho a
la libertad y a la seguridad de su persona y el derecho a no ser sometido a torturas
ni a otras penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Viola, adems, el
derecho a la vida, o lo pone gravemente en peligro.

Artculo 2
1. Ningn Estado cometer, autorizar ni tolerar las desapariciones forzadas.
2. Los Estados actuarn a nivel nacional, regional y en cooperacin con las
Naciones Unidas para contribuir por todos los medios a prevenir y a eliminar las
desapariciones forzadas.

Artculo 3
Los Estados tomarn medidas legislativas, administrativas, judiciales y otras
medidas eficaces para prevenir o erradicar los actos de desapariciones forzadas
en cualquier territorio sometido a su jurisdiccin.

Artculo 4
1. Todo acto de desaparicin forzada ser considerado, de conformidad con el
derecho penal, delito pasible de penas apropiadas que tengan en cuenta su
extrema gravedad.

2. Las legislaciones nacionales podrn establecer circunstancias atenuantes para
quienes, habiendo participado en actos que constituyan una desaparicin forzada,
contribuyan a la reaparicin con vida de la vctima o den voluntariamente
informaciones que permitan esclarecer casos de desaparicin forzada.

Artculo 5
Adems de las sanciones penales aplicables, las desapariciones forzadas
debern comprometer la responsabilidad civil de sus autores y la responsabilidad
civil del Estado o de las autoridades del Estado que hayan organizado, consentido
o tolerado tales desapariciones, sin perjuicio de la responsabilidad internacional de
ese Estado conforme a los principios del derecho internacional.

Artculo 6
1. Ninguna orden o instruccin de una autoridad pblica, sea sta civil, militar o de
otra ndole, puede ser invocada para justificar una desaparicin forzada. Toda
persona que reciba tal orden o tal instruccin tiene el derecho y el deber de no
obedecerla.

2. Los Estados velarn por que se prohban las rdenes o instrucciones que
dispongan, autoricen o alienten las desapariciones forzadas.

3. En la formacin de los agentes encargados de hacer cumplir la ley se debe
hacer hincapi en las disposiciones de los prrafos 1 y 2 del presente artculo.

Artculo 7
Ninguna circunstancia, cualquiera que sea, ya se trate de amenaza de guerra,
estado de guerra, inestabilidad poltica interna o cualquier otro estado de
excepcin, puede ser invocada para justificar las desapariciones forzadas.

Artculo 8
1. Ningn Estado expulsar, devolver o conceder la extradicin de una persona
a otro Estado cuando haya motivos fundados para creer que corre el riesgo de ser
vctima de una desaparicin forzada.

2. Para determinar si hay tales motivos, las autoridades competentes tendrn en
cuenta todas las consideraciones pertinentes, incluida, cuando proceda, la
existencia en el Estado interesado de un conjunto de violaciones sistemticas,
graves, manifiestas o masivas de los derechos humanos.

Artculo 9
1. El derecho a un recurso judicial rpido y eficaz, como medio para determinar el
paradero de las personas privadas de libertad o su estado de salud o de
individualizar a la autoridad que orden la privacin de libertad o la hizo efectiva,
es necesario para prevenir las desapariciones forzadas en toda circunstancia,
incluidas las contempladas en el artculo 7 supra. 2. En el marco de ese recurso,
las autoridades nacionales competentes tendrn acceso a todos los lugares donde
se encuentren personas privadas de libertad, as como a todo otro lugar donde
haya motivos para creer que se pueden encontrar las personas desaparecidas.

3. Tambin podr tener acceso a esos lugares cualquier otra autoridad
competente facultada por la legislacin del Estado o por cualquier otro instrumento
jurdico internacional del cual el Estado sea parte.

Artculo 10
1. Toda persona privada de libertad deber ser mantenida en lugares de detencin
oficialmente reconocidos y, con arreglo a la legislacin nacional, presentada sin
demora ante una autoridad judicial luego de la aprehensin.

2. Se deber proporcionar rpidamente informacin exacta sobre la detencin de
esas personas y el lugar o los lugares donde se cumple, incluidos los lugares
transferencia, a los miembros de su familia, su abogado o cualquier otra persona
que tenga inters legtimo en conocer esa informacin, salvo voluntad en contrario
manifestada por las personas privadas de libertad.

3. En todo lugar de detencin deber haber un registro oficial actualizado de todas
las personas privadas de libertad. Adems, los Estados tomarn medidas para
tener registros centralizados anlogos. La informacin que figure en esos registros
estar a disposicin de las personas mencionadas en el prrafo precedente y de
toda autoridad judicial u otra autoridad nacional competente e independiente y de
cualquier otra autoridad competente facultada por la legislacin nacional, o por
cualquier instrumento jurdico internacional del que el Estado sea parte, que desee
conocer el lugar donde se encuentra una persona detenida.

