UNIVERSIDADE DO VALE DO RIO DOS SINOS - UNISINOS

CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS

CURSO DE DIREITO

LIEGE PEGORARO








O CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL EM FACE AO CONTRATO DE AGNCIA E FIGURA
AFINS















So Leopoldo
2007


LIEGE PEGORARO








O CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL EM FACE AO CONTRATO DE AGNCIA E FIGURAS
AFINS






Trabalho de concluso de curso apresentado como requisito parcial para a obteno do ttulo de
Bacharel em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS.





Orientador: Luiz Otvio Escalier Braga



So Leopoldo
2007





























Dedico
A meu pai, pela confiana, apoio, valor e amor.
minha me, pelo exemplo de graa, amor e f durante essa jornada.
minha irm, pela compreenso, carinho e amizade.
























Agradeo
A Rosali e Danilo, meus pais, pela pacincia e compreenso, por sempre acreditarem e me apoiarem
em cada etapa da minha vida. Sem eles, nada seria possvel.
Ao Mestre Luiz Otvio Escalier Braga, pelo conhecimento, que tornou sua orientao uma valiosa
colaborao para a elaborao deste trabalho.
A Cludia, a Aline e a Denigelson, pela amizade sincera, amor, carinho e apoio.
Aos demais amigos, pelo carinho, respeito, amizade e compreenso nessa etapa de minha vida.


























"De tanto ver triunfar asnulidades,
De tanto ver prosperar a desonra,
De tanto ver crescer a injustia,
De tanto ver agitarem-se os poderes nas mos dos maus,
O homem chega a desanimar-se da virtude, a rir-se da honra, a ter vergonha de ser honesto."

Rui Barbosa

Teu dever lutar pelo Direito. Porm, quando encontrares o Direito em conflito com a Justia, luta
pela Justia.

Eduardo Couture
RESUMO

A representao comercial uma das atividades mais difundidas dentre as que procuram dinamizar
as transaes comerciais e s h relativamente pouco tempo mereceu regulamentao legal, atravs
da Lei no 4.886, de 1965, que se trata de um corpo de normas de grande valia para o mundo dos
negcios comerciais. Ademais, essa Legislao especial sofreu alteraes como o advento da Lei no
8.420, de 1992, que buscou aproximar as novas regras realidade dos representantes comerciais,
oferecendo-lhes garantias para o exerccio da profisso.
As novas regras que delimitam o contrato de agncia, institudas pela Lei no 10.406, de 2002, no
foram capazes de prover a revogao, ainda que parcial, da Lei no 4.886/65, alterada pela Lei no
8.420/92, que regula as atividades dos representantes comerciais autnomos e representados.
Desse modo, a legislao brasileira no 4.886/65 elucida detalhadamente os problemas advindos das
relaes comerciais na rea da representao comercial.

Palavras-chaves: representao comercial legislao especial contrato de agncia.

SUMRIO


1 INTRODUO . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2 AUTONOMIA PRIVADA E A EVOLUO HISTRICA DOS CONTRATOS . . .
2.1 LIBERALISMO CLSSICO: SUBSTRATO DO DIREITO PRIVADO . . . . . . . .
2.2 A AUTONOMIA DA VONTADE E A CONCEPO CLSSICA DO CONTRATO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.3 SCULO XX: A INDUSTRIALIZAO E O ESTADO PATERNALISTA . . . . .
2.4 A MODERNA ABORDAGEM CONTRATUAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.5 ORIGEM DO CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL . . . . . . . . .
2.6 O CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL SOB A TICA DO DIREITO COMPARADO . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3 CONTRATOS DE INTERMEDIAO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.1 CONTRATO DE AGNCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2 APONTAMENTOS ACERCA DOS CONTRATOS DE AGNCIA, DE DISTRIBUIO E DE CONCESSO
MERCANTIL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.3 APONTAMENTOS ACERCA DOS CONTRATOS DE AGNCIA E DE REPRESENTAO COMERCIAL
AUTNOMA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.4 APONTAMENTOS ACERCA DOS CONTRATOS DE AGNCIA E DE REPRESENTAO COMERCIAL EM
RELAO A FIGURAS PRXIMAS
3.4.1 Contratos de agncia e de representao comercial em face ao contrato de mandato . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . .
3.4.2 Contratos de agncia e de representao comercial autnoma em anlise ao contrato de
comisso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.4.3 Contratos de agncia e de representao comercial autnoma frente ao contrato de trabalho .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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4 DO CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL AUTNOMA . . . . . . .
4.1 CONCEITO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.2 NATUREZA JURDICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.3 SUJEITOS DO CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL . . . . . . . . .
4.4 OS ELEMENTOS ESSENCIAIS DO CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.5 REGISTRO DO REPRESENTANTE COMERCIAL NO CONSELHO REGIONAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.6 FORMA CONTRATUAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.7 PRAZO CONTRATUAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.8 REMUNERAO OU COMISSO DO REPRESENTANTE . . . . . . . . . . . . . .
4.9 CLUSULA DE EXCLUSIVIDADE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . .
4.10 CLUSULA DEL CREDERE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.11 CONTRATAO DE REPRESENTANTE POR OUTRO REPRESENTANTE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.12 OBRIGAES DAS PARTES CONTRATANTES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.13 SANES DISCIPLINARES PREVISTAS NA LEI No 4.886, DE 1965. . . . .
4.14 RESCISO DO CONTRATO: INDENIZAO E AVISO PRVIO . . . . . . . . .
4.15 FORO E PROCEDIMENTO ADOTADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.16 O CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL E A PRESCRIO
4.17 EXTINO DO CONTRATO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 CONCLUSO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
REFERNCIAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
ANEXO - Lei no 4.886, de 09.12.1965 - DOU 10.12.1965 - RET 20.12.1965 (Regula as atividades dos
Representantes Comerciais Autnomos) . . . . . . .
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INTRODUO

O contrato de representao comercial somente se tornou uma atividade tpica e autnoma aps o
advento da Lei no 4.886, de 1965. Todavia, essa legislao era precria, visto que no dava a devida
proteo aos direitos dos representantes comerciais que, emgrande parte das vezes, se mostram
hipossuficientes em relao aos representados.
Aps inmeras tentativas frustradas, foi elaborada e aprovada a Lei no 8.420, de 1992, que
acrescentou e alterou artigos da Lei no 4.886/65; no entanto, em alguns dispositivos ela no
atendeu aos anseios dos empresrios e dos representantes comerciais. Portanto, coube aos
doutrinadores e aos julgadores suprir as deficincias e confuses existentes, bem como interpretar
os direitos previstos na referida Lei.
A vigncia do novo Cdigo Civil (Lei no 10.406, de 2002) aps anos de tramitao no Congresso
Nacional tipificou o contrato de agncia, o que gerou dvidas e confuses a respeito da validade das
normas previstas na Lei no 4.886, de 1965, eis que poderiam estar revogados em razo da
semelhana dos conceitos de ambos os institutos jurdicos, visto que so considerados por muitos
doutrinadores como sendo o mesmo.
Pretende-se com o presente estudo apontar os aspectos e fundamentos relevantes acerca do tema,
a fim de diferenciar o contrato de representao comercial frente ao contrato de agncia e, assim,
demonstrar que a lei geral no derrogou a lei especial. Almeja-se, ainda, delinear as particularidades
e os objetivos visados pelo contrato de representao comercial de acordo com a Lei no 4.886/65
com as alteraes introduzidas pela Lei no 8.420/92.
Num primeiro momento realiza-se a anlise da evoluo dos contratos com nfase no princpio da
autonomia da vontade, visto que, no perodo clssico,foi o dogma norteador do regime contratual.
Desse modo, a vontade das partes era o elemento essencial para a celebrao do pacto, desde que
manifestada livremente, sem vcios. Elucida-se, ainda, o princpio da fora obrigatria dos contratos,
pois tinha poder de vincular os contratantes de tal forma que o pactuado se tornava lei entre as
partes.
Apresenta-se tambm o novo enfoque dado aos princpios, em virtude da Revoluo Industrial
aliada s duas Guerras Mundiais, que substitui o antigo modelo de Estado para implantar o Estado
Social, que almeja alcanar a igualdade material entre as partes, permitindo a interveno estatal
nas relaes privadas e limitando sensivelmente a liberdade de contratar.
Nesse contexto, ser estudada a atividade de representao comercial antes da previso legal do
instituto. Em que pese, os representados tinham liberdade para impor clusulas no contrato que os
beneficiavam em detrimento dos representantes comerciais. Sendo assim, os princpios da
autonomia da vontade, do pacta sunt servanda, da relatividade dos contratos e do consensualismo
faziam-se presentes nesse momento histrico. Com o advento da Lei no 4.886/65 e as alteraes
introduzidas pela Lei no 8.420/92, o contrato de representao comercial foi tipificado e as partes
contratantes foram obrigadas a observar as regras cogentes nelas previstas, pois, nas hipteses de
omisso e desrespeito s normas legais, o Estado tem permisso para intervir nos contratos entre
particulares.
Num segundomomento trata-se dos contratos de intermediao e da relao entre eles existente;
ou seja, as semelhanas e as dessemelhanas. Dessa forma, d-se nfase ao estudo do contrato de
agncia e, posteriormente, faz-se a anlise em face dos contratos de distribuio e concesso
mercantil, em razo das confuses doutrinrias existentes, e tambm se apontam os aspectos que
aproximam e diferem o contrato de agncia do de representao comercial.
Posteriormente, faz-se um estudo do contrato de representao comercial e do contrato de agncia
frente s figuras contratuais de mandato, comisso e do contrato de trabalho.
Por fim, demonstram-se as particularidades do contrato de representao comercial tendo em vista
os dispositivos previstos na referida Lei que regula a atividade. Nesse sentido, sero analisados os
elementos que compem o contrato de representao comercial, quais sejam: o direito s
comisses e s indenizaes devidas ao representante comercial, a proibio da clusula del credere
no contrato, o registro no CORE pelos representantes comerciais, as obrigaes de ambas as partes
contratantes, sanes disciplinares impostas aos representantes, sub-representao, previso das
clusulas de exclusividade, foro e procedimento, forma, prazo, prescrio e extino do contrato.
Assim, o presente trabalho de concluso de curso tem como objetivo avaliar e ponderar tanto a
legislao vigente como a doutrina e a jurisprudncia sobre o tema para, ao trmino, demonstrar a
existncia noordenamento jurdico brasileiro, em especial Lei no 4.886, de 1965, de mecanismos
que possibilitem assegurar os direitos e as garantias a que os representantes comerciais fazem jus,
bem como demonstrar os efeitos da vigncia da lei especial em face da lei geral posterior.

1 AUTONOMIA PRIVADA E A EVOLUO HISTRICA DOS CONTRATOS

1.1 LIBERALISMO CLSSICO: SUBSTRATO DO DIREITO PRIVADO

A autonomia privada e a autonomia da vontade, bem como o liberalismo contratual, so
considerados princpios de Direito Privado, em que pese o indivduo ter ingerncia para criar regras
jurdicas privadas que regulamentem suas prprias relaes interpessoais.1
Nesse sentindo leciona Amaral:
Sob o ponto de vista institucional e estrutural, dominante na teoria geral do direito, a autonomia
privada constitui-se em um dos princpios fundamentais do sistema de direito privado num
reconhecimento da existncia de um mbito particular de atuao com eficcia normativa.2

Ademais, na rea do Direito Obrigacional que se verificou a maior atuao e aplicao da
autonomia da vontade.3
O princpio da autonomia da vontade, presente no sculo XIX, estabeleceu que a relao jurdica
contratual se origina da vontade das partes, visto que determinada como sendo o elemento
nuclear, a fonte e a legitimao da relao jurdica contratual. Ademais, a vontade tambm teve um
papel fundamental para o surgimento do dogma da fora obrigatria dos contratos,4 pois, atravs
dela, foi possvel valorizar ointeresse das partes, de modo que o pactuado entre elas era
considerado imutvel e, diante disto, a lei (Estado) estava proibida de intervir nos negcios entre
particulares, a no ser para assegurar o cumprimento das promessas e limitar-se a posio
supletiva.5
Neste contexto, a concepo de contrato se consagrou com a Revoluo Francesa6 que, sob os
ideais de igualdade, liberdade e fraternidade, fomentou o aparecimento do liberalismo poltico e
econmico, trazendo para o campo obrigacional a possibilidade de contratar, possibilitando s
partes contratantes, independentemente de suas origens, decidir a respeito dos negcios, sempre
com liberdade de escolha e ampla liberdade de iniciativa.7
notvel a influncia do liberalismo e do voluntarismo tanto na economia como no Direito. Nos
contratos, as leis tinham como objetivo proteger a vontade manifestada, assim como os efeitos
desejados pelos contraentes; em decorrncia, almejava-se, atravs do vnculo obrigacional,
assegurar uma determinada autonomia, igualdade e liberdade no momento de contratar,
desconsiderando por completo a situao econmica e social dos contratantes.8
O dogma da autonomia privada implica na liberdade de vontade entre as partes contratantes,
porm direcionada a uma igualdade formal, como elucida Amaral:
A autonomia privada revela-se, portanto, como produto e como instrumento de um processo
poltico e econmico baseado na liberdade e na igualdade formal, com positivao jurdica nos
direitos subjetivos depropriedade e de liberdade de iniciativa econmica.9

Por conseguinte, a esfera da liberdade jurdica pode ser denominada como a possibilidade de a
pessoa atuar de acordo com sua vontade, importando em eficcia jurdica. No mbito dessa
liberdade, que se traduz na criao, modificao e extino de direitos, ou no poder de regular
juridicamente essas relaes, dando-lhe contedo e efeitos reconhecidos e determinados pelo
Direito, encontra-se a autonomia, que significa dar leis a si mesmo.10
Todavia, relevante citar, pela pertinncia matria em estudo, que, no campo da autonomia
privada, a liberdade contratual consubstanciada na sistemtica da livre concorrncia da economia
do mercado, sendo princpio fundamental do Direito Civil e do Direito Comercial.11
Nesse vis, Amaral assinala a relevncia do contrato a fim de no ocorrer qualquer impedimento
para aumentar a circulao de riquezas:
[...] a doutrina do liberalismo, pelo qual o livre jogo das vontades particulares assegura o mximo de
produo e os preos mais baixos, como efeito da livre concorrncia. O instrumento o contrato
que deve ser preservado como produto da liberdade integral de suas partes, afastados os obstculos
livre circulao dos bens.12

Alm disso, a liberdade contratual verificada na conhecida trilogia adotada modernamente,
relacionada autonomia da vontade do indivduo de decidir-se a realizar o contrato, de escolher o
outro contratante e de escolher a figura jurdica tecnicamente, o tipo decontrato. Portanto, nesse
sentindo, depreende-se das palavras de Couto e Silva que a liberdade para concluir o negcio
jurdico a faculdade que tem cada um de decidir se quer, e com quem quer, realiz-lo.13
Em outras palavras, o dogma da liberdade contratual pode ser delineado como a possibilidade do
particular que detm legitimidade de auto-regulamentar seus objetivos, visando auto-ordenao
de suas relaes jurdicas, bem como permitindo determinar livremente o contedo de seu acordo.
Todavia, a liberdade de contratar nunca foi um dogma de carter absoluto, eis que sofria limitaes
em decorrncia da ordem pblica e dos bons costumes.14 Ademais, tais limitaes no foram
suficientes para banir abusos praticados pelos contratantes, que ferem a relao contratual, em
virtude da dificuldade de conceitu-las.15

1.2 A AUTONOMIA DA VONTADE E A CONCEPO CLSSICA DO CONTRATO

Para Efing, o dogma da autonomia da vontade est intimamente ligado concepo tradicional de
contrato, eis que a vontade das partes contratantes era considerada o nico meio de criar uma
relao obrigacional. Nesse sentido, o autor elucida: O consentimento era visto como cerne da
teoria contratual clssica, na qual a vontade legitima o contrato e fonte de obrigaes. 16
Ademais o contrato, sob a viso clssica, construiu sua base atravs dos princpios da autonomia da
vontade, do pacta sunt servanda, da relatividade dos efeitos dos contratos e do consensualismo. Tais
princpios satisfaziam osinteresses egosticos e individualistas da classe preponderante em
detrimento dos menos favorecidos; em que pese, o direito servia como instrumento de dominao
social.17
Catalan, citando Marques, direciona o princpio da autonomia da vontade manifestao de uma
vontade livre:
A idia de autonomia da vontade est estreitamente ligada idia de uma vontade livre, dirigida
pelo prprio indivduo, sem influncias externas imperativas. A liberdade contratual significa, ento,
a liberdade de contratar ou de se abster de contratar, liberdade de escolher seu parceiro contratual,
de fixar o contedo e os limites das obrigaes que quer assumir, liberdade de poder exprimir a sua
vontade na forma que desejar, contando sempre com a proteo do direito.18

A declarao de vontade livre oriunda dos contratantes um dos elementos indispensveis ao
contrato, eis que o princpio do consensualismo pressupe que o simples acordo de vontades
suficiente para que os contratos se perfectibilizem.19
Por sua vez, o dogma da fora obrigatria dos contratos importa a seguinte delimitao:
Uma vez manifestada a vontade, as partes esto ligadas por um contrato, tm direitos e obrigaes
e no podero se desvincular, a no ser atravs de outro acordo de vontade ou pelas figuras da fora
maior e do caso fortuito.20

Portanto, o pacta sunt servanda consagrou a idia de que, uma vez obedecidos os pressupostos
legais para a existncia do contrato, a avena se torna obrigatria entre os contratantes,que no
podem se desligar da relao jurdica seno por outro pacto com esse objetivo.21 No mais, o
princpio da obrigatoriedade dos contratos tem por finalidade estabelecer a segurana nas relaes
contratuais, eis que probe a um dos contratantes rescindir unilateralmente, parcial ou total, as
clusulas ajustadas, bem como a retratabilidade pura e simples.22 Desse modo, tal dogma implica
que os contratos pactuados devem ser cumpridos, buscando assegurar o fim almejado pelas partes,
de modo a impedir que o Estado intervenha na relao obrigacional estabelecida entre elas.23
Nesse sentido, Efing explana:
[...] sob a gide do estado liberal, a autonomia da vontade dos contratantes era concebida como
princpio supremo e, conseqentemente, o que as partes livres e iguais convencionavam era tido
como a mais sincera expresso de sua vontade, razo pela qual no podia ser modificada pela Lei ou
pelo Juiz.24



Sendo assim, o contrato era tido como vlido e eficaz se a vontade declarada pelas partes fosse livre
e consciente, sem a interferncia de elementos externos que coagissem uma ou ambas as partes.25
Por conseguinte, se a vontade de uma das partes fosse viciada, o contrato seria passvel de anulao,
porm no justificava a anulao do contrato se o contedo fosse injusto ou abusivo, bem como as
causas que embasaram o sujeito a pactuar.26
Portanto, a concepo clssica do contrato se desenvolveu no perodo do Estado Liberal, o qual tecia
as bases no individualismo e, assim,afastava a interveno do Estado nas relaes interpessoais, vez
que a vontade manifestada pelas partes, se livre e consciente, se tornava lei.

