O preconceito nas sociedades e a

inconstitucionalidade dos editais

de concursos pblicos
William Alves de Oliveira
Publicado em 01/2012. Elaborado em 09/2011.
Analisa-se a situao-problema do concurso pblico de uma empresa pblica cujo edital previa que os candidatos que
ostentarem barba sero reprovados, com a explicao de que isso efetivamente pode trazer prejuzo atividade
econmica desenvolvida pelo empregador.
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS EDITAIS DE CONCURSO PBLICO REQUISTOS JURISPRUDNCIAS
EDITAIS ABUSIVOS USO DO MANDADO DE SEGURANA AO DECLARATRIA DE
INCOSNTITUCIONALIDADE DEFERIMENTO
Relatrio
Trata-se este documento de uma situao-problema, onde uma empresa pblica determinou em seu edital que "os
candidatos que ostentarem barba sero reprovados", vindo a explicao "isso efetivamente pode trazer prejuzo
atividade econmica desenvolvida pelo empregador". Neste concurso, houve um aprovado de 40 anos de idade, na
primeira fase para uma das vagas disponibilizadas, no entanto, ao se deparar com a banca examinadora, em uma das
fases seguintes, foi reprovado devido a sua barba que ostentava h mais de 12 anos. A banca examinadora apoia-se
em uma pesquisa, segundo a qual 81% dos entrevistados declaram que a barba "piora a aparncia e/ou charme."
Dentro deste estudo procurei solucionar o caso como se fosse seu advogado, referindo s questes pertinentes ao
mesmo, tais como: H a possibilidade de, neste caso, pedir a inconstitucionalidade do artigo deste edital? Como
desencadear? Qual o procedimento adota para tal? Seria possvel falar em discriminao do meu cliente neste exame
de admisso somente por possuir barba?
Estudado o caso, passo a opinar.
Fundamentao
1 - Introduo
A Constituio Federal consagra o princpio da igualdade na redemocratizao do Estado Democrtico de Direito
trazendo uma nova realidade social, jurdica e poltica.
A Repblica Federativa do Brasil tem como um dos principais objetivos promover o bem de todos, sem distino de
raa, cor, sexo, idade e qualquer outra forma de discriminao, sendo estes quesitos traados no artigo 3, inc. IV, da
CF/88, combinado com o art. 5, inc. I e XLI, CF/88. Referindo a dignidade da pessoa humana como um mandato
imperativo contra qualquer discriminao.
No entanto, o que observamos nos editais de Concurso Pblico, a existncia de tipos de limitaes quanto idade,
altura, e agora at mesmo, quanto ao uso de barba.
A igualdade que diz a nossa legislao tem que ser como a que o CANOTILHO faz referncia:
Esta igualdade conexiona-se, por um lado, com uma poltica de justia social e com a
concretizao das imposies constitucionais tendentes efectivao dos direitos econmicos,
sociais e culturais. Por outro, ela inerente prpria idia de igual dignidade social e de igual
dignidade de pessoa humana consagrada no artigo 13/2 que, deste modo, funciona no
apenas com fundamento antropolgico-axiolgico contra discriminaes, objectivas ou
subjectivas, mas tambm como princpio jurdico-constitucional impositivo de compensao de
desigualdade de oportunidades e como princpio sancionador da violao da igualdade por
comportamentos omissivos (inconstitucionalidade por omisso)
( CANOTILHO, 1998, P.392).
Nossa carta Magna de 1988, tambm diz sobre a magnitude da Isonomia em muitos artigos, especialmente nos arts.
3, IV; 5, caput, I, VIII, XLII, e 7, XXX, XXXI e XXXIV, baseando-se na mesma igualdade de todos diante da lei.
Porm, este princpio no afrma que todos devem ser iguais na inteligncia, na aparncia, nas condies econmicas
ou na capacidade de trabalhar, mas sim, que todos devem ser iguais diante da Lei, onde os mritos iguais devem ser
tratados igualmente, e situaes desiguais, desigualmente.
