Este tema es de gran importancia ya que ahora vivimos en un mundo ms globalizado, donde los avances de la ciencia cresen y ofrecen oportunidades en todos los aspectos de la vida del ser humano mucho de ellos en su beneficio, estos avances han visto bsicamente reflejados en el sector de la tecnologa comunicacin y en el campo de la medicina. La novedad de las tcnicas de manipulacin gentica, una de cuyas proyecciones es el llamado alquiler de vientres, ha suscitado un sinnmero de polmicas a nivel mundial atento los derechos en juego y, fundamentalmente, el eje en derredor del cual giran y confluyen todas sus consecuencias: la persona y su dignidad. Cuando de las personas se trata, las conclusiones no deben ser tibias, ningn aspecto que impliquen la dignidad y el honor puede quedar al desamparo y la suerte de quienes detentan el poder en un determinado momento de la historia. La tarea del cientfico consistir, desde esta perspectiva, no solo en desarrollar descubrimientos que enaltezcan la calidad de vida sino, como contrapartida necesaria, en velar porque los mismos no se conviertan en herramientas de vulneracin y manejo de lo ms sagrado: la vida como objeto inseparable de la persona humana y, por ello, desarrollada en plena libertad.
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1. DISPOSICIONES PREVIAS a) Definicin de embarazo El embarazo es el perodo que transcurre entre la implantacin del cigoto en el tero, hasta el momento del parto en cuanto a los significativos cambios fisiolgicos, metablicos e incluso morfolgicos que se producen en la mujer encaminados a proteger, nutrir y permitir el desarrollo del feto, como la interrupcin de los ciclos menstruales, o el aumento del tamao de las mamas para preparar la lactancia. El trmino gestacin hace referencia a los procesos fisiolgicos de crecimiento y desarrollo del feto en el interior del tero materno. En teora, la gestacin es del feto y el embarazo es de la mujer, aunque en la prctica muchas personas utilizan ambos trminos como sinnimos. En la especie humana las gestaciones suelen ser nicas, aunque pueden producirse embarazos mltiples. La aplicacin de tcnicas de reproduccin asistida est haciendo aumentar la incidencia de embarazos mltiples en los pases desarrollados. El embarazo humano dura unas 40 semanas desde el primer da de la ltima menstruacin o 38 desde la fecundacin (aproximadamente unos 9 meses). El primer trimestre es el momento de mayor riesgo de aborto espontneo; el inicio del tercer trimestre se considera el punto de viabilidad del feto (aquel a partir del cual puede sobrevivir extratero sin soporte mdico b) Definicin de subrogacin A instancias del Derecho, la subrogacin resulta ser la sustitucin en una obligacin, ya sea de un individuo o de una cosa, por otro u otra, segn corresponda. En tanto, la accin de la subrogacin podr materializarse en cualquiera de las dos posiciones que admite una obligacin: acreedor o deudor. EL EMBARAZO SUBROGADO
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As es que nos podemos encontrar con la subrogacin en posicin del acreedor, pudiendo ser la misma inter vivos, como ser la compra venta o la donacin, o en su defecto, por mortis causa, es decir, por herencia; un individuo asume la posicin de acreedor ante una deuda. Y por otro lado, la subrogacin en la posicin de deudor, en este caso como es el deudor el obligado a satisfacer el cumplimiento en cuestin se precisa la autorizacin del acreedor, porque puede suceder que el nuevo deudor no sea solvente o no se halle debidamente capacitado para hacerse cargo de la deuda. No ser necesaria la autorizacin si el motivo de la subrogacin es la muerte del deudor. Otro caso recurrente que admite el derecho es que un individuo se subrogue en un contrato, por lo cual, en este caso, asume las dos posiciones al mismo tiempo: acreedor y deudor. En tanto, otro mbito en el cual el trmino se ha vuelto corriente es en el campo de la fertilidad humana, como consecuencia que la accin jurdica de la subrogacin se ha convertido en una de las posibilidades que pueden hallar aquellas parejas infrtiles de concebir un hijo a travs de la figura de la madre subrogante o madre sustituta. La madre subrogante ser la mujer que conciba a travs de un tratamiento de fertilizacin asistida y luego geste el hijo de otra mujer, que ser la madre legal de ese nio una vez nacido. A partir de un contrato, la madre subrogante, se compromete a entregar al nio que geste, ni bien nazca, a una pareja que tiene imposibilidades de concebir. Este tipo de subrogacin es una prctica relativamente nueva, no permitida en todos los pases, pero que se ha ido extendiendo en el mundo entero. Cabe destacar, que su alto costo la convierte en una opcin plausible para aquellas parejas que disponen de medios econmicos relevantes.