1.3 SCULO XX: A INDUSTRIALIZAO E O ESTADO PATERNALISTA

O advento do novo sculo apresentou relevantes transformaes na sociedade civil, provocadas
pelas modificaes na economia, em conseqncia do desenvolvimento industrial e tecnolgico.
Alm disso, a ocorrncia de duas grandes guerras nesse perodo tornou mais complexas as relaes
entre os particulares, assim como levou a uma maior especificidade e assistematicidade no campo
jurdico.27
A mais significante caracterstica desta fase, e observada a partir da metade do sculo XX, a
presena do Estado a fiscalizar matria de Direito Privado, que se faz por meio de normas cogentes,
imperativas, com sensvel superao do individualismo presente no sculo anterior.28
A fonte motriz ocorrncia da imposio de limites liberdade contratual e liberdade de utilizao
da propriedade surgiu com a economia de guerra da Primeira Guerra Mundial. Tal medida visava
impedir os efeitos que a economia de concorrncia presente no sculo XIX acarretava, qual seja, a
liberdade dos detentores de grandes riquezas se tornava privao de liberdade dos mais fracos.29
Tal medida de interveno foi imprescindvel, pois o liberalismo se sintetizou como sendo um Estado
mnimo, isto , tinha como fundamento a livre iniciativa das partes para a formao do vnculo
obrigacional, que norteia o Estadode Direito. Com isto, os indivduos tinham ampla liberdade jurdica
na atividade econmica, o que tornava uma atividade contrria aos interesses do Estado.30
Amaral discorre nesse sentido:
No mais se admite a economia liberal do sculo XIX, que se substitui por uma economia
concertada, com uma interveno crescente do Estado para o fim de proteger as categorias sociais
menos favorecidas, como os trabalhadores assalariados, e organizar a produo e distribuio dos
bens e servios por meio de um conjunto de medidas cuja disciplina jurdica toma o nome de ordem
pblica econmica.31

A necessidade de corrigir o modelo de Estado vigente no sculo XIX fez nascer a democracia social,
que buscava regular a autonomia privada por meio da funo regulamentadora do Estado.32 Diante
disto, no campo econmico-jurdico passam a ser resguardados os interesses gerais em detrimento
dos particulares, em virtude do surgimento de um Estado intervencionista, que valoriza o esprito
social e a justia social ao invs do individualismo, este direcionado ao particular, o qual lhe
proporcionava liberdade e autonomia para reger suas relaes interpessoais.33
Sem sombra de dvidas, foi o veculo contratual que sofreu maior interveno do Estado, at porque
nesse setor que possibilitava aos particulares acordarem livremente, sem nenhuma fiscalizao
externa; ou seja, importava num desequilbrio contratual exatamente pela disponibilidade de
excesso de liberdade e, assim, em conseqncia, desatendia afuno social do contrato.34
Em sntese, sobreveio moderada substituio da unidade interna do Direito Privado pelo Direito
Social e Econmico surgido a partir da Segunda Guerra Mundial. Seguindo essa ideologia, Wieacker
afirma:
O princpio funcional a este novo domnio [...] o de que o decurso das funes sociais e econmicas
no dirigido nem pela ordenao estadual directa nem pelo livre jogo da autonomia privada dos
sujeitos econmicos, mas pela cooperao entre os grupos sociais ou por uma concorrncia
coordenada pelos poderes pblicos.35

Salienta-se que a autonomia da vontade perdeu seu absolutismo atravs da interveno do Estado,
porm, mesmo diante disso, permaneceu como um dos princpios reguladores das relaes
obrigacionais privadas. Ou seja, a liberdade de contratar e de estabelecer o contedo do acordo
subsiste, mas visualiza-se que o interesse da sociedade deve estar num patamar superior aos
interesses dos particulares.36
Sendo assim, o dogma da autonomia da vontade no foi totalmente limitado, mas o Estado buscou
proteger determinados interesses, nos quais o aspecto volitivo no mais apresentava a importncia
outrora conferida.37
No Brasil, a respeito da criao do contrato de representao comercial, o advento da Lei Especial no
4.886, de 1965, alterou as condies jurdicas que ocorreram antes da regulamentao dessa
atividade, pois retirou a ampla autonomia das partes contratantes, submetendo-as ingerncia da
Lei. Nesse sentido, a ConstituioFederal, promulgada em 1988, reconheceu expressamente o
princpio da liberdade da iniciativa econmica e da dignidade da pessoa humana, garantindo o
desenvolvimento do setor econmico.38 Em conseqncia, a edio do Cdigo de Defesa do
Consumidor, Lei no 8.078, de 11 de setembro de 1990, que foi determinada e orientada pela Carta
Magna de 1988, alterou a concepo liberal clssica presente no Cdigo Civil brasileiro de 1916 a fim
de possibilitar uma nova viso contratual, qual seja, a positivao da funo social do contrato.39
Nesse contexto histrico, a estrutura do liberalismo econmico tradicional foi modificada e, a partir
disso, possibilitou um encontro entre o liberalismo poltico e o dirigismo econmico, limitando o
poder de atuao do sujeito, mas sem desconsider-lo, e, assim, objetivando alcanar a planificao
da economia e o equacionamento dos problemas nacionais.
A crescente participao do poder estatal na esfera privada fez emergir o contrato publicizado, ou
contrato dirigido,40 objetivando que ocorresse o controle pelas normas pblicas margem da
liberdade contratual oferecida aos participantes da relao obrigacional.
As medidas colocadas em prtica pelo Poder Pblico almejavam estabelecer a supremacia da
democracia sobre o monoplio econmico. Em outras palavras, a forte unio dos dogmas da
democracia poltica com as aspiraes sociais, a concentrao econmica e o desenvolvimento
tecnolgico, oriundos do sculo XX, resultaram no entendimento entre a iniciativaprivada e a
pblica, buscando a democracia no setor econmico e no poltico, bem como preservando os
interesses privados e sociais no desenvolvimento da nao.
Logo, pode-se resumir a noo de Estado Social como aquele que intervm no domnio econmico e
social, de forma que no tenha um carter arbitrrio, buscando a realizao da igualdade substancial
de seus cidados.41

1.4 A MODERNA ABORDAGEM CONTRATUAL

Atualmente, a interpretao no contrato como representativo de interesses antagnicos no mais
vista como um axioma jurdico, pois perdeu espao para a doutrina que, por sua vez, fez vir tona
uma teoria que valorizou a affectio contractus.42 Significa dizer que o contrato se tornou o resultado
da afinidade de pretenses dos contratantes, bem como o instrumento que proporciona efetividade
ao princpio da funo social,43 e essa nova viso rompeu com o excessivo rigor do dogma da
obrigatoriedade dos contratos pacta sunt servanda, pois requer a unio de vontades de modo a
impedir uma possvel subordinao de uma delas ao negcio jurdico, assim como visou repelir o
enriquecimento sem causa de uma das partes.44
Portanto, a concepo de adversrios, como era previsto no Estado Liberal, passou a ser
caracterizada no Estado Social como de parceiros, pretendendo uma relao mtua, equilibrada e
igualitria que tem como horizonte a realizao da justia social.
A nova concepo contratual, conseqncia do surgimento do Estado Social, direcionou-se a
proteger e darefetividade aos interesses coletivos sobrepondo-se aos interesses individuais, eis que
se ampliou o foco garantidor; quer dizer, o Estado no mais se preocupa com meras declaraes de
direitos fundamentais, mas, alm disto, pretende tambm garantir direitos sociais e econmicos.45
Nesse contexto temporal, o Poder Estatal manifestou-se a fim de tutelar o princpio da igualdade
entre os contratantes, porm, trata-se de uma igualdade material, e no formal como sempre
existira; quer-se agora impedir que clusulas contratuais abusivas e lesivas alcancem a parte frgil da
relao contratual. Diante deste fato, o contrato foi capaz de estabelecer o equilbrio e a igualdade
efetiva entre os contratantes.46
O intervencionismo ora retratado teve como principal finalidade permitir que as partes regulem suas
relaes interpessoais, de forma a proporcionar segurana jurdica. Nesse sentido, Mello afirma que
o objeto da tutela prevista na lei a proteo da confiana, visando realizao das legtimas
expectativas das partes contratantes. Ademais, a tutela da confiana possibilitou que se a
analisassem no apenas dos vcios de vontade, mas tambm todas as circunstncias que atingissem
o contrato e quisessem frustrar as expectativas das partes depositadas no pacto.47
Tais fatos foram tambm delineados nas palavras de Theodoro Jnior:
Ao dar agora mais valor ao exterior da declarao, evitando concentrar-se na pura indagao da
vontade, e ao ensejar enfoque dos elementos ticos do negcio, onovo instituto do contrato no
est, de forma alguma, negando sua funo de fonte de direito e obrigaes com fora de lei na
esfera privada dos contratantes.48

Ademais, segue o doutrinador:
O que novo a forma de tutelar a confiana, dando proeminncia na definio do tratamento
jurdico das relaes aos elementos exteriores, ao significado objetivo e tpico dos
comportamentos, sua cognoscibilidade social, alterando o tradicional relevo dado s atitudes
psquicas singulares, concretas e individuais dos contratantes, do seu foro ntimo, sua vontade,
em sntese.49

Por esse prisma, admitiu-se a anulao do contrato por leso, sua resoluo ou sua reviso em
virtude da excessiva onerosidade, a cesso do contrato e a assuno da posio contratual, a
oponibilidade das clusulas contratuais a terceiros no-contratantes, a relao que se estabelece em
contratos conexos e subordinados uns aos outros, inclusive com a eventual substituio da clusula.
As modificaes ora presenciadas tambm emergiram da interpretao jurisprudencial e do trabalho
doutrinrio decorrente do surgimento do princpio da boa-f e do direito do consumidor. Por sua
vez, o dogma da boa-f afastou-se da antiga concepo subjetiva, previsto no Cdigo Civil de 1916, e
inseriu-se no plano objetivo a partir da vigncia do Cdigo Civil de 2002, caracterizado pelo
equilbrio entre prestaes.50
A boa-f objetiva um meio de estabelecer regras de comportamento s partes que esto
interligadaspelo pacto, seja em qualquer de suas fases. Sendo assim, Mello delineia a boa-f ao
passo que segue:
A boa-f que delimita o exerccio dos direitos constitui verdadeira vlvula do sistema, por onde
penetram elementos dele ausentes, inclusive metajurdicos, permitindo sua permanente adaptao
realidade social e econmica, em constante e veloz mutao, sem que se faa necessria qualquer
mudana legislativa. A realizao da justia contratual depende, indubitavelmente, da capacidade do
sistema de permanentemente se atualizar, pois jamais se poderia prever exaustivamente todas as
condutas possveis, tidas como indesejveis.51

Da mesma forma, Efing elucida:
A boa-f objetiva o parmetro objetivo, genrico, o modo de atuao do homem mdio. Ela insere
a idia de que o contrato no mera obrigao de prestar, mas, acima de tudo, uma obrigao de
conduta. Pois uma vez descumprida esta obrigao, estar-se-ia autorizando o abuso, a vantagem
excessiva ou a leso de um parceiro sobre o outro.52

Resumindo, a nova concepo contratual exterioriza-se pelo princpio social da boa-f objetiva, que
abrange os dogmas da tutela da confiana, transparncia e da eqidade. Por sua vez, estes
substituram os princpios tradicionais e inspiradores do sculo XIX, a liberdade contratual ilimitada,
o dogma da vontade e a dicotomia entre vontade interna e declarada.
Dentre tais modificaes, pode-se salientar, no que tange ao contrato de representao comercial,
que nos primrdios, por falta deregulamentao legal, as partes contratantes tinham ampla
autonomia contratual, o que lhes possibilitava ajustar as clusulas conforme a vontade e tornava-se
lei entre o representante e representado. Todavia, com a vigncia da Lei no 4.886, de 1965, a
situao se modificou, eis que se tem de observar os limites impostos por normas imperativas, assim
como os princpios que embasaram a nova concepo de contrato.

1.5 ORIGEM DO CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL

A figura do representante comercial ganhou importncia no perodo de maior desenvolvimento das
indstrias, pois, com a expanso do comrcio, tornou-se necessria a presena de um intermediador
que atendesse ao mercado interno.53 Todavia, a mediao caracterizava-se por ser uma atividade
auxiliar e independente das empresas industriais e estas, em contrapartida, se aproveitavam dela
para alcanar clientes.54
Durante longos anos, porm, a atividade do representante comercial foi desempenhada sem ter
apoio de lei que lhe desse tipicidade, bem como no era permitido ao representante comercial o
enquadramento na legislao trabalhista. Ento, em decorrncia da atividade que realizava, o
representante comercial era equiparado ao mandatrio, mais especialmente, ao comissrio, sem,
contudo, construir uma estrutura dogmtica que pudesse fixar a natureza jurdica do contrato que
vinculava a empresa e os agentes comerciais.55
Nesse contexto, o contrato de representao comercial estabelecido pelos contratantes se
delineavapelos princpios da autonomia da vontade, da fora obrigatria dos contratos, da
relatividade dos contratos e do consensualismo. Assim, sob a gide de tais dogmas, o representante
comercial se encontrava em nvel inferior ao representado, o que o prejudicava muito, pois as
clusulas impostas no contrato favoreciam a parte mais forte, a empresa, e o representante,
portanto, ficava a merc do interesse daquele sem ter qualquer garantia ou direito que o amparasse
em virtude da profisso. Diante disto, a reivindicao de um regulamento legal para a profisso do
representante comercial autnomo tornou-se a maior aspirao dos rgos representativos da
categoria.
A primeira manifestao para a realizao de um diploma que regulamentasse a profisso do
representante comercial ocorreu na Segunda Conferncia Nacional das Classes Produtoras, realizada
em 1949, em Arax, na qual as classes produtoras se impuseram frente ao Ministrio da Justia,
pleiteando tal iniciativa.56 Elas almejavam a criao de um cdigo que fosse capaz de estabelecer as
garantias imprescindveis profisso, pois, na ausncia de normas, os representantes comerciais
eram partes frgeis, enquanto, do outro lado, a representada tinha amplos poderes de deciso,
importando num visvel desequilbrio entre eles.

Aps a Conferncia em Arax, realizou-se, no ano de 1949, em So Paulo, o Primeiro Congresso
Nacional de Representantes Comerciais, cujo objetivo principal era dar curso reivindicao antes
aprovada pelaSegunda Conferncia Nacional das Classes Produtoras. Surgiu, ento, um anteprojeto
que, levado ao Congresso Nacional, tomou o no 1.171/49 e, em vrias legislaturas, foi reapresentado
sem sucesso algum.57
Somente teve maior represso o Projeto no 2.794/61, de autoria do Deputado Barbosa Lima
Sobrinho que, no Senado, imps o substitutivo no 38/63, elaborado pelo Senador Eurico Resende, o
qual foi aprovado por ambas as Casas do Congresso. No entanto, no prosperou, ou seja, no se
transformou em lei, pois recebeu veto total da Presidncia da Repblica ao fundamento de que ao
representante comercial somente foram regulamentadas as vantagens e garantias que a legislao
do trabalho assegura ao trabalho assalariado.58
Ao vetar o projeto aprovado pelo Congresso, o Presidente General Castelo Branco encarregou o
Ministrio da Indstria e Comrcio de reexaminar o assunto. A partir disso surgiu novo Projeto que,
aps tramitao parlamentar, se tornou a Lei no 4.886, de 9 de dezembro de 1965,59 porm as
normas nela previstas cada vez mais se afastavam da realidade do representante comercial, sendo
preciso rever o contedo, a fim de aperfeio-la.
Houve muitas discusses, crises polticas entre o Congresso Nacional e o Conselho de
Representantes Comerciais, o que atrasou a criao do projeto de Lei. poca, atravs do impulso
de representantes comerciais gachos aliados a representantes comerciais de So Paulo e do
Paran, elaborou-se a Lei no 8.420, de 8 de maio de 1992, que modificou aredao da Lei no
4.886/65.60
Ento, na vigncia da Lei Especial no 4.886/65 com as alteraes dadas pela Lei no 8.420/92, a
profisso do representante comercial recebeu amparo legal e, com isso, permitiu que o contrato
efetuado entre o representado e o representante tenha ampla proteo jurdica, bem como, na
hiptese de divergncia entre os contratantes, o Juiz disponha de subsdios suficientes para realizar
um julgamento coerente.
Ademais, ao estabelecerem o contrato de representao comercial, as partes devem observar as
garantias e os direitos que a Lei prev ao representante comercial, em que pese, mesmo sendo
omisso a respeito das clusulas, o contrato sofre interveno legal, que passa a regular tais
situaes.
Entretanto, sobreveio o novo Cdigo Civil, sancionado em janeiro de 2002, que insere o contrato de
agncia e distribuio entre os contratos tpicos, mas sem revogar a legislao especial em vigor. Tal
entendimento vem demonstrado pela disposio de seu artigo 721: Aplicam-se ao contrato de
agncia e distribuio, no que couber, as regras concernentes ao mandato e comisso e as
constantes de lei especial. Neste ideal, faz-se necessrio efetuar intensa anlise a respeito das
caractersticas de ambas as figuras presentes, at porque o Cdigo Civil de 2002, que prev o
contrato de agncia e distribuio, no revogou o texto da Lei Especial no 4.886/65, que trata do
representante comercial.

1.6 O CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL SOB A TICA DO DIREITO COMPARADOMuitas
legislaes estrangeiras no se preocuparam em regulamentar o contrato de representao
comercial, e aquelas que criaram uma lei regulamentadora da profisso no foram capazes de
realiz-lo de forma precisa.61
O Cdigo Comercial da Alemanha tratou em seu artigo 84 da presente matria como representante
de comrcio, e assim definiu:
representante de comrcio toda a pessoa, a ttulo de exerccio de uma profisso independente,
seja encarregada permanente de servir de intermediria em operaes negociadas por conta de um
empresrio ou de conclu-las em nome deste ltimo. independente quem pode organizar o
essencial de sua atividade e determinar seu tempo de trabalho.62

Na Frana, o agente comercial definido em termos que se aproximam da definio de contrato de
agncia e distribuio pelo novo Cdigo Civil brasileiro. O Decreto no 58-1345, de 23 de dezembro
de 1958, baixado pelo Governo francs, assim estabeleceu:
agente comercial o mandatrio que, a ttulo de profisso habitual e independente, sem ser ligado
por um contrato de locao de servios, negocia e, eventualmente, conclui compras, vendas,
locaes ou prestaes de servios, no nome e por conta de produtores, de industriais ou de
comerciantes.63
Nesse sentido, pode-se acrescentar o Cdigo Civil italiano, que tambm conceitua o contrato de
agncia, conforme seu artigo 1.742: Pelo contrato de agncia, assume uma parte, estavelmente, o
encargo de promover, por conta de outra, contra retribuio, aconcluso de contratos em uma zona
determinada. E no artigo 1.752 adicionou: As disposies deste captulo se aplicam mesmo na
hiptese em que ao agente conferida, pelo proponente, a representao para a concluso dos
contratos.64
Todavia, o Cdigo de Obrigaes da Sua definiu os agentes comerciais como trabalhadores
assegurados pela legislao trabalhista, pois se caracterizam como sendo vinculados e
dependentes.65
Nesse contexto, pode-se dizer que o Brasil est bem disciplinado e avanado em relao aos demais
pases ao tipificar a figura do representante comercial, atravs da Lei no 4.886, de 1965, e o agente
comercial atravs do Diploma Civil de 2002.66
Portanto, em todos esses exemplos, a funo normal do contrato de agncia, assim como o de
representao comercial, conferir ao agente e representante, respectivamente, poderes de
intermediao para angariar negcios para o proponente e representado. S excepcionalmente, e
mediante poderes adicionais explcitos, ocorre atribuio de mandato, seja firmando os contratos,
seja mesmo entregando as mercadorias negociadas ao comprador.
2 CONTRATOS DE INTERMEDIAO

O intenso desenvolvimento do comrcio, aliado demanda de pedidos oriundos da circulao de
produtos e servios, exige dos empresrios a utilizao de meios de aproximao, atravs de pessoas
fsicas ou jurdicas, para que possam atender ao mercado consumidor. Em decorrncia do
movimento empresarial, observou-se intensa colaborao entre o produtor, ofornecedor e os
intermedirios a fim de que as mercadorias sejam entregues de forma precisa, segura e eficiente aos
consumidores.67
Coelho lembra que os contratos de intermediao se caracterizam por suas clusulas garantirem a
estabilidade das relaes negociais, bem como almejam o escoamento de mercadorias para
qualquer mercado mundial, objetivando o crescimento das empresas.68 Desse modo, o autor
caracterizou esses contratos da seguinte forma:
O colaborador identifica potenciais interessados em comprar produtos do fornecedor e motiva o ato
de aquisio. Os empresrios colaboradores, nessa modalidade contratual, no ocupam elos
distintos na cadeia de circulao de mercadorias, no se realizando entre eles compra e venda
mercantil.69

Nesse sentido, acrescenta-se que esta modalidade de contrato se particulariza quanto
remunerao, pois o fornecedor tem obrigao de pagar a aproximao efetuada pelo
representante ou agente, em que pese, a remunerao dever ser calculada sobre o total dos preos
das mercadorias, denominando-se de comisso.70
Diante dos conceitos ora apresentados, faz jus ressaltar que, no campo dos contratos de
intermediao, o escoamento de mercadorias se expressa em duas modalidades importantes de
contratao: a representao comercial autnoma e a agncia, ambas voltadas para o objetivo final
de alcanar e ampliar clientela, que por ora se abordar.