Percebemos ento, que a igualdade garantida pela lei mxima, uma norma erga omnes, sendo um comando dirigido
a todos, proporcionando o Direito a todos de forma igual, garantindo assim, o cumprimento do dever atravs da
existncia deste Direito.
2 - Alguns requisitos para editais de concursos pblicos, e sua harmonia com a
Constituio Federal
Poderamos afrmar que todo edital de concurso pblico uma pea escrita, a mais importante do certame, onde se
fxar as regras que se submetero os candidatos.
Como requisitos podem ser exemplifcados como relativas competio, critrios de desempate, conhecimentos
exigidos, programas das disciplinas para cada tipo de funo, critrios de avaliao das provas. Tipo do concurso se
ser de provas e/ou ttulos, especifcando de acordo com a complexidade e a natureza da funo a ser preenchida,
conforme o art. 37, II, da CF/88. Pontuao mnima para classifcao ou limite de candidatos habilitados para a etapa
seguinte.
Prazo de validade do certame e a possibilidade ou no de sua prorrogao. No caso do prazo de validade do concurso
pblico, o art. 37, III, da CF/88, diz que este prazo ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo. Sobre
a suposta competncia discricionria para fxao deste prazo de validade, bom destacar a posio do Professor
Luciano Ferraz (2005, p. 250), para quem o concurso deve ter validade de prazo sufciente para justifcar a realizao
do certame, devendo haver congruncia entre o prazo necessrio realizao de novo concurso e seu antecedente.
Devem trazer a nomenclatura, o quantitativo das funes oferecidas, descrio da atividade, o regime jurdico, jornada
de trabalho e sua remunerao salarial. Local, data, horrio, documentao necessria para a realizao das
inscries, se ou no exclusiva via internet.
As provas podem ser escritas, orais (como lngua estrangeira), prtica, de ttulos, de capacidade fsica, exames de
sade, avaliao psicolgica, exame de psicotcnico, entrevista, sindicncia de vida pregressa, buscando assim o
objetivo que seria aferir a capacidade intelectual, psquica ou fsica dos candidatos.
Nestes casos acima citados, quando existentes, devem tomar o cuidado, de no utiliz-las como meios indiretos de
reprovao dos candidatos, estes critrios devem ser previamente estabelecidos no edital, tendo, portanto previso
legal para tal, conforme entendimento sumulado pelo STF, no Enunciado 686.
O Supremo Tribunal Federal STF entendeu pela violao ao princpio da isonomia, a norma de um edital que previa
pontuao diferenciada, na prova de ttulos, para os servidores no estveis, no concurso do Tribunal de Justia do
Maranho, na ADI 3.443 (08/09/05). Segundo o relato do Ministro Carlos Velloso, esta norma fere tambm os princpios
da impessoalidade e da moralidade. Por expressa disposio no art. 19, 1, do ADCT, admite-se a contagem do
tempo de servio pblico como ttulos apenas aos servidores estveis pelo caput do dispositivo, quando se
submeterem a concurso para fm de efetivao.
O servidor no pode conseguir vantagens somente pelo fato de j ter ocupado funo pblica sem concurso pblico,
no se valendo atribuir pontos em sua classifcao. Observa-se que h uma situao anormal prevista pelo art. 19,
1, do ADCT.
regra necessria a forma facilitada de pagamento do valor da inscrio, sendo um valor compatvel com o servio
que ser prestado.
Para evitar que o edital viole o princpio da transparncia e, consequentemente, o da ampla acessibilidade s funes
pblicas, ele deve trazer claras as regras do concurso, sua abrangncia e forma.
O edital de um concurso pblico que atenda plenamente a estes requisitos, e de modo integrado impessoalidade,
efcincia, isonomia, publicidade, razoabilidade e moralidade, estar dando cumprimento ao objetivo fnal, que a
melhor e justa seleo de seus candidatos, evitando assim, as milhares de aes que abusam da instituio e a
banalizam.
Embora muitos o considerem como a lei do concurso, deve-se sempre observar os ditames constitucionais.