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c) Definicin de maternidad subrogada Es una tcnica de procreacin asistida, que se realiza fuera del tero de la mujer, con material gentico de la pareja contratante o proveniente de terceras personas. A la maternidad subrogada se le comenz a conocer como tal desde 1975 aproximadamente a partir de entonces, han surgido diversas denominaciones, como son las siguientes:
Alquiler de vientre Alquiler de tero Arriendo de tero Arrendamiento de vientre Donacin temporal de tero Gestacin por cuenta ajena o por cuenta de otro Gestacin por sustitucin Gestacin subrogada Madre portadora Maternidad sustituida Maternidad de sustitucin Maternidad suplente Maternidad de alquiler Maternidad por encargo Madres de alquiler Maternidad por encargo Madres de alquiler Madres portadoras Vientre de alquiler Como se puede apreciar, son diversos los trminos conocidos, pero el que ms ha predominado es la de maternidad subrogada. Sin embargo, cabe precisar que los diversos autores han coincidido que la terminologa de arrendamiento o alquiler alude a un contrato de arrendamiento y que en materia humana este resulta imposible. EL EMBARAZO SUBROGADO
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La maternidad subrogada se da cuando una mujer lleva el embarazo y da a luz a un beb que le pertenece a otros padres genticamente y legalmente. Tambin se utilizan los trminos madres de alquiler y vientres de alquiler para referirse a esta tcnica de reproduccin asistida. Para alcanzar el embarazo de la madre gestacional o portadora, se utiliza la fecundacin in vitro o inseminacin artificial, dependiendo del caso. Existen diferentes tipos de maternidad subrogada segn el objetivo de la madre que aporta el vientre y el factor monetario de por medio. Tambin puede categorizarse segn la composicin gentica del beb, es decir, quienes aporten el vulo y el espermatozoide d) La fecundacin In vitro La fecundacin in vitro(FIV) es la ms popular de las tcnicas de reproduccin asistida, a pesar de ser una de las ms costosas. Puesto en trminos sencillos, consiste en la unin del espermatozoide y el vulo en un laboratorio para formar un embrin que luego es transferido a tu tero. En este artculo hablamos de los riesgos inherentes a las tcnicas de reproduccin asistida, como la FIV, sus costos, tasas de xito y procedimiento. e) Inseminacin Artificial La inseminacin artificial, tambin conocida como inseminacin intrauterina, es una tcnica de reproduccin asistida en la que el espermatozoide es introducido directamente en el tero de la mujer. Se trata de un procedimiento relativamente sencillo y es el primer paso para tratar la infertilidad y la esterilidad para muchas parejas. La inseminacin artificial permite que la fecundacin se realice de forma natural. Al introducir el espermatozoide al tero, este debe buscar su camino hacia el vulo maduro e insertarse por su propia cuenta, tal como ocurrira en un embarazo tradicional. La gran diferencia y ventaja EL EMBARAZO SUBROGADO
