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EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA SOCIEDAD
DE LA INFORMACIN
(REFLEXIONES SOBRE EL IMPACTO
DE LAS TELECOMUNICACIONES Y LA INFORMTICA)
1
Vctor Rafael HERNNDEZ-MENDIBLE
SUMARIO: I. Introduccin. II. El derecho administrativo en los si-
glos XIX y XX. III. La sociedad de la informacin. IV. El vnculo
del derecho con la informtica. V. Los derechos constitucionales
y la informtica. VI. La libertad informtica y los medios consti-
tucionales de proteccin. VII. La utilizacin de la informtica.
VIII. Las telecomunicaciones. IX. La telemtica. X. La red de in-
ternet. XI. El webcasting o netcasting. XII. El gobierno electr-
nico y la democracia digital. XIII. Del homo sapiens al ciber-
ciudadano. XIV. Consideraciones finales.
I. INTRODUCCIN
El tema que vamos a exponer constituye un doble reto para los juristas,
porque su estudio nos coloca ante un aspecto que debemos abordar desde
un enfoque clsico en el derecho administrativo, lo que siempre nos lle-
var a la investigacin y anlisis de las instituciones que fueron pensadas,
elaboradas, estudiadas, desarrolladas y aplicadas, con independencia del
uso futuro de las nuevas tecnologas; y porque tambin, debemos asumir-
lo desde una concepcin moderna, en la cual no resultan totalmente vli-
das las nociones jurdicas tradicionales, las cuales deben ser adaptadas
para garantizar las transformaciones del derecho administrativo, a prop-
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1 Texto de la ponencia que presentamos, en el Seminario Iberoamericano de Derecho Adminis-
trativo, dedicado al profesor Jess Gonzlez Prez, realizado en el Centro de Investigaciones Jurdi-
cas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), durante los das 29 y 30 de noviem-
bre de 2000.
sito de la puesta en servicio de las nuevas tecnologas que se utilizan en la
sociedad de la informacin y el conocimiento.
El tema que nos proponemos abordar es harto difcil, desde el punto
de vista jurdico y tcnico, pero tiene un gran inters y actualidad, en el
milenio que estamos iniciando.
Se trata de un tema bastante rido, que supone algunas complicacio-
nes para los juristas, en la medida que nos vemos obligados a cambiar
nuestro lenguaje habitual, as como a elaborar, discutir y dictar una nueva
legislacin que regule el uso de la informtica y las telecomunicaciones,
por los rganos del poder pblico y que garantice en el marco del Estado
social y democrtico de derecho, los principios de libertad, justicia, segu-
ridad jurdica, igualdad y participacin.
El objetivo de este trabajo es plantear algunas reflexiones, desde
nuestra experiencia, como asesor jurdico de los rganos del poder pbli-
co, en aspectos vinculados con las tecnologas de la informtica y las tele-
comunicaciones,
2
en aras de una futura reforma legislativa.
II. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN LOS SIGLOS XIX Y XX
El derecho pblico surgido de la Revolucin francesa, ha sido estu-
diado, analizado, escrito, legislado, interpretado y aplicado, como aqul
que persigue el equilibrio necesario entre las potestades que se le otorgan
a la Administracin, para lograr la eficacia y eficiencia en el desarrollo de
la actividad administrativa y el reconocimiento de los derechos subjetivos
y de los intereses, de las libertades pblicas y de las garantas de protec-
cin de los particulares frente a las potestades pblicas.
Ello es as, cuando el poder pblico desconoce el principio de la lega-
lidad, lesiona el principio del respeto a las situaciones jurdicas subjetivas
o viola el principio de la separacin de las ramas del propio poder pbli-
co; se van a activar los principios de la responsabilidad y del control ju-
risdiccional pleno de sus rganos, para restablecer o reparar a los particu-
lares en aquellos derechos o intereses que le hayan sido afectados.
Partiendo de estas ideas, toda la doctrina cientfica del mundo occi-
dental ha dedicado los ltimos doscientos diez aos a crear el derecho
184 VCTOR RAFAEL HERNNDEZ-MENDIBLE
2 Desde 1998, hemos trabajado como asesor legal de la empresa Seintex, en el proceso de infor-
matizacin y digitalizacin de la extinta Corte Suprema de Justicia, ahora Tribunal Supremo de Justi-
cia y de los dems rganos jurisdiccionales, as como de asesor legal del Poder Legislativo, en la
discusin de la Ley Orgnica de Telecomunicaciones, publicada en la Gaceta Oficial nm. 36970, de
12 de junio de 2000.
administrativo, desde una doble concepcin; por un lado, como el dere-
cho que regula a la Administracin Pblica en su quehacer habitual, en su
actividad al servicio del inters general y por el otro, como un derecho
garantista, de proteccin a los particulares frente a las potestades pblicas
y los privilegios exorbitantes de la Administracin Pblica.
La gran mayora de los juristas han dedicado buena parte de su vida
cientfica, a estudiar y establecer los derechos y garantas, que pueden ejer-
cer los particulares contra las decisiones y actuaciones del poder pblico.
Si hacemos un balance sobre los enormes esfuerzos que se han reali-
zado para lograr una Administracin Pblica eficiente, eficaz y respetuo-
sa de los derechos fundamentales, deberamos desanimarnos a seguir
efectuando propuestas para mejorar tal estado de cosas; pues no es un se-
creto para nadie que a pesar del bien intencionado trabajo desarrollado
por los operadores jurdicos durante tantos aos, no se han logrado alcan-
zar los niveles ideales de eficiencia y eficacia en el desarrollo de la activi-
dad administrativa y la Administracin Pblica sigue actuando en contrarie-
dad a derecho, de manera arbitraria, lesionando los derechos fundamentales.
Las razones son mltiples y varan de un pas a otro y de una Admi-
nistracin Pblica a otra. Entre ellas se pueden mencionar una legislacin
anacrnica, una excesiva burocratizacin administrativa, la ausencia de
transparencia de la gestin pblica, la falta de capacidad tcnica del per-
sonal, los inadecuados salarios de los funcionarios pblicos, el desconoci-
miento de la Constitucin y las leyes por aquellos quienes estn llamados
a aplicarlas y cumplirlas.
A ello se suma el hecho de que gran parte de la doctrina cientfica
pretende brindar soluciones a muchos de estos problemas, importndolas
de otros pases o realidades, constituyendo muchas de ellas, soluciones
que han sido histricamente superadas en sus pases de origen y que en
todo caso, no se adaptan a la realidad jurdico-administrativa en la cual se
pretenden implantar.
Pero no por ello se debe dejar de estudiar el pasado y los regmenes
contemporneos, pues un adecuado conocimiento de las virtudes y defi-
ciencias de la Administracin Pblica, es lo que nos puede llevar a for-
mular las propuestas encaminadas a modernizarla, para que preste sus
servicios en el siglo que comienza.
Tampoco es secreto para nadie, que el mundo moderno est impreg-
nado por el desarrollo cientfico y tecnolgico, lo que ha permitido alcan-
zar mejores niveles de vida en la sociedad de comienzos del siglo XXI. A
EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA SOCIEDAD 185
ello no escapa la Administracin Pblica, que tambin en la bsqueda por
alcanzar niveles ptimos de eficiencia, se ha visto forzada por el desarrollo
de los acontecimientos polticos y sociales a incorporar y utilizar el desarro-
llo cientfico y tecnolgico, en su funcionamiento normal y cotidiano.
Lo dicho lleva a transformar el concepto tradicional de derecho admi-
nistrativo que hemos manejado durante los ltimos aos, debiendo ste
adaptarse a los cambios producidos por las nuevas tecnologas que se han
venido incorporando al margen de la ley y de los reglamentos, pero que
han servido para desbordar las nociones tradicionales, que han inspirado
el funcionamiento de la Administracin Pblica, durante los ltimos dos-
cientos aos.
Ello as, vamos a exponer algunas de las ideas, que consideramos deben
ser tenidas en consideracin en una verdadera y autntica modernizacin de
la Administracin Pblica.
III. LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIN
La revolucin informtica y la gentica, constituyen los grandes
acontecimientos de la sociedad del siglo XXI.
3
sta ha sido calificada
desde el ltimo tercio del siglo XX, como la sociedad de la informacin,
la cual se caracteriza por el acceso al conocimiento y a la informacin de
todas las personas, con independencia de su capacidad econmica y de su
ubicacin geogrfica.
Sin embargo, no se puede soslayar que uno de los obstculos que se de-
ben enfrentar para lograr que la sociedad de la informacin alcance mayores
niveles de desarrollo, consiste en superar las desigualdades educativas y cul-
turales, de all que uno de los retos que se deben afrontar es lograr una ho-
mogeneizacin cultural de las personas que integran dicha sociedad.
La sociedad de la informacin ha sido definida como aquella que
surge al acercar a los ciudadanos las nuevas tecnologas de la informacin
y la (tele)comunicacin, permitindoles nuevas formas de interactuar en-
tre s, con el sector pblico y el sector privado.
4
En realidad, la sociedad de la informacin es aquella que se caracteri-
za porque los medios de produccin de bienes y servicios, as como la
3 Castells Arteche, J.M.,La Limitacin Informtica, Estudios sobre la Constitucin espaola,
Homenaje al profesor Eduardo Garca de Enterra, Madrid, Civitas, 1991, t. II, p. 909.
4 Merino Gabeiras, C. y Sotillos Sanz, L. Internet: La antecmara de la sociedad de la infor-
mtica, Curso de derecho de las telecomunicaciones, Madrid, 2000, p. 169, s.e.
demanda de los mismos por las personas, para satisfacer sus necesidades,
se encuentra determinado por ese recurso esencial: la informacin.
Segn Davara, la informacin es un bien econmico, pero diferente
de los dems bienes econmicos existentes en el mercado, pues no se
agota con su consumo, sino que puede enriquecerse al generar ms infor-
macin; puede ser utilizado por muchas personas al mismo tiempo, cons-
tituyendo la base del desarrollo de una nueva sociedad, en la cual la infor-
macin constituye el centro de atencin.
5
La informacin ha supuesto un traslado del epicentro de produccin
de bienes y servicios materiales que caracteriz a la sociedad industrial,
hacia las empresas de produccin de bienes y servicios de informacin y
conocimiento, caracterstica de la sociedad de la informacin.
Los tres elementos que configuran el desarrollo de la sociedad de la
informacin son los siguientes:
1. El primer elemento est constituido por la convergencia tecnolgi-
ca, que permite la aplicacin de diferentes plataformas, para brindar a los
usuarios los servicios esenciales.
2. El segundo elemento es conocido como el servicio universal, que
se justifica en un rgimen de libre competencia, con la finalidad de garan-
tizar unos servicios bsicos mnimos a todos los usuarios, que tengan una
calidad determinada, con independencia de su localizacin geogrfica y a
un precio asequible.
3. El tercer elemento lo conforman las infraestructuras de las teleco-
municaciones, que permiten la circulacin de la informacin y los conoci-
mientos, sin lmites y que deben permitir la adaptacin de las nuevas tec-
nologas a los servicios que requieren los usuarios.