2.1 CONTRATO DE AGNCIA

O contrato de agncia tornou-se um contrato tpico aps sua incluso no roldos artigos do novo
Cdigo Civil, a Lei no 10.406, de janeiro de 2002, que incorporou regras regulamentadoras a respeito
do contrato de agncia e distribuio.71
Ao dispor do contrato de agncia, o diploma legal se utilizou das mesmas disposies que
preceituam o contrato de distribuio, colocando-os sob o mesmo captulo XII, que abrange os
artigos 710 a 721. No entanto, a vigncia do Cdigo Civil no inovou o contrato de agncia, embora
j fosse uma atividade conhecida e praticada entre os empresrios.
Diante disto, percebeu-se no artigo 35 do Cdigo Comercial72 e artigos subseqentes a previso de
agentes auxiliares de comrcio.73 Nesse sentido, o doutrinador Requio estabelece:
Verifica-se, pois, na tradio jurdica do pas, que o conceito de agncia, do agente, do agente de
negcios, antes do advento do Cdigo Civil de 2002, era conhecido, com caractersticos prprios
quando, no sculo XX, comeou a ser editada legislao que especializou suas funes econmicas e
jurdicas.74

Gonalves dispe a respeito do instituto da agncia:
Configura-se contrato de agncia quando uma pessoa assume, com autonomia, a obrigao de
promover habitualmente, por conta de outra, mediante remunerao, a realizao de certos
negcios, em zona determinada; e o de distribuio, quando a coisa a ser negociada estiver
disposio do agente.75

Por sua vez, Coelho retrata o conceito de agncia da seguinte forma: Agncia o contrato de
colaborao por aproximao em que um dos empresrios(agente) se obriga a promover negcios
do interesse de outro (proponente), e por conta deste, numa zona determinada.76
Nesse sentido, Theodoro Jnior define o contrato em epgrafe como sendo:
A atividade do agente, em suma, a intermediao de forma autnoma, sem dependncia
hierrquica, mas, de acordo com as instrues do proponente. uma figura tpica a do agente, pois,
embora, guarde alguma semelhana, o agente no , em princpio, mandatrio, nem comissrio,
nem tampouco empregado, ou prestador de servios no sentido tcnico. Presta, no entanto, um
servio especial que , nos termos da lei, a coleta de propostas ou pedidos para transmiti-los ao
representado.77

Em relao ao contrato de agncia, as principais caractersticas que o enaltecem so de ser bilateral,
oneroso, informal, comutativo, de durao e intuitu personae.78 Dentre os elementos indicados, a
informalidade se reveste por no ser obrigatria a forma escrita, apesar de serem permitidos todos
os meios de provas em Direito admitidas.79
Em sntese, as caractersticas que decorrem da conceituao do artigo 710 do Cdigo Civil de 2002
so as seguintes: obrigao do agente de promover e fomentar negcios do agenciado;
habitualidade do servio; delimitao da zona onde deve ser prestado; direito do agente
retribuio do servio que presta; e exclusividade e independncia de ao.80
No obstante, a previso conjunta e os diversos pontos correlatos entre os contratos de agncia e
distribuio so vistos pormuitos doutrinadores como incertos e confusos, sendo relevante distingui-
los.
Mister esclarecer que o ponto que diferencia o contrato de agncia e distribuio o fato de o
distribuidor ter consigo os produtos para comercializao, de acordo com o artigo 710, in fine, do
Diploma Civil.
Imprescindvel ressaltar tambm que a doutrina confusa no tocante aos contratos de agncia e de
representao comercial, pois existem duas grandes correntes, sendo que uma delas entende que os
institutos so sinnimos, enquanto a outra, apesar de reconhecer a existncia de alguns elementos
comuns a ambos os contratos, diz que so diversos.81
Neste linear, pode-se traar conjuntamente que, alm da representao comercial, o contrato de
agncia se aproxima tambm dos contratos de mandato e de comisso.
Sendo assim, observa-se a aproximao das figuras contratuais de mandato, comisso e de
representao comercial em relao ao instituto da agncia, em decorrncia da leitura do artigo 721
do Cdigo Civil de 2002.
Neste prisma, de suma importncia analisar os contratos individualmente, bem como fazer um
comparativo entre eles para que se verifiquem as semelhanas e divergncias, assim objetivando
impedir futuras confuses dos tipos contratuais.

2.2 APONTAMENTOS ACERCA DOS CONTRATOS DE AGNCIA, DE DISTRIBUIO E DE CONCESSO
MERCANTIL.

As espcies contrato de agncia, contrato de distribuio e contrato de concesso comercial sero
analisadas sob o mesmo item, em virtude de ocorrer confusoentre essas figuras jurdicas.
A Comisso elaboradora do Anteprojeto de Cdigo Civil de 1965 pretendia confundir o contrato de
agncia com o de distribuio82 por entender que se tratava de figuras idnticas, sendo que o
primeiro seria o gnero, e o segundo, a espcie.83 Ademais, aps a reforma, a nova Comisso
Revisora preferiu distinguir o contrato de agncia do contrato de distribuio, como se observa no
Cdigo Civil de 2002, apesar de os regularem no mesmo captulo.
Primeiramente, relevante traar as particularidades dos contratos de distribuio e de concesso
mercantil para, num momento posterior, analisar aquele em relao ao contrato de agncia.
sabido que existem posies divergentes ao se querer estabelecer uma linha de pensamento entre
os institutos da distribuio e de concesso mercantil, vez que as semelhanas entre eles os
aproximam profundamente, porm os pontos incomuns denotam tratar-se de figuras jurdicas
diversas.
Salienta-se, nesse contexto, a posio de Lilla, que entende que os contratos so sinnimos:
A terminologia designada aos contratos de distribuio muito controversa, tanto na doutrina
quanto na jurisprudncia. Apesar de alguns autores se utilizarem da expresso contrato de
distribuio, grande parte prefere os termos concesso mercantil ou concesso de venda.84
Sendo assim, no h razo para distines e formulaes de teorias que determinem diferenas
entre o contrato de distribuio e de concesso mercantil, eis que so inteis esomente tendem a
prejudicar os empresrios e profissionais do Direito, pois em nada acrescentam, a no ser gerar
confuso entre os institutos.85
Por ora, passa-se a conceituar a concesso mercantil conforme as palavras de Coelho: A concesso
mercantil (ou comercial) o contrato de colaborao empresarial por intermediao em que um
empresrio (concessionrio) se obriga a comercializar os produtos fabricados por outro
(concedente).86
Por sua vez, Melo define o contrato de distribuio como aquele contrato mediante o qual o
fabricante se obriga a vender, continuadamente, ao distribuidor, que se obriga a comprar, com
vantagens especiais, produtos de sua fabricao, para posterior revenda, em zona determinada.87
evidente a semelhana dos conceitos de ambos os institutos jurdicos; todavia, no suficiente
para consider-los como sendo iguais, pois existem vrias diferenas, entre elas a que consiste no
maior grau de ingerncia atribudo ao fornecedor, no contrato de concesso, para adentrar na
organizao da empresa do colaborador.88 J no contrato de distribuio no se observa essa
caracterstica.
No mais, segundo Diniz, no contrato de concesso comercial a condio pessoal do concessionrio
essencial para o desempenho do negcio, ou seja, o contrato tem carter intuitu personae. Esta
caracterstica, portanto, tem grande relevncia, pois implica proporcionar a obrigatoriedade da
clusula de exclusividade tanto de aprovisionamento, em benefcio do concedente, quanto derea
geogrfica em prol do concessionrio. Do outro lado, o contrato de distribuio oferece
discricionariedade ao fornecedor e ao distribuidor, que pactuam livremente sobre a clusula de
exclusividade, podendo estar presente ou no no contrato.89
Pode-se estabelecer, ainda, que o contrato de distribuio mais genrico do que o de concesso
mercantil e, por isso, admite fazer uso de uma rede de subdistribuidores cujo objetivo ampliar o
escoamento das mercadorias a fim de atingir o mercado consumidor. Na concesso isso no
possvel, conforme j salientado, devido ao carter intuitu personae do concessionrio, que implica
atuar com exclusividade.90
Por fim, outro aspecto que distingue os contratos atribudo ao fato de o contrato de distribuio
ser visto como um contrato atpico, por no haver lei que o regule;91 conseqentemente, as
obrigaes efetuadas entre os contratantes no sofrem ingerncia da lei, de modo que os direitos e
deveres de parte a parte so exclusivamente os previstos pelo instrumento de contrato por elas
firmado.92 No entanto, o contrato de concesso comercial tpico e regula relaes mercantis entre
concedente e concessionrio que tenham como objeto contratual veculos automotores de via
terrestre, conforme se extrai da Lei no 6.729, de 1979.93
Dessa forma, estabelecidas as particularidades coincidentes e as diferenas especficas entre a
distribuio e a concesso comercial, torna-se possvel, nesse momento, tecer as semelhanas e
dessemelhanasentre os contratos de distribuio e de agncia, visto que ambos esto regulados no
mesmo captulo do Cdigo Civil de 2002.
Embora existam divergncias latentes entre ambas as figuras jurdicas, no h como descartar os
pontos comuns que as aproximam.
Melo aponta e justifica a aproximao de ambos os contratos atravs da seguinte lio:
certamente do contrato de agncia que o contrato de distribuio mais se aproxima, chegando
mesmo a induzir uma certa doutrina, por sinal acolhida pela Comisso elaboradora do Anteprojeto
do Cdigo Civil, a nosso ver erroneamente, no sentido de o contrato de agncia ser o gnero do qual
o contrato de distribuio seria uma espcie.
A confuso entre estes dois tipos contratuais decorre, a toda evidncia, de alguns elementos que
lhes so comuns.94

Por ora, os elementos que pertencem estrutura desses dois institutos jurdicos se caracterizam por
unir o produtor, em carter duradouro e habitual, quase sempre com exclusividade, ao empresrio
comercial, objetivando fornecer bens de consumo para revenda ao pblico.95 De outro lado,
analisando as diferenas dos contratos em epgrafe, salienta-se que no contrato de distribuio
obrigatrio que uma das partes contratantes seja o fabricante do produto a ser distribudo,96 ao
passo que no agenciamento no reclama tal condio, podendo ser firmado, inclusive, entre dois
comerciantes, sendo desnecessrio que o fabricante figure como contratante.
Diniz acrescenta diferenas pertinentes aos contratosem tela:
uma espcie de contrato de agncia, mas dele se distingue, visto que, na distribuio, o fabricante
vende o produto ao distribuidor, para posterior revenda, e na agncia o fabricante vende o produto
diretamente ao consumidor, por meio da intermediao do agente. Alm disso, o agente age em
nome e por conta da empresa agenciada, e na distribuio o distribuidor age por conta prpria,
adquirindo o produto do fabricante para revend-lo no mercado consumidor.97

Portanto, abstrai-se desse conceito que a funo do distribuidor receber a mercadoria do
fabricante com o objetivo de coloc-la em circulao. Sendo assim, ele considerado como um
vendedor disposio da empresa do produtor. Ademais, a remunerao do distribuidor obtida
atravs do lucro retirado das vendas das mercadorias,98 enquanto o agente percebe sua
remunerao atravs da comisso calculada sobre o preo total dos negcios angariados empresa
agenciada.99
Theodoro Jnior aponta a remunerao e a autonomia como elementos suficientes de distino
entre o contrato de agncia e de distribuio.100
Melo segue a mesma linha de entendimento e assim leciona:
Na distribuio, esse mister do distribuidor, exclusivamente, sendo defeso ao fabricante sugerir ou
opinar a respeito, sob pena de ingerncia indevida nos negcios do distribuidor. E no poderia ser de
outra maneira, pois, sendo o distribuidor um comerciante autnomo, a ele compete decidir os
negcios de sua empresa, auferindo lucros da advindos ouarcando com o nus do negcio mal-
sucedido.
Na agncia, porm, o agente trata em nome do fabricante, ao qual compete realizar a venda do
produto, diretamente. O agente no realiza venda ou revenda, limitando-se a sua atividade
aproximao de vendedor e comprador, sem, no entanto, adentrar a questo da convenincia ou
inconvenincia de efetivar-se ou no a venda agenciada. Ao agenciado, sim, compete decidir sobre
as vantagens ou desvantagens da sua efetivao, aps exame da situao econmica e financeira do
comprador, com base em cadastro para tal fim levantado.101


Mister verificar, por ora, sobre a tipicidade ou atipicidade do contrato de distribuio. Os
doutrinadores entendem que o contrato de distribuio no se tornou tpico em decorrncia da
unio com o contrato de agncia no mesmo captulo do Cdigo Civil de 2002. Desse modo, Coelho
estabelece ter havido um desdobramento do contrato de distribuio em duas subespcies, em que
pese, uma delas denominada distribuio por intermediao, cujo distribuidor tem a obrigao de
comercializar os produtos fabricados por aquele que a distribui, e outra chamada de distribuio por
aproximao, que se caracteriza pela obrigao de um dos contratantes de encontrar interessados
para comprar as mercadorias fabricadas ou comercializadas pelo outro.102 Diante disto, observou-
se que a inteno do legislador do novo Diploma Civil foi regular a distribuio por aproximao,
delineada como sendo uma modalidade do contrato de agncia,visto que, nessa ocasio, o agente
tem a posse das mercadorias para cujo escoamento colabora.103
Ademais, embora haja permisso legal para que o agente atue tambm como distribuidor, no se
admite que seja considerado um revendedor, pois a mercadoria que fica sob o poder daquele
objeto apenas de depsito ou consignao, ou seja, a mercadoria no adquirida pelo agente-
distribuidor, de modo que se configure uma venda, assim como a compra da mercadoria pelo
consumidor no afeioa uma revenda.104
Nesse sentido, Melo afirma que o legislador foi obscuro quando diferenciou um contrato do outro
pelo simples fato de o distribuidor ter a coisa disposio, pois no esclareceu a forma como a
mercadoria posta disposio do distribuidor, se pela transferncia da propriedade ou pela
simples entrega do produto. Sendo assim, este doutrinador dispe que o contrato de distribuio
regulado pelo Cdigo Civil de 2002 no o mesmo que aquele considerado atpico:
Se se admite a transferncia da propriedade do produto, descaracteriza-se o contrato de agncia,
pois esta no tem por requisito a compra e venda do produto agenciado, mas to s a sua
intermediao, e, em conseqncia, no h por que regular o contrato de agncia, no ttulo VI,
Captulo XII [...].
Se, entretanto, se fala de simples entrega do produto, para eventual venda a terceiros, ou
restituio, o contrato no ser de distribuio [...].105


Lilla tambm considera a conceituao do artigo 710 confusa e imprpria pararegulamentar o
contrato de distribuio: Trata-se de um conceito imperfeito, que no traduz a real atividade do
distribuidor, qual seja, a de comprar para revender, fato importante e que foi omitido pelo
legislador.106 Ainda, ressalta que a distribuio um contrato atpico misto, ou seja, no
regulado por lei; portanto, considerado inominado, todavia socialmente tpico, eis que um
instituto contratual h muito consagrado na atividade empresarial e reconhecido no meio jurdico e
na jurisprudncia.107
Sendo assim, Theodoro Jnior salientou, que a inteligncia do artigo 710 do Cdigo Civil diz respeito
somente ao contrato de agncia, ou seja, somente o agenciamento se tornou tpico com a vigncia
do novo diploma, visto que o contrato de distribuio foi apenas considerado uma atividade
complementar quele.108
Apesar das pequenas semelhanas entre os contratos de agncia, concesso mercantil e
distribuio, elas no impedem que cada instituto seja detentor de particularidades especficas,
impedindo que sejam consideradas figuras jurdicas idnticas.

2.3 APONTAMENTOS ACERCA DOS CONTRATOS DE AGNCIA E DE REPRESENTAO COMERCIAL
AUTNOMA

Necessrio se faz analisar ambos os institutos em razo da confuso gerada pelo advento do novo
Cdigo Civil, que tipificou o contrato de agncia com elementos comuns ao contrato de
representao comercial e, portanto, muitos doutrinadores consideram que so contratos
sinnimos, embora outros os apontem como sendo diversos.
Em que pese,o contrato de agncia encontra-se tipificado no Cdigo Civil de 2002, que abrange os
artigos 710 a 721, e o contrato de representao comercial regulado pela Lei Especial no 4.886, de
1965. possvel observar que alguns traos desses contratos so semelhantes, enquanto outros so
distintos. Dessa forma, preciso que haja harmonizao entre eles.109

O artigo 1o da Lei no 4.886/65 regula o representante comercial autnomo:
Art 1o. Exerce a representao comercial autnoma a pessoa jurdica ou a pessoa fsica, sem relao
de emprego, em carter no eventual por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para
realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para transmiti-los aos
representantes, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios.