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de la inseminacin artificial es que el recorrido del espermatozoide es ms corto y menos riesgoso. Es una tcnica adecuada si el problema es la capacidad del espermatozoide de alcanzar el tero, como en los casos de impotencia o infertilidad masculina, donde hay baja cuenta de espermatozoides o si estos tienen dificultad para movilizarse (baja motilidad). En casos de esterilidad femenina, puedes acudir a la inseminacin artificial si eres alrgica al semen (alergia al fluido seminal), puesto que el proceso de lavado y depuracin de los espermatozoides, y el corto recorrido al ser introducido directamente, elimina muchas de las protenas causantes de la reaccin y limita el tiempo que ests expuesta a ellas. 2. ANTECEDENTES El primer acuerdo de maternidad subrogada en donde se involucr la inseminacin artificial que fue documentado ocurri en 1976, a travs de Noel Keane, un abogado que en Dearborn, Michigan, Estados Unidos creo la Surrogate Family Service Inc. para ayudar a parejas con dificultades para concebir facilitndole el acceso a madres sustitutas y realizando los arreglos necesarios para la subrogacin. La atencin pblica brindada al controvertido caso de maternidad subrogada, conocido como Baby M, puso el tema en el centro de los debates en 1986 en Estados Unidos. En un acuerdo sobre maternidad sustituta, la mujer gestante despus de nacida la hija, se arrepinti de darla al matrimonio contratante y decidi conservarla, los problemas se suscitaron por el contrato que haban firmado ambas partes involucradas. La madre sustituta haba sido inseminada con semen del varn de la pareja contratante y este conflicto de intereses termin en la justicia quien despus de un largo proceso con varias apelaciones, decidi darle la tenencia al varn y derechos de visita a la madre sustituta. Este caso paradigmtico plantea las dificultades ticas y las complicaciones en la determinacin de los derechos y responsabilidades EL EMBARAZO SUBROGADO
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parentales. Ms all de las objeciones morales, de los ataques mediticos o de los vacos legales, la maternidad sustituta es un hecho,una realidad que se comienza a mostrar y ver con un poco ms de naturalidad y frecuencia, el escndalo de las primeras pocas est dejando paso a una etapa de tibia aceptacin, no sin ciertos reparos por parte de un sector de la sociedad.
3. CAUSAS QUE DAN ORIGEN A LA MATERNIDAD SUBROGADA A continuacin se exponen las variantes de subrogacin en relacin a los participantes y a las motivaciones de los mismos para llevar a cabo el proceso. No todas las razones tienen la misma aceptacin social; la controversia flucta desde la objecin moral a la valoracin positiva: a) Cuando una mujer es estril, pero su vulo es apto para realizar la fecundacin. No puede gestar en su propio tero porque no lo tiene o por alguna malformacin. Este es el caso menos cuestionado y a travs de la FIV (Fecundacin In Vitro) se transfiere un embrin a la madre subrogada, utilizando normalmente espermatozoides de la pareja contratante. En ocasiones ha sido la hermana de la mujer o una amiga de la pareja, quien altruistamente se ofrece voluntaria para llevar a cabo el embarazo. b) Cuando el vulo de la mujer no es vlido para la fecundacin y a travs de la ovo donacin, solicita a otra mujer que muchas veces es la misma donante, que geste para que d a luz a un nio.
c) En otras ocasiones la mujer contratante desea tener un hijo, pero no quiere quedarse embarazada.
d) Cuando la mujer ha fallecido y deja un embrin congelado, producto de unir su vulo y el esperma de su marido mediante una FIV.