Este trpode en el cual se cimienta la sociedad de la informacin, nos
lleva a analizar, los que podramos denominar los puntos cardinales que
se deben considerar en una futura regulacin jurdica, con la finalidad de
configurar el derecho administrativo del siglo XXI.
IV. EL VNCULO DEL DERECHO CON LA INFORMTICA
La utilizacin de la informtica en el mbito jurdico y la regulacin
jurdica de la informtica, permiten distinguir entre la denominada infor-
mtica jurdica y el derecho de la informtica.
5 Davara Rodrguez, M.A., De las autopistas de la informacin a la sociedad virtual, Pam-
plona, Aranzadi, 1996, pp. 50 y 51, s.e.
1. La informtica jurdica
Por informtica jurdica, se entiende el conjunto de aplicaciones de la
informtica que guardan relacin con el conocimiento del Derecho, aun-
que la nocin puede extenderse a la utilizacin de la informtica como
instrumento de gestin en las actividades jurdicas.
La informtica jurdica es tecnologa aplicada al derecho y se puede
manifestar de tres maneras:
6
A. La informtica jurdica documental, que persigue la automat-
izacin de los sistemas de informacin relacionados con las fuentes del
conocimiento jurdico, mediante el establecimiento de sistemas de docu-
mentacin legislativa, jurisprudencial y doctrinal.
Ahora bien, para facilitar la bsqueda de informacin y documentacin se
emplean las tecnologas de la informtica y los sistemas de teledocumentacin,
que generan el uso de un lenguaje que se elabora a partir del jurdico, constitui-
do por palabras claves y descriptores que son extrados de ste, que son clasifi-
cadas y aplicadas en la estructura lgica de la recopilacin jurdica.
B. La informtica jurdica decisional, tambin denominada metado-
cumental, regula el tratamiento de las fuentes de produccin jurdica, me-
diante la elaboracin informtica de los factores lgico-formales que con-
curren en el proceso legislativo, administrativo y en la decisin judicial.
La informtica jurdica decisional supone el empleo de un lenguaje jur-
dico artificial, de un uso cualitativo del lenguaje, que implica la aplicacin
de un sistema informtico inteligente, es decir, de sistemas expertos.
Por ello, la informtica decisional supone la toma de decisiones, el
dictado de actos administrativos o sentencias, a travs de computadores
programados para ello, mediante el uso de sistemas informticos inteli-
gentes,
7
actualmente denominados sistemas expertos.
8
Ello supone un ni-
vel ms elevado del uso de la informtica, pues los computadores no slo
constituiran una mquina de archivo, registro o procesamiento de datos e
informacin, sino la utilizacin de un equipo de tramitacin y de los siste-
mas expertos para procesar la informacin suministrada y establecer infe-
6 Prez Luo, A., Nuevas tecnologas, sociedad y derecho. El impacto socio-jurdico de las
nuevas tecnologas de la informacin, Madrid, 1987, p. 65, s.e.
7 La inteligencia artificial consiste en el conjunto de actividades informticas que de ser reali-
zadas por el hombre, se consideraran como producto de su inteligencia. Vase Prez Luo, A., Ma-
nual de Informtica y Derecho, Barcelona, Ariel, 1996, p. 24.
8 Los sistemas expertos son aquellos programas que reproducen las actuaciones que han sido
previstas por el experto que los disea. Cfr. Prez Luo, A. Manual..., idem.
rencias lgicas, que producirn una resolucin o decisin de asuntos, me-
diante los actos administrativos o jurisdiccionales.
Esta situacin ha sido ampliamente cuestionada, pues no es posible ni
deseable la sustitucin plena del razonamiento del operador jurdico, por
la inferencia lgica del computador. Ello ha conducido a formular una
posicin que slo admite la informtica decisional, en aquellos supuestos
en los cuales la actuacin administrativa o jurisdiccional se limita a la
comprobacin de hechos constatados o de situaciones que han sido pro-
gramadas en virtud de la experiencia jurdica.
Lo anterior revela la impropiedad de referirse a la informtica deci-
sional, pues ella constituye un mito, en la medida que los computadores
no deciden y menos an pueden sustituir al cerebro humano; no pueden
ponderar las variables, los elementos psicolgicos, la cognicin o la vo-
luntad de la persona, quien tiene la responsabilidad de adoptar la deci-
sin, en atencin a las circunstancias del caso. En la mejor de las situacio-
nes, los sistemas expertos brindarn soluciones prediseadas por los
expertos, ante el planteamiento de asuntos que son programados con base
en la experiencia anterior.
C. La informtica jurdica de gestin, consiste en la aplicacin de la bu-
rtica u ofimtica a la organizacin operativa de las oficinas y dependencias
de la Administracin Pblica, de los despachos judiciales o de los profesio-
nales del derecho.
Esta moderna prctica permite la realizacin, a travs de soportes in-
formticos, de las operaciones que estn dirigidas a la comunicacin de
cualquier naturaleza, la lectura de textos, la organizacin y actualizacin
de archivos y registros, la exigencia y recepcin de pagos.
La ofimtica o burtica permite la automatizacin de las operaciones
estandarizadas, regulares y constantes en los documentos, registros, co-
municaciones, certificaciones, que permiten la produccin de resultados
uniformes, imparciales, transparentes, rpidos y econmicos, deslastrando al
operador jurdico de las actividades mecnicas o rutinarias, quedando ste
libre para la ejecucin de las tareas creadoras o de resolucin.
2. El derecho de la informtica
En tanto que el derecho de la informtica es el conjunto de reglas ju-
rdicas que contemplan las operaciones efectuadas por medio de sistemas
informticos, as como las transacciones vinculadas a tales sistemas.
El derecho de la informtica es la rama nueva del derecho que tiene
por objeto establecer las normas jurdicas que regulan la utilizacin de las
tecnologas de informacin y la comunicacin.
9
A tal actividad se le otor-
ga reconocimiento jurdico, a la utilizacin de las tecnologas de la infor-
mtica, en la gestin de las actividades pblicas o privadas, que requieren
de regulacin para brindar seguridad jurdica a quienes interactan a tra-
vs de dichas tecnologas.
Esta nueva rama del derecho, la integran las normas jurdicas, las
sentencias de los tribunales en materia informtica y los razonamientos
de los tericos del derecho que tienen por objeto analizar, interpretar, ex-
poner, sistematizar o criticar el sector normativo que disciplina la infor-
mtica y la telemtica.
10
V. LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES Y LA INFORMTICA
Con anterioridad a la Constitucin vigente, se plante el caso del
contralor general de la Repblica, quien realiz una denuncia contra va-
rios de los magistrados de la Corte Primera de lo Contencioso Adminis-
trativo, porque supuestamente haban incurrido en infracciones, al trami-
tar un expediente que cursaba en dicho rgano jurisdiccional, en el cual
tena inters directo el denunciante.
11
El conocimiento y resolucin de di-
cho asunto, corresponda a la Sala Poltico Administrativa de la extinta
Corte Suprema de Justicia, por ser el superior jerrquico de la Corte Pri-
mera de lo Contencioso Administrativo.
12
En trmite de sustanciacin del procedimiento disciplinario, el con-
tralor general de la Repblica difundi a travs de la pgina Web y de
otros medios de comunicacin social, el desarrollo de dicho procedimien-
to. Ello hizo que la presidente del rgano jurisdiccional investigado, soli-
9 Prez Luo, A., Nuevas tecnologas, sociedad y derecho. El impacto socio-jurdico de las
nuevas tecnologas de la informacin Madrid, 1987, p. 74.
10 Prez Luo. A., Manual..., ibidem, p.18.
11 Hernndez-Mendible, V.R., Tendencias de la tutela cautelar en el derecho procesal adminis-
trativo", Revista Venezolana de Estudios de Derecho Procesal nm. 2, 2000, pp. 179-207.
12 La Comisin Andina de Juristas, en su informe sobre la Reforma Judicial en la Regin Andi-
na, elaborado en Lima, en el 2000, ha sealado que al entrar en vigencia la nueva Constitucin, las
competencias de direccin, gobierno y administracin del Poder Judicial fueron atribuidas al Tribunal
Supremo de Justicia en Pleno, en razn de lo cual ste, actuando en funcin disciplinaria, resolvi la
destitucin de tres de los jueces de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, el da 29 de
agosto de 2000, en razn de que cursaban en su contra varias denuncias por mltiples irregularida-
des en el desempeo de sus funciones, p. 305.
citase lo que denomin una medida cautelar innominada a su favor,
con la finalidad que se ordenase a los funcionarios del rgano contralor
abstenerse de divulgar por los medios de comunicacin social, y a travs
del sistema internet, el contenido del estado de la averiguacin que cursa-
ba ante la Sala Poltico Administrativa o de la indebida utilizacin de (su)
mi nombre o de cualquier otra referencia a (su) mi persona. Igualmente,
solicito a la Corte se sirva ordenar a la contralora general de la Repbli-
ca, retirar de inmediato de su pgina Web, el texto de la denuncia for-
mulada ante la Sala Poltico Administrativa.
Est ltima, en ejercicio de su potestad administrativa disciplinaria, con
la finalidad de garantizar una tutela efectiva de los derechos constitucionales
al honor y reputacin de los magistrados de la Corte Primera de lo Conten-
cioso Administrativo, en decisin de 2 de diciembre de 1997, dispuso que
los funcionarios de la contralora general de la Repblica deban abstenerse
de divulgar, en forma alguna, el contenido del procedimiento disciplinario
y le orden retirar inmediatamente de la pgina Web que tiene ese organis-
mo en el sistema Internet, el texto de la denuncia... as como cualquier otra
mencin a travs de las cuales se revelen elementos relacionados con este
procedimiento disciplinario.
El caso descrito constituye una evidencia de cmo a travs del uso de
los medios informticos y de telecomunicaciones, se puede difundir in-
formacin, que puede afectar los derechos constitucionales; y en el su-
puesto en que ello pase, es necesario que existan las vas jurdicas ade-
cuadas, con sede administrativa o jurisdiccional, que protejan el goce y
ejercicio de los derechos constitucionales, as como su respeto y garanta
por los rganos del poder pblico.
La Constitucin de 30 de diciembre de 1999, proclama que Venezue-
la es un Estado democrtico y social de derecho y de justicia, que propug-
na como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actua-
cin, la preeminencia de los derechos humanos y como fines esenciales el
respeto a la dignidad, la garanta del cumplimiento de los principios, de-
rechos y deberes consagrados en la Constitucin (artculos 2o. y 3o.).
En tal virtud, siendo la Constitucin la norma jurdica fundamental
del Estado, toda la actividad interpretativa y de aplicacin del derecho,
debe ser conforme a la norma suprema. Por ello, las personas que actan
en ejercicio del poder pblico, deben ejercer sus competencias con pleno
sometimiento a la Constitucin, por constituir sta el fundamento del or-
denamiento jurdico (artculo 7o.), en tanto que todas las personas tienen
el deber de cumplir y acatar la Constitucin, la ley y los dems actos jur-
dicos que en ejercicio de sus funciones dicten los rganos del poder p-
blico (artculo 131).
