Antes de la entrada en vigencia del Cdigo Orgnico Tributario existan 2 procedimientos ejecutivos que podan aplicarse a los casos referentes a la ejecucin de crditos fiscales; el primero estipulado desde el artculo 653 del Cdigo de Procedimiento Civil segn el cual es competencia del Tribunal de Jurisdiccin Civil Ordinaria conocer de los casos concernientes a los crditos fiscales. Sin embargo, con el decreto del Cdigo Orgnico Tributario vigente en la legislacin venezolana, surge un cambio en el rgimen procesal y se declara como nico procedimiento aplicable a dichos casos, el estipulado en el artculo 289 del COT, referente a los juicios ejecutivos, quedando as inaplicable el procedimiento previsto en el CPC. El COT introdujo dentro de sus disposiciones la determinacin que hizo competente nicamente a los Tribunales Superiores Contenciosos Tributarios para conocer y aplicar los procedimientos necesarios a los casos de ejecucin de crditos fiscales; atendiendo a esto, estipulo el procedimiento ejecutivo de crditos fiscales que debe ser aplicado a casos concretos de ingresos pertenecientes al fisco, en este caso, los crditos fiscales. As pues, el nuevo procedimiento de ejecucin de crditos fiscales, de acuerdo a lo establecido en el COT quedo de la siguiente manera:
T. S Contencioso Tributario (art. 291 COT) Demanda: Solicitud de ejecucin de crdito (art. 292 COT) Articulacin probatoria: 4dias H. (art. 294 COT) Oposicin Intimacin del demandado: 5 das pague o compruebe. Sin lugar: La apelacin se oye en un solo efecto. Decisin del juez: 5to da. Con lugar: La apelacin se oye en ambos efectos. 15 das para evaluacin del bien. (art. 285 COT) Remate del bien en subasta pblica (art. 287 COT) Publicacin del cartel de remate: 10dias (art. 286 COT)
2. Requisitos del documento constitutivo del crdito
Artculo 290: El procedimiento se iniciar mediante escrito en el cual se expresar la identificacin del Fisco, del demandado, el carcter con que se acta, objeto de la demanda y las razones de hecho y de derecho en que se funda.
Artculo 291: La solicitud de ejecucin del crdito deber interponerse ante el Tribunal Contencioso Tributario competente. En la misma demanda el representante de Fisco solicitar, y el Tribunal as lo acordar, el embargo ejecutivo de bienes propiedad del deudor que no exceda del doble del monto de la ejecucin ms una cantidad suficiente estimada prudencialmente por el Tribunal para responder del pago de intereses y costas del proceso. Si el embargo se realiza sobre dinero en efectivo, se limitar al monto de la demanda ms la estimacin de los intereses y costas. Pargrafo nico: En aquellos casos en que se hubiere iniciado el proceso contencioso tributario y no se hubieren suspendido los efectos del acto, la solicitud de ejecucin deber realizarse ante el mismo Tribunal que est conociendo de aqul. Los requisitos fundamentales para la solicitud de un documento constitutivo del crdito se encuentran reflejados en el cdigo orgnico tributario en sus artculos 290 y 291 el cual nos hacen mencin de los diferentes requisitos que se necesitan, los cuales son un escrito en donde se expresar la identificacin del Fisco, el carcter con que se acta, objeto de la demanda y las razones de hecho y de derecho en que se funda. Donde cabe destacar que La solicitud de ejecucin del crdito deber interponerse ante el Tribunal Contencioso Tributario competente. Ya que en la misma demanda el representante de Fisco solicitar, y el Tribunal as lo acordar.
3. Motivos taxativos para la oposicin De acuerdo al artculo 656 del Cdigo de Procedimiento Civil y el art. 294 del Cdigo Orgnico Tributario, el ejecutado solo podr manifestar su oposicin en los siguientes casos: 1. El pago del crdito fiscal que se le haya intimado, a cuyo efecto consignara con su escrito de oposicin el documento que lo compruebe. 2. La pendencia de un recurso administrativo o contencioso administrativo en el cual se haya decretado la suspensin previa de los efectos del acto recurrido cuando aquel se relaciona con la procedencia o monto del crdito fiscal solicitado. 3. La prescripcin del crdito fiscal demandado..