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e) Extendido es el uso de esta tcnica en caso de varones homosexuales como una de las formas de acceso a la paternidad. En este caso el aporte de espermatozoides puede ser una mezcla de semen de ambos miembros de la pareja, si la hubiera. Teniendo en cuenta la situacin y condiciones personales de la portadora, sta puede ser soltera, casada, viuda o divorciada y esto presenta trascendencia por la eventual atribucin de la paternidad a su pareja. Incluso si est emparentada con un vnculo conyugal, puede llevar a cabo la gestacin con el consentimiento del esposo o sin l. Independientemente de la responsabilidad e importancia de actuacin de la subrogada, el consentimiento del marido puede eximirle de la paternidad supuesta, pero no forzosamente. Todas las variedades citadas, obligan a delimitar el fenmeno y reducirlo a su pura dimensin, que estriba en la contradiccin y contraposicin de intereses entre la pareja contratante, los padres genticos del nio y la portadora que es la madre en cuanto es gestadora y alumbradora del nacido. Se destaca que el fenmeno original (mujer a quin se le implanta un huevo genticamente diferente a ella) presenta el contraste entre lo gentico y lo biolgico y entre la fecundacin, la gestacin y el parto. Las dems formas suedoadoptivas han chocado con las leyes de adopcin vigentes en los distintos pases 4. TIPOS DE EMBARAZO SUBROGADO a) Segn la gentica del beb, la maternidad subrogada puede ser de dos tipos: Tradicional.- La madre gestacional aporta tambin su vulo, pero el espermatozoide proviene del padre que solicita la subrogacin o de un donante. El beb es concebido por medio de inseminacin artificial o fecundacin in vitro. Gestacional.- Cuando el vulo y espermatozoide son aportados por la pareja que solicita la subrogacin. En estos casos, la mujer embarazada no tiene ninguna relacin gentica con el beb, y se EL EMBARAZO SUBROGADO
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le conoce como madre portadora o madre gestacional. Este embarazo se alcanza mediante fecundacin in vitro. b) La maternidad subrogada tambin puede dividirse en dos tipos segn las finanzas que hayan de por medio: Altruista Cuando la mujer que lleva el embarazo lo hace sin nimo de lucro, es decir, no obtiene remuneracin o pago por sus servicios. Los padres biolgicos se responsabilizan por todos los gastos mdicos y legales, y es posible que se incluya compensacin por otros aspectos que afectan el bienestar del embarazo y la madre portadora, como atencin psicolgica y alimentacin, o son necesidades directamente relacionadas con el embarazo, como ropa maternal. Lucrativa Cuando la madre gestacional ofrece llevar el embarazo a cambio de una suma de dinero. En este caso, las madres suelen trabajar por medio de una agencia especializada en maternidad subrogada. El monto a recibir vara segn el contrato negociado, y suele contemplar pagos adicionales para embarazos mltiples y de alto riesgo. 5. REQUISITOS PARA SER MADRE DE ALQUILER Cuando la maternidad subrogada se hace con fines de lucro, el proceso inicia con una agencia especializada. La madre sustituta suele ser parte de una base de datos, y los padres biolgicos escogen la mujer que les parece ms adecuada segn su perfil. Las candidatas deben cumplir ciertos requisitos que varan segn la agencia y las preferencias de los padres biolgicos, pero por lo general se requiere que las madres portadoras tengan: La edad ideal para un embarazo, entre los 25 y 35 aos. Como mnimo, la madre portadora debe ser mayor de edad (21 aos) y no exceder los 45 aos. EL EMBARAZO SUBROGADO
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Un buen estado de salud, que debe comprobarse por medio de exmenes fsicos, mdicos y pruebas de laboratorio. Debe aprobar una evaluacin psicolgica exhaustiva.
No debe utilizar drogas o tomar medicamentos que puedan afectar el embarazo. La madre portadora debe tener al menos un embarazo previo sin complicaciones. La madre portadora debe estar libre de enfermedades de transmisin sexual.
