Forma de promover o restabelecimento de uma empresa devedora

por meio da superao de sua crise econmico-financeira.

Microempresa e empresa de pequeno porte
Procedimento de recuperao judicial
Comit de Credores (Lei n 11.101/2005)
A recuperao judicial tem por objetivo tornar vivel a superao da
situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a
manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos
interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da
empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica. Visa,
portanto, permitir que a empresa no paralise seu funcionamento,
dando-lhe nova chance de xito.

O exame da viabilidade da recuperao da empresa deve ser feito pelo
Judicirio, por ser este um procedimento custoso a populao como
um todo, no podendo tornar vivel toda e qualquer recuperao
judicial. Portanto, deve levar em conta aspectos como a importncia
social da empresa, o volume ativo e passivo, o tempo de existncia, a
mo-de-obra e tecnologia aplicada, assim como seu porte econmico.

A recuperao judicial poder ser requerida pelo cnjuge
sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio
remanescente ou pelo devedor, ou seja, prpria pessoa jurdica que
exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos, no
momento do pedido, atendendo tambm alguns requisitos, sendo
estes:
No ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena
transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes;
No ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao
judicial;
No ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao
judicial com base no plano especial para Microempresas e Empresas
de Pequeno Porte;
No ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio
controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos na
Lei 11.101/05.
Todos os crditos existentes na data do pedido, mesmo que ainda no
vencidos, estaro sujeitos a recuperao judicial. Os credores do
devedor em recuperao judicial podero conservar seus direitos e
privilgios contra os fiadores, coobrigados e obrigados de regresso.
Meios de Recuperao da Empresa

A Lei 11.101/05, em seu artigo 50, elenca, em lista exemplificativa, os
meios de recuperao judicial da empresa, que devem ser analisadas
pelos administradores da sociedade empresria, assim como por seus
advogados, a fim de utilizar-se a forma que seja mais vlida para o
desempenho efetivo deste procedimento. Pode ser escolhido mais de
um meio de recuperao da lista.
So meios de recuperao da empresa, entre outros, acatados pelos
administradores da sociedade empresria:

a) concesso de prazos e condies especiais para pagamento das
obrigaes vencidas ou vincendas;
b) ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade,
constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes,
respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao vigente;
c) alterao do controle societrio;
d) substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou
modificao de seus rgos administrativos;
e) concesso aos credores de direito de eleio em separado de
administradores e de poder de veto em relao s matrias que o plano
especificar;
f) aumento de capital social;
g) trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive
sociedade constituda pelos prprios empregados;
h) reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada,
mediante acordo ou conveno coletiva;
i) dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem
constituio de garantia prpria ou de terceiro;
j) constituio de sociedade de credores;
k) venda parcial dos bens;
l) equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer
natureza, tendo como termo inicial a data da distribuio do pedido de
recuperao judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crdito
rural, sem prejuzo do disposto em legislao especfica;
m) usufruto da empresa;
n) administrao compartilhada;
o) emisso de valores mobilirios;
p) constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar,
em pagamento dos crditos, os ativos do devedor.

Concesso de prazos e condies especiais para pagamento das
obrigaes vencidas ou vincendas diz respeito a prorrogao dos
prazos e reviso das condies de pagamento. o meio que mais se
aproxima da concordata preventiva. Atravs deste meio, o devedor
tem a oportunidade de se reestruturar, pois haver o abatimento no
valor de suas dvidas ou o aumento no prazo de vencimento e, sendo
assim, ter sua disposio, por um tempo, mais recursos em caixa,
tanto para reduo dos gastos com emprstimos bancrios quanto para
investimentos.

As operaes societrias, tais como ciso, incorporao, fuso ou
transformao de sociedade, constituio de subsidiria integral, ou
cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos dos scios, nos
termos da legislao vigente, para serem acatadas devem demonstrar
que realmente ir proporcionar a recuperao da empresa.

A alterao do controle societrio, por sua vez, pode apresentar-se de
forma total ou parcial. total quando se opera a venda do poder de
controle, e parcial quando admitido um novo scio no bloco
controlador. Esta alterao deve estar acompanhada de medidas que
visem a revitalizao da empresa, tais como mudanas na
administrao e aumento do capital.

Substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou
modificao de seus rgos administrativos, chamado por Fbio
Ulhoa Coelho de reestruturao da administrao, normalmente uma
das medidas que devem ser adotadas pela sociedade empresarial,
juntamente outras, exceto quando a crise apresentar razes
macroeconmicas, ou seja, pelas quais os administradores no podem
responder. Essa medida acolhida, geralmente, por planos
alternativos de recuperao, ou seja, planos submetidos Assemblia
Geral pelo administrador judicial ou pelos credores.
A concesso aos credores de direito de eleio em separado de
administradores e de poder de veto em relao s matrias que o plano
especificar traduz-se na concesso de direitos extrapatrimoniais. Esta
medida pretende dar aos credores o direito de garantia contra as
ingerncias praticadas pelos administradores, ou seja, por exemplo, se
os administradores quiserem agir de forma divergente aos interesses
da sociedade, o credor pode vetar a operao, que poderia, por
exemplo, aumentar o endividamento da empresa.

Aumento do capital outra forma vlida de recuperao judicial, pois
denota o ingresso de recursos que permitir o contorno da crise
econmica. Sem dvida, o melhor meio de recuperao para
empresas em estado crtico.

Transferncia ou arrendamento de estabelecimento, inclusive
sociedade constituda pelos prprios empregados, implica na mudana
da titularidade ou direo do estabelecimento empresarial da
sociedade empresria em crise. Transferncia corresponde a venda do
estabelecimento para quem apresente melhores condies de explorar
a mesma atividade econmica, isto , de forma mais competente.
Arrendamento, por sua vez, caracteriza-se quando a propriedade do
estabelecimento continua da sociedade devedora, sendo que, desta
vez, a direo da atividade econmica passa s mos do arrendador
que, por presuno, se apresenta em melhores condies de conduzir a
recuperao.
Reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada,
mediante acordo ou conveno coletiva, a renegociao das
obrigaes ou do passivo trabalhista. D-se por meio do contrato de
trabalho que muitas vezes expe esta possibilidade para que se alcance
a recuperao da empresa, quando entende-se ser as obrigaes
trabalhistas o real obstculos das contas. Esta medida depende
principalmente da aceitao dos empregados atingidos e dos
sindicatos que os assiste. No havendo contrato de trabalho, no pode
ser adotada esta medida.
Dao em pagamento fica instituda quando um ou mais credores
aceitam receber bem diverso do contratado, a fim de que a obrigao
ativa que titularizam seja saldada. Novao de dvidas do passivo
pode ser objetiva quando recair sobre o objeto ou subjetiva quando
recair sobre os sujeitos e d-se atravs da substituio de um desses
elementos da obrigao por outros, novos.

Constituio de sociedade de credores decorre da anuncia dos
credores, a fim de constituir nova sociedade que assuma as mesmas
atividades econmicas e possa proceder um melhor desempenho
visando sua recuperao. Com isso, os direitos dos credores
substituem os direitos dos scios. Uma variao deste meio de
recuperao de empresas a capitalizao de crdito, ou seja, quando
um ou mais credores ingressam na sociedade devedora como scios.

A venda parcial dos bens da empresa devedora figura como um meio
importante de captar recursos para o patrocnio de sua recuperao.
Entretanto, deve-se analisar criteriosamente a importncia desses bens
para a atividade econmica da empresa. Por exemplo, no seria
razovel proceder a venda da mquina que encaixa o volante em uma
fbrica de automveis, pois esta essencial para a produo do
produto.
Equalizao de encargos financeiros est relacionada a renegociao
do passivo do devedor que explora a empresa em situao crtica.
Neste caso, os bancos e empresas de fomento mercantil estabelecem
um padro nos encargos financeiros de seus crditos, combinando-os
ao menor dos praticados no mercado. Medida esta que promove a
aquisio de recursos pelo devedor sem comprometer a lucratividade
das atividades exploradas.

Por meio do usufruto da empresa, pretende-se transferir a atividade
econmica em crise para pessoas mais capacitadas. Esta pessoa mais
capacitada torna-se o novo dirigente e, por consequncia, o
usufruturio do estabelecimento empresarial, que ter por benefcio os
frutos que advirem da explorao da atividade. Ao usufruturio, por
sua vez, no basta assumir a obrigao de investir na ampliao e
modernizao do estabelecimento, mas tambm dever mant-lo
ativo e frutfero no tempo da extino do usufruto.