Artculo 11
La puesta en libertad de toda persona privada de libertad deber cumplirse con
arreglo a modalidades que permitan verificar con certeza que ha sido
efectivamente puesta en libertad y, adems, que lo ha sido en condiciones tales
que estn aseguradas su integridad fsica y su facultad de ejercer plenamente sus
derechos.

Artculo 12
1. Los Estados establecern en su legislacin nacional normas que permitan
designar a los agentes del gobierno habilitados para ordenar privaciones de
libertad, fijen las condiciones en las cuales tales rdenes pueden ser dadas, y
prevean las penas de que se harn pasibles los agentes del gobierno que se
nieguen sin fundamento legal a proporcionar informacin sobre una privacin de
libertad.

2. Los Estados velarn igualmente por que se establezca un control estricto, que
comprenda en particular una determinacin precisa de las responsabilidades
jerrquicas, sobre todos los responsables de aprehensiones, arrestos,
detenciones, prisiones preventivas, traslados y encarcelamientos, as como sobre
los dems agentes del gobierno habilitados por la ley a recurrir a la fuerza y utilizar
armas de fuego.

Artculo 13
1. Los Estados asegurarn a toda persona que disponga de la informacin o tenga
un inters legtimo y sostenga que una persona ha sido objeto de desaparicin
forzada el derecho a denunciar los hechos ante una autoridad estatal competente
e independiente, la cual proceder de inmediato a hacer una investigacin
exhaustiva e imparcial. Toda vez que existan motivos para creer que una persona
ha sido objeto de desaparicin forzada, el Estado remitir sin demora el asunto a
dicha autoridad para que inicie una investigacin, aun cuando no se haya
presentado ninguna denuncia formal. Esa investigacin no podr ser limitada u
obstaculizada de manera alguna.

2. Los Estados velarn por que la autoridad competente disponga de las
facultades y los recursos necesarios para llevar a cabo la investigacin, incluidas
las facultades necesarias para exigir la comparecencia de testigos y la
presentacin de pruebas pertinentes, as como para proceder sin demora a visitar
lugares.

3. Se tomarn disposiciones para que todos los que participen en la investigacin,
incluidos el denunciante, el abogado, los testigos y los que realizan la
investigacin, estn protegidos de todo maltrato y todo acto de intimidacin o
represalia.

4. Los resultados de la investigacin se comunicarn a todas las personas
interesadas, a su solicitud, a menos que con ello se obstaculice la instruccin de
una causa penal en curso.

5. Se tomarn disposiciones para garantizar que todo maltrato, todo acto de
intimidacin o de represalia, as como toda forma de injerencias, en ocasin de la
presentacin de una denuncia o durante el procedimiento de investigacin, sean
castigados como corresponda.

6. Deber poderse hacer una investigacin, con arreglo a las modalidades
descritas en los prrafos que anteceden, mientras no se haya aclarado la suerte
de la vctima de una desaparicin forzada.
Artculo 14
Los presuntos autores de actos de desaparicin forzada en un Estado, cuando las
conclusiones de una investigacin oficial lo justifiquen y a menos que hayan sido
extraditados a otro Estado que ejerce su jurisdiccin de conformidad con los
convenios internacionales vigentes en la materia, debern ser entregados a las
autoridades civiles competentes del primer Estado a fin de ser procesados y
juzgados. Los Estados debern tomar las medidas jurdicas apropiadas que
tengan a su disposicin a fin de que todo presunto autor de un acto de
desaparicin forzada, que se encuentre bajo su jurisdiccin o bajo su control, sea
sometido a juicio.

Artculo 15
El hecho de que haya razones de peso para creer que una persona ha participado
en actos de naturaleza extremadamente grave como los mencionados en el
prrafo 1 del artculo 4 supra, cualesquiera que sean los motivos, deber ser
tenido en cuenta por las autoridades competentes de un Estado al decidir si
conceder o no asilo.

Artculo 16
1. Los presuntos autores de cualquiera de los actos previstos en el prrafo 1 del
artculo 4 supra sern suspendidos de toda funcin oficial durante la investigacin
mencionada en el artculo 13 supra.

2. Esas personas slo podrn ser juzgadas por las jurisdicciones de derecho
comn competentes, en cada Estado, con exclusin de toda otra jurisdiccin
especial, en particular la militar.

3. No se admitirn privilegios, inmunidades ni dispensas especiales en tales
procesos, sin perjuicio de las disposiciones que figuran en la Convencin de Viena
sobre Relaciones Diplomticas.

4. Se garantizar a los presuntos autores de tales actos un trato equitativo
conforme a las disposiciones pertinentes de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y de otros instrumentos internacionales vigentes en la materia en todas
las etapas de la investigacin, as como en el proceso y en la sentencia de que
pudieran ser objeto.