6. IMPLICACIONES TICO-MORALES
A la doctrina filosfica que estudia y reflexiona sobre los valores y las normas que clasificamos como vlidas y que por lo tanto debieran guiar nuestras decisiones, es lo que llamamos tica. sta nos capacita para elaborar juicios conforme a unas normas morales, eliminando lo que es inaceptable de lo aceptable. Pero en una sociedad libre, la variedad de ideologas y pensamientos es tan amplia y an as las posturas pueden ser igualmente respetables y ticamente correctas sin la necesidad de crear jerarquas morales. Por este motivo, no sera vlido implantar como obligatorias jurdicamente las propias convicciones aunque al legislador le parezcan impecables y muy bien razonadas. A pesar de que el objetivo sea siempre el conocimiento, las nuevas tecnologas reproductivas plantean conflictos ticos que debemos resolver pacficamente, garantizando el inters general de la sociedad y respetando los intereses de seguridad de todos o del mayor nmero de participantes. Hay que ser cautelosos con los avances y caminar hacia el futuro reflexionando profundamente sobre lo que est bien de lo que no. Segn la Real Academia Espaola se define biotica: aplicacin de la tica a las ciencias de la vida . EL EMBARAZO SUBROGADO
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Una de las puestas en marcha internacionales ms recientes se formul el 19 de octubre de 2005. La Conferencia General de la UNESCO aprob por aclamacin la Declaracin Universal sobre Biotica y Derecho Humanos, 2005. Por primera vez en la historia de la biotica, los Estados Miembros se comprometan y comprometan con ello a la comunidad internacional, a respetar y aplicar los principios fundamentales de la biotica reunidos en un nico texto. Los objetivos de dicha Declaracin son: proporcionar un marco universal de principios y procedimientos que sirvan de gua a los Estados en la formulacin de legislaciones, polticas u otros instrumentos en el mbito de la biotica; orientar la accin de individuos, grupos, comunidades, instituciones y empresas, pblicas y privadas; promover el respeto de la dignidad humana y proteger los derechos humanos, velando por el respeto de la vida de los seres humanos y las libertades fundamentales, de conformidad con el derecho internacional relativo a los derechos humanos; reconocer la importancia de la libertad de investigacin cientfica y las repercusiones beneficiosas del desarrollo cientfico y tecnolgico, destacando al mismo tiempo la necesidad de que esa investigacin y los consiguientes adelantos se realicen en el marco de posprincipios ticos enunciados en esta Declaracin y respeten la dignidad humana, los derechos humanos y las libertades fundamentales; fomentar un dilogo multidisciplinario y pluralista sobre las cuestiones de biotica entre todas las partes interesadas y dentro de la sociedad en su conjunto; promover un acceso equitativo a los adelantos de la medicina, la ciencia y la tecnologa, as como la ms amplia circulacin posible y un rpido aprovechamiento compartido de los EL EMBARAZO SUBROGADO
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conocimientos relativos a esos adelantos y de sus correspondientes beneficios, prestando una especial atencin a las necesidades de los pases en desarrollo; salvaguardar y promover los intereses de las generaciones presentes y venideras; destacar la importancia de la biodiversidad y su conservacin como preocupacin comn de la especie humana. (Declaracin Universal sobre Biotica y Derechos Humanos, 2005). Esta iniciativa internacional demuestra que no es suficiente que los pases promulguen leyes en sus territorios, sino que tambin es necesario y fundamental contar con un acuerdo lo ms amplio posible sobre temas tan sensibles, siendo la maternidad subrogada una prctica que plantea diversos prejuicios ticos- morales, gozando tanto de seguidores-defensores como de detractores-denunciantes que argumentan su postura defendiendo sus ideas. Antes de entrar en debate hay que tener presente como recoge Souto (2005) de las declaraciones de M. Casado: la proteccin de los derechos humanos es la lnea bsica del razonamiento moral y jurdico (p.284) y Hart los define: Derechos humanos o naturales son aquellos que los hombres conciben tener en virtud de su humanidad y no en virtud de accin humana o ley o convencin (Zarraluqui, 1988, p.29). Previsiblemente hay varios derechos que entraran en conflicto: el derecho a la libertad individual y a la igualdad, el derecho a procrear, el derecho a fundar una familia y a la proteccin de la misma, el derecho al conocimiento de la filiacin biolgica, el derecho a la intimidad, el principio de libertad ideolgica y la dignidad humana (inherente al hombre), tanto de la mujer gestante como del hijo nacido (Souto, 2005 & Zarraluqui, 1988). Del derecho de la libertad individual, aplicado a las tcnicas de reproduccin asistida y en concreto a la maternidad subrogada, nos EL EMBARAZO SUBROGADO