Por sua vez, o artigo 710 do Cdigo Civil de 2002 assim delimita o contrato de agncia: Pelo
contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a
obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em
zona determinada.
Diante da conceituao dos institutos, observa-se que a principal caracterstica que os aproxima
reside no fato de o ncleo das atividades que lhe so inerentes gravitar em torno da mesma idia: a
mediao para a realizao de negcios, no exerccio de uma dada atividade econmica.110
Importante salientar que, segundo Martins, antes do advento do novel diploma de 2002 o contrato
de representaocomercial era tido sob a denominao de contrato de agncia, em que as duas
figuras jurdicas eram consideradas unvocas:
Entende-se por contrato de representao comercial aquele em que uma parte se obriga, mediante
remunerao, a realizar negcios mercantis, em carter no eventual, em favor de uma outra. A
parte que se obriga a agenciar propostas ou pedidos em favor da outra tem o nome de
representante comercial; aquela em favor de quem os negcios so agenciados o representado. O
contrato de representao comercial tambm chamado de contrato de agncia, donde
representante e agente comercial terem o mesmo significado.111

Diniz segue o entendimento de que os contratos de agncia e de representao comercial autnoma
so idnticos, at porque os conceituou usando a mesma denominao, porm sem justificar os
motivos que embasaram tal assertiva.112 Nas palavras da doutrinadora:
A agncia ou contrato de representao comercial vem a ser o contrato pelo qual uma pessoa se
obriga, mediante retribuio, a realizar certos negcios, em zona determinada, com carter de
habitualidade, em favor e por conta de outrem, sem subordinao hierrquica.113


Neste nterim, Monteiro estabeleceu que o contrato de agncia e distribuio nada mais que o
contrato de representao comercial regulado pela Lei no 4.886, de 9 de dezembro de 1965, com as
alteraes feitas pela Lei no 8.420, de 8 de maio de 1992.114
Saddi tambm segue o parmetro de identificar os contratos como anlogos.Sendo assim, ressaltou
que a definio de agncia no Cdigo Civil idntica definio de representante comercial na Lei
do Representante Comercial *...+.115
Por sua vez, Theodoro Jnior reporta o seguinte ensinamento: O novo Cdigo Civil, a exemplo do
direito europeu, abandonou o nomem iuris de representante comercial, substituindo-o por
agente. Sua funo, porm, continua sendo exatamente a mesma do representante comercial
autnomo.116
Observa-se que os doutrinadores que alegaram inexistir diferena entre o contrato de agncia e o de
representao no foram precisos, eis que no justificaram as razes para tal entendimento, bem
como no souberam esclarecer a indagao que j se faz presente no mundo comercial, qual seja, se
a representao comercial deixar de ser uma espcie contratual com pouca flexibilidade, conforme
se observa pelos dispositivos elencados na Lei no 4.886/65, a fim de adotar o modelo contratual
imposto sob a gide do artigo 710 do Cdigo Civil, que oferece maior espao para a autonomia da
vontade.117
Tendo em vista a posio que no aceita que os contratos de agncia e de representao comercial
so a mesma figura contratual, evidencia-se que um dos elementos de distino o carter das
normas que compem os diferentes regimes jurdicos. Verifica-se, pois, que as normas que
compem a Lei no 4.886/65 so denominadas imperativas, ou seja, a aplicao no independe da
vontade das partes; j as regras atinentes ao Cdigo Civil so dispositivas, isto, somente sero
aplicadas quando forem compatveis ao ajustado pelas partes contratantes ou quando no contrato
existirem clusulas omissas.118
Portanto, num primeiro plano, pode-se estabelecer que as peculiaridades das normas atinentes Lei
no 4.886/65 e as do Cdigo Civil perfazem a base para concretizar a distino entre as figuras
jurdicas.
Ademais, corrobora para a distino entre as modalidades contratuais o fato de o contrato de
agncia ser considerado, qualitativamente, em plano inferior ao de representao comercial.
Nesse sentido, explica Venosa:
O representante comercial mais do que um agente, porque seus poderes so mais extensos. O
agente prepara o negcio em favor do agenciado; no conclui necessariamente. O representante
deve conclu-lo. Essa uma atribuio precpua. No necessrio que o agente seja qualificado
como comerciante. A agncia pode ter natureza civil. O representante, por via da prpria orientao
legal, ser sempre comerciante.119

Antes da vigncia da Lei no 4.886/65 e do Cdigo Civil de 2002, Pontes de Miranda j havia se
manifestado em no unir os conceitos de agncia e de representao comercial, pois existem traos
que os diferenciam. Assim, descreveu:
O representante de empresa mais do que o agente, por serem diferentes os seus poderes e mais
amplos. O agente no representa, posto que lhe possam ser outorgados poderes de representao.
Quando se fala de representante de empresa, alm da diferena qualitativa em relao aoagente, h
a diferena qualitativa em relao ao procurador, ao representante, se para algum ou para alguns
negcios jurdicos determinados, e no para que o abrange o ramo do negcio.120

Em outra passagem, o autor foi contundente em no aceitar que os institutos em tela fossem
considerados idnticos, visto que o contrato de representao no se pode confundir com o
contrato de agncia, eis que agenciar no fazer o negcio, no concluir contratos ou outros
negcios jurdicos.121
Todavia, Requio no aceitou a justificava de diferenciao imposta por Venosa e Pontes de
Miranda, eis que no considera um critrio vlido, pois o representante comercial nem sempre tem
poderes para concluir o negcio, de acordo com o texto legal do artigo 1o, pargrafo nico, da Lei no
4.886/65.122 Para prov-lo, este doutrinador elencou as diferenas entre a atividade do agente e do
representante comercial atravs dos seguintes parmetros:
a) campo de atuao: a representao comercial tem campo limitado intermediao de negcios
mercantis (art. 1 da Lei n. 4.886/65); a1) a agncia tem objetivos mais amplos, abrangendo todas as
outras hipteses de intermediao, com contedo estvel, que no estejam reguladas por leis
especiais; b) partes: pessoas fsicas e jurdicas (art. 1 da Lei n. 4.886/65) podero ser representantes
comerciais, enquanto o agente, segundo interpretao do art. 719 do Cdigo Civil, deve ser pessoa
natural; c) denncia do contrato a prazo indeterminado: o aviso prvio de30 dias, no mnimo, para
o primeiro caso, enquanto no contrato de agncia esse prazo de, no mnimo, 90 dias; d) eficcia do
aviso prvio: no contrato de agncia, o aviso prvio s tem eficcia se j tiver transcorrido prazo
compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos realizados pelo agente (art. 720); d1) no
contrato de representao comercial, o aviso prvio no fica condicionado amortizao dos
investimentos; e) o representante comercial autnomo ou a sociedade que explora essa profisso
deve ter obrigatrio no Conselho Regional prprio (art. 2o da lei n. 4.886/65).123

Oliveira posiciona-se diversamente e critica dois dispositivos descritos por Requio, dizendo que no
so suficientes para incitar traos divergentes entre os contratos em questo. Neste aspecto,
aponta:
No atual estgio da tecnologia jurdica, no h mais espao para qualificar-se negcios de civis ou
mercantis, especialmente porque o vigente Cdigo Civil, de uma vez por todas, aboliu do direito
brasileiro a teoria dos atos de comrcio como sendo o ncleo central para aplicao das normas do
direito comercial.124

Por conseguinte, ao disciplinar o contrato de agncia e fazer referncia a certos negcios, ao invs
de negcios mercantis, o legislador o fez de forma correta, pois atualmente no mais se diferenciam
negcios mercantis de negcios civis.125
O segundo elemento questionado por Oliveira frente a Requio diz respeito impossibilidade de a
pessoa jurdica atuar como agente. Essalimitao imposta pessoa jurdica de no poder
intermediar negcios mercantis invlida, em que pese no haver nenhuma proibio pessoa
jurdica de figurar como agente, de modo que, se a lei no imps limitaes, no cabe ao intrprete
faz-lo. Nesse panorama, a previso do artigo 719 do Cdigo Civil126 no teve por finalidade
impedir que a pessoa jurdica atue como agente. Assim sendo, leciona o doutrinador: *...+
naturalmente no poderia, nem tampouco precisaria, a lei prever algo semelhante para o agente
pessoa jurdica. E a razo para tanto bastante simples: o fato de a pessoa jurdica no morrer.127
Por ora, o entendimento declarado por Oliveira a respeito do tratamento ao contrato de agncia e
representao comercial de que se trata de institutos diversos, conforme explica:
[...] entende-se que a agncia um gnero, de ampla abrangncia, do qual a representao
comercial espcie. O ponto de distino exatamente o modo pelo qual age o representante
comercial: mediante a obteno de propostas ou pedidos para transmitir ao representado.128

Sendo assim, o ncleo da atividade de ambos os institutos jurdicos o mesmo, qual seja, a
mediao de atos que viabilizem negcios entre outras duas partes, embora divirjam quanto ao
modo operacional, segundo a previso legal.129
Os institutos no so a mesma figura jurdica, as regras disciplinadoras do contrato de agncia no
conflitam com as do contrato de representao comercial, que est previsto na Lei Especial
no4.886/65. Desse modo, Oliveira entende que as normas de ambos os contratos so coexistentes,
entretanto salienta que no h que se falar em revogao ou derrogao de algum dispositivo da
Lei 4.886 pelo Cdigo Civil, pois ambos os regimes devero coexistir.130
Nesse sentido, Felipe e Alves explicam:
Todas as regras especiais que a Lei 4.886/65 traou para disciplinar a profisso e os direitos e
deveres do representante comercial, em princpio, continuam em vigor, porque o Cdigo Civil traou
apenas normas gerais acerca do contrato de agncia (Lei de Introduo, art. 2o, 2o).131

Sendo assim, as normas da Lei no 10.406, de 2002, coexistem perfeitamente com as da Lei Especial
no 4.886/65, pois so normas compatveis. Em decorrncia, no h que se falar em derrogao da lei
especial antiga em face da lei geral posterior, conforme o pargrafo 2o do artigo 2o da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil.
Como se pode comprovar, existe imensa divergncia entre os contratos de agncia e de
representao comercial, razo pela qual os doutrinadores no conseguiram estabelecer uma linha
de pensamento majoritrio e preponderante.

2.4 APONTAMENTOS ACERCA DOS CONTRATOS DE AGNCIA E DE REPRESENTAO COMERCIAL EM
RELAO A FIGURAS PRXIMAS

A implantao do contrato de representao comercial pelos empresrios, na ausncia de lei que
regulasse a matria, aproximou-o dos contratos de mandato, comisso e de trabalho, gerando
dvidas e confuses em torno da natureza e das caractersticas dessescontratos, ao passo que
muitos doutrinadores os consideraram sinnimos.
Da mesma forma, observa-se que o contrato de agncia, em decorrncia do artigo 721 do Cdigo
Civil, aproximou-se dos contratos de mandato e comisso, em que pese todos esto direcionados a
atuar no campo da mercancia, assim como ao contrato de trabalho, em razo das garantias previstas
no Diploma Civil. Em decorrncia disto, necessria uma diferenciao precisa e clara do contrato
de agncia e de representao dessas figuras afins.132

2.4.1 Contrato de agncia e de representao comercial em face do contrato de mandato

O contrato de agncia, de representao comercial e o contrato de mandato pertencem atividade
mercantil de colaborao por aproximao, os quais tm por finalidade o escoamento de
mercadorias pelos colaboradores.133 Nesse sentido, os contratos assemelham-se por terem a
mesma finalidade.
As peculiaridades em comum entre os contratos de agncia e de mandato sobressaem, inclusive,
pelo fato de o legislador ter elegido as normas pertencentes ao mandato para serem aplicadas
supletivamente agncia, conforme se abstrai do artigo 721 do Cdigo Civil.134 Todavia, o contrato
de agncia no deve ser considerado como uma espcie do gnero do mandato, pois est tipificado
no Diploma Civil de 2002 e, portanto, no se considera como modalidade do contrato de mandato
do ponto de vista jurdico.135
Ademais, outro aspecto relevante para a distino de ambos os institutos em tela est relacionado
disposio de poderes, em razo de os poderes de que dispe o agente nem sempre serem aqueles
que se conferem ao mandatrio.136
Seguindo essa linha de diferenciaes, salienta-se que, no contrato de mandato, o mandatrio se
caracteriza por ter poderes para concluir a negociao em nome do mandante, enquanto ao agente
cabe to-somente disponibilizar os pedidos efetuados, para que o preponente os aceite ou no.137
Por conseguinte, o contrato de agncia, em virtude de sua natureza jurdica, fica adstrito a um
relacionamento negocial permanente envolvendo operaes reiteradas e indeterminadas.138
Nesse ideal, Pontes de Miranda descreve: O agente age at onde o seu agir no o pe no lugar do
agenciado. No representante, nem sequer, mandatrio. Por outro lado, a sua estabilidade separa-
o do mandato, a que corresponde, de regra, ocasionalidade.139 Gomes tambm reala a
ocasionalidade como ponto diferenciador entre os institutos em tela. Diz que o contrato de agncia
se distingue do mandato pela natureza da atividade exercida pelo agente, extenso de sua
responsabilidade e natureza de sua colaborao, que no ocasional.140
Por sua vez, o contrato de mandato mercantil identifica-se com o de representao comercial, visto
que facultado ao representado incluir poderes referentes ao contrato de mandato (artigo 1o,
pargrafo nico, da Lei no 4.886/65), eis que, quando includo ao contrato de representao, passa a
reger-se pela legislao daquele.
Apesar de a Lei no 4.886/65permitir que haja no contrato de representao comercial traos
especficos do mandato, no significa que o legislador os considere sinnimos. Nesse nterim, os
poderes conferidos ao representante comercial so aqueles relacionados intermediao dos
negcios em nome e por conta do proponente, estabelecendo uma relao estvel e duradoura.
Contrariamente, isso no observado no mandato, pois o mandatrio recebe poderes para praticar
atos individualizados e isolados, sendo, portanto, uma atividade ocasional.141
No mais, o mandatrio tem poderes para deliberar o negcio, ou seja, pode conceder descontos,
dilao de prazos etc., enquanto o representante somente tem poderes atinentes concluso do
negcio, visto que os poderes para deliberar so realizados pelo representado.142 Nas palavras de
Requio, pode-se estabelecer que:
O mandato representa uma simples relao interna entre o mandante e o mandatrio. O mandante
delibera a realizao do negcio no mundo exterior, aos terceiros, pelo mandatrio. O exerccio
dessa deliberao, sua projeo no mundo exterior, seu conhecimento por terceiros, ocorre por via
da representao. O representante, ento, tomando o lugar do representado, pe sua capacidade
de querer a servio dele.143
Da interpretao desses conceitos conclui-se que a essncia dos contratos de agncia e de
representao comercial a mediao de negcios em favor do proponente e representado,
respectivamente; j no mandato, o mandatrio detm poderes decisriosatinentes concluso de
negcios determinados em nome do mandante.

2.4.2 Contratos de agncia e de representao comercial autnoma em anlise frente ao contrato
de comisso

Os doutrinadores reconhecem algumas semelhanas entre os contratos de agncia, de
representao e comisso. Sendo assim, para que sejam apontadas suas afinidades e as diferenas,
necessrio delinear a comisso mercantil.
Venosa define o contrato de comisso como sendo aquele pelo qual uma das partes, o comissrio,
se obriga a realizar atos ou negcios em favor de outra, o comitente, segundo instrues deste,
porm no prprio nome do comissrio. Este se obriga, portanto, perante terceiros.144 A partir
desse conceito, observa-se que existem aspectos sutis tanto no agenciamento como na
representao comercial, que os aproximam da comisso. No entanto, as diferenas so ntidas e
impedem que ocorra confuso entre os contratos.
A aproximao entre os contratos de agncia e de comisso decorre do artigo 721 do Cdigo Civil,
que estabeleceu que as normas atinentes comisso podem ser utilizadas supletivamente ao
contrato de agncia, no caso de omisso legal. Entretanto, esses institutos diferem entre si, pois o
comissrio age em nome prprio por conta de outrem, enquanto o agente no atua em nome
prprio, nem por conta prpria, mas em nome do representado.145
Nesse sentido, Theodoro Jnior e Mello relatam acerca da aplicabilidade das normas
regulamentadoras da comisso ao contrato de agncia nestaperspectiva:
[...] em face das normas do contrato de comisso: estas no podem ser aplicadas ao contrato de
agncia seno supletivamente e, portanto, sem anular as deste negcio tpico, que, in casu, so as
principais e dominantes. As prprias da comisso, alm de eventualmente aplicveis, so apenas
secundrias ou acessrias, devendo ser observadas depois de j incididas as do contrato principal (as
da agncia).146
Pontes de Miranda reconhece as semelhanas e dessemelhanas entre os contratos e, assim,
leciona:
O agente no comissrio. A coincidncia de algumas regras jurdicas apenas permite remisses,
sem que seja de louvar-se qualquer remisso geral s regras jurdicas atinentes comisso como s
regras jurdicas sobre o mandato. preciso que a regra jurdica sobre comisso seja compatvel com
a natureza e o conceito do contrato de agncia. O agente apenas promove; o comissrio obra
por conta do comitente, mas no prprio nome. Ambos no representam; mas um conclui, sem que o
comitente conclua, e o outro no conclui.147

Por sua vez, a representao comercial foi assemelhada ao contrato de comisso em razo de no
existir, no incio da atividade, uma lei que a regulasse e, portanto, as regras da comisso serviam,
analogicamente, de base para o contrato de representao comercial.148 Todavia, com o advento
da Lei no 4.886/65, tal situao se alterou e os institutos j no podem ser confundidos.
Requio descreveu as diferenas entre eles:
Na representao [...], orepresentante age em nome e no interesse de outrem. O representante
comercial, agindo em nome e no interesse do representado, no atingido pelos atos que pratica,
dentro dos poderes que recebeu. Na comisso o comissrio age em seu prprio nome, sendo em
face do terceiro o responsvel pelo ato praticado, muito embora o tenha realizado por conta e no
interesse do comitente.149

Nesse ideal, agindo em nome prprio, o comissrio se responsabiliza perante terceiros, pois as
relaes jurdicas ocorrem entre ele o comitente. Alm disso, na maioria das vezes o nome do
fornecedor omisso. Conseqentemente, as reclamaes advindas dos consumidores so
direcionadas ao comissrio. De outro lado, no agenciamento tal situao no ocorre em virtude de o
agente agir em nome e por conta do agenciado. Desta forma, a figura do agente no se faz presente
na concluso do negcio, somente as do fornecedor e do comprador. Portanto, qualquer ao
proposta pelo consumidor recair diretamente no fornecedor, que o legtimo titular passivo.150
J na representao comercial o nome do representado divulgado pelo representante, eis que
decorre da prpria natureza do contrato; ou seja, o representante age em nome e no interesse de
outrem,151 enquanto na comisso o comissrio age em nome prprio e por conta do comitente.
Disso se conclui que, na representao comercial, qualquer ao proposta pelo consumidor recair
sobre o representado, eis que a relao negocial ocorre entre o representado e o consumidor;
emcontrapartida, no se observa tal situao na comisso mercantil.
Diante dos preceitos ora apresentados, no restam dvidas de que os contratos de representao
comercial, agncia e comisso so institutos paralelos. Todavia, existem pontos semelhantes entre
os contratos de agncia e comisso, o que resulta numa sensvel aproximao. Contudo, tal fato
deve ser apreciado como um fator positivo, eis que, no caso de omisso de lei, as normas
reguladoras da comisso so aplicadas ao contrato de agncia.

2.4.3 Contratos de agncia e de representao comercial autnoma frente ao contrato de trabalho

As modalidades dos contratos de agncia, de representao comercial e de trabalho tambm
possuem peculiaridades que os aproximam, principalmente no que tange aos atos de execuo dos
contratos. Todavia, isso propiciou a confuso entre os institutos e, portanto, mister distingui-los.152
A atividade do agente caracterizada como autnoma. Implica dizer que no h o elemento de
subordinao nessa espcie de contrato e, assim, o agente no fica adstrito ao comando do
agenciado.153 Em que pese, pode-se afirmar que no h vnculo empregatcio entre os contratantes
do contrato de agncia.154
Verifica-se, tambm, na atividade do representante comercial, que ele no est subordinado
hierarquicamente empresa representada, em que pese ter presente o elemento da autonomia
negocial.155 Por sua vez, a subordinao faz-se presente no contrato de trabalho, conforme vem
demonstrado no artigo 3o daConsolidao das Leis do Trabalho: Considera-se empregado toda
pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste
e mediante salrio.