! - Os editais abusi"os nos concursos pblicos segundo algumas #urisprud$ncias
A criao dos editais dos chamados concursos pblicos, poderamos afrmar que no mnimo se dividiria em duas
partes. A primeira delas seria a formao destes internamente, antes mesmo de sua divulgao, e para tanto seria
necessrio o cumprimento do sigilo necessrio, para que assim no privilegiassem alguns e prejudicassem outros,
ferindo mais uma vez, a isonomia necessria nos concursos.
Na segunda parte, diz respeito a conter exigncias abusivas limitando assim o to sonhado acesso vaga daquele que
estuda para isto. Consequentemente, com estas exigncias abusivas, estaro mais uma vez violando princpios
constitucionais.
As normas relativas a estes editais, onde se buscam habilitar os candidatos, no podem exceder em exigncias para o
provimento das funes, como exemplo, a escolaridade, limite de altura e de idade, sexo, estado civil e cor, salvo,
claro, quando a natureza do cargo exigir, conforme art. 39, 3, da CF/88, com expressa remisso ao art. 7, XXX,
CF/88.
O TJMG Tribunal de Justia de Minas Gerais, na AC 15.842, afastou o ato que concluiu pela inaptido de uma
candidata que anteriormente foi aprovada na prova escrita ao cargo de detetive, por ser onze milmetros mais baixa que
a altura mnima exigida. O juiz prolatou a sentena dizendo que a candidata, obviamente no iria trabalhar descala, o
que faria com que sua altura ultrapassasse o mnimo exigido (SOUSA, 2000, p. 111).
Portanto, este tipo de exigncia estipulando uma altura mnima e mxima em concursos pblico, s ser considerado
constitucional se estiver em consonncia com a razoabilidade, frente complexidade da funo a ser exercida, e no
com tanta abusividade que vemos por a.
Como exemplo apenas de enriquecimento deste trabalho, devo dizer que a jurisprudncia tem aceitado experincias de
atividade profssional com o intuito de comprovao da maturidade profssional e pessoal. A liminar proferida no MS
26.690 (j. junho de 2007), deferiu a participao de candidato na fase de provas orais, afastando a deciso
administrativa, onde excluiu promotora sem trs anos de atividade jurdica do concurso para o Ministrio Pblico
Federal. Embora, um requisito objetivo, o Ministro Eros Grau decidiu que a candidata j exercia atribuies inerentes
a este Ministrio Pblico, e at mesmo algumas delegadas do Ministrio Pblico Federal, o que no poderia de forma
alguma, acarretar no indeferimento de sua inscrio defnitiva.
E por falar no Ministro Eros Graus, 70 anos, dono de uma espessa barba cultivada h 43 anos, este ex-ministro do
Supremo Tribunal Federal segundo o site da Folha, afrmou que a deciso da Justia da Bahia lhe "parece
discriminao". Para o tribunal, empresa pode vetar funcionrio com barba.
"Se for s por essa razo, fco muito preocupado. Se fosse assim, eu poderia ter sido impedido
de ser ministro do Supremo", disse.
O Ministro Eros tem razo na discriminao pelo uso da barba. Ser que o verdadeiro motivo pelo qual perseguiram o
flsofo Scrates foi devido sua barba? Condenando-o assim a beber cicuta?
Para quem no conhece a histria do Ministro Eros Grau, ele resolveu aps um acidente automobilstico na via Dutra
em 1968, adotar a barba com o intuito de esconder uma cicatriz no queixo. "Fico pensando ento, por causa do
acidente e da barba, eu fcaria impedido de trabalhar? Parece estranho."
Sua opinio referente ao uso de barba foi devido a um caso acontecido no estado da Bahia, onde os Juzes do TRT da
5 Regio derrubaram no dia 06/07/2011 uma deciso de 2010, em primeira instncia, que condenava o Banco
Bradesco a pagar uma indenizao de R$ 100 mil por proibir seus funcionrios de usar barba.
A nova deciso, agora em segunda instncia, o mais recente captulo que se arrasta desde 2008. A relatora do
processo, Maria das Graas Boness disse que no houve discriminao nem uma clara determinao para que
funcionrios tirassem a barba. Ela afrmou que mesmo uma eventual norma que proibisse o uso de barba no seria
abusiva, pois no estaria fora do "poder diretivo do empregador".