En base a estos postulados, la interpretacin de los derechos constitu-
cionales se debe realizar distinguiendo entre la garanta de interpretacin
desde los derechos constitucionales y la garanta de interpretacin de los
derechos constitucionales.
En el primer caso, de garanta de interpretacin desde los derechos
constitucionales, se alude a su proyeccin sobre el resto de las normas del
ordenamiento jurdico, lo que implica que la interpretacin de stas, debe
realizarse conforme a los derechos constitucionales, o dicho en los trmi-
nos del artculo 22 de la Constitucin, que garantice el goce y ejercicio
irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos constitucio-
nales, implicando ello, que en caso de duda, debe realizarse la interpreta-
cin ms favorable a estos derechos.
El segundo caso, de garanta de interpretacin de los derechos consti-
tucionales, conlleva una garanta directa que se proyecta en la interpreta-
cin sobre los derechos. En esta interpretacin se valoran los principios
gramaticales, la realidad social, el respeto al contenido esencial y la con-
formidad con los otros derechos constitucionales, los tratados, acuerdos y
convenios internacionales.
13
Por ello, siendo los derechos constitucionales criterios orientadores,
guas y lmites de la interpretacin jurdico constitucional, al producirse
una disposicin normativa o cualquier otro acto jurdico, debe respetarse
el contenido esencial de los derechos constitucionales.
Lo expuesto, lleva a analizar e interpretar el derecho constitucional
consagrado en el artculo 60 de la Constitucin, que expresa lo siguiente:
Toda persona tiene derecho a la proteccin del honor, vida privada, intimidad,
propia imagen, confidencialidad y reputacin.
La ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la
intimidad personal y familiar de los ciudadanos y ciudadanas y el pleno
ejercicio de sus derechos.
Este artculo tiene su antecedente inmediato en el artculo 18.1 y 18.4
de la Constitucin de Espaa de 6 de diciembre de 1978,
14
lo que permite
13 Peces Barba, G., Curso de derechos fundamentales. Teora general", Madrid, 1995, p. 150, s.e.
14 Una resea del debate constitucional realizado en las Cortes, se puede consultar en el trabajo
trasladar las crticas realizadas a esta ltima, a nuestro artculo 60 de la
Constitucin. Al respecto, Castells Arteche seala:
En sntesis, el 18.4 es la primera ocasin perdida de intervenir, desde el
supremo texto legal, en cuestiones cruciales de la innovacin informtica,
tales como la proteccin de datos y sus cruciales aspectos institucionales y
sociales.
15
Esta norma debe ser analizada en concordancia con el artculo 143 de
la Constitucin, que consagra el ejercicio de varios derechos constitucio-
nales y de sus respectivos lmites:
1. El derecho a ser informados oportuna y verazmente por la Admi-
nistracin Pblica, sobre el estado de las actuaciones en que estn directa-
mente interesados;
2. El derecho a conocer las resoluciones definitivas que sobre un
asunto concreto, adopte la Administracin Pblica; y,
3. El derecho de acceso a los archivos y registros administrativos, sin
perjuicio de los lmites que establezca la ley que regule la materia de cla-
sificacin de documentos de contenido confidencial o secreto, en segu-
ridad interior y exterior, investigacin criminal e intimidad de la vida pri-
vada, que deber dictarse dentro de la concepcin democrtica de
nuestra sociedad, que proclama la Constitucin.
Ello as, el poder pblico debe establecer una regulacin que garanti-
ce el ejercicio y goce de los derechos constitucionales y que adems per-
mita el uso y control de la informtica, con plena validez jurdica dentro
del Estado de derecho.
En efecto, el poder pblico debe establecer el rgimen jurdico que
garantice por un lado, el adecuado uso y aprovechamiento de la inform-
tica por los rganos del Estado y por el otro, la proteccin de los derechos
fundamentales, es decir, que se alcance un equilibrio entre las potestades
pblicas, que se ejercen con sometimiento a la ley y al derecho, a travs
de Castells Arteche, J.M., La limitacin informtica. Estudios sobre la Constitucin Espaola, Ho-
menaje al profesor Eduardo Garca de Enterra, Madrid, Civitas, 1991, t. II, p. 913.
15 La doctrina cientfica considera que la redaccin del artculo 35.2 de la Constitucin portu-
guesa de 1976, es mucho ms acertada al disponer que La informtica no puede ser utilizada para el
tratamiento de datos referentes a convicciones polticas, fe religiosa o vida privada, salvo cuando se
trate de procesamiento de datos no identificativos con fines estadsticos". Cfr. Castells Arteche, J.M,
La limitacin informtica... op. cit., nota 14.
de la informtica y las garantas de los particulares a que se respete el
contenido esencial de los derechos fundamentales.
Si bien la informtica constituye una tecnologa que puesta al servi-
cio de los rganos del poder pblico, puede ser de suma utilidad en el
desempeo de las funciones que constitucional y legalmente le han sido
establecidas, no es menos cierto que la utilizacin de la informtica no
puede menoscabar los derechos al respeto a la dignidad humana, al honor,
la vida privada, la intimidad, la imagen, la reputacin y la confidenciali-
dad, as como el acceso a los archivos y registros administrativos, al debi-
do proceso, la defensa y la presuncin de inocencia.
Tal aserto resultara innecesario realizarlo, si tomamos en consideracin
que toda la actividad de los rganos del poder pblico debe garantizar el
goce y ejercicio pleno de los derechos constitucionales. No obstante, lo que
podra pensarse que era superfluo de destacar, bajo el imperio del Estado de
derecho de los siglos XIX y XX, tendr que ser revisado, dentro de la con-
cepcin democrtica y social del Estado de derecho del siglo XXI, poca en
la cual ste se caracterizar por el progreso tecnolgico constante y el avance
de la informtica y las telecomunicaciones, pues justamente, una inadecuada
utilizacin de stas, por insuficiencia legislativa o por una mala prctica ad-
ministrativa pueden afectar o lesionar el contenido esencial de los derechos
constitucionales mencionados, que es justamente lo que se debe proteger.
VI. LA LIBERTAD INFORMTICA Y LOS MEDIOS
CONSTITUCIONALES DE PROTECCIN
La libertad informtica consiste en el derecho de las personas de ac-
ceso, informacin, conocimiento, correccin, rectificacin o destruccin
de los datos que les conciernen y que se encuentren registrados en siste-
mas electrnicos.
Tal facultad, denominada en el derecho germano, como autodetermi-
nacin informativa, tiene particular transcendencia en la sociedad de la
informacin, caracterizada por el constante progreso tecnolgico.
En nuestra Constitucin, el artculo 20 consagra el derecho al libre de-
senvolvimiento de la personalidad, sin ms limitaciones que las que derivan
de los derechos de las dems personas, as como del orden pblico y social.
Este derecho segn el Tribunal Constitucional federal alemn, en
sentencia de 15 de marzo de 1983 comprende dos libertades bsicas:
Una es la libertad general de accin, que consiste en la libertad de decidir
la realizacin u omisin de determinados actos y la facultad de compor-
tarse o actuar de acuerdo con esa decisin; y la otra, es la libertad de au-
todeterminacin informativa, que se refiere a la libertad para determinar
quin, qu, cundo y con qu motivo, las personas pueden conocer de la
informacin que les concierne.
16

Por su parte, el Tribunal Constitucional espaol, en sentencia 254/1993,
de 20 de julio, por vez primera le otorga reconocimiento y ampara el derecho
de los ciudadanos a conocer los datos personales que les concierne, que se
hallen registrados en los archivos informatizados de la Administracin. El
fallo en el fundamento jurdico 7, da carta de naturaleza a la libertad infor-
mtica y al habeas data como garantas del derecho a la intimidad, frente al
uso de la informtica que consagra el artculo 18.4 de la Constitucin.
17

En nuestro contexto, el artculo 60 de la Constitucin consagr el de-
recho al honor, vida privada, intimidad, propia imagen, confidencialidad
y reputacin. El Constituyente le atribuy competencia al legislador para
limitar el uso de la informtica, con la finalidad de garantizar el honor y
la intimidad personal y familiar, as como el pleno ejercicio de los dere-
chos y adems refuerza esta garanta, mediante el reconocimiento del ha-
beas data.
El habeas data se constituye as, en una garanta constitucional judi-
cial de proteccin de la intimidad y la libertad informtica, a travs de la
cual se garantiza a las personas de manera efectiva:
18

El derecho de acceso a la informacin y a los datos que sobre s mis-
ma o sobre sus bienes, consten en registros oficiales o privados, con
las excepciones que establezca la ley que regule la materia de clasifi-
cacin de documentos de contenido confidencial o secreto.
El derecho a conocer del uso que se haga de esta informacin y
los datos.
El derecho a que el tribunal ordene la actualizacin, la rectifica-
cin o la destruccin de la informacin o los datos, si fueren err-
neos o afectasen ilegtimamente sus derechos.
16 Prez Luo. A., Manual..., ibidem, p.44.
17 Ibidem, p. 50.
18 El Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional, estableci que el habeas data consagrado
en el artculo 28 de la Constitucin, est conformado por varios derechos que pueden obrar en bloque o
independientemente, segn sea la pretensin de quien ejerce la accin. Sobre el particular vase la sen-
tencia 1050, de 23 de agosto de 2000, ratificada en sentencia 1053, de 31 de agosto de 2000.
El derecho de acceder a documentos de cualquier naturaleza que
contengan informacin, cuyo conocimiento sea de inters para co-
munidades o grupos de personas.
Esta garanta se suma a las otras que brindan el ordenamiento consti-
tucional y administrativo, en la sociedad democrtica y que histricamen-
te ha perseguido un equilibrio, entre las potestades de los rganos del po-
der pblico y los derechos constitucionales.
En la sociedad de la informacin, este equilibrio se logra mediante el
uso eficaz de la informtica por los rganos del poder pblico y la garan-
ta de la libertad informtica, que supone el goce y ejercicio pleno en
principio, de los derechos a la intimidad y la privacidad, as como de
los dems derechos constitucionales.
En el estado actual de la sociedad de la informacin, este equilibrio
supone la celebracin del denominado por la doctrina cientfica Pacto
social informtico, entre los ciudadanos y el Estado, en virtud del cual
aquellos suministran los datos personales que sean necesarios en sus rela-
ciones con los rganos del poder pblico y el Estado se compromete a
utilizar esa informacin para los fines especficos para los cuales fueron
suministrados, sin defraudar la confianza que le han depositado los ciuda-
danos a ste.
Uno de los medios para consolidar este Pacto social informtico es
la adecuada regulacin del uso de la informtica, por los rganos del po-
der pblico que permita la eficiencia y eficacia de stos, as como la ga-
ranta de los derechos y las libertades de las personas.
Ello lleva a determinar cul es el uso que se ha dado a la informtica,
en la sociedad de la informacin.