Romita, ainda neste ideal, dispe que a dependncia pessoal ou subordinao continua sendo a
caracterstica fundamental da relao de trabalho no sentido especfico do direito obreiro,156 e
Nascimento elucida que a presena da subordinao em determinado contrato significa uma
limitao autonomia do empregado, de tal modo que a execuo dos servios deve se pautar por
certas normas que no sero por ele traadas.157
Sendo assim, resume-se a atividade do empregado como sendo, efetivamente, o exerccio dirigido
para os fins desejados e impostos pelo empregador, perante o qual se posiciona subordinadamente.
No contrato de agncia, a funo do agente angariar negcios mercantis em favor do proponente,
porm sem nenhum tipo de vnculo empregatcio que configure subordinao entre agente e
agenciado.158
Na representao comercial tambm no se perfaz o elemento de subordinao. Assim explica
Venosa:
Pelo contrato de representao, uma empresa atribui a outrem poderes de represent-la sem
subordinao, operando por conta da representada. O representante autnomo, vincula-se com a
empresa contratualmente, mas atua com seus prprios empregados, que no se vinculam empresa
representada.159

A independncia do agente abrange tanto a econmica como a funcional, eis que isso lhe
possibilitaconduzir sua atividade de forma autnoma, responsabilizando-se pelos riscos dela
decorrentes e inserindo capital prprio para dar prosseguimento aos negcios.160
evidente, desse modo, que, pela inexistncia do elemento da dependncia, o agente, assim como
o representante, no sofre a aplicao das regras atinentes Consolidao das Leis Trabalhistas. No
entanto, ser descaracterizada a atividade da agncia e da representao comercial por qualquer
ato ou fato que embarace a independncia do representante comercial,161 surgindo, assim, o
contrato de trabalho com todas as suas particularidades garantidas. Nesta esteira, o Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul vem decidindo:
EMENTA: Ao de cobrana. Contrato de representao comercial. Verdadeira relao de emprego.
Incompetncia da justia comum. Sendo vrios os indcios da existncia de vnculo empregatcio e
ausente contrato escrito entre as partes, considerando-se que a r se trata de uma empresa de
Tabaco, tem-se por caracterizada a relao de emprego. Sentena confirmada e mantida por seus
prprios fundamentos. Recurso improvido.162

Destarte, a linha que separa os contratos de agncia e de representao comercial do contrato de
trabalho muito sensvel, pois qualquer deslize na prtica da atividade de agncia ou de
representao comercial, principalmente, que importe na dependncia do agente ou do
representante em relao ao fornecedor, implicar na descaracterizao dos contratos, para que
passem a se reger pelasleis trabalhistas.
3 DO CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL AUTNOMA

O desenvolvimento das indstrias e do comrcio foi um fator muito relevante para que surgisse a
atividade do representante comercial entre as demais tcnicas j implantadas no meio comercial. As
empresas produtoras e fornecedoras necessitavam de colaboradores que no mais dependessem de
sua estrutura empresarial, eis que os representantes agiam por conta prpria, com independncia e
autonomia.163
Todavia, por longos anos os representantes comerciais atuaram sem dispor de legislao que
amparasse seus direitos e deveres. Sabe-se que a atividade de representao comercial somente se
tornou tpica no Brasil com o advento da Legislao no 4.886, em 9 de dezembro de 1965, que a
regulamentou atravs de normas imperativas164 e, aps, sofreu alteraes pela Lei no 8.420, de
1992.

3.1 CONCEITO

O conceito legal da atividade de representao comercial est previsto no artigo 1o da Lei no 4.886,
de 1965.165 Nesse nterim, Requio leciona:
O dispositivo exibe, claramente, o tringulo formado pelas pessoas que agem em funo do contrato
de representao comercial autnoma. O que pretende vender um produto aciona um
intermedirio, que procura e localiza um comprador, agenciando-lhe uma proposta de negcio; este,
por sua vez, celebra um contrato de compra e venda com o vendedor. o tringulo: representado
(vendedor), representante (o profissional) e o cliente (comprador). Quando se fecha este circuito,
v-se orepresentante comercial autnomo atuando, cumprindo o dever que lhe foi cometido,
executando o contrato de representao comercial.166

Saddi, por sua vez, assim conceitua a representao comercial:
A representao comercial um instituto jurdico que pressupe um contrato remunerado, firmado
entre dois comerciantes ou empresas comerciais, para que uma parte promova a venda de produtos
da outra, efetuando negcios em nome dela, ou realize a aproximao de clientes ou fregueses,
mediante determinadas condies, que lhe sero variveis em cada caso.167
Destarte, o elemento que caracteriza a atividade de representao comercial o negcio efetuado
pelo representante, que pertence empresa representada. Ou seja, o representante comercial um
rgo de vontade com funo de aproximar o representado a terceiros adquirentes a fim de que
realizem as operaes comerciais.168
Coelho discorre sobre o contrato de representao comercial dizendo que aquele em que uma
das partes (representante) se obriga a obter pedidos de compra dos produtos fabricados ou
comercializados pela outra parte (representado).169
Seguindo a mesma linha de raciocnio, Martins define o contrato de representao comercial como:
[...] aquele em que uma parte se obriga, mediante remunerao, a realizar negcios mercantis, em
carter no eventual, em favor de uma outra. A parte que se obriga a agenciar propostas ou pedidos
em favor de outra tem o nome de representante comercial; aquela em favor de quem osnegcios
so agenciados o representado.170

Da mesma forma, Venosa assim explana:
Pelo contrato de representao, uma empresa atribui a outrem poderes de represent-la sem
subordinao, operando por conta da representada. O representante autnomo, vincula-se com a
empresa contratualmente, mas atua com seus prprios empregados, que no se vinculam empresa
representada.171

Sendo assim, a figura do representante comercial se caracteriza pela qualidade de agir em nome e
por conta de outrem, o representado, o que demonstra sua dependncia econmica em relao a
este. Diante disto, evidente a situao de hipossuficincia do representante em face do
representado e, portanto, faz jus aquele a um ordenamento jurdico que lhe d proteo, qual seja,
a Lei no 4.886/65, com as alteraes da Lei no 8.420/92.

3.2 NATUREZA JURDICA

O contrato de representao comercial decorrente de uma criao atual do Direito, em que pese,
pertencente ao grupo dos chamados contratos de mediao, destinado a auxiliar o trfico
mercantil.172
Ademais, o instituto contratual definido no artigo 1o da Lei no 4.886, de 1965, apresentou dois
elementos imprescindveis para delimitar a figura do representante comercial, quais sejam: o carter
no-eventual de sua atividade e a mediao para a realizao de negcios mercantis. Desse modo,
pode-se salientar que a Lei no apenas apresenta tais elementos como simples caractersticas de
representao comercial, mas imputa, a quem neles se enquadre, a condioefetiva de
representante comercial. Portanto, so elementos essenciais. 173
Acrescenta o doutrinador Coelho que a representao comercial autnoma contrato
interempresarial, isto , constituinte de vnculos obrigacionais entre empresrios.174
Nesse sentido, Requio ensina que a natureza jurdica empresarial foi consagrada na atividade do
representante:
O art. 1o da Lei sob comentrio, ao definir a atividade do representante comercial, enuncia que
exerce a pessoa jurdica ou pessoa fsica, sem relao de emprego, que desempenha, em carter no
eventual por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao de negcios mercantis.
Coloca, assim, a norma legal, a representao comercial a servio somente dos negcios mercantis,
excluindo, por conseguinte, da atividade os negcios civis. Absurdo seria que a doutrina, numa
impossvel assimetria, fosse considerar a representao comercial uma atividade civil, porm
destinada exclusivamente realizao de negcios mercantis... Alm disso, o art. 4o exclui do
exerccio dessa atividade o que no pode ser comerciante.175

Na lio de Ribeiro, foi corroborada a caracterstica da mercantilidade do contrato de representao
comercial:
Por ser um contrato de natureza empresarial, seu estabelecimento pressupe a vontade de vincular
emanada de dois empresrios, profissionais no exerccio da atividade econmica, que,
independentemente do porte de sua empresa, e mesmo de sua natureza jurdica de pessoa fsica ou
jurdica, assumemum comprometimento com a perspectiva de obteno de lucro, mas igualmente
convivendo com a possibilidade de prejuzo.176

Portanto, a tipicidade do contrato de representao comercial, bem como o carter duradouro da
atividade, justificam a natureza empresarial.




3.3 SUJEITOS DO CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL

O contrato de representao comercial tem como sujeitos o representante (mediador de propostas
ou pedidos) e o representado (titular dos negcios angariados).177 De um lado coloca-se o
representado, que tem bens e servios a colocar no mercado, e de outro o representante, um
profissional que se encarrega de colaborar na promoo dos negcios daquele sem que ocorra
vnculo de subordinao, implicando em remunerao que corresponda ao volume de operaes
promovidas.
O representante comercial, por sua vez, pode ser pessoa fsica ou jurdica. A respeito, leciona
Coelho:
Mesmo o representante pessoa fsica ou a microempresa revestida da forma de sociedade limitada,
de que so scios apenas marido e mulher e cuja sede a prpria residncia da famlia, so, ainda
assim, exercentes de atividade autnoma de natureza empresarial: a atividade de colaborao da
criao ou consolidao de mercado para os produtos do representado.178

Alm disso, as partes do contrato de representao comercial so autnomas. Portanto, alude que
so distintas, sem qualquer vinculao entre si, a no ser a operacional, estabelecida pelo contrato
de representao.179

3.4 OSELEMENTOS ESSENCIAIS DO CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL

Os doutrinadores modernos elencaram os seguintes elementos como sendo essenciais ao contrato
de representao comercial: profissionalidade do representante, mediao, autonomia,
habitualidade, comissionamento, natureza comercial e delimitao geogrfica das atividades dos
representantes.
Para estar sujeito tutela legal, o representante comercial precisa, necessariamente, fazer da
atividade de representao a sua profisso. Deste modo, se uma pessoa fsica ou jurdica praticar um
ato isolado, ou atos espordicos, de representao comercial, no exerce a profisso e,
conseqentemente, no faz jus proteo que a lei dispensa, pois no se enquadra nos requisitos
legais.180
Ademais, a atividade do representante comercial se caracteriza como sendo o agenciamento de
negcios, em carter pessoal, por meio de propostas ou pedidos enviados ao representado. Dessa
forma, a atividade organizada e especializada, e exige preparo adequado para que o mediador
possa exercer coerentemente a atividade, auferindo lucros.181 O elemento da mediao visto sob
a tica da Lei no 4.886, de 1965, com o sentido de elemento intrnseco, constitutivo da
representao comercial.182 Tal critrio visa que o representante comercial exera sua atividade
quando se coloca em posio de mediao entre dois outros contratantes. Nas palavras de
Saitovitch, a mediao a existncia de um trabalho que intermedeie, que leve, que difunda os
produtos entre osrepresentados e o comrcio.183
J a autonomia implica a no-subordinao do representante empresa representada;184 ou seja,
ele poder realizar a mediao dos negcios sem qualquer vnculo de subordinao hierrquica em
relao a representada.185 Em que pese, a atividade do representante comercial enseja uma
subordinao de carter exclusivamente empresarial com a representada.186
Nesse sentido, Gomes contundente ao corroborar que existe o elemento da subordinao no
contrato em epgrafe, visto que o representante dependente das ordens emanadas pelo
representado, porm essa subordinao no se consubstancia com o elemento de hierarquia e,
portanto, no prejudica a autonomia reservada ao representante comercial.187
Alm disso, o contrato de representao comercial no pode ter carter eventual, eis que deve ser
uma atividade permanente, de acordo com o previsto no artigo 1o da Lei no 4.886, de 1965. Neste
ideal, Saddi explica sobre a habitualidade nos contratos de representao comercial:
A representao comercial se caracteriza pela prtica sucessiva e habitual de atos de agenciamento,
sem que se possa caracterizar como remunerao salarial que, por sua natureza, no pode ser
aleatria e sujeita a intempries. O representante percebe comisses sobre os negcios por ele
agenciados, participando, indiretamente, dos riscos empresariais daquela atividade econmica e o
faz com a freqncia certa e determinada de uma atividade empresarial188.
J a remunerao elementointrnseco ao contrato de representao comercial, eis que a
retribuio devida pelo representado ao representante em troca do resultado til obtido com a
mediao dos negcios angariados.189
No mais, o contrato de representao comercial um contrato oneroso e, portanto, implica em
retribuio pecuniria em razo dos servios prestados. Observa-se ainda que, quando houver
clusula de exclusividade expressa no contrato, a remunerao do representante ser sempre
devida, at mesmo por atos em que ele no interfira.190
Em relao mercantilidade do contrato, a atividade realizada pelo representante comercial ocorre
no mbito empresarial, eis que o representante comercial autnomo empresrio dedicado ao
comrcio, embora opere em nome alheio, ou seja, em favor do representado, exercendo atividade
auxiliar do comrcio, preparatria da compra e venda.191 Portanto, segundo Saddi, a natureza
empresarial imposta a esse instituto jurdico decorrente da Lei no 4.886, de 1965, em seu artigo
1o, que expressamente estabelece a natureza mercantil dos negcios agenciados. Nesse sentido, o
autor ressalta: Mesmo sendo tpico contrato de intuitu personae, a natureza mercantil do
representante evidente prpria essncia dos atos relacionados com a execuo de negcios, o
que quer implicar em mediao e agenciamento de atos de comrcio. 192
Em relao delimitao geogrfica de suas atividades, salienta-se a relevncia de os representantes
terem delimitadas pelo representado as zonas ouos territrios em que iro atuar; para tanto,
imprescindvel que haja clusula contratual expressa.193
A exclusividade de zona, diante dos interesses do representante comercial e da empresa
representada, pode ser estabelecida como sendo total ou parcial. Nesse contexto, Requio ensina:
O contrato, assim, pode estabelecer que a exclusividade seja total, ou parcial, em relao ao objeto
do negcio, quando atingir ou no todos os tipos de mercadorias da produo ou comrcio do
representado; pode ser total ou parcial, tendo em vista certa rea territorial; pode referir-se a toda
ela ou delimit-la, dando-se a exclusividade num trecho e negando-a em outro; pode ter em vista a
clientela, atingindo-a toda, ou limitando-se a certa categoria profissional.194
Outra combinao possvel para delimitar a zona geogrfica atravs de uma clusula que limite a
atividade do representante comercial a prazo certo. Tal medida tem por objetivo permitir a fixao e
o desenvolvimento da carreira inicial do representante comercial. Deste modo, ao trmino do prazo
estipulado, cessa o privilgio, cabendo s partes, a partir desse momento, livremente regularem
suas atividades.195
As partes contratantes tambm no podem alterar as clusulas do contrato de modo a causar
prejuzos a uma delas, em virtude do 7o do artigo 32 da Lei no 4.886, de 1965. Embora se permita
que sejam pactuadas clusulas com a finalidade de reduzir o mbito de atuao, elas somente sero
vlidas se estiverem relacionadas asituaes especiais.196
Destarte, os elementos citados so caracterizadores da atividade de representao comercial. Cada
um deles possui especial importncia, pois, na falta de algum, no mais estar configurado o
contrato de representao comercial.

3.5 REGISTRO DO REPRESENTANTE COMERCIAL NO CONSELHO REGIONAL

Para exercer regularmente a profisso, o representante comercial deve registrar-se no Conselho
Regional, conforme expresso no artigo 2o da Lei no 4.886, de 1965. Esta medida deve ser adotada, e
se no for observada o representante estar incorrendo em contraveno penal.197 relevante que
o registro seja realizado antes que o representante comercial exera a atividade, eis que, se o
preceito no for obedecido, ele no estar legalmente habilitado e, ainda, estar exercendo a
atividade irregularmente, assim como no poder ser amparado pelos direitos e garantias
assegurados pela referida Lei.198
Para tanto, ao inscrever-se no rgo competente, o representante precisa juntar vrios documentos
para preencher os requisitos legais, e somente se estiverem de acordo com o exigido ele ser
devidamente registrado.199
Os documentos a serem apresentados pelo candidato a registro esto elencados no artigo 3o da Lei
4.886, de 1965, que assim prescreve:
Art. 3o. O candidato a registro como representante comercial dever apresentar:
a) prova de identidade;
b) prova de quitao com o servio militar, quando a ele obrigado;
c) prova de estar em dia com as exigncias dalegislao eleitoral;
d) folha-corrida de antecedentes, expedida pelos cartrios criminais das comarcas em que o
registrado houver sido domiciliado nos ltimos dez (10) anos;
e) quitao com o imposto sindical.
1o - O estrangeiro desobrigado da apresentao dos documentos constantes das alneas b e
c deste artigo.
2o - Nos casos de transferncia ou de exerccio simultneo da profisso, em mais de uma regio,
sero feitas as devidas anotaes na carteira profissional do interessado, pelos respectivos
Conselhos Regionais.
3o - As pessoas jurdicas devero fazer prova de sua existncia legal.

Por sua vez, as sociedades empresariais devem estar investidas de personalidade jurdica para que,
atravs do arquivamento de seus atos constitutivos na Junta Comercial, possam fazer prova da
existncia legal e, assim, estar aptas a requerer o registro.200
Nesse sentido, Saitovitch leciona:
De um modo geral, os comerciantes sempre esto fazendo prova, atravs de vrios documentos, de
sua existncia legal. Quer atravs do cadastro Geral dos Contribuintes (CGC), quer atravs da
inscrio estadual. Assim, no h porqu de se admirar ter a Lei 4.886/65 determinado ao
representante comercial, pessoa jurdica que, quando necessrio, faa prova de seu registro
societrio na Junta Comercial, devendo ter sempre ao alcance das mos seu carto do CGC.201

Alm dos pressupostos exigidos no artigo transcrito, o representante comercial no pode se
enquadrar nas hipteses do artigo 4o dareferida Lei, tendo em vista que so elementos que o
impedem legalmente de adquirir o registro. O artigo 4o da Lei no 4.886, de 1965, enumera os
seguintes requisitos:
Art. 4o. No pode ser representante comercial:
a) o que no pode ser comerciante;
b) o falido no reabilitado;
c) o que tenha sido condenado por infrao penal de natureza infamante; tais como roubo, furto,
lenocnio ou crimes tambm punidos com a perda de cargo pblico;
d) o que estiver com seu registro comercial cancelado como penalidade.