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planteamos: existe un derecho a procrear? Y si as fuera, dnde estn los lmites? A raz de la aprobacin en 1988 de la Ley de Reproduccin Asistida en Espaa se plante si existe este derecho y si debe satisfacerse por encima de los problemas que surjan entre las partes. En nuestra Constitucin no aparece, aunque para ciertos autores es inherente al reconocimiento de la libertad, la dignidad humana y el libre desarrollo de la personalidad. El Tribunal Supremo se ha pronunciado tangencialmente a este tema al resolver un supuesto de embarazo no deseado consecuencia de una fallida operacin de vasectoma. Souto (2005) cita: Afirma el Alto Tribunal que en este caso se ha producido una lesin del poder de la persona de autodeterminarse, derivada del libre desarrollo de la personalidad, al que pertenecen tambin ciertas decisiones personalsimas en cuanto no afecten al mnimo tico constitucionalmente establecido, como no puede menos de ser en un ordenamiento inspirado en el principio de libertad ideolgica (Art. 16 de la Constitucin). (p.286) Por otro lado la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 s cita textualmente en su artculo 16.1: Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y fundar una familia y disfrutarn de iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del matrimonio. La Convencin Internacional de los Derechos del Nio es la herramienta ms representativa de la proteccin integral de los intereses del menor generado al amparo de los Derechos Humanos, destacndose el concepto del inters superior del nio consagrado en el Art. 3. Errneamente se plantean los intereses del hijo cuando se utilizan las tcnicas de reproduccin asistida en situaciones excepcionales (parejas homosexuales, procreacin post-mortem o mujeres solas) y en el resto de los casos nos centramos en los intereses de los participantes, EL EMBARAZO SUBROGADO
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donantes o portadoras. El hijo como sujeto de derechos y con potencialidad de desarrollo futuro es precisamente el que ms amparo requiere por ser incapaz de defenderse (Turner, Molina & Momberg, 2000). Desde el prisma de la biotica: el nio que nacer es ms vulnerable en relacin al adulto, que bajo su autonoma elije sus acciones? Si los padres deben revelrselo, cundo y cmo?, es posible que el hijo conozca sus orgenes y la identidad del donante y de la madre subrogada? Aqu el consentimiento, el derecho a la intimidad, la responsabilidad civil, penal y otras cuestiones jurdicas estn directamente involucrados. Y cabe discusin sobre la dignidad de la persona humana que impide que sea objeto de un contrato?, se comercializa con un nio o nicamente con la capacidad de embarazo de una mujer? (Buenda & Blanco, 2009). En cuanto a la dignidad de la mujer: el derecho a la libertad protege cualquier uso que la persona quiera realizar con su cuerpo?, Se est cosificando al ser humano, convirtindolo en un objeto?, al transformarse en una incubadora viviente, est poniendo a disposicin de otra personas lo ms ntimo de ella, lo que en esencia la define cmo mujer: su capacidad de dar la vida?. a) Argumentos en contra de la maternidad subrogada
Los principales argumentos en contra de la maternidad subrogada pueden agruparse bsicamente en siete planteos, de ellos se derivan ciertas argumentaciones subsidiarias o algunas variantes de los mismos, pero en sus lneas centrales las objeciones morales se basan en que: 1. La maternidad es un proceso natural e incorporar otras variables que desnaturalicen el proceso es moralmente inaceptable. 2. Utilizar el cuerpo de la mujer como medio para obtener un hijo es inmoral, es una forma ms de apropiacin, control, sojuzgamiento y explotacin de la mujer. EL EMBARAZO SUBROGADO
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3. El valor de intercambio dado por el dinero en la maternidad subrogada, mercantiliza a los seres humanos y un hijo o hija no puede ser un medio para obtener otra cosa. 4. Los hijos deben ser queridos por s mismos, crear un hijo para darlo sabiendo el destino ya de antemano es objetable. 5. Desprenderse de un hijo o hija y de la responsabilidad que implica es moralmente cuestionable.