VII. LA UTILIZACIN DE LA INFORMTICA
El debate que se plante en la Espaa predemocrtica, sobre el uso de la
informtica por la Administracin Pblica, llev a que el ministerio de
Trabajo sealase que la informtica es el conjunto de tcnicas y mto-
dos necesarios para la utilizacin de los equipos de procesos de datos". Se
definen como equipos de procesos de datos las mquinas y dispositivos
capaces de elaborar informacin registrada en forma digital, siempre que
la entrada de datos o la salida de resultados tenga lugar sobre un soporte
creado o aceptado por otras mquinas, utilizadas para procesos de datos
y tambin se consideran equipos de procesos de datos, las mquinas y
dispositivos capaces de aceptar o crear soportes de informacin o de
transmitir sta a otras unidades. (Orden del Ministerio de Trabajo de Es-
paa, de 11 de abril de 1975).
Desde aquella definicin, es mucho lo que se ha avanzado en el desa-
rrollo de las tecnologas que han permitido el aprovechamiento de la in-
formtica, por la Administracin Pblica, desde una doble perspectiva:
Por una parte, para la digitalizacin de la informacin que se tramitaba
ante ella, lo que ha permitido alcanzar una mayor eficacia en la actividad
administrativa, la racionalidad en los procedimientos y produccin en se-
rie de aqullas decisiones que resuelvan asuntos idnticos; y por la otra,
el procesamiento y archivo de los datos, tales como textos legales, deci-
siones administrativas y judiciales, dictmenes y otros documentos de si-
milar naturaleza, que sean susceptibles de ser almacenados en soporte
magntico.
Si bien es cierto que las tecnologas utilizadas en la informtica no
llegaron a satisfacer todas las expectativas que haban generado, cuando
fueron aplicadas por la Administracin Pblica, ello va a experimentar un
cambio sensible con el surgimiento de las nuevas tecnologas aplicadas a
las telecomunicaciones.
Las innovaciones tecnolgicas de los ltimos aos, han permitido el
desarrollo de la convergencia de la tecnologa de la informtica con la de
telecomunicaciones, lo que ha generado la aparicin de servicios como el
telefax, el correo electrnico, el multimedia.
Esta convergencia tecnolgica ha permitido el desarrollo de una nue-
va revolucin industrial, que ha venido a cambiar los comportamientos
sociales, el aumento de la riqueza econmica y cultural, la organizacin
del trabajo, el mejoramiento de la salud, la circulacin de personas, bie-
nes, capitales y servicios, y la actividad recreacional o el ocio.
Lo anterior ha implicado que la sociedad de la informacin haya co-
menzado a disfrutar de:
El teletrabajo, es decir, de la realizacin del trabajo a distancia, lo
que supondr el aumento de los puestos de trabajo fuera de la empre-
sa o lugar habitualmente preestablecido como centro de trabajo. En
muchos casos, este trabajo se va a realizar en la casa habitacin, un
hotel, un hospital, un aeropuerto, en lugares perifricos. Ello permiti-
r mayor movilidad laboral, un aumento de puestos de trabajos cali-
ficados, ms productividad, permite la flexibilidad organizativa y
puede garantizar un ahorro en los costos de produccin.
La educacin a distancia, para una sociedad que se encuentra so-
metida a cambios y progresos permanentes, pero que aspira a te-
ner acceso universal a la educacin, sin ningn tipo de barreras
econmicas, geogrficas, polticas o sociales. La educacin a dis-
tancia constituye, quizs, la mayor garanta de que el proceso edu-
cativo, valga decir, de creacin, divulgacin y recepcin de los
conocimientos cientficos, humansticos y tecnolgicos, lleguen a
todas las personas.
La utilizacin de la informtica en la educacin, constituye un
postulado orientador del sistema educativo en nuestro pas, pues a
travs de ella, se puede brindar la educacin integral, de calidad y
permanencia que reconoce la Constitucin. Con tal fin, el Estado
asumi el compromiso de crear y sostener instituciones, servicios
y centros educativos suficientemente dotados, para la aplicacin
de las nuevas tecnologas y asegurar el acceso, permanencia y cul-
minacin de la educacin de las personas (artculos 102, 103 y
108 de la Constitucin).
Una red de universidades y centros de investigacin, lo que per-
mite aumentar el intercambio de informacin y conocimiento,
para alcanzar un mayor progreso en el desarrollo informtico,
cientfico y tecnolgico. A travs de estas redes, se pueden alcan-
zar mayores avances en la investigacin cientfica y tecnolgica,
mediante el manejo, empleo y transformacin de la informacin,
garantizando la produccin de conocimientos distintos y cada vez
mayores.
La gestin de la circulacin por carreteras y del control de trfico
areo, lo que garantiza un mejor desenvolvimiento de la circula-
cin terrestre y area.
Mediante el uso de las tecnologas se puede tener conocimiento e
informacin de las condiciones de trfico en las ciudades y termi-
nales areas nacionales e internacionales, lo que permite saber con
certeza la situacin existente en los mismos y tomar las previsio-
nes correspondientes para el uso ms adecuado de las vas y me-
dios de transporte y circulacin.
La constitucin de redes de asistencia sanitaria, lo que permite
servicios mdicos ms baratos y efectivos, incluso de diagnsti-
cos, medicacin y tratamiento, en el propio centro de salud e in-
cluso a distancia.
El comercio electrnico, que se realiza desde cualquier lugar del
mundo, sin desplazamiento de los negociantes a un lugar determi-
nado, para lo cual se emplean las rdenes de compra y de pago,
as como las facturas y la firma digital, mediante el empleo de las
tecnologas.
El entretenimiento. El uso de las nuevas tecnologas permite nue-
vas formas de ocio y distraccin, pues a travs de las mismas se
han cambiado las formas de comunicacin entre las personas, de
escuchar msica, leer libros o la prensa, realizar juegos electrni-
cos, ver pelculas o televisin, visitar museos o simplemente na-
vegar en bsqueda de cualquier tipo de informacin o recreacin.
Estas ventajas que han generado la convergencia tecnolgica, lle-
van a analizar la trascendencia de las telecomunicaciones, en la
transformacin del derecho administrativo.
VIII. LAS TELECOMUNICACIONES
Las telecomunicaciones contribuyen a desarrollar el camino hacia la
sociedad de la informacin, lo que conlleva a la reforma del marco regu-
latorio, con el objetivo de liberalizar la titularidad de las infraestructuras
de redes y de la prestacin de los servicios de telecomunicacin.
Si bien las redes, por s mismas, no reportan inters jurdico, las mis-
mas adquieren relevancia cuando son utilizadas para la prestacin de los
servicios de telecomunicaciones.
Los servicios de telecomunicaciones no son jurdicamente fciles de
definir, sin embargo se han realizado varios intentos para ello, sealndo-
se que stos constituyen las prestaciones en una red de telecomunicacio-
nes.
19
Estos servicios han sido clasificados en funcin de varios criterios, de-
biendo destacarse fundamentalmente dos: uno es el criterio de la utilizacin
de los servicios y de la titularidad de los prestadores del servicio; y, el otro es
el criterio del contenido tcnico de la prestacin, que ha permitido distinguir
los servicios de telecomunicaciones, como servicios finales, servicios porta-
dores, servicios de valor agregado y servicios de difusin.
19 Fernando Pablo, M., Derecho General de las Telecomunicaciones, Colex, 1998, p. 136.
Los recientes desarrollos tcnicos y jurdicos han llevado a redefinir
las nociones tradicionales y han fomentado la aparicin de nuevos servi-
cios de telecomunicaciones.
Partiendo de estas premisas, el legislador ha optado de manera resuel-
ta por la reforma del rgimen jurdico de las telecomunicaciones, estable-
ciendo que stas consisten en toda transmisin, emisin o recepcin de
signos, seales, escritos, imgenes, sonidos o informaciones de cualquier
naturaleza por hilo, radioelectricidad, medios pticos u otros medios elec-
tromagnticos, inventados o por inventarse (artculo 4 de la Ley Orgni-
ca de Telecomunicaciones, de 12 de junio de 2000).
Con el objeto de garantizar y democratizar el derecho de acceso a la in-
formacin y a la comunicacin, mediante el establecimiento de condiciones
que aseguren a todas las personas el derecho a la comunicacin (artculos 57
y 58 de la Constitucin, y 1 de la Ley Orgnica de Telecomunicaciones), el
efectivo uso de los servicios de telecomunicaciones, en condiciones de calidad,
a precios asequibles, sin que importe su ubicacin geogrfica, el artculo 49 de
la Ley Orgnica de Telecomunicaciones estableci el servicio universal.
El desarrollo de las nuevas tecnologas de las telecomunicaciones va a
permitir que se superen muchos de los problemas de informacin y comuni-
cacin, facilitando la transmisin y recepcin de toda clase de mensajes o
documentos, en periodos muy cortos, lo que contribuir a reducir los costos
de operacin en el proceso de las actividades que desarrollan las personas.
La posibilidad de prestar nuevos servicios a travs de las tecnologas
de las telecomunicaciones, constituye un aspecto del progreso que encie-
rran las mismas, pero no podemos olvidar que todo cambio genera tanto
beneficios como perjuicios, de all que se deba luchar para que aqullos
superen a stos. Ello as, el nuevo orden legal no puede obviar la necesidad
acuciante de reconocer el valor aadido que supone para el derecho adminis-
trativo, incorporar los grandes avances de las tecnologas de las telecomuni-
caciones en el desarrollo habitual de la actividad administrativa.
IX. LA TELEMTICA
La convergencia de las tecnologas de las telecomunicaciones con las
de la informtica, ha permitido la eclosin de la ciencia de la telemtica
que viene a constituir la utilizacin de las mquinas, tcnicas, mtodos y
dispositivos para procesar, almacenar, recuperar y transmitir grandes can-
tidades de datos con independencia de la localizacin geogrfica, a gran
velocidad y en periodos muy cortos, utilizando las nuevas tecnologas, la
conmutacin y la interconexin de redes de telecomunicaciones.
Dicho en otras palabras, por telemtica se entiende el tratamiento o
intercambio digital de datos entre redes informticas diferentes, tal como
sucede a travs del correo electrnico, la transmisin de documentos, la
vdeo conferencia, la enseanza a distancia en las universidades.
Lo anterior condujo a que la Comisin Europea estableciera un pro-
grama para las aplicaciones telemticas, que permitiera plantear las acti-
vidades que pueden desarrollarse:
20
1. La telemtica al servicio del inters pblico (administraciones, sa-
lud, transportes).
2. La telemtica al servicio del conocimiento (investigacin, educa-
cin, formacin, bibliotecas, cultura).
3. La telemtica al servicio del empleo y la mejora de las condiciones
de vida (medio ambiente, zonas rurales y urbanas).