4. Crditos ejecutables a travs del procedimiento. El crdito fiscal es un monto en dinero a favor del contribuyente; a la hora de determinar la obligacin tributaria, el contribuyente puede deducirlo del dbito fiscal (su deuda) para calcular el monto que debe abonar al Estado. Mediante al procedimiento contencioso administrativo tributario, establecido en el artculo 289 del Cdigo Orgnico Tributario, pueden ejecutarse solo aquellos crditos que sean lquidos y exigibles, ya sea por concepto de tributos, multas o intereses, que vallan a favor del fisco nacional y cuyo pago ha sido atrasado por el deudor; estas pueden ser exigidas de forma monetaria o por medio de la aplicacin de la medida de embargo sobre bienes muebles del demandado. 5. Cuestiones previas en la ejecucin de crditos fiscales De acuerdo a lo establecido en el artculo 657 de nuestro Cdigo de procedimiento civil se presentara la admisin de las pruebas en el cual una vez que le demandado alegare cuestiones previas se entender abierta una articulacin de 8 da en la cual se debe promover y evacuar las pruebas a tal fin del que de el tribunal decida dentro de los diez das siguientes al vencimiento de la articulacin , sin perjuicio de que antes del fallo, entendindose por fallo la Parte final de una sentencia que contiene la decisin del juez sobre la controversia planteada en el proceso., la parte pueda subsanar los defectos u omisiones invocadas , conforme a lo dispuesto en el artculo 350 del CPC el cual establece que alegadas las cuestiones previas referentes a los Ordinales 2,3,4,5, y 6 del artculo 346 la parte podr subsanar el defecto u omisin invocados dentro del plazo de los cinco das siguientes al vencimientos del lapso del emplazantemente siempre y cuando en se tome en cuenta lo siguiente: El ordinal 2, mediante la comparecencia del demandante incapaz, legalmente asistido o representado. El del ordinal 3, mediante la comparecencia del representante legtimo del actor o del apoderado debidamente constituido, o mediante la ratificacin en autos del poder y de los actos realizados con el poder defectuoso. El del ordinal 4, mediante la comparecencia del demandado mismo o de su verdadero representante. El del ordinal 5, mediante la presentacin de la fianza o caucin exigida. El del ordinal 6 , mediante la correccin de los defectos sealados al libelo, por diligencia o escrito ante el Tribunal. En estos casos, no se causarn costas para la parte que subsana el defecto u omisin.
6. Incongruencia en la ejecucin de crditos fiscales. Al pronunciarse en el proceso de ejecucin de crditos deben dirimirse los conflictos con respecto a los intereses de las partes; al incumplir o inobservar tales requerimientos se deriva el vicio de incongruencia, el cual se origina cuando no existe la debida correspondencia formal entre lo decidido y las pretensiones y defensas de las partes intervinientes en el proceso. La incongruencia en la ejecucin de crditos puede presentarse bajo 2 modalidades: ultrapetita y extrapetita. As pues encontramos la Sentencia No. 00317 publicada y registrada el doce (12) de marzo de 2008, la Sala Poltico Administrativa que dictamin sobre la Inadmisibilidad de la demanda de ejecucin de crditos fiscales incoada por el Fisco Nacional contra la sociedad mercantil PDVSA PETRLEO, S.A, y consider que: El vicio de ultrapetita ocurre cuando el juez, en el dispositivo de la sentencia, concede ms de lo pedido, en tanto que el vicio de extrapetita se presenta cuando se pronuncia sobre una cosa no demandada, pues el rgano jurisdiccional tiene que limitarse a decidir el thema decidendum sometido a su conocimiento conforme a los argumentos y las defensas opuestas, no pudiendo excederse o modificar los trminos en que los propios litigantes lo han planteado
De este modo, mencionamos el art. 291 del Cdigo Orgnico Tributario, en el cual se plantea que la ejecucin del embargo sobre bienes del demandado debe recaer nicamente sobre aquellos bienes que satisfagan la deuda con el fisco; as pues, esta no puede excederse de la mitad del monto y el tribunal deber calcular la cantidad a paga incluyendo los intereses y los costas acarreados por el proceso; en caso contrario, donde este no cumpla lo planteado se manifestara la incongruencia en el proceso