Para o procurador Manoel Jorge e Silva Neto, que cuida do caso, a barba deve ser proibida s em casos que podem
prejudicar a segurana do empregado, como exemplo, a necessidade do uso de mscara, cuja vedao fcaria
comprometida. " preciso considerar no momento de promover exigncias de carter esttico se isso efetivamente traz
prejuzo atividade econmica desenvolvida pelo empregador. O que no o caso", disse.
No que diz respeito ao limite de idade, a Corte Constitucional entendeu ausente a razoabilidade deste limite em
concurso pblico, desde claro, que seu ocupante tenha idade compatvel com a aptido fsica necessria ao exerccio
desta funo, conforme RE 216.929-3/RS (DJ 07/08/98), onde o relator Ministro Moreira Alves (MORAES, 2004, p.
835). Este entendimento foi sumulado no Enunciado 683, no sentido de que o limite de idade para a inscrio em
concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da CF/88, quando possa ser justifcado pela natureza das
atribuies do cargo a ser preenchido, revelando para tanto a sua maturidade pessoal.
Em 2009, devido aos protestos realizados pelos funcionrios do Metr de Braslia, a direo deste cancelou o
lanamento do seu Cdigo de Conduta por haver tambm proibies quanto ao uso de barba, cabelos soltos, joias.
Ns ainda precisamos desenvolver muito a sabedoria para cuidar deste tipo de assunto, levando em considerao o
trao informal da cultura brasileira, as diferenas que existem dentro da cultura moderna, conforme o Professor Roque
de Barros Laraia diz:
Cada sistema cultural est sempre em mudana. Entender esta dinmica importante para
atenuar o choque entre as geraes e evitar comportamentos preconceituosos. Da mesma
forma que fundamental para a humanidade a compreenso das diferenas entre povos de
culturas diferentes, necessrio saber entender as diferenas que ocorrem dentro do mesmo
sistema. Este o nico procedimento que prepara o homem para enfrentar serenamente este
constante e admirvel mundo novo do porvir. (LARAIA, 2004, p. 101).
% & Ao 'eclaratria de (nconstitucionalidade & A'( e o caso do meu cliente
Nossa Constituio de 1988 no prev claramente um princpio do concurso pblico, mas h sim, princpios explcitos e
implcitos, relativos aos procedimentos destes concursos, bem como a princpio da ampla acessibilidade s funes
pblicas, inseridos no art. 37, inc. I, CF/88.
Podemos afrmar que a ao direta de inconstitucionalidade possui duas fnalidades, a primeira pretende politicamente,
a decretao de interveno federal no Estado-membro ou Distrito Federal exercendo assim um controle direto, para
fns concretos. E a segunda, visa pretender juridicamente, a declarao de inconstitucionalidade formal e material de lei
ou ato normativo estadual. Ou seja, pretende-se com a ADI informar que aquela lei, ou ato normativo distrital, estadual
ou federal est em desconformidade com a nossa Carta Magna.
Como o meu cliente foi impedido de tomar posse devido ao uso de uma simples barba, impedido de exercer a sua
funo para o qual foi avaliado, obtendo resultado classifcatrio para a vaga existente. Devo impetrar um Mandado de
Segurana, visando garantir assim um direito lquido e certo, pois a proibio em face do uso de barba, no encontra
guarida na Constituio Federal, devido ao princpio da isonomia, previsto nos arts. 3 e 7, XXX, da CF/88, ou ento,
buscarei representar perante o Ministrio Pblico Estadual, em caso de atos normativos estaduais, ou ento nas
Procuradorias Federais, caso fosse sobre atos federais.
Do outro lado, se a lei possui confito com a Carta Magna, vou questionar a sua constitucionalidade, atravs da Ao
Declaratria de Inconstitucionalidade - ADI.