Por ello, la telemtica constituye as una ciencia compleja, en la me-
dida en que confluyen de manera multidisciplinaria, la aplicacin de las
ciencias matemticas, fsicas, jurdicas e incluso sociales. Esta ciencia tie-
ne repercusin en la sociedad de la informacin, porque gracias a ella, se
ha permitido un flujo importante de informacin y conocimientos, en for-
ma rpida y eficaz, los cuales circulan en su gran mayora a travs de la
red mundial de informacin, conocida como Internet.
X. LA RED DE INTERNET
El Informe Gore, de 15 de diciembre de 1993, realiza la advertencia
de que se ha producido una revolucin de la informacin que cambi
para siempre la forma en que la gente vive, trabaja e interacta.
21
Se le atribuye a Albert Gore, la utilizacin del trmino autopista de la
informacin, que alude a las vas o canales de transmisin de textos, da-
tos, imgenes y sonidos a travs de la fibra ptica, coaxiales o sin cables,
para permitir el acceso al conocimiento y la informacin, el telempleo o
20 Garca-Pelayo, G., Telecomunicaciones y sociedad de la informacin en la Unin Europa.
Derecho de las telecomunicaciones (Coord. Cremades), Madrid, La Ley, 1997, p. 302.
21 Gore, A., La infraestructura nacional de datos (NII) de los Estados Unidos de Amrica:
agenda para la accin, trad. Rafael Fernndez Calvo, Barcelona, Revista Novtica, nm. 110, Aso-
ciacin de Tcnicos de Informtica, 1994.
teletrabajo, la formacin e instruccin sin desplazamiento del lugar de ha-
bitacin, la gestin eficiente, eficaz, transparente y responsable del poder
pblico, la construccin de una sociedad ms democrtica en la cual se
garantice la participacin de los ciudadanos.
Esta tela de araa, tambin denominada infraestructura de la informa-
cin, ciberespacio o red de redes, constituye una va quizs para algu-
nos, la principal va de la autopista de la informacin. Pero internet no
es solamente el correo electrnico (E-MAIL) o el protocolo para la trans-
misin de ficheros (FTP), sino que adems contiene el servicio de la word
wide web (WWW), surgida en 1990, que es considerada como la tela de
araa a lo ancho de todo el mundo, constituida por la red de computado-
res conectados desde cualquier lugar del planeta, a travs de diversas tec-
nologas, en la cual se intercambian de manera continua gran cantidad de
datos, textos, imgenes y sonidos que transmiten informacin y conoci-
mientos.
La web permite a los usuarios tener acceso a todos los servicios que
se prestan a travs de internet, constituyndose en la piedra angular, alre-
dedor de la cual se desarrollan todos los servicios que por ella se suminis-
tran. La web realiza la transmisin de informacin y conocimientos, a tra-
vs de los formatos de archivos digitales (HTML), que se leen en virtud de
las aplicaciones que responden a una estructura cliente-servidor, conocida
como navegadores (browsers) y que permiten enlazar con otros archivos
del mismo formato, a travs del hipervnculo, es decir, de toda la infor-
macin que hace referencia directa a otra informacin, en un formato de
archivo digital (HTML).
No hay duda que la competencia de los Estados para regular internet
se encuentra notablemente restringida, porque la operatividad del sistema
desborda las fronteras nacionales, lo que plantea varios problemas rela-
cionados con la suficiencia o no de la eventual regulacin interna, hacien-
do caso omiso de la realidad internacional.
Con la llegada de internet hemos asistido al fin de las soberanas na-
cionales, de la polica administrativa tradicionalmente conocida, de la te-
rritorialidad de los delitos, circunstancias stas entre muchas otras, que
afectarn para siempre las relaciones econmicas, sociales, culturales y
polticas de la sociedad, en el siglo XXI.
Al ser internet una red global, las ventajas y desventajas que ofrece
son de idntica naturaleza. Por ello, para los operadores jurdicos tratar de
establecer un rgimen de gobierno, un marco legal globalizado, armnico
y abierto, resulta tan complicado.
Tal situacin lleva a plantear que la regulacin debe ser efectuada
desde una doble vertiente: Una regulacin a nivel mundial, mediante la
celebracin de tratados internacionales, a los cuales deberan adherirse to-
dos los pases; no obstante, no se puede desconocer que sta no es una
tarea fcil, dada la dispersidad de intereses polticos y econmicos que se
encuentran involucrados; y la otra, consiste en una regulacin a nivel na-
cional, que garantice la seguridad jurdica, la eficacia, la transparencia, la
economa y la responsabilidad de todas las actividades en el mbito jur-
dico y econmico, que se realizan a travs de la red de internet.
Lo dicho lleva a plantear como reflexin, que ninguna regulacin que se
establezca sobre internet puede acudir a los cnones tradicionales de legisla-
cin o codificacin exhaustiva, rgida, que todo lo abarca o todo lo norma, a
que estamos acostumbrados los operadores jurdicos de formacin latina,
sino que se debe propender a una reglamentacin mnima y flexible sobre
aspectos fundamentales, dejando un amplio margen de maniobra a los opera-
dores jurdicos, que permita la adaptabilidad de dicha regulacin a los incon-
trolables y vertiginosos cambios que experimenta internet.
XI. EL WEBCASTING O NETCASTING
El webcasting consiste en la difusin de contenidos a travs de la
word wide web. Ello se realiza mediante la tecnologa push, que implica
el envo de informacin a la persona sin que ella lo haya solicitado expl-
citamente (vgr. el correo electrnico). Esta tecnologa difiere de la pull,
porque sta ltima requiere una solicitud de la persona interesada, para
que se le suministre la informacin.
El webcasting constituye un servicio mediante el cual se difunde a tra-
vs de internet, informacin digital, multimedia e interactiva, lo que ha su-
puesto la convergencia de las tecnologas de las telecomunicaciones, la in-
formtica y el audiovisual.
La convergencia tecnolgica posibilita que los servicios de comunica-
cin, tradicionales y nuevos, se puedan prestar a travs de diversas redes,
independientemente de que se transmitan datos, sonidos, imgenes y voz.
Justamente, el webcasting constituye en la actualidad, una de las me-
jores expresiones de la convergencia tecnolgica, lo que permite alcanzar
un extraordinario potencial en las comunicaciones, as como en el acceso
y uso de la informacin. Mediante el webcasting se multiplican los me-
dios de expansin de la sociedad de la informacin, pues a travs de l se
puede obtener informacin y comunicacin de lo que sucede, en cual-
quier parte del mundo en tiempo real.
El webcasting al permitir el envo de informacin multimedia e inte-
ractiva, garantiza la posibilidad de comunicacin real y efectiva, con los
denominados gobiernos electrnicos (e-goverment).
Efectuadas estas consideraciones, seguidamente proceder a analizar
algunos aspectos que deben ser tenidos en consideracin, para la regula-
cin en el mbito interno del uso de la informtica y las telecomunicacio-
nes, tanto para su utilizacin por los rganos del poder pblico en sus re-
laciones entre s, como de stos en sus relaciones con los particulares.
XII. EL GOBIERNO ELECTRNICO Y LA DEMOCRACIA DIGITAL
Tal como destaca la doctrina cientfica, como en muchas otras fases
de su historia, el derecho ha asistido tardamente a regular las necesidades
y aspiraciones de la poca, lo que en la actualidad podra constituir un
retraso de consecuencias irreparables, si no fuese porque dicho retraso de-
ber estar acompaado por el perfeccionamiento lgico que aporta la tec-
nologa y por el compromiso tico de realizar dicho proceso, dentro del
marco de los valores supremos de justicia, libertad, igualdad y dignidad
de la persona, rectores del Estado de derecho.
22
En efecto, los avances cientficos y tecnolgicos han desbordado la
regulacin jurdica; por ello se requiere una interpretacin y aplicacin
progresiva de los textos legales, en cuanto sea posible, para tratar de
adaptar el ordenamiento jurdico a esa realidad, que no se puede descono-
cer y que debe ser regulada, con el respeto al contenido esencial de los
derechos fundamentales.
Sin embargo, la doctrina cientfica en Francia ha expresado su preocupa-
cin por la ruptura del principio de equilibrio de poderes, que puede conlle-
var la informatizacin de un rgano del Estado frente a los otros, haciendo
especfica alusin a la preeminencia del Ejecutivo frente al Poder Legislativo
y por supuesto en ltima instancia, frente al Poder Judicial.
La informacin jurdica en la sociedad de la informacin, se almace-
na, organiza y transmite sin lmites de tiempo o de espacio fsico, con
22 Prez Luo, A., Manual..., op. cit., nota 7, p. 159.
gran celeridad, eficacia y fidelidad. sta se almacena en bancos de datos
que se pueden interconectar a travs de redes de transmisin, que permi-
ten a los operadores jurdicos el acceso y conocimiento de la misma.
Ello as, el nuevo derecho tiene que darle cobertura legal a las institu-
ciones jurdicas tradicionales, pero que han sido desbordadas y transfor-
madas por las innovaciones tecnolgicas. As se debe regular la Adminis-
tracin Pblica virtual, la firma digital, procedimiento administrativo
electrnico, la direccin electrnica, el acto administrativo electrnico, la
notificacin electrnica, el teleproceso, los recursos administrativos elec-
trnicos, su valor probatorio, es decir, todas las actuaciones administrati-
vas formales y de los interesados que se realizan a travs de soporte mag-
ntico, tales como diskettes, discos magnticos u pticos.
1. El Poder Legislativo ante las nuevas tecnologas
Partiendo del principio de que los rganos del poder pblico, deben
actuar con estricta sujecin a la Constitucin como norma suprema y fun-
damento del ordenamiento jurdico y que la Administracin Pblica, debe
actuar con sometimiento pleno a la ley y al derecho, guiada por el pleno y
absoluto respeto de los derechos fundamentales, corresponde a la rama
legislativa del poder pblico proceder mediante ley, a establecer los prin-
cipios que deben regular, con pleno valor y certeza jurdica, el empleo y
la utilizacin de la informtica y las telecomunicaciones, en las relaciones
entre la Administracin Pblica y los particulares.
Sin embargo, hay que sealar que cualquier iniciativa en materia le-
gislativa, debe tener presente que el desarrollo de las nuevas tecnologas
se produce de manera tan vertiginosa, que una ley muy rgida o excesiva-
mente exhaustiva, est condenada al desfase en un periodo muy corto,
dado que la velocidad con la cual se producen los cambios tecnolgicos,
convertiran a la ms avanzada y progresista de las leyes en una norma
jurdica vetusta, en muy breve plazo.
De all que el legislador tiene un doble reto que afrontar, por una parte
darle cobertura legal a la actividad administrativa formal, que se realiza de for-
ma digitalizada; y por la otra, establecer un marco legal lo suficientemente fle-
xible para que se pueda adaptar, mediante la va reglamentaria, cada vez que
el progreso tecnolgico imponga un ajuste entre sta y la realidad jurdica.
En tal sentido, se debe dar reconocimiento legislativo al uso de las
nuevas tecnologas por los dems rganos del poder pblico y por los
particulares en el desarrollo de su actividad cotidiana. Un ejemplo de ello,
lo constituye la regulacin de la actividad administrativa procedimental, a
travs de los medios electrnicos, informticos y telemticos, as como la
regulacin del uso de estos medios por los rganos jurisdiccionales, en
los procesos que le corresponda tramitar y decidir.