II. EL PROCEDIMIENTO DE RECUPERACIN DE TRIBUTOS EN EL CDIGO ORGNICO TRIBUTARIO El procedimiento administrativo para ejercer este derecho, se encuentra descrito en el Cdigo Orgnico Tributario (COT), en el Captulo III De los Procedimientos; desde el artculo doscientos (200) al doscientos siete (207) en el que se establecen los procedimientos de recuperacin de tributos. De acuerdo a los lineamientos contemplados, el contribuyente previamente inscrito y habilitado, y presentando la documentacin requerida, podr solicitar la devolucin del crdito fiscal ante la instancia autorizada tal como reza el artculo 201: El procedimiento se iniciar a instancia de parte interesada, mediante solicitud escrita, la cual contendr como mnimo los siguientes requisitos: 1. El organismo al cual est dirigido. 2. La identificacin del interesado y en su caso, de la persona que acte como su representante. 3. La direccin del lugar donde se harn las notificaciones pertinentes. 4. Los hechos, razones y pedimentos correspondientes, expresando con toda claridad la materia objeto de la solicitud. 5. Referencia a los anexos que lo acompaan si tal es el caso. 275 6. Cualesquiera otras circunstancias o requisitos que exijan las normas especiales tributarias. 7. Firma autgrafa, firma electrnica u otro medio de autenticacin del interesado. Una vez consignada la documentacin, la Administracin Tributaria comprobar la procedencia del oficio de solicitud, y podr utilizar la informacin que posea en sus sistemas o que obtenga de terceros para realizar cruces con proveedores de bienes y servicios, a fin de constatar la veracidad de las informaciones y documentos suministrados por el contribuyente. Segn el pargrafo nico del artculo 204: La comprobacin de la procedencia de los supuestos de la recuperacin solicitada podr incluir el rechazo de los crditos fiscales objeto de recuperacin. El artculo 205 del COT, establece: Si durante el procedimiento la Administracin Tributaria, basndose en indicios ciertos, detectare incumplimientos que imposibiliten la continuacin y finalizacin del presente procedimiento de recuperacin, podr suspenderlo hasta por un plazo mximo de noventa (90) das debiendo iniciar de inmediato el correspondiente procedimiento de fiscalizacin, de acuerdo a lo previsto en este Cdigo. Dicha fiscalizacin estar circunscrita a los perodos y tributos objeto de recuperacin. Dicha suspensin se acordar por acto motivado que deber ser notificado al interesado, por cualesquiera de los medios previstos en este Cdigo. En tales casos, la decisin prevista en el artculo 206 de este Cdigo deber fundamentarse en los resultados del acta de reparo levantada con ocasin del procedimiento de fiscalizacin. Para ejecutar el derecho establecido en el COT, en las solicitudes de Reintegro de Crditos Fiscales por retenciones en exceso de IVA, no es suficiente para el Fisco que al contribuyente solicitante se le haya efectuado la retencin del IVA y tenga el comprobante correspondiente; sino que adems debe tomar la previsin de no incluir aquellas retenciones que no hayan sido enteradas por el Agente de Retencin. Incoherentemente, se puede encontrar que los Contribuyentes Especiales que no cumplen la obligacin de enterar el impuesto retenido, sean mayormente las empresas del Estado. La situacin expuesta pudiera calificarse de injusta al no poder incluir en la solicitud, una retencin efectivamente ejecutada, causando lesiones de tipo econmico en detrimento del 276 contribuyente, lo cual tiene repercusin en el tema de responsabilidad patrimonial del Estado. En esta corriente, se encuentra el artculo 206 del referido Cdigo: La decisin que acuerde o niegue la recuperacin ser dictada dentro de un lapso no superior a sesenta (60) das hbiles, contados a partir del da siguiente de la aceptacin de la solicitud, o de la notificacin del acta de reparo levantada con ocasin del procedimiento de fiscalizacin. Contra la decisin podr interponerse el recurso contencioso tributario previsto en este Cdigo. La decisin que acuerde o niegue la recuperacin no limita las facultades de fiscalizacin y determinacin previstas en este Cdigo. Pargrafo Primero: Las cantidades objeto de recuperacin podrn ser entregadas a travs de certificados especiales fsicos o electrnicos. Pargrafo Segundo: En el caso que la Administracin Tributaria determinase con posterioridad la improcedencia total o parcial de la recuperacin acordada, solicitar de inmediato la restitucin de las cantidades indebidamente pagadas con inclusin de los intereses que se hubieren generado desde su indebido otorgamiento hasta su restitucin definitiva, los cuales sern equivalentes a 1.3 veces la tasa activa promedio de los seis (6) principales bancos comerciales y universales del pas con mayor volumen de depsitos, excluidas las carteras con intereses preferenciales, aplicable, respectivamente, por cada uno de los perodos en que dichas tasas estuvieron