Ademais a Lei no 4.886, de 1965, no definiu o conceito de comerciante, e para supri-lo o legislador
utilizou-se, num primeiro momento, dos requisitos do artigo 1o do Cdigo Comercial. Todavia, o
Cdigo Civil de 2002 passou a conceituar o comerciante, tendo em vista que muitos daqueles
dispositivos estavam defasados e, portanto, foram revogados.202 Sendo assim, segundo o artigo
972 do Cdigo Civil, podem exercer a atividade de empresrios os que estiverem em pleno gozo da
capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Desta forma, para ter plena capacidade e, assim, exercer a profisso de representao comercial, o
comerciante deve ter completado 18 anos de idade, de acordo com o artigo 5o do Cdigo Civil de
2002, independentemente de ser homem ou mulher. A emancipao do menor de 18 anos e maior
de 16 anos um mtodo legal previsto no mesmo artigo, no inciso V de seu pargrafo nico, que
possibilita ao menor adquirir, antecipadamente, a plena capacidade civil, e, assim,estar apto a ser
comerciante.
Entretanto, excepcionalmente ao exposto, h casos de pessoas que, mesmo tendo capacidade civil,
no podem exercer a representao comercial por atuarem em cargos pblicos, o que as impede
deste exerccio conjuntamente com aquela atividade. So exemplos os governadores de Estado, os
funcionrios pblicos federais, estaduais e municipais, os militares das trs armas, mdicos e outros.
No que tange ao falido no-reabilitado, pode-se buscar o respectivo conceito no artigo 102 da atual
Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas Lei no 11.101, de 9 de fevereiro de 2005: O falido
fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia e at a
sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1o do art. 181 desta Lei. Ento,
o falido no pode ser comerciante devido perda da administrao de seus bens que, por sua vez,
passam a constituir o ativo da massa falida, bem como fica afastado da empresa, impossibilitado de
praticar qualquer ato.
No mais, os tipos criminais enumerados na alnea c do artigo 4o da Lei no 4.886, de 1965, so
exemplificativos. Ou seja, crimes que no esto previstos nesta Lei, mas considerados incompatveis
a juzo do Conselho Regional, podero impedir o representante comercial de exercer a atividade.
Embora os representantes, em decorrncia da prtica de delitos, sejam afastados do exerccio da
representao comercial, tal situao no perptua, eis que, quandoreabilitados, podem retornar
profisso. 203

Ademais, a respeito do cancelamento do registro no Conselho Regional, o objetivo do legislador foi
impedir o registro do representante que teve seu registro cancelado como penalidade imposta pelo
citado rgo.204 No restam dvidas de que o representante comercial punido com o cancelamento
do registro estar impedido, definitivamente, de exercer a profisso em todos os territrios do
Brasil.
Por ora, na ausncia de registro, o representante comercial que j atua na atividade incorre em
contraveno penal, alm de poder ser privado de receber a remunerao pelos negcios
angariados ao representado, como se observa no texto do artigo 5o da Lei no 4.886/65: Somente
ser devida remunerao, como mediador de negcios comerciais, a representante comercial
devidamente registrado.
Mesmo sendo legal essa concepo, impossvel aplic-la ao caso concreto, pois inconcebvel que
o representante comercial, pela ausncia de registro no rgo competente, seja impedido de
receber a devida remunerao pelos negcios angariados, eis que o artigo 5o tem sua
constitucionalidade duvidosa frente ao inciso VIII do artigo 5o da Constituio Federal de 1988, que
trata do princpio da liberdade de profisso, assim como enseja enriquecimento ilcito por parte do
representado.205
Neste ideal, Saitovitch manifesta seu posicionamento:
Assim, no possvel que esse representante, aps exaustivo trabalho abrindo clientes, formando e
mantendo a clienteladessa ou daquela zona, fazendo novas zonas para a representada, na hora de
receber sua retribuio tenha um impedimento legal que lhe arranque das mos o fruto de seu
trabalho, qual seja, a falta do registro no CORE. So rarssimos os casos de representadas que
deixam de pagar as comisses de seu representante por tal fato. At porque, dificilmente passaria
pelo crivo judicial e, caso ocorresse tal raridade, em sentena de primeiro grau, no passaria pelos
nossos tribunais, pelo fato fundamental de que, caso algum juiz concedesse esse absurdo contedo
legal, estaria propiciando um grande e abominvel enriquecimento ilcito em favor da representada,
que obteria o fruto total do trabalho desse representante. Reitera-se a conivncia e a cumplicidade
da representada.206

Nesta esteira, as decises do Tribunal do Rio Grande do Sul no reconhecem o disposto no artigo 5o
da Lei no 4.886, de 1965, como se compreende no caso em tela:
EMENTA: Ao de Indenizao. Contrato de representao comercial. Caso concreto. Matria de
fato. Ausncia de registro no Conselho Regional. Mera irregularidade. A ausncia de registro do
representante comercial no rgo competente, qual seja, o Conselho Regional dos Representantes
Comerciais (CORE/RS), constitui mera irregularidade, no tendo o condo de desconstituir o
contrato de representao comercial celebrado entre as partes e tampouco elidir o direito do
representante de buscar os direitos advindos da Lei no 4.886/65. Apelo provido.207

EMENTA:Ao de Indenizao. Representao comercial. Representante Comercial. Legitimidade
Ativa. A Lei, com efeito, no poderia, tecnicamente, limitar a remunerao proveniente da
mediao de negcios, apenas ao profissional registrado... Hoje, considera-se comerciante quem
exera habitualmente o comrcio, esteja ou no inscrito na Junta Comercial. O mesmo acontece
com o representante comercial. Se no estiver registrado no Conselho Regional no centro de suas
atividades, no deixar de ser representante comercial. Sofrer as sanes legais, mas no lhe se
poder negar a remunerao dos seus servios, no se permitindo o enriquecimento sem causa de
quem dele assim serviu. E ter, ao nosso ver, direito ao aviso prvio e a indenizao legal, (RUBENS
Requio, "Do Representante Comercial", p. 104/105). O registro da pessoa jurdica assunto interno
entre os scios da malharia que em nada pode interferir na relao negocial de representao
comercial com terceiro. A demora na regularizao da malharia no tem o condo de impedir o
representante comercial de buscar os direitos indenizatrios, sob pena de enriquecimento ilcito por
parte da malharia r. "No h dvida, declarou o Tribunal, de que houve reduo das vendas, nos
ltimos meses do exerccio da representao, mas o decrscimo pode ser explicitado por causas
outras, que no a negligncia do representante; o prprio perito sequer se abalanou a indicar-lhe
as causas. Como curial, o representante tinha interesse no incremento das vendas,com vistas ao
acrscimo de sua contribuio, invivel admitir-se, por simples presuno, que tenha incorrido em
desdia, para atribuir-lhe a culpa pelo rompimento do contrato (Stima Cmara do Tribunal de
Alada Civil, de So Paulo, AP. CIV. N. 199855, 12/12/73). ndices de correo monetria. Esta
Cmara tem entendido que se utilizem os indexadores oficiais: ORTN, OTN, BTN e INPC, para a
recomposio monetria. Tal ndice, calculado pela fundao Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatstica, reflete, de modo mais apropriado, a variao do poder aquisitivo da moeda (e
legalmente reconhecido: artigo 4o da Lei 8.177, de 01/03/91). Rejeitados a preliminar e o Agravo
Retido, deram provimento em parte ao apelo.208

Por ora, depreende-se que a falta de registro do representante comercial no pode cerce-lo de
perceber a remunerao, eis que somente enseja mera irregularidade, passvel de enquadramento
nas contravenes penais.

3.6 FORMA CONTRATUAL

O contrato de representao comercial no tem nenhuma forma especial exigida por lei e, portanto,
faculta s partes de conclu-lo por escrito ou verbalmente.209
Quando os contratantes optarem por celebrar o contrato verbalmente, ser regido somente pelas
normas regulamentadoras do artigo 27 e seguintes da Lei no 4.886/65; mas, se escrito, as partes
podero estipular clusulas consensualmente, e na omisso de alguma clusula relevante a lei
intervir com seus dispositivos legais.210
Saitovicht posicionou-se contrariamente,estabelecendo que a nova redao dada pela Lei no 8.420,
de 1992, ao artigo 27 da Lei no 4.886, de 1965, teve um ponto de vista diverso da antiga redao,
visto que aquela retira a condicionalidade da celebrao por escrito ou no, torna obrigatria a
realizao do contrato por escrito entre as partes, bem como todos os demais elementos
caracterizadores dessa atividade.211
Contrariamente, a esse respeito, decidiu a Dcima Sexta Cmara Cvel do Egrgio Tribunal de Justia
do Rio Grande do Sul pela existncia de contrato verbal na atividade de representao comercial:
EMENTA: Representao comercial. Existncia de prova robusta acerca do vnculo jurdico
estabelecido entre a autora/representante e a empresa demandada, a impor o reconhecimento da
validade da contratao havida, ainda que ausente contrato escrito. Constatada a resciso unilateral
e imotivada, cabvel a condenao da representada ao pagamento da indenizao prevista no art.
27, alnea j, 1o, da Lei 4.886/65, com alterao da Lei 8.420/92, bem como das comisses impagas
e no percentual ajustado. Embora o contrato escrito de representao comercial no tenha sido
firmado pelas partes, a notificao trazida aos autos comprova a existncia da relao contratual
havida, estando a atividade da apelante expressamente identificada como de representante
comercial, razo pela qual no h fundamento para negar tal condio autora. Alm disso, os
relatrios apresentados pela representante foram elaborados pela r, tendoconstado o nmero da
duplicata correspondente a cada venda realizada, e a veracidade das informaes ali constantes, em
momento algum foi impugnada. Portanto, considerando a revelia da demandada, bem como a
ausncia de impugnao posterior quanto a documentao juntada, desnecessria a apresentao
de notas fiscais para comprovao das vendas efetivadas. Da mesma forma, restando demonstrada
a resciso unilateral e imotivada por parte da demandada, devida autora a indenizao prevista
no art. 27, alnea `j, 1o, da Lei no 4.886/65, com as alteraes da Lei no 8.420/92, bem como o
pagamento das comisses devidas sobre todas as vendas realizadas e no percentual ajustado,
valores estes que devero ser apurados em liquidao de sentena. Sentena de improcedncia
reformada. Apelao parcialmente provida. Unnime.212

Nesse vis, o contrato de representao comercial pode ser por escrito ou no. Se as partes no
assinaram o contrato, ele ser verbal, porm vlido, quando houver prova contundente capaz de
demonstrar o exerccio de representao. Ento, evidenciado tal fato, o representante comercial
ter assegurados todos os direitos e garantias previstos na Lei no 4.886, de 1965.

3.7 PRAZO CONTRATUAL

O contrato de representao comercial pode ser por prazo determinado ou indeterminado.213
Segundo Requio, a determinao ou no do prazo de vigncia do contrato independe de sua
forma escrita.214
O contrato por prazo indeterminado caracteriza-se quando no houver, porqualquer modo, meio de
as partes ou terceiros saberem quando ele terminar; j no contrato a prazo determinado, as partes
contratantes definem quando ele se extinguir em razo de estipularem a data certa (dia, ms e
ano), ou de vincularem o termo final do contrato a um fato futuro, que acontecer
independentemente da vontade das partes.215
imperioso ressaltar que licito haver um nico contrato a prazo determinado entre o
representante comercial e o representado, de acordo com o previsto no 2o do artigo 27 da Lei no
4.886, de 1965. Portanto, no se permite a prorrogao de contrato a prazo determinado, eis que,
se isto ocorrer, ser automaticamente estabelecido a prazo indeterminado. O mesmo ocorre se um
novo contrato for celebrado entre as partes dentro do perodo que suceder a seis meses, conforme
a inteligncia do 3o do referido artigo 27.
Neste sentido, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul assim decidiu:
EMENTA: Representao comercial. Ao de Cobrana. Contratos sucessivos firmados por prazo
determinado caracterizam relao continuada, a configurar relao contratual por prazo
indeterminado, fazendo jus o representante ao aviso prvio de que trata o art. 34 da Lei no
4.886/65. No havendo exerccio de exclusividade na zona de representao comercial, descabe a
comisso por negcios realizados pela representada ou por terceiros naquelas localizadas de sua
atuao. No comprovadas eventuais perdas e danos, improcede indenizao a tal ttulo. No
comprovado abalo nareputao do representante comercial perante seus clientes pela resciso
imotivada do contrato, descabe indenizao por dano moral. Recurso parcialmente provido.216

A proteo prevista nos 1o e 2o do artigo 27 relevante, pois antes do advento da Lei no 8.420, de
1992, o representado tinha disponibilidade de realizar diversos contratos a prazo determinado, o
que prejudicava muito o representante comercial, pois a extino do contrato por decurso do tempo
impedia o representante, ao trmino do prazo, do direito a perceber qualquer tipo de
indenizao.217

3.8 REMUNERAO OU COMISSO DO REPRESENTANTE

Segundo Oliveira, o representante comercial, em retribuio ao trabalho efetuado e ao resultado til
obtido atravs dele, tem direito a perceber uma comisso por parte da empresa representada. E
assim leciona: A comisso no constitui retribuio pelo trabalho prestado, mas contraprestao
resultante da utilidade que decorre da mediao efetuada.218
Sendo devida a comisso, ela deve ser calculada sobre o valor total das mercadorias vendidas pelo
representante, conforme vem expresso no texto do 4o do artigo 32 da Lei no 4.886, de 1992.
Saddi define que, por fora de lei, no permitido s partes estabelecerem contratualmente que as
comisses dos representantes comerciais incidam sobre os preos de venda na condio vista,
descontados determinados valores *...+.219
Assim vem decidindo a Dcima Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul:EMENTA: Apelao cvel. Ao de cobrana. Representao Comercial. Legitimidade ativa
reconhecida. Diferena de comisso. Desconto de impostos sobre a base de clculo das comisses.
Impossibilidade. Infrao ao disposto no art. 32, 4, da Lei n 4.886/65. Os impostos que integram
o valor das mercadorias no podem ser excludos da base de clculo das respectivas comisses,
devendo ser alcanada representante a diferena da proveniente, com os conseqentes reflexos
nas parcelas indenizatrias. Honorrios sucumbenciais. Verba redimensionada, em ateno as
diretrizes do art. 20, 3 e 4, do Cdigo de Processo Civil. Afastada a preliminar, deram parcial
provimento ao recurso.220 [grifos nossos]


EMENTA: Apelao cvel. Ao de cobrana. Representao Comercial. Legitimidade ativa
reconhecida. Diferena de comisso. Desconto de impostos sobre a base de clculo das comisses.
Impossibilidade. Infrao ao disposto no art. 32, 4o, da Lei no 4.886/65. Os impostos e demais
despesas que integram o valor das mercadorias no podem ser excludos da base de clculo das
respectivas comisses, devendo ser alcanada representante a diferena da proveniente, com os
conseqentes reflexos nas parcelas indenizatrias. Recurso Adesivo. Correo monetria. Na
ausncia de previso contratual, deve ser utilizado o IGP-M, ndice de atualizao que melhor repe
as perdas da moeda. Critrio utilizado pela representante para apurao do aviso prvio.
Inobservncia da regra estampada pelo art. 34 daLei no 4.886/65. O aviso prvio deve ser calculado
com base nas comisses auferidas pela representante nos ltimos trs meses da contratualidade,
critrio no observado no clculo apresentado pela demandante, que calculou a referida parcela
indenizatria com base nas trs ltimas notas fiscais por ela emitidas. Sucumbncia redefinida.
Deram provimento ao apelo e parcial provimento ao Recurso Adesivo.221 [grifos nossos]

Nesse sentido, Requio explica a respeito da remunerao:
A remunerao do representante comercial autnomo chama-se de comisso e fixada, ou
calculada, mediante a aplicao de um percentual sobre o valor da mercadoria vendida. A taxa
fixada pelas partes no contrato. Se por qualquer motivo a taxa no for fixada no contrato escrito, ou
o contrato for verbal, as partes tero de ir buscar nos costumes do lugar a taxa de comisso.222

Ademais, para que o representante faa jus remunerao pelo exerccio efetuado, qual seja, o de
localizar interessados e motiv-los a formular pedidos de compra, preciso que estejam presentes
duas condies: a aceitao do pedido pelo representado e o cumprimento do pedido pelo
comprador.223
Se o representado se recusar a receber os pedidos obtidos pelo representante dentro do prazo
estabelecido no contrato, ou no caso de no haver clusula expressa no contrato sobre os prazos de
recusa, deve-se observar os prazos legais para fazer tal comunicao, que so de 15, 30, 60 ou 120
dias, conforme o artigo 33, caput, da Lei no4.886, de 1965. Deste modo, se a recusa do representado
for realizada dentro do prazo estipulado pelas partes ou, na ausncia deste, de acordo com a lei,
aquele fica isento de pagar qualquer comisso ao representante; entretanto, se no comunicar
dentro do prazo avenado ou legal, dever pagar s comisses.
Sobre este linear, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul assim decidiu:

EMENTA: Representao comercial. Cobrana de comisses. Envio de pedidos ao representado sem
que este, em tempo hbil, haja informado do cancelamento da venda, consoante preceitua o art. 33
da Lei 4886/65. Devidas as comisses. Apelo improvido.224

Ademais, a segunda condio para que o representante receba a comisso fica adstrita ao
pagamento das mercadorias pelo comprador, tendo em vista que o representado concluiu de forma
correta suas obrigaes na compra e venda, ou seja, entregou as mercadorias, sem nenhum vcio,
dentro do prazo estabelecido. Entretanto, se o comprador no adimplir a prestao, pois
insolvente, ou seja, no tem patrimnio que possa cobrir o valor do negcio, implica na liberao do
representado, definitivamente, de pagar a remunerao ao representante.225
Tendo em vista que as partes contratantes cumpriram com as devidas obrigaes, o representante
comercial tem direito a receber a comisso respectiva sobre o valor das vendas angariadas. Saddi
elucida: *...+ resta claro que o representante adquire o direito de receber a sua remunerao logo
que o comprador efetue opagamento ou medida que o faa parceladamente, calculadas pelo valor
total das mercadorias.226
De acordo com o artigo 32 da Lei no 4.886, de 1965, alterada pela Lei no 8.420, de 1992, o qual
complementa a alnea f do artigo 27 da Lei no 4.886/65, ficaram estabelecidos os prazos para que o
representado pague a comisso do representante.227 Em conseqncia, a representada tem a
possibilidade de optar por fazer o pagamento da comisso na data do faturamento da empresa ou,
se no fizer nesse momento, dever pagar at o dia 15 de cada ms.228 Ademais, de acordo com a
previso legal do 2o do artigo 32 da Lei no 4.886, de 1965,229 as comisses que no foram pagas
ao representante at a data prevista no 1o do artigo 32 obrigatoriamente devero ser corrigidas
monetariamente.
Todavia, o representado pode antecipar a data prevista em lei para o pagamento das comisses,
atravs de clusula expressa a ser inserida no contrato.
Cabe ao representado a faculdade de conceder previamente ou no. Saddi discorre sobre o assunto:
permitido que a representada efetue pagamento de comisso de forma antecipada, visando
capitalizar o representante comercial, para o incremento, melhoria e desenvolvimento dos negcios,
fazendo a compensao de tais valores pagos com comisses futuras. Trata-se de uma faculdade do
representado, que deve ser expressamente prevista em contrato, tendo em vista no haver previso
legal para tanto.230

Todavia, se o comprador for inadimplente, o representado poderequer o valor pago
antecipadamente ao representante comercial. Nesse sentido, colaciona-se deciso do Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul:
EMENTA: Contrato de representao comercial. Reparao de danos. Previso contratual e legal de
estorno de comisses pagas antecipadamente se houver inadimplemento das mercadorias vendidas.
No se constitui em conduta ilcita o estorno de comisses pagas antecipadamente, se o comprador
vier, posteriormente, a inadimplir o pagamento das mercadorias compradas. Previso no contrato
de representao comercial e nos arts. 32 e 33, 1, da Lei n 4.886/65. Inexistncia de prova de
venda cuja comisso no tenha sido paga. Sentena confirmada por seus prprios fundamentos.
Recurso improvido.231

Outro aspecto importante referente s comisses vem disciplinado no 7o do artigo 32 da Lei no
4.886, de 1965, que probe ao representado diminuir a mdia dos resultados auferidos pelo
representante comercial nos ltimos seis meses de vigncia, visando prejudic-lo, e quando
efetuada de forma unilateral.
Nesse sentido decidiu a Dcima Quinta Cmara Civil do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
EMENTA: Ao de indenizao. Contrato de representao comercial. Pedido de novos
esclarecimentos acerca da prova pericial. Indeferimento. Comisses no pagas. Venda realizada.
Falncia da compradora. No havendo pagamento dos produtos vendidos em face do decreto de
falncia da compradora, esta devidamente comprovada nos autos, indevida a comissoreferente a
esta venda. Alterao contratual. O art. 32, 7, da Lei n. 4.886/65, s aplicvel quando as
alteraes impostas venham de forma abusiva e unilateral de parte da representada sem a
concordncia do representante, o que no foi o caso. Agravo retido e apelo desprovido.232 [grifos
nossos]

Diante do presente dispositivo, evidente que o representado no pode alterar livremente o
contrato a fim de reduzir a remunerao do representante se disto advierem prejuzos a este.