En la actualidad, se han dado los primeros pasos en la Ley de mensa-
jes de datos y firmas electrnicas. De igual manera, la reforma de la Ley
General de Bancos y otras Instituciones Financieras establece entre las
novedades ms importantes, la regulacin del uso de las nuevas tecnolo-
gas en la actividad bancaria y financiera.
No obstante, la vinculacin entre el Poder Legislativo y las nuevas
tecnologas no se limita exclusivamente a otorgarle cobertura legal al uso
de las mismas y a garantizar el contenido esencial de los derechos funda-
mentales, sino que el Poder Legislativo debe hacer uso de las nuevas tec-
nologas en el desarrollo de su actividad cotidiana.
Mediante la utilizacin de las nuevas tecnologas, el Poder Legislati-
vo puede hacer consultas a la colectividad sobre temas de inters general,
que son objeto de debate en el seno del Parlamento, con la finalidad de
establecer un mecanismo adicional, que garantice el derecho a la partici-
pacin en los asuntos pblicos.
Adems, los miembros de esa potestad pueden utilizar las nuevas tec-
nologas para mejorar la productividad legislativa, las funciones de con-
trol del Ejecutivo, as como hacer ms eficiente y econmica la comuni-
cacin con los otros rganos del poder pblico.
Lo anterior supone comenzar por brindarle cursos o talleres de capa-
citacin a los diputados del Poder Legislativo, quienes en la actualidad
carecen de conocimientos tcnicos necesarios para hacer ms efectiva y
productiva su labor parlamentaria. Una vez superada esa primera faceta,
se deber proceder a capacitar al personal administrativo, que brinda el
apoyo necesario a la actividad legislativa.
En conclusin, adems de ejercer su competencia para legislar en ma-
teria de nuevas tecnologas, proteccin de datos para resguardar los dere-
chos constitucionales al honor, intimidad y vida privada, podemos sealar
que el Poder Legislativo en el ejercicio de sus funciones puede utilizar la
informtica documental, la informtica de gestin, la telemtica, el inter-
net, el webcasting o netcasting, en el desarrollo de sus funciones constitu-
cionales.
2. El Poder Ejecutivo ante las nuevas tecnologas
Seala Castells Arteche, siguiendo a Parejo Alfonso
23
que si la refor-
ma administrativa supone el perfeccionamiento y la mejora a realizar en
la organizacin, el procedimiento, la funcin pblica y la jurisdiccin
contencioso-administrativa, es decir, de la Administracin como sujeto
que acta en desarrollo de la actividad administrativa y del inters gene-
ral del cual es vicaria; y de la Administracin como sujeto sometido a
control jurisdiccional, entonces debe considerarse que toda reforma, debe
iniciarse a partir de la informtica.
24
La rama Ejecutiva del poder pblico mediante los reglamentos, de-
ms actos normativos y los actos administrativos individuales debe com-
pletar la regulacin jurdica destinada a garantizar la efectiva y plena ope-
ratividad de la informtica y las telecomunicaciones, en el desarrollo de
la actividad administrativa formal.
Adems, el Ejecutivo debe establecer con precisin cul ser su pol-
tica informtica, tanto en la actividad de gobierno como en la actividad de
la Administracin Pblica. La definicin de las adecuadas polticas pbli-
cas, permitirn definir las relaciones entre el gobierno y la Administra-
cin Pblica con los particulares.
Las razones que justifican el diseo de polticas destinadas a determi-
nar el uso de las nuevas tecnologas, en el mbito sta, son fundamental-
mente dos:
A. La Administracin Pblica tiene un rol protagnico en el desarro-
llo social, dada su cada vez mayor participacin en la vida diaria. De all
la importancia que tiene la definicin de una poltica de implementacin
tecnolgica de la Administracin Pblica, pues la misma puede dar el im-
pulso necesario al desarrollo tecnolgico del resto de la sociedad.
B. Las condiciones de funcionamiento interno de la Administracin
Pblica, requiere y de una reorganizacin mediante la implementacin de
un nuevo modelo organizacional, que garantice una mayor eficiencia y
eficacia, as como la participacin efectiva de los particulares. Ello se
puede alcanzar mediante un proceso de transformacin en la gestin p-
blica, que suponga una verdadera gerencia pblica, la implementacin de
23 Parejo Alfonso, L., El Estado Social y la Administracin Pblica. Los postulados esenciales
de la Reforma Administrativa, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1983, p. 21.
24 Castells Arteche, J.M., La Limitacin Informtica. Estudios sobre la Constitucin Espao-
la, Homenaje al profesor Eduardo Garca de Enterra, Madrid, t. II, Civitas, 1991, t. II p. 931.
las nuevas tecnologas, as como la reforma poltica, jurdica y cultural en
la forma tradicional de funcionamiento de la Administracin Pblica.
Esta poltica debe comenzar por asumir como una necesidad imperio-
sa del Estado, el proceso de adaptacin de las actividades del Ejecutivo a
las nuevas tecnologas mediante su implantacin y utilizacin por los fun-
cionarios pblicos.
Tambin mediante la normativa de rango sublegal, se permitir que
de manera progresiva, se vaya adaptando la actividad administrativa, a
los sucesivos avances de la telemtica.
La utilizacin de las nuevas tecnologas por la Administracin Pbli-
ca contribuir a la automatizacin de la tramitacin de los procedimien-
tos, de la mecanizacin de las consultas y la resolucin ms expedita de
los asuntos sometidos a su consideracin.
Mediante el uso de la telemtica, se puede suministrar informacin de
manera oficial y jurdicamente vlida, a todos los interesados a travs de las
pginas web o cualquiera de las otras formas de comunicacin. Igualmente,
la Administracin puede recibir y enviar informacin, datos, documentos o
archivos a otros rganos de la Administracin Pblica, as como a los
particulares, mediante el uso de la telemtica.
Una de las formas de contribuir a hacer realidad, la intencin del le-
gislador, plasmada en la Ley de Simplificacin de Trmites Administrati-
vos es mediante el empleo de las nuevas tecnologas, aplicadas a la activi-
dad administrativa, pues las mismas permiten la racionalizacin, la
eficiencia, la eficacia, la transparencia y la simplificacin de la actividad
administrativa, los cuales constituyen principios cardinales establecidos
en el artculo 141 de la Constitucin.
En Espaa nuestro modelo histrico en materia de procedimiento
administrativo, la Ley 30/1992, de 26 de diciembre, de Rgimen Jurdi-
co de las Administraciones Pblicas y Procedimiento Administrativo Co-
mn, modificada por la Ley 4/1999, de 13 de enero, reconoce en el artculo
45, la incorporacin de medios tcnicos, al procedimiento administrativo.
En tal sentido seala:
1. Las Administraciones Pblicas impulsarn el empleo y aplicacin
de las tcnicas y medios electrnicos, informticos y telemticos, para el
desarrollo de su actividad y el ejercicio de sus competencias, con las limi-
taciones que a la utilizacin de estos medios establecen la Constitucin y
las leyes.
2. Cuando sea compatible con los medios tcnicos de que dispongan las
Administraciones Pblicas, los ciudadanos podrn relacionarse con ellas
para ejercer sus derechos a travs de tcnicas y medios electrnicos, infor-
mticos o telemticos con respecto de las garantas y requisitos previstos
en cada procedimiento.
3. Los procedimientos que se tramiten y terminen en soporte informti-
co garantizarn la identificacin y el ejercicio de la competencia por el r-
gano que la ejerce.
4. Los programas y aplicaciones electrnicos, informticos y telemti-
cos que vayan a ser utilizados por las Administraciones Pblicas para el
ejercicio de sus potestades, habrn de ser previamente aprobados por el r-
gano competente, quien deber difundir pblicamente sus caractersticas.
5. Los documentos emitidos, cualquiera que sea su soporte, por medios
electrnicos, informticos o telemticos por las Administraciones Pblicas,
o los que stas emitan como copias de originales almacenados por estos
mismos medios, gozarn de la validez y eficacia del documento original
siempre que quede garantizada su autenticidad, integridad y conservacin
y, en su caso, la recepcin por el interesado, as como el cumplimiento de
las garantas y requisitos exigidos por sta u otras leyes.
Esta norma, debe ser concatenada con el artculo 38 de la misma Ley, en
lo que respecta a los registros de las Administraciones Pblicas; ella, tal
como lo seala Prez Luo,
25
pretende cambiar la concepcin tradicional de
la actividad administrativa procedimental, pues ella propugna porque:
A. Se establezca una nueva concepcin de la Administracin Pblica,
pues el uso de la informtica entraa un cambio cualitativo, de la imagen
de la gestin pblica, tal como lo propone la exposicin de motivos y es-
pecialmente, el artculo 45.1 de la Ley.
B. Se cree una nueva organizacin administrativa, lo que se ver re-
flejado en la exigencia de registros generales y de los registros que se es-
tablezcan para la recepcin de los escritos, instancias y documentos de
los particulares y de los dems rganos de la Administracin Pblica, que
debern realizarse en soporte informtico.
C. Adicionalmente, se establece la posibilidad, que a travs de los
convenios de colaboracin entre los rganos de las Administraciones P-
blicas se establezcan los sistemas de intercomunicacin y coordinacin
de registros que garanticen su compatibilidad informtica, as como las
transmisiones telemticas de los asientos registrales y de las solicitudes,
25 Prez Luo, A., Manual..., ibidem, pp. 89-92.
escritos, comunicaciones y documentos que se presenten en cualquiera de
los registros (artculo 38.4).
D. Se conciba, desarrolle y proyecte una nueva imagen del procedi-
miento administrativo. Esto supone el pleno reconocimiento jurdico de la
posibilidad de utilizar los medios informticos, electrnicos y telemticos
para el desarrollo de la actividad administrativa procedimental.
Lo anterior evidencia, que en nuestro pas, la convergencia de las tec-
nologas de las telecomunicaciones y la informtica darn origen a la
prestacin de nuevos servicios por los rganos de la Administracin P-
blica, mediante el uso de la informtica, la telemtica y del webcasting.
El fenmeno de la globalizacin y la convergencia de las tecnologas
nos sita ante uno de los grandes desafos del derecho administrativo,
dado que es necesario determinar si la regulacin jurdica vigente puede
ser aplicada por la Administracin Pblica, dentro del contexto de las
transformaciones tecnolgicas, en las relaciones con los particulares. En
caso de no ser as, se deber reformar la legislacin con la finalidad de
otorgarle plena cobertura legal a la aplicacin de las nuevas tecnologas,
en la actividad administrativa ordinaria.
La Administracin Pblica requiere para afrontar estos retos:
Establecer una plataforma tecnolgica adecuada, que sea abierta,
para que permita la adaptacin y transformacin con la rapidez
que lo requieren los avances tecnolgicos.
Capacitar a los funcionarios para operar los equipos y tecnologas,
que demanda la sociedad de la informacin.