Administrao compartilhada um desdobramento da reestruturao
da administrao e por meio desta que ocorre a diviso de
responsabilidade entre o devedor e seus credores, ou parte deles, nas
decises administrativas importantes para a empresa em crise.

Sendo a sociedade por aes, possvel descrever, dentre os meios de
recuperao judicial, a emisso de valores mobilirios que figuram
como instrumentos de captao de recursos, e podem ser admitidos
desde que respeitadas certas condies nas negociaes no mercado
de capitais. Apenas ser vivel quando houver interessados em
investir na empresa.

Constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar em
pagamento dos crditos os ativos do devedor traduz-se em
adjudicao dos bens da sociedade empresria, e um desdobramento
da medida de dao em pagamento, pois visa a nica finalidade de
servir de adjudicao, ou seja, ato judicial pelo qual d-se algum a
posse ou propriedade de determinado bem. A manuteno dos bens no
estabelecimento da empresa devedora um dos fatores necessrios
para sua eficcia.

rgos da Recuperao Judicial
Alm do Ministrio Pblico, das partes e do Juiz, para a promoo da
recuperao judicial exige-se, em sua composio, a existncia de trs
rgos especficos, sendo estes: a assemblia geral dos credores, o
administrador judicial e o comit.
Assemblia geral dos credores o rgo colegiado, ou seja, no qual
todos os membros tm poderes iguais e deliberativo, isto , pelo qual
pretende-se atingir as decises finais de conflitos, responsvel pela
apresentao do interesse predominante entre os que titularizam
crdito diante da sociedade empresria que est requerendo a
recuperao judicial. formada, portanto, pelos credores que ocupam
a mesma posio nos momentos de discusso, visando decidir sobre
algo em relao ao reerguimento da empresa requerente da
recuperao judicial.

O juiz pode convocar a assemblia geral nas hipteses legais ou
sempre que julgar conveniente, assim como os credores, desde que a
soma dos crditos destes seja superior a 25% do total do passivo da
sociedade requerente. O anncio dessa convocao deve ser publicado
com antecedncia mnima de 15 dias da data de sua realizao, no
Dirio Oficial e em jornal de grande circulao.

Para ser vlida esta assemblia exigida a presena de credores
titulares de mais da metade do passivo da requerente, em cada classe.
Se este nmero no for alcanado, dever ser publicada uma segunda
convocao com antecedncia mnima de 5 dias e para esta segunda
convocao no h nmero de credores presentes exigidos. Compete a
assemblia dos credores:
a) aprovar, rejeitar ou modificar o plano de recuperao judicial
apresentado pelo devedor;
b) constituir o Comit de Credores, eleger seus membros e decidir em
relao a substituio;
c) decidir sobre o pedido de desistncia do devedor, nos termos do
4 do art. 52 desta Lei; (Art. 52, 4 - "O devedor no poder desistir
do pedido de recuperao judicial aps o deferimento de seu
processamento, salvo se obtiver aprovao da desistncia na
assemblia-geral de credores")
d) eleger o gestor judicial, quando do afastamento do devedor;
e) deliberar sobre qualquer outra matria que possa afetar os interesses
dos credores.
De maneira geral, todos os credores admitidos na recuperao judicial
tero direito de votar e expressar-se na assemblia. Pode, pessoa fsica
ou jurdica, participar da assemblia, desde que seu nome conste no
rol que tiver sido elaborado por ltimo. Cada credor que estiver
presente na assemblia ter o voto proporcional ao valor de seu
crdito admitido na recuperao judicial, desconsiderando-se as
despesas gastas para que pudessem fazer parte do processo, tendo em
vista que estas so excludas deste crdito.

Esta assemblia apresenta quatro instncias de deliberao e, de
acordo com a matria avaliada, varia o conjunto de credores
habilitados a votar. A instncia mais abrangente a do plenrio da
assemblia, e sempre que a matria no for referente ao plano de
reorganizao da empresa ou constituio do comit, compete a
deliberao pelo plenrio. Assim sendo, apresenta uma competncia
residual, posto que se no houver nenhuma lei que regule a
deliberao por outra instncia que no esta, o plenrio deliberar pela
maioria de seus membros, devendo os votos serem computados de
acordo com seus valores, sem depender da natureza do crdito
titularizado.