3.9 CLUSULA DE EXCLUSIVIDADE

Duas modalidades de exclusividade podem ser inseridas no contrato de representao comercial.
So elas: a exclusividade de zona e a exclusividade de representao.
A exclusividade de zona em favor do representante encontra-se prevista na alnea e do artigo 27 da
Lei no 4.886, de 1965.
Neste contexto, Saitovitch explana sobre a importncia da exclusividade de zona:
Alm de ficar bem delimitada a rea de atuao em que dever ser exercida a representao,
determina a lei que a representada deixe claro se nessa zona de atuao exercer o representante,
de forma parcial ou total, por qual perodo de tempo e, se garantindo contratualmente ou no, no
que se refere exclusividade de seu trabalho.233

Por conseguinte, a exclusividade de zona, prevista no contrato, probe que a empresa representada,
bem como terceiros representantes, promovam a mediao de negcios na mesma zona que o
representante, podendo ser por certo prazo ou indeterminadamente.234
Por suavez, Coelho estabelece que ela clusula implcita ao contrato de representao comercial,
de acordo com o artigo 31, caput, da Lei no 4.886, de 1965, e, dessa forma, mesmo omissa a clusula
a respeito da exclusividade, veda que terceiros representantes, bem como a representada, possam
comercializar na zona em que atua o representante comercial.235
Diversamente, Requio salienta a necessidade de clusula expressa:
No contrato de representao comercial, se seu instrumento escrito, a exclusividade de zona, que
no se presume (Lei 4.886/65, art. 31, pargrafo nico), deve vir expressa, por escrito o contrato; se
verbal, se tcito, se se conclui por silncio circunstanciado, ainda assim a exclusividade de zona
deve ser expressa. Di-lo o art. 31, pargrafo nico, da Lei 4.886/65. Quer dizer, a exclusividade de
zona deve ser manifestada atravs de um signo escrito, oral, gestual, ou outro, mas sempre
manifestada por um signo.236

Nesse sentido, colaciona-se a deciso proferida pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, que
delineou:
EMENTA: Apelao Cvel. Representao comercial. Violao de clusula de exclusividade de
representao comercial em determinada zona. O contrato foi expresso em no conceder
exclusividade na venda dos produtos. Conforme artigo 31, nico, da Lei 4.886/65 a exclusividade
de representao no se presume. Inexistindo o direito de exclusividade nas vendas, na zona
delimitada, no cabe pretenso indenizatria. No h impedimento de vendasdiretas pela r. Apelo
improvido.237

Por fim, a funo da exclusividade de zona visa a proteger o representante comercial pelos anos de
exerccio da profisso, pela autonomia e capacidade de obter os meios de sobrevivncia e de
manuteno de sua atividade, por meio da explorao continuada e crescente da atividade de
intermediao.238
Outrossim, se a representada agir ilicitamente, invadindo a exclusividade de zona ou zonas do
representante, seja direta ou indiretamente, dever quitar, obrigatoriamente, a omisso resultante
dos negcios desviados do representante titular ou arcar com o descumprimento da clusula
contratual.239
De outro lado, a Lei do Representante Comercial tambm prev a exclusividade de representao
que, por sua vez, exige clusula expressa para que os efeitos sejam vlidos entre o representante e o
representado.240 Almeja a presente clusula que o representante somente exera a atividade de
representao comercial com a representada,241 bem como as partes, em comum acordo, podem
optar que a exclusividade seja total ou parcial. Neste ideal, Requio define:
Exclusividade total em favor do representado significa que o representante comercial s poder ter
o relacionamento previsto na Lei n. 4.886/65 com a representada. No poder exercer outras
representaes comerciais. A exclusividade, neste caso, tambm pode ser parcial, situao em que o
representante no poder promover agenciamento de outros produtos similares ou iguais
distribudos na mesma zona em que jatua com determinado produto, protegido pela exclusividade,
podendo representar outros produtos completamente diferentes.242

Desse modo, ao inserir a clusula de exclusividade de representao no contrato, o representado
almeja concentrar o esforo do intermediador na comercializao do produto fabricado ou
comercializado pelos primeiros, sem distrao e disperso de energia pessoal ou de recurso
econmico.243
Portanto, as clusulas de exclusividade, tanto de zona como de representao, devem ser
introduzidas no contrato, expressamente, pois, se assim no for realizado, o representante no
poder exigir essas garantias imediatamente, vez que dever provar, por todos os meios de provas
admitidas em Direito, que elas foram respeitadas pelas partes no decorrer do exerccio da atividade.

3.10 CLUSULA DEL CREDERE

No Brasil, antes da vigncia da Lei no 4.886, de 1965, e mesmo aps esse evento, o uso da clusula
del credere nos contratos de representao comercial, assim como nas demais espcies de
intermediao, ocorria, basicamente, segundo Martins e Scheer, em funo da arraigada prtica
mercantil brasileira, autorizada por lei, de utilizao da referida clusula na comisso mercantil,
figura contratual que antecedeu a representao comercial.244
Com o advento da Lei no 4.886, de 1965, no houve alterao alguma sobre a licitude ou ilicitude da
presena da clusula del credere no contrato de representao comercial, eis que a referida Lei no
se manifestou a respeito daclusula e, assim, sua aplicao no era considerada uma prtica ilegal.
No entanto, o representante comercial tinha inmeros prejuzos em decorrncia de sua presena,
tendo em vista que era fonte de muitos abusos medida que, no caso de inadimplncia dos valores
das mercadorias pelos clientes, eles eram descontados das comisses do representante, a ponto de
alcanar a totalidade de seu patrimnio.245
Afirma Saitovitch que a natureza da clusula del credere no se enquadra nas particularidades da
atividade de representao comercial:
Essa clusula representa ou fiana ou uma espcie de seguro exigido pela representada. Em ambos
os casos, somente o representante prejudicado. No possvel com a simples comisso para a
venda, sem que, para tanto, venha a se operar um substancial aumento desta, pretender-se que o
representante assuma todo o risco pelo valor da venda. No pode tornar-se o nico responsvel pela
concretizao final do negcio; no pode tornar-se o nico responsvel pela forma como o
comprador ir proceder dentro de 30 ou 60 dias; trata-se de um nus incompatvel com o
desenvolvimento da profisso. Atravs do prprio art. 1, verifica-se que a funo do representante
comercial a medio para agenciar propostas ou pedidos, e no, para garanti-los. Tambm atravs
dos arts. 29 e 30 fica clara sua funo de mediador entre cliente e representada, jamais de
garantidor.246

Todavia, as alteraes impostas pela Lei no 8.420, de 1992, antiga Lei no 4.886, de 1965,vedaram
as clusulas del credere nos contratos de representao comercial, conforme o previsto no artigo
43.
Neste ideal, Martins e Scheer demonstra o quanto a vedao desta clusula foi almejada e precisa:
A vontade de proibir, definitivamente, a imposio dessa garantia ao representante comercial,
parece ter sido to densa que o texto do dispositivo usa a forma plural a incluso de clusulas del
credere, numa perceptvel iniciativa de impedir o uso de qualquer clusula, independentemente do
nomem iuris que pudesse apresentar, que tivesse ou finalidades assemelhadas s da clusula del
credere 247. [grifo da autora]

Requio segue esse mesmo posicionamento:
[...] todo e qualquer expediente, traduzido em ato jurdico, que permita desviar a incidncia da
proibio contida na Lei n. 4.886/65, art. 43, ser nulo, prevalecendo a iseno de responsabilidade
do representante comercial [...] em face dos negcios que forem celebrados como resultado da
intermediao que eles realizarem.248

Contudo, relevante ressaltar que vlida a clusula del credere nos contratos de representao
comercial pactuados antes do advento da Lei no 8.420/92 que continuam em vigor aps esse
evento.
Nesse sentido a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul que se transcreve:
EMENTA: Ao indenizatria. Representao comercial. Clusula del credere. Lei no 8.420/92
acrescentou Lei no 4.886/65 o artigo 43, o qual veda que no contrato de representao comercial
seja includa a referidaclusula. Lei nova no pode retroagir para alcanar declaraes de vontade
manifestadas antes da sua vigncia. Aplicao do princpio tempus regit actum. Precedentes
jurisprudenciais desta Corte. Mantida sentena. Negaram provimento. Unnime.249

Portanto, a deciso tem o condo de esclarecer que, por ter sido assinado o contrato sob a gide da
Lei no 4.886, de 1965, que autorizava a aplicao da clusula del credere, no se permite que o
advento de lei posterior (Lei no 8.420, de 1992) possa afastar a referida clusula, sob pena de
infrao ao dogma tempus regit actum.



3.11 CONTRATAO DE REPRESENTANTE POR OUTRO REPRESENTANTE

O contrato de representao comercial autnoma permite que o representante comercial contrate
um sub-representante, desde que no haja clusula expressa a impedir tal prtica.250 Alis, a
contratao de sub-representante no um mtodo recente, eis que essa faculdade j se fazia
presente entre os empresrios, porm s no havia uma regulamentao expressa em lei.251
O advento da Lei no 8.420, de 1992, acrescentou o artigo 42 e pargrafos Lei no 4.886, de 1965,
que prev a possibilidade de o representante contratar um sub-representante para a execuo dos
negcios, desde que o representado no tenha inserido nenhuma clusula com texto contrrio ao
dispositivo.
O subcontrato de representao comercial delineado por Requio nas seguintes palavras:
O subcontrato de representao um novo contrato, firmado pelo representante principal e
pelosub-representante. No se trata de simples cesso do contrato de representao original ou
bsico. Na cesso de um contrato indispensvel o consentimento do contratante do cedente,
enquanto, no subcontrato de representao comercial no necessria a concordncia do
representado, que fica estranho nova relao.252

Sendo assim, salienta-se que o subcontrato no se trata de uma cesso do contrato de
representao comercial, eis que os poderes nele fixados no so transferidos ao subcontrato, em
que pese o sub-representante ser estranho ao contrato principal, no havendo nenhuma relao
com o representado. Portanto, a relao do sub-representante ocorre restritamente com o
representante que o contratou.
Por conseguinte, o subcontrato tem por finalidade repassar de forma direta as vantagens ajustadas
no contrato derivado, a fim de que componham o patrimnio do representado, tendo em vista que
o sub-representante deve suportar os custos do exerccio da mediao. Ademais, o subcontrato
deve prever a base de clculo da comisso a ser paga ao sub-representante, eis que a prtica do
contrato de sub-representao comercial vincula a comisso do sub-representante comercial
prpria comisso devida ao representante principal. 253
Assim, o pagamento das comisses devidas ao representante contratado em decorrncia do
subcontrato ajustado com o representante contratante fica condicionado ao pagamento das
comisses do representado ao representante principal, de acordo com o disposto no 1o do artigo
42 da Lei no 4.886, de 1965.
Nesse sentido, Saitovicht explica:
[...] fica claro e evidenciado que o representante contratante somente pagar as comisses
proporcionais a que o representante contratado fizer jus, quando houver recebido da representada
as comisses acompanhadas da relao dos clientes pagantes ou das faturas correspondentes.254

Na hiptese de o representado no pagar as comisses devidas ao representante contratante, por
sua vez, este no tem obrigao alguma de adiantar os valores a que tem direito o sub-
representante contratado, salvo se as partes manifestaram sua vontade no subcontrato com
orientao contrria quela.255 Logo, diante do inadimplemento dos valores da remunerao pelo
representado, o representante contratante o legitimo titular ativo para ajuizar a ao judicial
respectiva, visto que o sub-representante no tem relao jurdica alguma com o representado.
Neste caso, o sub-representante dever aguardar a deciso da ao, para que o representante
contratante receba as comisses e, assim, repasse os valores que lhe so devidos.256
Ressalva o 2o do artigo 42 da referida Lei que, se porventura houver resciso imotivada por parte
da representada, o representante contratante receber a indenizao e o aviso prvio a que faz jus
e, por conseguinte, esses valores sero compartilhados com o sub-representante na proporo dos
negcios intermediados por este.
Interessante observar que, se o subcontrato for rescindidounilateralmente pelo representante
contratante, sem motivo justo, o representante contratado tem direito a receber a indenizao e
aviso prvio, de acordo com o 3o do artigo 42 da Lei no 4.886, de 1965. Deste modo, os valores da
indenizao e do aviso prvio devero ser calculados a ttulo de comisses, que devem ser corrigidas
monetariamente e devidas pelo representante contratante.257

Por fim, os prazos elencados no artigo 33 da Lei no 4.886, de 1965, sero acrescidos em 10 dias
quando se tratar de contrato de sub-representao comercial, visto que se exige maior lapso
temporal, em virtude da demora da entrega dos pedidos obtidos pela intermediao do
representante contratado ao representado, eis que, primeiramente, so entregues ao representante
contratante e, este, ento, os repassa.258

3.12 OBRIGAES DAS PARTES CONTRATANTES

O contrato de representao comercial apresenta como caracterstica contratual a bilateralidade; ou
seja, o contrato gera direitos e obrigaes tanto para o representante como para o
representado.259 Nessa tica, tecem-se a partir de agora as obrigaes devidas pelo representante,
bem como pelo representado, que esto previstas na alnea h do artigo 27 da Lei no 4.886, de
1965.
Diante da celebrao do contrato de representao comercial ficou determinado, evidentemente,
que o representante se obriga a prestar servios de mediao para o representado e este, em
contraposio, se obriga a remunerar o representante comercial com a comisso.260 Ainda,elucida-
se que, no desempenho da atividade de representao comercial, o representante deve dedicar-se
representao assumida de modo a expandir os negcios do representado e promover seus
produtos, seguindo leal e fielmente suas instrues, sem perda evidentemente de sua autonomia.
Nesse sentido, Requio, ensina:
O representante no deve prejudicar, por malcia ou desdia, os interesses confiados aos seus
cuidados, no violando o sigilo profissional, devendo manter segredo sobre os negcios a seu cargo;
deve prestar contas dos recebimentos que fizer e que lhe forem confiados pelo representante,
devolvendo os documentos que lhe forem entregues para qualquer fim, se esse for o caso.261

imprescindvel que o representante fornea informaes ao representado sobre as condies do
mercado, a situao econmica dos clientes, bem como o andamento dos negcios desenvolvidos,
sem que tais fatos configurem qualquer tipo de subordinao hierrquica, pois visam expanso do
negcio do produtor, conforme o artigo 28 da Lei no 4.886, de 1965.
De outro lado, cabe ao representado adimplir pontualmente as comisses, exercendo a atividade
sempre com boa-f e respeitando a tica profissional. Alm disso, no pode reduzir a rea de
autuao do representante com o objetivo de prejudicar as vendas e a remunerao e, ainda, no
violar a clusula de exclusividade quando expressa no contrato, seja direta ou indiretamente.262
Para que alcance os objetivos almejados pela respectiva classeprofissional, a atividade de
representao comercial exige que ambas as partes contratantes observem as devidas obrigaes,
com o objetivo de que sempre estejam presentes na relao contratual a boa-f e a confiana entre
eles.

3.13 SANES DISCIPLINARES PREVISTAS NA LEI No 4.886, de 1965.

A Lei no 4.886, de 1965, adotou dispositivos para regular as faltas cometidas pelo representante
comercial. A competncia para aplicar as sanes respectivas ao representante faltoso foi atribuda
ao CORE que, para tanto, faz uso de seus artigos 18 e 19: o primeiro enumera as sanes
disciplinares cabveis, e o segundo, as faltas cometidas pelos representantes comerciais sujeitas
punio.
No entendimento de Saitovitch, as faltas elencadas na Lei no 4.886, de 1965, no se exaurem no
artigo 19, eis que a prpria Lei 4.886/65 e o cdigo de tica relacionam inmeras outras faltas
passveis de serem praticadas pelo representante comercial no transcorrer de sua atividade
laboral.263
Requio posiciona-se em contrrio por assim entender:
Tratando-se de norma de natureza penal, embora de carter disciplinar-corporativo, no podem elas
ser estendidas por analogia a outras figuras. Se a lei se limitou a essa nomenclatura, ao intrprete ou
ao juiz impossvel distender o preceito para outras figuras. A relao de faltas contidas no artigo
taxativa.264

Por conseguinte, os fatos que constituem faltas ao exerccio da atividade de representao
comercial, conforme o artigo 19 da Lei no 4.886, de 1965,so:
Art. 19. Constituem faltas no exerccio da profisso de representao comercial:
a) prejudicar, por dolo ou culpa, os interesses confiados a seus cuidados;
b) auxiliar ou facilitar, por qualquer meio, o exerccio da profisso aos que estiverem proibidos,
impedidos ou no habilitados a exerc-la;
c) promover ou facilitar negcios ilcitos, bem como quaisquer transaes que prejudiquem
interesse da fazenda Pblica;
d) violar o sigilo profissional;
e) negar ao representado as competentes prestaes de contas, recibos de quantias ou documentos
que lhe tiverem sido entregues, para qualquer fim;
f) recusar a apresentao da carteira profissional, quando solicitada por quem de direito.

Neste contexto, para no se enquadrar numa das hipteses de faltas, o representante comercial
deve agir com boa-f e probidade, eis que age em nome e por conta de outrem, o representado.
Todavia, se agir com negligncia, imprudncia ou impercia e, conseqentemente, disto advierem
prejuzos ao representado, o representante faltoso estar sujeito s sanes disciplinares.265
Se a falta for denunciada pelo representado ao Conselho Regional, este dever dar andamento ao
processo administrativo interno, o qual assegura o devido processo legal, a fim de apurar a
veracidade dos fatos alegados.266 No mais, sendo provada a prtica da falta pelo representante, o
Conselho Regional dever aplicar, conforme a gravidade do ato, as punibilidades disciplinares
previstas na Lei, que so: advertncia, sempublicidade; multa at o equivalente ao maior salrio
mnimo vigente no pas; suspenso do exerccio profissional, at um ano e cancelamento do registro,
com apreenso da carteira profissional.
Requio lembra que a falta tipificada como leve, simples, por mais que seja insignificante, no pode
ser excluda da observao dos rgos competentes, pois o representante faltoso dever suportar
uma repreenso pelo ato ilcito, qual seja uma advertncia sem publicidade. Essa modalidade de
sano no se preocupa se houve ou no m-f, pois visa, conforme manifesta o doutrinador,
cientificar o agente para que no repita o ato recriminado. Nesse contexto, o representante
faltoso considerado infrator primrio e a advertncia sofrida deve ser registrada, atravs de
documento escrito, porm nada impede que o Conselho ou o Presidente o faa verbalmente perante
aquele. J a multa imposta ao representante comercial cabvel aos delitos que no se configurem
pela perversidade, crueldade e atrocidade, pois o fim almejado impedir a reincidncia do
infrator.267
No que tange multa, Saitovitch leciona: *...+ em sentido amplo, a sano imposta pessoa, por
infringncia regra ou ao princpio de lei ou ao contrato, em virtude do que fica na obrigao de
pagar certa importncia em dinheiro.268
Relevante salientar que a alnea b do artigo 18 da Lei no 4.886, de 1965, determina que o valor da
multa se enquadre no maior salrio mnimo vigente no pas. Todavia, com a vigncia da Lei no
6.205,de 1975,269 tal assertiva se alterou, no mais sendo permitido vincular a multa ao valor do
salrio mnimo.270
Por sua vez, a suspenso do exerccio profissional do representante comercial pode compreender
um espao temporal de um ano, em que pese o ato delituoso ter gravidade maior em relao s
sanes de advertncia e de multa.271 No obstante, a suspenso pode ter uma dilao de tempo
superior, quando houver, concomitantemente, aplicao da pena pela autoridade criminal e pelo
Conselho Regional, em razo do Juiz disciplinar aplicar a pena criminal.272
Em relao ao cancelamento do registro, trata-se de pena de gravidade mxima, que importa no
alijamento definitivo do representante comercial do convvio de sua corporao e do exerccio de
sua profisso;273 quer dizer: uma vez cancelado seu registro de representante comercial, ele jamais
poder retornar ao exerccio da profisso.
evidente que, para uma aplicao correta e justa das sanes disciplinares em estudo, necessria
cautela do Conselho Regional, alm de integridade e sobriedade no momento de fazer a correlao:
gravidade do delito praticado pena, para que o infrator no seja prejudicado em decorrncia de
excesso de poder e imprudncia do rgo competente.

3.14 RESCISO DO CONTRATO: INDENIZAO E AVISO PRVIO.

Quando se d por ato unilateral do representado, sem motivo justo, a resciso do contrato de
representao comercial implica indenizao e aviso prvio em favor do representante; quanto
aplicao,no entanto, deve-se analisar individualmente cada contato, pois diverso o cabimento nos
contratos a prazo determinado e indeterminado.