vigentes, y sin perjuicio de la aplicacin de las sanciones previstas en este Cdigo. No obstante lo anterior, la Administracin Tributaria podr optar por deducir las cantidades indebidamente acordadas de las siguientes solicitudes presentadas por el contribuyente, o ejecutar las garantas que se hubieren otorgado. Este artculo hace especial referencia a los casos de solicitudes de crditos fiscales efectuadas por los exportadores, debido a la aplicacin de la alcuota impositiva del cero por ciento (0%) establecida en la Ley del IVA, a los contribuyentes exportadores y que en consecuencia, no tienen la posibilidad de trasladar al consumidor final, los crditos fiscales soportados durante las compras de bienes y contratacin servicios que intervienen en la elaboracin de los productos a exportar, por cuanto las ventas no generan dbitos fiscales. Sin embargo la Administracin Tributaria se apresura en aclarar la causacin de intereses moratorios a partir del mismo momento del incumplimiento del contribuyente; contrariamente, el exportador debe esperar sesenta (60) das para que empiece a operar este derecho. Juzgando el ordenamiento jurdico con inclinacin a favor de la Administracin Tributaria, definido por las corrientes doctrinales como in dubio pro fiscum". III. LAS SOLICITUDES DE RECUPERACIN DE CRDITOS FISCALES PARA EXPORTADORES . El Rgimen de recuperacin de crditos fiscales por Impuesto al Valor Agregado opera en Venezuela bsicamente a las: Actividades Exportadoras y Retenciones Acumuladas. Ley del Impuesto al Valor Agregado publicada en Gaceta Oficial No. 38.632 De fecha 26 de febrero de 2007 establece en su artculo 43: Los contribuyentes ordinarios que realicen exportaciones de bienes o servicios de Produccin Nacional, tendrn derecho a recuperar los crditos fiscales soportados por la adquisicin y recepcin de bienes y servicios con ocasin de su actividad exportadora En continuidad con el artculo 43 de la Ley IVA, se resalta que: La Administracin podr disponer la creacin de un Registro Especial, que distinga a este tipo de contribuyentes, a los solos efectos de su control. Asimismo, podr adems exigir a los contribuyentes quienes soliciten recuperacin, garantas suficientes a los fines de proteger los derechos de la Repblica. El procedimiento para la constitucin, liberacin y ejecucin de las mismas, ser establecido mediante Reglamento. El procedimiento para establecer la procedencia de la recuperacin del crdito fiscal para exportadores, fue desarrollado en el Reglamento Parcial N 1, segn Decreto N 2.611 de fecha 16 de septiembre de 2003, publicado en Gaceta Oficial 37.794 de fecha 10 de octubre de 2003. Asimismo, el artculo seala que: La recuperacin solo podr efectuarse mediante la emisin de CERTS, los cuales podrn ser cedidos o utilizados para el pago de tributos nacionales, accesorios, sanciones y costas procesales. La recuperacin a que hace referencia el prrafo anterior operar sin perjuicio de la potestad fiscalizadora de la Administracin Tributaria, quien podr en todo momento determinar la improcedencia de la recuperacin comprobada. En caso de que la Administracin no se pronuncie expresamente sobre la solicitud dentro del plazo previsto en este artculo, el contribuyente podr optar en cualquier momento y a su solo criterio, por esperar la decisin o por considerar que el vencimiento del plazo equivale a la denegatoria, en cuyo caso podr interponer el recurso contencioso previsto en el COT. La primera ley del IVA que regulaba la materia de recuperacin de crditos fiscales, permita al contribuyente exportador, la posibilidad de recuperar sus crditos fiscales en efectivo. La ley actualmente, slo le permite al exportador obtener el reintegro mediante los (CERT), expedidos por la Administracin Pblica a travs del Ministerio del Poder Popular para la 278 Planificacin y Finanzas, adems establece como lmite mximo 30 y 60 das hbiles, dependiendo del nmero de operaciones de exportacin, para resolver las peticiones de reintegro por parte de la Administracin Tributaria. Adicionalmente, s para el perodo solicitado los contribuyentes exportadores realizaren tambin ventas internas; slo tendrn derecho a recuperar los crditos fiscales imputables slo tendrn derecho a recuperar los crditos fiscales imputables a las exportaciones, para lo cual se deber determinar lo siguiente: Total Crdito Fiscal Deducible TCFD (CFD del perodo + Excedente) Crdito Fiscal No Deducido CFND (TCFD - Dbitos Fiscales) Crdito Fiscal Recuperable CFR ( % Exportaciones * TCFD) Mximo a recuperar VTAS EXP * Alcuota IVA vigente VENTAS EXPORTACIN TOTAL VENTAS DEL PERODO