As outras trs instncias correspondem s classes em que os credores
foram divididos. No aditamento do plano de recuperao ou na
votao, pertencem a primeira classe os credores trabalhistas; a
segunda, os titulares de direitos reais de garantia; e a terceira, os
titulares de privilgio, os quirografrios e subordinados. Na
constituio e composio do comit, por sua vez, tm as classes
divididas da seguinte forma: primeira classe os credores trabalhistas; a
segunda, os titulares de direitos reais de garantia e os titulares de
privilgio; e a terceira, os quirografrios e subordinados. J para
votao do plano de recuperao e constituio e comisso do comit,
devero deliberar apenas as instncias classistas e no o plenrio.
O quorum geral da deliberao sempre o de maioria, isto , maioria
simples, calculada com base no valor dos crditos dos credores que
estiverem integrando a instncia deliberativa presente na assemblia.
Oquorum qualificado somente ser analisado quando da deliberao
para aprovar plano de recuperao.

O administrador judicial deve ser pessoa idnea que poder ser
habilitada, de preferncia advogado, economista, contador,
administrador de empresas, ou pessoa jurdica especializada. Figura
como auxiliar do juiz e por este deve ser nomeado no despacho que
manda processar o pedido de recuperao judicial. No pode exercer
este cargo quem no desempenhou esta funo a contento dentro dos
ltimos 5 (cinco) anos. Tambm no pode exerc-lo quem apresentar
vnculo de parentesco ou afinidade at 3 grau com qualquer dos
representantes legais da sociedade empresria que ora requer a
recuperao, assim como amigos, inimigos ou dependentes destes.
As funes do administrador judicial, na recuperao, variam de
acordo com dois segmentos: caso exista ou no o comit, pois este
um rgo facultativo; e caso tenha sido ou no decretado o
afastamento dos administradores da empresa em recuperao. Em
relao ao primeiro segmento, caso exista o comit, caber ao
administrador judicial somente proceder verificao dos crditos,
dirigir a assemblia dos credores e fiscalizar a sociedade devedora. Se
o comit no existir, por sua vez, o administrador alm destas funes,
assumir tambm a competncia deste rgo colegiado, salvo se
houver incompatibilidade.

Em relao ao segundo segmento, no momento em que o juiz decretar
o afastamento dos diretores da sociedade empresria, o administrador
assume o poder para administrar e representar a sociedade requerente
da recuperao, at que seja eleito o gestor judicial pela assemblia
geral. Caso o juiz no afaste os diretores ou administradores da
sociedade que est requerendo a recuperao, o administrador atuar
como mero fiscal da empresa, responsvel pela verificao dos
crditos e presidente da assemblia geral.

Por fim, existe o comit, que um rgo facultativo cuja constituio
e forma de operar dependem do tamanho da atividade econmica em
crise. Somente ser constitudo "nos processos em que a sociedade
empresria devedora explora empresa grande o suficiente para
absorver as despesas com o rgo", conforme preceitua Fbio Ulhoa
Coelho. Quem decide em relao a sua existncia so os credores da
sociedade em recuperao judicial, reunidos em assemblia.

Pode ser aprovado por qualquer instncia classista e autorizada sua
instalao. As classes de credores devem se reunir para que cada possa
eleger um membro titular e dois suplentes, sendo que assim como
ocorre com o administrador judicial, h a possibilidade de
impedimento. O comit apresenta como principal funo a de fiscal,
ou seja, cabe aos seus membros fiscalizar tanto o administrador
judicial quanto a sociedade empresria em recuperao.

Para realizar esta fiscalizao, os membros do comit tm autorizao
para transitar livremente pelas dependncias da empresa, assim como
tm livre acesso as escrituras e documentos da sociedade em questo.
Sempre que constatar algum fato irregular deve, por voto da maioria,
encaminhar ao juiz um requerimento com os fundamentos de
providncias que entendem importantes.