Cabe indenizao nos contratos a prazo determinado quando o representado rompe com o contrato
de representao de forma imotivada. De acordo com o texto do 1o do artigo 27 da Lei no 4.886,
de 1965,274 com as alteraes da Lei no 8.420, de 1992, o representante tem direito a perceber a
indenizao de acordo com a mdia mensal das comisses obtidas, multiplicada pela metade do
prazo contratual.
De outro lado, no contrato a prazo indeterminado que, rompido unilateralmente pelo representado,
sem justa causa, faz jus o representante a indenizao e, se o contrato vigorou por mais de seis
meses, tem direito ao aviso prvio, com prazo mnimo para a comunicao de 30 dias ou, se este
no for concedido, deve receber indenizao sobre o valor de um tero das comisses percebidas
pelo representante nos trs meses anteriores, conforme inteligncia do artigo 34 da Lei no 4.886/65.
A indenizao suscitada quando o rompimento do contrato no est embasado em faltas
taxativamente elencadas do artigo 35 da Lei no 4.886/65275 implica ao representado pagar um
valor no inferior a um doze avos (1/12) sobre o total das comisses adquiridas pelo representante
durante o perodo que exerceu a atividade, conforme a alnea j do artigo 27 da referida Lei, com
redao dada pela Lei no 8.420/92. Ademais, o percentual dessa indenizao pode ser alterado
pelaspartes, desde que haja clusula expressa.
Requio assim leciona:
As partes podero aument-la, de vrios modos, mas sempre se observar o resultado mnimo
decorrente do art. 27, j. Se o contrato de algum modo, estabelecer um percentual inferior previsto
na norma legal, prevalecer este. Se o contrato for verbal, ou, se escrito, for omisso a respeito da
indenizao, prevalecer a tarifa daquela regra.276

Relevante salientar que, na hiptese de sucesso de contratos, celebrados entre as mesmas partes,
ou quando pactuado um novo contrato por uma pessoa jurdica formada pelo antigo representante
comercial, os prazos contratuais, em ambas as proposies, sero somados para a composio da
base de clculo do valor da indenizao se a resilio unilateral no se der por motivo justo.277
Nesse sentido a deciso proferida pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
EMENTA: Embargos Infringentes. Representao comercial. Sucesso de empresas no curso da
representao. A continuidade negocial efetivada pela pessoa fsica antecedente, no mesmo local,
mesma atividade, com participao deste no quadro social daquela, evidencia a ocorrncia de
sucesso comercial, impondo-se reconhecer tal perodo ao ensejo do pagamento da indenizao
devida pelo rompimento do contrato de representao comercial, at o limite da prescrio
reconhecida. Embargos Infringentes desacolhidos, por maioria.278

A indenizao, quando devida, tem um vis de recompensa pelo fim do contrato, pois
almejaunicamente compensar o representante comercial pelo trmino do contrato, tendo em vista
que, em razo disso, ele perde a oportunidade de negcio e de explorao do mercado que
construiu conjuntamente com o representado.279 Por sua vez, o aviso prvio uma garantia que
protege tanto o representante como o representado. Quando inserido na relao contratual, tem
por finalidade transformar o prazo indeterminado em prazo determinado. Ademais, vedado s
partes, durante o prazo do pr-aviso, usar de meios ardilosos para impedir o transcurso normal da
atividade de representao comercial. Porm, se isto vier a acontecer, o representado ser
compelido a indenizar o prprio aviso prvio.280
A Lei no 4.886/65 no possui dispositivo algum que trate da indenizao devida ao representado em
virtude de resciso unilateral, sem justa causa, pelo representante comercial. Contudo, se provadas
as perdas e os danos, torna-se possvel o ressarcimento.281
Em que pese, o pensamento de Nogueira:
Os contratantes podem desde logo definir a indenizao para ambas as partes ou caso a situao
venha a ser resolvida judicialmente, o magistrado arbitrar, diante as circunstncias do caso
concreto, um valor razovel a ser pago pelo representante pelo rompimento do contrato, sempre
dentro do equilbrio e da razoabilidade que o caso exigir.282


Ainda, o artigo 37 da Lei no 4.886, de 1965, dispe:
Somente ocorrendo motivo justo para a resciso do contrato poder o representado reter comisses
devidas aorepresentante, com o fim de ressarcir-se de danos por este causados e, bem assim, nas
hipteses previstas no art.35 a ttulo de compensao.

Ademais, o representado fica livre de pagar qualquer indenizao ao representante quando rescindir
o contrato unilateralmente em decorrncia de o representante ter cometido falta grave (artigo 35).
Todavia, o representado tem o nus da prova e, se porventura no conseguir fazer prova de suas
alegaes, incorrer na indenizao da alnea j do artigo 27 da Lei no 4.886, de 1965, bem como
dever indenizar o aviso prvio (artigo 34).
Nesse nterim, provada a falta grave pelo representado, Saddi elucida:
Com relao ao montante devido, em virtude da resciso contratual e a conseqente indenizao, o
representado ter a faculdade de descontar das comisses vincendas e no pagas ao representante
comercial o valor decorrente da indenizao.283

Portanto, diante do exposto, pode-se demonstrar que existem duas indenizaes distintas, uma
decorrente da resciso unilateral por culpa do representado e outra da no-concesso do aviso
prvio, quando no observado o prazo mnimo para a comunicao de 30 dias. Alm disso, ambas as
indenizaes no se excluem, pelo contrrio, so cumulativas.

3.15 FORO E PROCEDIMENTO ADOTADO

O foro adotado do domiclio do representante comercial, conforme previsto no artigo 39 da Lei no
4.886, de 1965, com as alteraes da Lei no 8.420, de 1992, com o objetivo de facilitar e garantir ao
representante comercialo acesso Justia, eis que hipossuficiente em relao ao representado.
Todavia, antes do advento da Lei no 8.420/92, o foro admitido era sempre o domiclio do
representado.284
Nesse sentido, colaciona-se a deciso proferida pela Terceira Turma Recursal Cvel do Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul, no voto da Desembargadora Ketlin Carla Pasa Casagrande, que
delineou: EMENTA: Indenizatria. Contrato de representao comercial. Competncia do foro do
domiclio do representante. Art. 39 da Lei 8.420/92. Sentena de extino por incompetncia do
juzo, reformada.285
J o procedimento adotado pelo artigo 39 da Lei do Representante Comercial o rito sumarssimo,
porm tal procedimento no mais eficaz em razo de ter sido substitudo pelo rito sumrio,
atravs das modificaes introduzidas no Cdigo Processo Civil, nos artigos 275 e seguintes.286
Neste ideal, Requio, adotou o procedimento sumrio, conforme explica:
O procedimento prprio para a ao da sociedade de representao comercial ser o sumrio,
resolvendo-se dvida jurisprudencial, posto que alguns juzes, confundindo o contrato de comisso
mercantil (para cuja discusso o CPC destacava, em antiga redao, o procedimento do art. 275, h)
com a remunerao do representante comercial (que se chama comisso), mandavam ajustar
peties que elegiam o procedimento ordinrio para o rito sumrio, gerando conflitos, com os
conseqentes recursos e perda de tempo.287

Nesse sentido, o Tribunal de Justia do Rio Grande doSul vem adotando o procedimento sumrio,
conforme segue:
EMENTA: Ao de Cobrana. Comisses. Contrato de representao Comercial. Sendo
inquestionvel a existncia de contrato de representao comercial, tanto que a ao busca a
cobrana de pagamento de comisses, determinando o art. 39, da Lei 4.886/65 a adoo do
procedimento sumrio, para todas as controvrsias que surgirem entre representante entre
representado, a hiptese se insere no artigo 275, inciso II, letra g, do Cdigo de Processo Civil. A
competncia recursal, portanto, nos termos do art. 97, inciso I, da Constituio do Estado, e do
Tribunal de Alada. Duvida de Competncia suscitada.288

EMENTA: Liquidao de sentena. Representao comercial. Competncia. Adotado o procedimento
sumrio, perante o pretor, posterior elevao do valor apurado para a cobrana, no afeta a
competncia, em obedincia ao princpio da sua perpetuao, que exige a estabilidade do processo.
Falta de citao na liquidao por arbitramento. Embora redao vigente em dispositivo sobre a
liquidao, no paira dvida que, antes, impunha-se a citao na pessoa impunha-se a citao na
pessoa do ru, para oferecer defesa eficiente, no se tendo como convalidada pela intimao de seu
advogado. Apelao provida, para anular o processo de liquidao.289


Ademais, competente a Justia comum para dirimir as controvrsias entre o representante e o
representado. Portanto, compete Justia comum julgar os conflitos de interesses
entrerepresentante e representado, pois a lei afasta qualquer dvida a respeito da autonomia do
contrato de representao, por isso no cabvel a Justia Especial do Trabalho.290

3.16 O CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL E A PRESCRIO

Foi introduzida, pelo pargrafo nico do artigo 44 da Lei no 4.886, de 1965, com a redao que lhe
foi dada pela Lei no 8.420, de 1992, a prescrio de cinco anos para propor a ao do representante
comercial a fim de pleitear as comisses devidas e os demais direitos previstos no contrato e nesta
Lei.
No restam dvidas, segundo a lio de Saitovitch, que o que prescreve em cinco anos o direito
do representante de pleitear seus direitos remuneratrios e indenizatrios.291 Todavia, esta
situao no estava prevista antes da Lei no 8.420, de 1992, o que gerava inmeras controvrsias,
alm de ser de 20 anos a prescrio, de acordo com o artigo 422 do Cdigo Comercial.292
importante ressaltar que o incio da contagem do prazo prescricional, segundo Martins, deve ser
tomado do momento em que a relao de representao comercial foi extinta.293 Este tambm
o posicionamento de Saitovitch: *...+ o direito do representante comercial de pleitear em juzo sua
indenizao prescreve em cinco anos; portanto, a partir da data que este se desligar da
representada, seu prazo comear a ser computado.294 Requio, diversamente, leciona que a
contagem do prazo ser iniciada na data da leso e no do trmino do contrato.295
Outro aspecto a ser observado dizrespeito aplicao, ou no, do prazo prescricional de cinco anos
s hipteses de contratao anterior Lei no 8.420/92, tendo em vista que, antes disto, a Lei no
4.886, de 1965, no regulava tal situao, assim como a prescrio cabvel era de 20 anos.296
A regra geral dispe que o contrato se rege ao tempo em que foi firmado, ou seja, tempus regit
actum. Assim, as alteraes impostas pela Lei no 8.420, de 1992, no atingem os contratos em
vigncia firmados antes dela, em que pese prevalecer, nesse caso, a prescrio de 20 anos.297
Entretanto, deve-se analisar cada caso concreto, eis que existem excees regra geral acima
citada.
Martins, ento, ensina:
Assim, mesmo que o contrato tenha se firmado na vigncia da lei anterior (1965), se sua resciso
somente foi operada depois de j em vigor o novo prazo prescricional estabelecido pela nova lei
(1992), parece ser aplicvel este novo e reduzido prazo, pois a pretenso sujeita prescrio nasceu
(a actio nata) em momento em que j era eficaz o novo dispositivo que regula a matria.298

Sobre este linear, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul assim decidiu:
EMENTA: Representao comercial. Prescrio qinqenal. Direito intemporal. Aplicao da Lei n.
8.420/92 mesmo para contratos anteriores. Tendo ocorrido resciso do contrato aps as
alteraes introduzidas pela Lei n. 8.420/92, aplica-se espcie a legislao vigente ao tempo do
fato gerador, sendo irrelevante a data da celebrao do contrato. Ao aplicar a leivigente poca da
resciso contratual, o julgador no ofende o princpio da irretroatividade da lei ou viola ato jurdico
perfeito. Trata-se, sim, da aplicao da lei vigente no momento da ocorrncia do suporte ftico. A
prescrio qinqenal prevista no pargrafo nico do art. 44 da Lei n. 4.886/65, acrescentado pela
Lei n. 8.420/92, no se aplica apenas nos casos de falncia do representado, mas de forma geral
para todas as aes em que o representante comercial visa pleitear direitos com base no contrato de
representao. Recurso improvido.299

Sendo assim, no tocante prescrio, observa-se que o prazo de cinco anos est relacionado ao
direito de interpor a ao do representante, e no aos elementos que informam a ao, vez que a
base de clculo da prescrio acompanha desde o incio da relao de representao comercial,
mesmo que seja mais antiga que cinco anos a contar do momento da exigncia do pagamento.300

3.17 EXTINO DO CONTRATO

A extino do contrato de representao comercial no se confunde com a resciso, nem com a
denncia, visto que no gera direito a indenizao. Ademais, possvel enumerar eventos que pem
fim ao contrato de representao comercial, como: o cumprimento das obrigaes previstas no
contrato, a morte do representante comercial, quando pessoa fsica, e a invalidez permanente do
representante comercial, desde que impea de exercer a atividade.301
O contrato de representao comercial pode ser ajustado entre os contratantes a prazodeterminado
ou indeterminado. Na primeira proposio, o simples decurso do prazo suficiente para extingui-lo;
j na segunda necessria a denncia, atravs da resoluo do contrato por inexecuo, tanto pelo
representado como pelo representante, por um dos motivos justos elencados nos artigos 35 e 36 da
Lei no 4.886, de 1965, respectivamente.302
Acrescenta, ainda, que o distrato tambm extingue o contrato de representao comercial. Neste
caso, as partes em consenso mtuo decidem pr fim ao contrato, seja por prazo determinado ou
no.303
A respeito da fora maior ou caso fortuito, estas tambm so consideradas formas de extino do
contrato de representao comercial, desde que tais eventos impossibilitem, de modo absoluto, o
exerccio da representao comercial. A fora maior est prevista na referida Lei, em seus artigos 35
e 36, pelos quais se justifica a resciso unilateral do representado e do representante,
respectivamente. Nesse sentido, Requio afirma que tais acontecimentos so causas de iseno da
responsabilidade, porque eles no decorrem de culpa do contratante.304

CONSIDERAES FINAIS

O contrato de representao comercial tem legislao prpria e especial, a Lei no 4.886, de 9 de
dezembro de 1965, com as alteraes atravs da Lei no 8.420, de 8 de maio de 1992 que, apesar de
algumas deficincias, visa regular e delinear os contornos da atividade, assegurando os direitos e
garantias devidas ao representante comercial.
Observou-se que o contrato derepresentao comercial no permite ampla autonomia de vontade
aos sujeitos na celebrao do pacto, tendo em vista que a Lei Especial intervm nas relaes
privadas, atravs de normas cogentes, sujeitando as partes a observarem o mnimo de direitos e
obrigaes previstas. Verificou-se, em momento anterior legislao especial, que o representante
comercial era um objeto do representado, que podia pactuar conforme sua vontade, acarretando
inmeros prejuzos quele, eis que era a parte mais frgil.
Com o advento da Lei no 10.406, de 2002, foi abalada a autonomia do contrato de representao
comercial, pois o contrato de agncia se tornou tpico, e, em decorrncia das semelhanas
existentes entre ambos, muitos doutrinadores os tratam como sinnimos, e ainda sustentam que a
Lei do Representante Comercial estaria revogada pela Lei geral prevista no Cdigo Civil de 2002.
Primeiramente, os contratos de agncia e de representao comercial no so o mesmo instituto
jurdico, conforme restou demonstrado ao longo deste trabalho de concluso. Apesar de inmeras
controvrsias a respeito, visto que se trata de matria recente, pode-se ressaltar, em sntese, que a
agncia um gnero do qual a representao espcie, e que o ponto crucial de distino entre eles
o modo da operao, em que pese o representante comercial atuar voltado obteno de
propostas ou pedidos, transmitindo-os ao representado, de acordo com o artigo 1o da Lei no 4.886,
de 1965, enquanto o agente promove a realizao de certosnegcios, mas no mediante a simples
obteno de pedidos para transmitir ao proponente, conforme o artigo 710 do novo Diploma Civil.
Dentro deste contexto, curial salientar que as normas introduzidas pelo novo Cdigo Civil a
respeito do contrato de agncia no so capazes de promover a revogao, ainda que parcial, da Lei
no 4.886, de 1965, e das devidas alteraes impostas pela Lei no 8.420, de 1992, conforme prev o
2o do artigo 2o da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que trata do princpio da incompatibilidade das
normas, segundo o qual s haver derrogao se a nova regra, mesmo geral em face da especial, for
com ela incompatvel.
Diante disto, no se perquire a modificao ou adaptao ao Cdigo Civil, como pretendem alguns
juristas, por serem legislaes coexistentes que disciplinam institutos contratuais diversos.
Portanto, a convivncia dos diplomas legais se dar, efetivamente, pela aplicao do princpio da
especialidade, que determina o rito especial para as atividades mercantis, excluindo a incidncia da
Lei no 4.886, de 1965, as demais atividades. Ademais, no se pode admitir a adaptao s normas da
referida Lei aos preceitos que so divergentes no Cdigo Civil; se isso ocorrer, se estar, na verdade,
permitindo a derrogao da lei especial.
A respeito da aproximao dos contratos de mandato, comisso e de trabalho frente aos contratos
de agncia e de representao comercial, verificou-se que no possvel haver confuso entre eles,
pois cada institutojurdico detentor de suas particularidades e normas jurdicas prprias.
Deste modo, a Lei do Representante Comercial permanece autnoma, sem suportar qualquer
alterao pelo novo Diploma Civil. Por conseguinte, em qualquer problema que envolva
representantes e representados se observaro as normas da legislao especial, eis que regulam a
atividade, atribuindo direitos e garantias ao representante e ao representado. Entretanto, quanto s
divergncias que no foram sanadas pelas alteraes impostas pela Lei no 8.420, de 1992, compete
aos Tribunais e aos doutrinadores dirimi-las.
Nesse vis, a Lei do Representante Comercial tratou da necessidade do registro no CORE pelo
representante comercial, pois, sem o registro, ele exercer a profisso de forma irregular, sujeito
caracterizao de uma contraveno penal. No mais, a ausncia de registro impede ao
representante de exigir o recebimento das comisses pelo exerccio da atividade. Sobre este aspecto
e com base na doutrina, no pacificada, entende o Egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul
que o representante comercial tem direito a receber a remunerao, mesmo na falta de registro no
Conselho Regional, pois considera inconstitucional esse texto legal em face do preceito da
Constituio Federal de 1988, em razo de ferir o preceito da liberdade de profisso e de dar causa
ao enriquecimento ilcito do representado.
A respeito da clusula del credere, o artigo 43, com redao dada pela Lei no 8.420, de 1992, vedou
aspartes de introduzi-la no contrato. Todavia, se inserida sob a gide da Lei no 4.886/65 e o pacto
continuar em vigor aps a proibio da clusula, ser vlida em decorrncia do princpio tempus
regit actum, conforme a inteligncia majoritria dos doutrinadores e dos Tribunais, em especial a do
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul.
A remunerao do representante comercial deve abranger o valor total das mercadorias, sem excluir
o valor dos impostos, eis que integram a base de clculo das comisses. Ademais, o representante
faz jus s comisses, mesmo que no tenha intervindo na venda das mercadorias, quando
demonstrada, direta ou indiretamente, a violao da clusula de exclusividade de zona.
A prescrio de cinco anos (artigo 44, pargrafo nico) refere-se ao direito de interpor a ao, e no
aos direitos e demais comisses devidas ao representante, o qual abarca todos os anos de exerccio
da profisso. Nesse nterim, verificou-se que o posicionamento unnime do Tribunal de Justia do
Rio Grande do Sul.
Assim, com essa simples explicao acerca do contrato de representao comercial, pretendeu-se
demonstrar, no decorrer deste trabalho de concluso de curso, os direitos assegurados aos
representantes comerciais atravs da Lei no 4.886, de 1965, com redao dada pela Lei no 8.420, de
1992, bem como corroborar a autonomia do referido contrato frente ao contrato de agncia,
regulado pelo Cdigo Civil de 2002.

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