E se meu cliente possusse alergia em sua face, a chamada foliculite. Ser que em um edital para concursos pblicos
iria alegar que "aquele candidato que possui foliculite em sua face aps o barbear, ser excludo automaticamente da
vaga"? Ou ser que teria que ser avaliado pela banca examinadora levando em mos um atestado mdico constatando
tal alergia? Onde est o princpio da isonomia?
No podemos sair por a, buscando reviver a poca da Ditadura. Se hoje j comearam a discrimar os barbudos,
amanh quem sabe... Os mancos, as loiras, os negros, os baixos, os altos, os gordinhos, os banguelos, os carecas, os
cegos, surdos, mudos, os vesgos, as grvidas, e tantas outras "qualidades" que a cultura nos mostra todos os dias. A
cultura dinmica, seria como uma preparao para o novo que est por vir, que tanto pode fazer parte da minha
cultura como de outro. Mas o que estamos percebendo, que quem manda na cultura moderna o capitalismo, o
discurso da globalizao tem infuncia direta nos processos culturais.
Assim, fcaremos disposio dos empregadores, na esperana de que um dia, quem sabe, possamos estar dentro
dos "parmetros ideais" que aquela empresa precisa, para que assim possamos trabalhar? E o princpio da isonomia?
E nossa Carta Magna? No vale mais nada?
S falta agora, proibir que uma pessoa seja Presidente da Repblica Federativa do Brasil, pelo simples fato de no ter
todos os dedos da mo. Adeus Lula! Ou a proibio do uso da barba vire "moda". Lula, pode ir procurando colocar
suas barbas de molho.
) - Concluso
Pelo que me foi exposto neste caso, dou o meu deferimento inconstitucionalidade, pois observamos a grande
importncia dos princpios constitucionais no que se refere criao dos chamados "editais de concursos pblicos".
Um edital dentro dos parmetros da nossa Constituio Federal ser um instrumento de incluso social, tornando a
nossa Constituio mais justa e solidria.
O nosso Estado, antes de impor limitaes como o uso de barba, dentre tantas outras limitaes existentes, impedindo
assim que tantos cidados (que parecem ser de culturas diferentes) possam ter a sua chance no mercado de trabalho,
deve proporcionar a todos a igualdade de condies e tambm a oportunidade de ter o seu emprego.
potencializando as aptides de cada um, que o Estado aproveitar o mximo de cada pessoa em benefcio de uma
coletividade.
Qualquer forma de limitao, que venha a ferir os princpios constitucionais, no ter fundamentao legal, e
consequentemente a sua inconstitucionalidade ser vertente.
o parecer.
17/09/2011, Uberaba. MG
William Alves de Oliveira
* - Re+er$ncias,
CANOTILHO, Joaquim Jos Gomes. Direito Constitucional / Joaquim Jos Gomes Canotilho. 2 Ed. Coimbra:
Almedina, 1998.
FERRAZ, Luciano. Concurso pblico e direito nomeao. In: MOTTA, Fabrcio (Coord.). Concurso pblico e
Constituio. Belo Horizonte: Frum, 2005. P. 245-255.
LARAIA, Roque de Barros. Cultura: um conceito antropolgico.14 ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 2001.
SOUSA, der. Concurso pblico: doutrina & jurisprudncia. Belo Horizonte: Del Rey, 2000. 160p.
MAGENTA, Matheus. Para tribunal, empresa pode vetar funcionrio com barba. Folha, So Paulo, 07 julho 2011.
Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/940188-para-tribunal-empresa-pode-vetar-funcionario-com-
barba.shtml>. Acesso em: 14 setembro 2011.
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional.4. ed. So Paulo: Atlas,
2004a. 3068 p.
Autor

-illiam Al"es de Oli"eira

Enfermeiro. Acadmico de Direito em Uberaba (MG).
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(n+orma.es sobre o te/to
Como citar este te/to 012R *32!,2332 A2145
OLIVEIRA, William Alves de. O preconceito nas sociedades e a inconstitucionalidade dos editais de concursos pblicos. Jus
Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3110, 6 jan. 2012. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/20798>. Acesso em: 27 ago. 2014.
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concursos-publicos#ixzz3BbwQmk8e