No s apresenta a competncia fiscal, como tambm eventualmente
pode elaborar o plano de recuperao alternativo ao apresentado e
deliberar sobre as alienaes de bens do ativo permanente e sobre o
aumento de dvidas necessrio continuidade da atividade
empresarial, quando o juiz determinar o afastamento dos
administradores da empresa em crise.
Quando no houver o comit, suas funes sero exercidas pelo
administrador judicial, salvo nas matrias em que houver
incompatibilidade como, por exemplo, a fiscalizao do prprio
administrador judicial. Neste caso o juiz dever exercer esta
atribuio.
Recuperao Especial
As microempresas ou empresas de pequeno porte podem apresentar
plano especial de recuperao judicial, desde que afirmem sua
inteno de faz-lo na petio inicial, na qual estaro expostas as
razes da crise e proposta de renegociao do passivo. Os credores
no atingidos pelo plano especial no tero seus crditos habilitados
na recuperao judicial. Este plano ser apresentado em 60 (sessenta)
dias improrrogveis e estar limitado por algumas condies.

Via de regra, a recuperao judicial da microempresa e empresa de
pequeno porte d-se pelo parcelamento das dvidas quirografrias
existentes na data da distribuio do pedido, conforme prev o Plano
Especial. As obrigaes sujeitas a este plano podero ser pagas em at
36 parcelas mensais, sucessivas e iguais, sendo que a primeira delas
vence em 180 dias da data da distribuio do pedido de recuperao
judicial.

No necessariamente respeitar este nmero de parcelas, posto que o
nmero exato ser definido na proposta que o microempresrio ou
empresrio de pequeno porte oferecer no pedido de recuperao. Este
parcelamento s referente ao passivo quirografrio, pois suas dvidas
trabalhistas e fiscais no se submetem aos efeitos da recuperao e
devem ser quitadas conforme a legislao tributria vigente.

O pedido de recuperao judicial com base em plano especial no
acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das aes e
execues por crditos no abrangidos pelo plano. Caso a
microempresa ou empresa de pequeno porte devedora opte pelo
pedido de recuperao judicial com base no plano especial, no ser
convocada assemblia-geral de credores para deliberar sobre o plano,
e o juiz conceder a recuperao judicial se atendidas as demais
exigncias da Lei 11.101/05. Se o juiz julgar improcedente o pedido
de recuperao judicial, decretar a falncia do devedor, se houver
objees.
Convolao da Recuperao Judicial em Falncia
O juiz pode decretar a falncia durante o processo de recuperao
judicial de quatro formas: por deliberao da assemblia-geral de
credores; pela no apresentao pelo devedor do plano de recuperao
no prazo de 60 dias improrrogveis; quando houver sido rejeitado o
plano de recuperao pela assemblia de credores; ou por
descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano, que se
vencerem at 2 (dois) anos depois da concesso da recuperao
judicial.

Tambm possvel que haja a decretao da falncia por
inadimplemento de obrigao no sujeita recuperao judicial,
quando o devedor, sem relevante razo de direito, no pagar, no
vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos
executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40
(quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia ou, quando
executado por qualquer quantia lquida, no pagar, no depositar e no
nomear bens penhora suficientes dentro do prazo legal; ou por
praticar qualquer atos que prejudiquem a sociedade empresria,
elencados nas alneas do artigo 94, inciso III, da Lei 11.101/05, exceto
se fizer parte de plano de recuperao judicial:

"Artigo 94. Ser decretada a falncia do devedor que: (...)
III - pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano
de recuperao judicial:
a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de
meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos;
b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de
retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou
alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou
no;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o
consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes
para solver seu passivo;
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o
objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar
credor;
e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente
sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar
seu passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos
suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta
ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal
estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no
plano de recuperao judicial".

Na convolao da recuperao judicial em falncia, os atos de
administrao, endividamento, onerao ou alienao praticados
durante a recuperao judicial presumem-se vlidos, desde que
realizados na forma da lei em questo.
Referncias Bibliogrficas
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 17 Edio.
Editora Saraiva. 2006.
COELHO, Fbio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e de
Recuperao de Empresas (Lei 11.101, de 9-2-2005). 5 Edio.
Editora Saraiva. 2008.