Contar con un censo de los eventuales usuarios, administrados o
contribuyentes, para saber qu infraestructura y equipos requiere,
para actuar con la eficacia y celeridad que stos demandan.
Convencer a la sociedad mediante el marketing pblico, que
resulta tan confiable el uso de las nuevas tecnologas en el desa-
rrollo de la actividad administrativa, como ha sido tradicional-
mente con la actividad realizada en soporte impreso.
Lo anterior, lleva a proponer tal como lo hemos recomendado en
otras muchas ocasiones que se realice una reforma de la Ley Orgnica
de Procedimientos Administrativos, que adapte la actividad procedimen-
tal de la Administracin Pblica a los avances tecnolgicos y que garanti-
ce la racionalizacin, la eficiencia, la eficacia, la transparencia y la sim-
plificacin de la actividad administrativa formal; pero esta modificacin
legislativa de los procedimientos administrativos, debe ir acompaada de
un cambio de estructura organizativa y de cultura organizacional, tal
como lo exige la sociedad del presente siglo.
3. El Poder Judicial ante las nuevas tecnologas
La rama Judicial del poder pblico es la encargada de garantizar la
proteccin de los derechos fundamentales y de ejercer el control jurisdic-
cional pleno de los otros rganos del mismo.
Los rganos jurisdiccionales tienen la funcin constitucional de ga-
rantizar el Estado de derecho y en consecuencia deben velar por la preser-
vacin de la Constitucin como norma suprema y fundamento del orde-
namiento jurdico, por la conservacin del principio de legalidad, por el
respeto del contenido esencial de los derechos fundamentales, porque se
mantenga la separacin de las ramas del poder pblico.
Por ello, los rganos jurisdiccionales deben contar con los instrumen-
tos jurdicos adecuados, para ejercer la potestad de juzgar la actividad ad-
ministrativa, que realizan los rganos del poder pblico a travs de la te-
lemtica.
Adems, aquellos deben estar legalmente habilitados para utilizar las
mquinas, los equipos, las tecnologas, los sistemas informticos y los
servicios de telecomunicaciones, para llevar a cabo la funcin jurisdiccio-
nal, es decir, de poder realizar la funcin de juzgamiento, a travs de la
telemtica.
Lo que estamos mencionando, es la utilizacin de la telemtica por el
Poder Judicial, para producir citaciones y notificaciones, con la certeza
jurdica de que efectivamente se hicieron a la persona que debe ser em-
plazada a contestar o realizar algn otro acto procesal; igualmente, debe
establecerse la posibilidad de promocin y produccin de los medios pro-
batorios, que consten o puedan ser trados a los procesos, en soporte mag-
ntico o digital.
Ello as, el derecho de la informtica debe establecer las normas jur-
dicas que regulen la utilizacin de las tecnologas de la informacin y la
comunicacin, por los rganos del Poder Judicial. Amn de esta regula-
cin, se establecer con seguridad jurdica la validez de la utilizacin de
la informtica jurdica en ste ltimo, la cual se proyecta en sus tres ver-
tientes: La documental, la decisional y la de gestin.
A. La informtica jurdica documental, para obtener informacin de
la Gaceta Oficial, de la jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia y
de la doctrina cientfica. Seala Prez Luo que ello lleva a que la ex-
haustividad de la documentacin judicial, ms que un mero requisito del
correcto funcionamiento tcnico de los rganos jurisdiccionales, constitu-
ya una garanta de transparencia e imparcialidad de la justicia, consagrada
en el artculo 26 de la Constitucin.
26
B. La informtica jurdica de gestin es utilizada para automatizar y
estandarizar la actividad ordinaria del tribunal, lo que permite transparen-
cia, celeridad y economa en la gestin del rgano jurisdiccional.
Esta nueva actividad permite que el proceso pueda realizarse a travs
de las computadoras, que debidamente programadas, con los controles y
alarmas, brinden seguridad de la oportunidad en la cual deben llevarse a
cabo las distintas actuaciones.
Mediante la gestin informatizada se debe propender, a que todo el
proceso se realice a travs de las nuevas tecnologas, lo que supondra la
presentacin de demanda o recursos, contestaciones, escritos de pruebas o
informes, autos y sentencias en soporte electrnico. Incluso, mediante el
multimedia, se podran realizar audiencias, grabar y reproducir imgenes,
sonidos y voz de las actuaciones orales.
C. La informtica jurdica decisional est dirigida a suministrar, me-
diante la utilizacin de sistemas expertos, diagnsticos o dictmenes so-
bre asuntos jurdicos, que permitan adoptar las decisiones que resuelvan
el conflicto, pero no puede resolverse el caso y menos an, sustituir al
juez, en la decisin.
En Venezuela se ha venido desarrollando, de forma progresiva un
proceso de informatizacin jurdica en el Poder Judicial. De ello da cuen-
ta el Tribunal Supremo de Justicia, que a partir de octubre de 1999, co-
menz a instalar un nuevo modelo organizacional y un sistema integrado
de gestin, decisin y documentacin, denominado Tepuy XXI, que en la
actualidad se encuentra plenamente instalado y operativo, brindando las
herramientas y soporte necesarios para la funcin jurisdiccional. Igual-
mente, los rganos jurisdiccionales de los estados Anzotegui y Lara, que
han sido escogidos como pilotos, dentro de un proyecto que persigue la in-
formatizacin de todo el Poder Judicial, se encuentran en proceso de im-
26 Idem.
plantacin del nuevo modelo organizacional y del sistema integrado de
gestin, decisin y documentacin, denominado Juris 2000.
Por su parte, el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional,
en sentencia 7 de 1o. de febrero de 2000, seal que para dar cumpli-
miento a los principios de brevedad e informalidad, la notificacin de la
admisin de la accin de amparo constitucional podr ser practicada me-
diante boleta, telegrama, comunicacin telefnica, fax, correo electrnico
o por cualquier otro medio de comunicacin interpersonal.
Esta sentencia de transcendental importancia, por la interpretacin
constitucional que contiene del proceso de amparo, tiene que ser conside-
rada en lo que respecta al uso de los medios electrnicos de comunica-
cin entre los rganos jurisdiccionales y los justiciables, como una exhor-
tacin al legislador, pues en el estado actual de nuestro derecho, no existe
una regulacin procesal que contemple la utilizacin de estos medios,
para realizar las citaciones o notificaciones con certeza jurdica, de aque-
llas personas a la que van dirigidas y en quien se deben practicar las mis-
mas. Por ello, consideramos que la prudencia aconseja que sea el legisla-
dor quien determine en qu casos y cules son los requisitos que se deben
dar, para que se considere jurdicamente vlida la citacin o notificacin
electrnica en va jurisdiccional.
Incluso debemos sealar, que en la primera versin del proyecto de
Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, que elaboramos a re-
querimiento de la Oficina de Investigacin y Asesora Jurdica de la
Asamblea Nacional, habamos establecido algunas normas que regulaban
la utilizacin de medios electrnicos en el proceso contencioso adminis-
trativo, pero luego de la revisin y reflexin sobre el texto, desde la pers-
pectiva de los principios constitucionales sobre la justicia, llegamos a la
conclusin que sera mejor no incluir normas en tal sentido en el respecti-
vo proyecto de Ley, dejando abierta la posibilidad que luego se dictase
una ley que admitiese el empleo de los medios electrnicos en todos los
procesos que se llevan ante los distintos rdenes jurisdiccionales o que en
todo caso, se estableciese esa posibilidad en el Cdigo de Procedimiento
Civil, el cual resulta aplicable a todos los procesos, incluido el contencio-
so administrativo.
La razn fundamental para realizar la exclusin de las normas que
regulan los medios electrnicos en el proceso contencioso administrativo,
fue evitar establecer normas dispersas e incluso contradictorias para los
distintos procesos, en contra de los principios de simplificacin, unifor-
midad y tramitacin eficaz, que garanticen que el proceso sea efectiva-
mente un instrumento para garantizar la justicia, tal como lo consagra la
Constitucin.
En fin, los rganos jurisdiccionales deben tener plenos poderes para
juzgar la actividad administrativa que a travs del uso de la telemtica,
realizan los dems rganos del poder pblico y tambin deben ser autori-
zados por el legislador, para utilizar la telemtica en el ejercicio de su
funcin de juzgar.
4. El poder electoral ante las nuevas tecnologas
El cuarto poder lo constituye el denominado Poder Electoral, que tie-
ne atribuida la competencia en todos los aspectos vinculados con el ejer-
cicio de la participacin poltica en los asuntos pblicos y privados.
Durante la dcada de los noventa, se realizaron varios procesos elec-
torales mediante el empleo de las nuevas tecnologas, pero la manera
como han sido utilizadas stas, no ha garantizado la transparencia de di-
chos procesos. Como prueba de ello, se puede mencionar que en las elec-
ciones de 30 de julio de 2000, el da de los comicios se emiti un primer
boletn por el Consejo Nacional Electoral, en el cual aparecan como ga-
nadores en los estados Mrida, Tchira y Anzotegui, candidatos contra-
rios al partido oficialista nacional, pero luego en los cmputos finales e
invocando la utilizacin de distintos tecnicismos, todos los candidatos del
sector oficialista obtuvieron el triunfo electoral.
La existencia de irregularidades en el proceso electoral haban sido
denunciadas con anterioridad a la realizacin de las elecciones y dio ori-
gen a que la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, sus-
pendiese las elecciones que se realizaran el da 28 de mayo de 2000, lo
que dej una sombra de dudas sobre la fiabilidad del uso de las tecnolo-
gas en los comicios electorales.
27
Lo dicho nos lleva a considerar, que el uso de las nuevas tecnologas
en los procesos electorales debe hacerse de manera que garantice en for-
ma efectiva, la expresin de la voluntad popular, lo que debe conducir a
unos resultados electorales que no arrojen dudas sobre los resultados.
27 Centro Carter, Observando el Cambio Poltico en Venezuela: La Constitucin Bolivariana y
las Elecciones 2000, Abril de 2001, s.e.
Por ello, quizs sea necesario que el Poder Electoral en futuras elec-
ciones o referndum, emplen aplicaciones tecnolgicas que permitan re-
alizar las elecciones en lnea (on line) o cualesquiera otras, que permitan
garantizar que una de las formas de ejercicio de la participacin poltica,
como lo es el proceso electoral, produzca un resultado fiel a lo expresado
por los votantes.
Lo anterior significa que la utilizacin de las nuevas tecnologas, de-
ben garantizar la confianza de los ciudadanos, en el ejercicio de una de
las formas de la democracia digital.
5. El poder ciudadano ante las nuevas tecnologas
La Constitucin estableci como quinto poder, el denominado Poder
Ciudadano integrado por tres rganos: La Defensora del Pueblo, el Mi-
nisterio Pblico y la Contralora General de la Repblica.
Estos rganos del poder pblico deben actuar en cumplimiento de la
Constitucin y la ley, en consecuencia toda actividad que realicen los mis-
mos, debe respetar y garantizar los derechos constitucionales y los princi-
pios del Estado de derecho.