Artculo 17
1. Todo acto de desaparicin forzada ser considerado delito permanente
mientras sus autores continen ocultando la suerte y el paradero de la persona
desaparecida y mientras no se hayan esclarecido los hechos.

2. Cuando los recursos previstos en el artculo 2 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos ya no sean eficaces, se suspender la prescripcin
relativa a los actos de desaparicin forzada hasta que se restablezcan esos
recursos.
3. De haber prescripcin, la relativa a actos de desaparicin forzada ha de ser de
plazo largo y proporcionado a la extrema gravedad del delito.

Artculo 18
1. Los autores o presuntos autores de actos previstos en el prrafo 1 del artculo 4
supra no se beneficiarn de ninguna ley de amnista especial u otras medidas
anlogas que tengan por efecto exonerarlos de cualquier procedimiento o sancin
penal.

2. En el ejercicio del derecho de gracia deber tenerse en cuenta la extrema
gravedad de los actos de desaparicin forzada.

Artculo 19
Las vctimas de actos de desaparicin forzada y sus familiares debern obtener
reparacin y tendrn derecho a ser indemnizadas de una manera adecuada y a
disponer de los medios que les aseguren una readaptacin tan completa como
sea posible. En caso de fallecimiento de la vctima a consecuencia de su
desaparicin forzada, su familia tendr igualmente derecho a indemnizacin.

Artculo 20
1. Los Estados prevendrn y reprimirn la apropiacin de hijos de padres de
vctimas de una desaparicin forzada o de nios nacidos durante el cautiverio de
sus madres vctimas de la desaparicin forzada y se esforzarn por buscar e
identificar a esos nios para restituirlos a su familia de origen.

2. Habida cuenta de la necesidad de preservar el inters superior de los nios
mencionados en el prrafo precedente, deber ser posible, en los Estados que
reconocen el sistema de adopcin, proceder al examen de la adopcin de esos
nios y, en particular, declarar la nulidad de toda adopcin que tenga origen en
una desaparicin forzada. No obstante, tal adopcin podr mantener sus efectos
si los parientes ms prximos del nio dieran su consentimiento al examinarse la
validez de dicha adopcin.

3. La apropiacin de nios de padres vctimas de desaparicin forzada o de nios
nacidos durante el cautiverio de una madre vctima de una desaparicin forzada,
as como la falsificacin o supresin de documentos que atestigen su verdadera
identidad, constituyen delitos de naturaleza sumamente grave que debern ser
castigados como tales.

4. Par tal fin, los Estados concluirn, segn proceda, acuerdos bilaterales o
multilaterales.

ABREVIATURAS

ARENA: Alianza Republicana Nacional. Partido Poltico Salvadoreo.
CELS: Centro de Estudios Legales y Sociales de Argentina.
CIDH: Comisin Interamericana de Derechos Humanos.
CEH: Comisin de Esclarecimiento Histrico. Institucin guatemalteca.
HRW: Human Rights Watch. Organizacin no gubernamental
COPAZ: Comisin Nacional para la Consolidacin de la Paz. Organismo
salvadoreo.
Cursiva fuera del texto: (Cft.)
Cursiva y subrayas fuera del texto: (Cysft.)
DINA: Direccin de Inteligencia Nacional Chilena.
OEA: Organizacin de Estados Americanos.
ONU: Organizacin de las Naciones Unidas.
Sft. Subrrayas fuera del texto.

BIBLIOGRAFA

DIRECCIONES ELECTRNICAS
www.aaas.org
www.chilesustentable.net
www.comisiondelaverdad.org
www.derechos.org/
www.derechos.org/_koaga/x/mapuches.
www.iuscrim.mpg

DECLARACIONES Y TRATADOS INTERNACIONALES:
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Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas. Beln do
Par, 1994 .
Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones
Forzadas. Resolucin 47/133 de 18 de Diciembre. Washington D.C., 1992.
Estatuto de la Corte Penal Internacional. Roma, 1998.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. 1966.