As, tenemos que los rganos del Poder Ciudadano tambin pueden
utilizar la informtica jurdica, valga decir, la informtica documental, la
informtica de gestin y la informtica decisional, en los trminos que
hemos explicado antes. Por supuesto, que todo ello ser posible en la me-
dida que se realicen las adecuadas polticas de fomento y aplicacin del
uso de la informtica.
Igualmente, podrn emplear la telemtica en sus relaciones con los
dems rganos del poder pblico y con los particulares, as como interve-
nir de manera activa en los procedimientos administrativos y en aquellos
procesos judiciales, en los cuales el derecho informtico admita el uso de
las nuevas tecnologas.
La necesidad de garantizar proteccin a las personas y que stas pue-
dan tener real y efectivo acceso a las nuevas tecnologas, lleva a analizar
un aspecto que muchas veces se ha dejado de lado en esta carrera irrefre-
nable por el progreso, la modernizacin y la competencia, que han em-
prendido la sociedad y el Estado. Esto nos lleva a referirnos al papel que
desempea el hombre en la sociedad de la informacin.
XIII. DEL HOMO SAPIENS AL CIBERCIUDADANO
La aparicin de la sociedad de la informacin constituye una doble
conquista del hombre frente al poder pblico, pues el surgimiento de la
misma ha supuesto, en primer trmino, el paso del uso exclusivo por los
Estados de las tecnologas de la informacin y las telecomunicaciones,
basndose para ello en razones de seguridad y defensa nacional. En se-
gundo lugar, la sociedad de la informacin ha venido a significar la de-
mocratizacin de las nuevas tecnologas y en consecuencia, tanto de la
informacin como del conocimiento, que se producen, transmiten y reci-
ben a travs de ellas, dado que mediante su utilizacin, el hombre visto en
su dimensin social, no slo puede comunicarse con otros hombres, sino
tambin puede hacer negocios, adquirir bienes, prestar servicios o re-
crearse.
Las tecnologas de la informtica y las telecomunicaciones contribui-
rn al desarrollo social, cientfico, cultural e incluso poltico; pero sobre
todo, su uso debe garantizar la libertad, la justicia, la igualdad, el respeto
a la dignidad y la preeminencia de los derechos humanos.
As las cosas, se puede afirmar que las tecnologas de la informtica y
las telecomunicaciones constituyen los pilares fundamentales para el libre
desenvolvimiento de la personalidad, como ncleo esencial del desarrollo
de la persona en la sociedad de la informacin. Por ello, tal como lo ex-
presa Ortiz Chaparro:
28
Las autopistas sern medios de comunicacin universal sorprendentemente
baratos, porque sus ingredientes principales, la informtica y la comunica-
cin, se hacen cada da ms asequibles. Pero la navegacin por ellas, de
manera que se consiga obtener el mximo de sus capacidades potenciales,
requiere un aprendizaje y una prctica. Ysobre todo, la diestra utilizacin
de las herramientas intermediarias, fundamentalmente el ordenador. Slo
as se conseguir el efecto ltimo de las autopistas: la simbiosis entre el
hombre y la mquina. La fusin en una especie de superestructura tecno-
cultural de los distintos mundos humanos: el material, el sociopsicolgico
y el cultural. Y aqu es donde producirn sus principales efectos sobre la
economa, la poltica, la cultura, la sociedad y el individuo.
28 Ortiz Chaparro, F., Los impactos sociales de las autopistas de la informacin, Pamplona,
Actualidad Informtica Aranzadi, nm. 17, 1995, p. 12.
Sin embargo, como destaca Davara
el individuo no se encuentra preparado para ello y, lo que es peor, en gene-
ral, vive ajeno a ello. Si bien es cierto que existe una nueva mentalidad de
adaptacin y mayor receptividad a lo que se ha dado en llamar el desarrollo
tecnolgico, tambin lo es que la cultura sobre l es mnima y la despreo-
cupacin seguramente ante problemas ms acuciantes, cercanos y de ma-
yor incidencia en el aspecto material o de repercusin inmediata en la per-
sona es grande o total.
29
Ello se refleja en la falta de cultura de los operadores de las tecnolo-
gas de la informtica y las telecomunicaciones, que al requerir hacer uso
de ellas, constatan que carecen de la instruccin y formacin para su utili-
zacin, el empleo de las mismas les resulta hostil, en particular para los
funcionarios pblicos, acostumbrados a actuar durante muchos aos, bajo
mtodos actualmente primitivos. Adems existe deficiencia de formacin
en el personal que debe aplicar las nuevas tecnologas:
Las personas en trminos generales y los funcionarios pblicos en
particular, carecen de la instruccin tcnica adecuada.
No existe un cuerpo de funcionarios especializados en la gestin
de las nuevas tecnologas, por lo que se requiere crearlos.
No existen o son escasos los programas de formacin de los usua-
rios de las nuevas tecnologas.
La movilidad laboral, la escasez del personal y la competencia en
el sector privado, llevan a la huida o rotacin de los empleados, lo
que dificulta an ms, contar con el potencial humano necesario
para el desarrollo tecnolgico.
A lo anterior se suma el hecho de que las personas con menos recur-
sos econmicos o de menos instruccin, quedan excluidas automtica-
mente del uso y disfrute de las nuevas tecnologas, situndose al margen
de la casi totalidad de la actividad de la sociedad de la informacin.
En efecto, quien no tiene acceso a las nuevas tecnologas se transforma
en un marginado social, cultural, cientfico y por supuesto tecnolgico, he-
cho ste que lo convierte en una persona con menos conocimientos, menos
29 Davara Rodrguez, M.A., De las autopistas de la informacin a la sociedad virtual, p. 26,
s.e. y s.f.
informacin cada da, situacin que lo lleva a ser menos competitivo en el
mercado laboral, por las dificultades de comunicacin, por no tener la in-
formacin adecuada y por ser ms costosos los productos que realiza.
La situacin sealada conduce al aislamiento del individuo y a su em-
pobrecimiento material y moral, lo que en definitiva incidir en el grado
de desarrollo que puede alcanzar la sociedad.
Lo anterior lleva a sealar que cualquier poltica pblica que establezcan
los gobiernos, destinada a fomentar el desarrollo, uso y explotacin tecnol-
gica, supone que quienes la elaboran, tomen conciencia de que la tecnologa
debe estar al servicio del individuo y no ste al servicio de aqullas.
De all que junto a las polticas pblicas de fomento del uso de las
tecnologas, se deban elaborar polticas destinadas a la concientizacin,
instruccin, formacin y capacitacin del individuo, que le permitan el
uso de la manera ms eficiente y provechosa posible, de las tecnologas
de la informacin y las telecomunicaciones en su vida cotidiana, su acti-
vidad profesional, el ocio y la recreacin, en fin, que lejos de constituir
las nuevas tecnologas un instrumento aislante y de exclusin del indivi-
duo, en una sociedad para la cual no se encuentra culturalmente prepara-
do, le permita integrarse y le garantice que el individuo se convierta en un
ciberciudadano, un ciudadano con una visin universal de la informacin
y el conocimiento, apto para interactuar en el marco de desarrollo y pro-
greso que exige la sociedad de la informacin y que le garantice alcanzar
la mayor suma de bienestar y prosperidad.
XIV. CONSIDERACIONES FINALES
El poder pblico no puede estar a la zaga de los particulares en la
utilizacin de la informtica y las telecomunicaciones. Por ello, se hace
necesario desarrollar polticas pblicas dirigidas a promocionar la investi-
gacin tecnolgica, capacitar a profesionales y tcnicos del Estado y a los
particulares en el conocimiento de las nuevas tecnologas, incentivar el uso
de las tecnologas en la actividad intergubernamental y en las relaciones que
se instauren entre los rganos del poder pblico y los particulares.
El derecho administrativo a comienzos del siglo XXI, en el contexto
del Estado de derecho, debe afrontar los retos del desafo tecnolgico,
con la finalidad de brindar soluciones a la deficiencia tecnolgica, solu-
ciones que se pueden comenzar a materializar respondiendo a algunas de
las siguientes preguntas:
1. Cmo se pueden utilizar las nuevas tecnologas, para brindar una
mayor eficiencia y eficacia de los rganos del poder pblico?
2. Cmo se pueden mejorar los servicios pblicos, mediante la utili-
zacin de las nuevas tecnologas?
3. Cmo proporcionar educacin, medicina preventiva y seguridad
social efectiva a travs de las nuevas tecnologas?
4. Cmo considerar legalmente vlidas las comunicaciones y las in-
formaciones que suministren los rganos del poder pblico, as como las
consultas que realicen los particulares, mediante el empleo de las nuevas
tecnologas?
5. Cmo realizar las elecciones para la designacin de las autorida-
des polticas, a travs de los medios electrnicos?
6. Cmo garantizar la participacin de la sociedad e incluso cmo
incorporar a las clases sociales, econmicas, cultural y tecnolgicamente
marginadas, en el uso de las nuevas tecnologas, en sus relaciones con el
poder pblico?
7. Cmo garantizar que las nuevas tecnologas brinden seguridad ju-
rdica y que transmitan confiabilidad a los usuarios?
La adecuada regulacin de estas situaciones debe garantizar la trans-
parencia en la gestin pblica, la correcta formulacin de las consultas
pblicas, la participacin ciudadana en las polticas que afectan a la co-
lectividad, el acceso a la informacin, la legalizacin de la actividad pro-
cedimental digitalizada e incluso el control de la moralidad pblica, al lo-
grarse una mayor transparencia presupuestaria y contable de los ingresos
y los gastos pblicos.
Por otra parte, ello supondr una reforma de los rganos del poder
pblico, el desarrollo de autnticas polticas de gerencia pblica dirigidas
a capacitar de forma continua a los funcionarios pblicos, para la utiliza-
cin eficiente de las nuevas tecnologas y desarrollar polticas de merca-
deo pblico para que los particulares utilicen y confen en la seguridad
que brindan las telecomunicaciones y la informtica en el marco del Esta-
do de derecho.
Lo expuesto lleva a concluir que el impacto de las telecomunicacio-
nes y la informtica en el derecho administrativo del nuevo milenio, no
slo supondr el empleo de un nuevo lenguaje en las relaciones entre los
rganos del poder pblico y los particulares, al utilizar expresiones como
ciberciudadanos, funcionarios virtuales, gobierno electrnico, actos admi-
nistrativos en soporte electrnico que sern de uso comn en las leyes
que regulen la actividad administrativa de esos rganos, sino que adems
supondr una autntica y real transformacin en el funcionamiento del
Estado, que debe conllevar a una mayor participacin, celeridad, eficacia,
eficiencia, transparencia y en definitiva a que la sociedad alcance un ma-
yor nivel de vida, en el marco del estado de bienestar. Sin embargo, tan
anhelado nivel de desarrollo no ser posible, si no se considera que en el
centro de semejante despliegue tecnolgico debe estar presente la perso-
na, en toda su dimensin humana.

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