DOCTRINA NACIONAL E INTERNACIONAL:

AMBOS, Kai. Impunidad y Derecho Penal Internacional. Biblioteca J urdica Dik.
Medelln, 1997.
AMBOS, Kai., MALARIO, Ezequiel. Persecucin Penal Nacional de Crmenes
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ALVAREZ LONDOO, Luis Fernando. Derecho Internacional Pblico. Centro
Editorial J averiano. Bogot, D.C., 1998.
AVILA RINCN, Calixto. Impunidad y Nuevo Orden Internacional. La experiencia
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BALL, Patrick, KOBRAK, Paul, SPIRER, Herbert. Violencia institucional en
Guatemala, 1960- 1996: Una reflexin cuantitativa.
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BLANC ALTEMIR, Antonio. La violacin de los derechos humanos fundamentales
como crimen internacional. BOSH, Casa Editorial, S.A. Barcelona, 1990.
CHOMSKY, N., SCHULTZ, W., BONASSO, M. Terrorismo de Estado, ediciones
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CORDOVA TRIVIO, J aime. Derecho Penal Internacional. Editorial Gustavo
DURAN PREZ, Teresa. Muerte y desaparicin forzada en la Araucana: una
aproximacin tnica. Efectos psicosociales e interpretacin sociocultural de la
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ejecutados mapunches y no-mapunches. www.derechos.org/koaga/x/mapuches.

GAITAN MAECHA, Bernardo. Derecho Penal General. Pontificia Universidad
J averiana, Facultad de Ciencias J urdicas, Coleccin Profesores No 27. Bogot
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GMEZ LPEZ, J ess Orlando. Crmenes de Lesa Humanidad. Editorial Gustavo
GRAN ENCICLOPEDIA ILUSTRADA CIRCULO. Plaza y J anes, Editores.
Barcelona, 1984.
MADRID MALO-GARIZABAL, Mario. Tres crmenes contra la humanidad. Escuela
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Monrroy CABRA, Marco Gerardo, NAVARRO DEL VALLE, Hermes. La
desaparicin forzada de personas. Editorial Librera del profesional. Bogot D.C,
2001.
PADILLA BALLESTEROS, Elas. La memoria y el olvido. Detenidos
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SAMPERDRO ARRUBLA, Camilo. La desaparicin forzada de personas, el bien
jurdico protegido. Revista de Derecho Penal y Criminologa No. 59. Instituto de
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SANDOVAL MESA, J aime Alberto. La incorporacin de la corte penal
internacional. Ediciones Nueva J urdica. Bogot D.C., 2003.
SIMON, J ean Michael. Las Reacciones del Derecho Penal frente a Crmenes del
Estado en Guatemala.

JURISPRUDENCIA NACIONAL E INTERNACIONAL:

CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO DE CHILE. Sentencia de 5 de junio
de 2000.
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO DE CHILE. Sentencia de 29 de enero
de 2001.
CORTE SUPREMA DE J USTICIA DE CHILE. Sentencia de 8 de agosto de 2000.
CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia T-402 de 1992.
CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia C-587 de 1992.
CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia C-317 de 2002.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso Velsquez
Rodrguez contra Honduras. Sentencia de 22 de julio de 1998. San J os, 1988.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.
Caso 19 comerciantes contra Colombia. Sentencia de 5 de julio de 2004. San
J os, 2004.

OTROS DOCUMENTOS

AMERICAS WATCH, Estudio de casos ocurridos entre Agosto de 1986 y Agosto
de 1988 en Colombia.
AMNISTA INTERNACIONAL, Programa de 14 puntos para Prevenir las
Desapariciones Forzadas.
AMNISTA INTERNACIONAL, Informe por pas (Colombia), 2000.
ASFADES, La Desaparicin Forzada en Colombia... Un Crimen sin castigo.
ASFADES, Bogot, Mayo de 1999.
CENTRO DE ESTUDIOS LEGALES Y SOCIALES, HUMAN RIGHT WATCH,
Informe. Argentina, 1998.
COMISIN DE LA VERDAD, informe. Argentina, 1984.
COMISIN DE LA VERDAD, informe. El Salvador, 1987.
COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Informe sobre la
situacin de derechos humanos de Guatemala. Washington D.C, 1983 y 1984.
COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Informe sobre la
situacin de derechos humanos de Chile. Washington D.C, 1974.
COMISIN NACIONAL DE VERDAD Y RECONCILIACIN, Informe. Santiago de
Chile, 1991.
DEFENSORA DEL PUEBLO, Informe Anual. Bogot, 1995.
DEFENSORA DEL PUEBLO, revista su defensor. Bogot, Mayo de 1996.
DEFENSORA DEL PUEBLO, Informe al Congreso de Colombia. Bogot, 1997.
DEFENSORA DEL PUEBLO, Cartilla informativa sobre Desaparicin Forzada.
Bogot, 2000.
EMBAJ ADA DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA EN GUATEMALA,
Informe. Guatemala, 2002.
SENADO DE LA REPBLICA DE COLOMBIA, gaceta del congreso, Informe de
Ponencia para primer debate al proyecto de ley nmero 129 de 1997.
Bogot,1997.
HUMAN RIGHT WATCH, Informe sobre la situacin de derechos humanos en
Chile.1994.

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ANALISIS DEL DELITO DE DESAPARICIN FORZADA

MARIA ALEJANDRA BRIJALBO ACOSTA

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