6. Los hijos nacidos bajo estas circunstancias sufrirn consecuencias psicolgicas y sociales. 7. Es inmoral traer de esta forma un nio o nia al mundo habiendo muchos chicos que pueden ser adoptados. b) Argumentos a favor de la maternidad subrogada 1. La maternidad sustituta es una prctica basada en la decisin libre de adultos que ejercen sus derechos y prerrogativas, sin perjudicarse ni perjudicar a terceros, razn por la cual no puede sealarse ni objetarse a las personas que la ejercen ni a la prctica en s misma. 2. Todos los participantes y personas involucradas se suelen beneficiar de la misma: el nio que nace de dicho acuerdo no hubiera nacido si la prctica no se hubiera realizado y encuentra una familia que lo recibe con mucho amor y que lo dese profundamente, los padres logran acceder a la paternidad y tienen la posibilidad de dar amor y brindarle todos los cuidados necesarios a su hijo y por ltimo la mujer portadora puedesatisfacer sus deseos de ayudar a otras personas y obtener un beneficio, en general econmico a cambio de esa ayuda. 3. Los estudios sobre los nios y las familias que tienen hijos mediante la modalidad de la maternidad subrogada, muestran que no aparecen ni las complicaciones ni los problemas psicolgicos vaticinados por los crticos, por eso a los prejuicios es importante oponerle datos concretos de estudios cientficos. EL EMBARAZO SUBROGADO
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4. La maternidad subrogada debera estar controlada y regulada por el estado, como otras formas de acceso a la maternidad y la paternidad
7. CONTROVERSIAS A pesar de que esta tcnica no es nueva y se viene realizando hace aos en distintos pases, los especialistas mdicos tenemos diferentes posturas respecto a su utilizacin. En general, muchos mdicos condenan la tcnica dejando de lado su aspecto clnico. Muchos de ellos se preocupan por si surgen inconvenientes en la ejecucin del contrato y en las consecuencias que de ello se derivan para quienes quieren ser padres, para la mujer que esta gestando y para el fruto de la gestacin. Si bien esto es un riesgo, no es menos cierto que con una legislacin coherente y una justicia que acompae, los riesgos se minimizan. Adhiero a quienes entienden al tero portador como una tcnica vlida que, dentro del marco legal adecuado, es plausible de ser aplicada. Cada especialista debe expresarse desde su fuero individual y emitir opiniones en singular. Quien est de acuerdo, lo recomendar, y quien no, lo condenar. En Argentina, no se recomienda realizar esta tcnica justamente por la ausencia de un marco regulatorio. Porque segn la legislacin vigente, madre es quien da a luz, lo que anula cualquier contrato privado entre partes. En este estado de cosas, la nica opcin es una vez nacido el beb, adoptarlo, o que el marido pida la patria potestad al ser el hijo gentico de ese recin nacido. A veces, ante el vaco legal y previendo desacuerdos, el embarazo lo lleva adelante una mujer muy allegada o familiar, pero no siempre esto es posible o recomendable. Otra opcin es viajar y realizar el tratamiento en pases donde exista el marco legal adecuado. Aunque en este caso la mayora de las parejas EL EMBARAZO SUBROGADO
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quedaran excluidas por los costos. Los desembolsos van a variar de entre 20 mil dlares en la India hasta 100 mil dlares en Estados Unidos. Siempre termina pasando lo mismo: el que puede afrontar los costos y tiene la disponibilidad y manejo, viajar y lo resolver, y quien no, resultar perjudicado y no podr hacerlo. Es justo? Claro que no. La tcnica del tero portador es una realidad cientfica y una necesidad para quienes no pueden tener un hijo de otra manera. Cuando recibo en la consulta pacientes cuya nica respuesta es el tero portador, siento la bronca y la impotencia de no poder ayudar. Porque en mi tica esta tcnica tiene mucho de bueno. Insisto, todo tiene que darse dentro de un marco controlado: las evaluaciones correctas llevadas a cabo sobre el caso particular, con la informacin suficiente para las partes, la consulta psicolgica tanto de la portadora como la donadora y cualquiera que est directamente incluido en esa relacin. El tero portador es una tcnica que forma parte de las tantas otras formas no tradicionales de tener hijos. Para los legisladores y sus asesores, que trabajan en una ley de reproduccin asistida nacional, les pido no dejarse llevar por su forma de pensar, responder a presiones y puedan ser abiertos. Es importante pensar en las parejas que necesitan tratamientos, como para que sea una ley no restrictiva y no perjudique a quienes no tienen otra manera de ser padres. Entendemos que las preocupaciones son muchas as como las diferentes posiciones. Pero los pases que lograron una ley equitativa de amplio consenso popular fueron aquellos que encararon la problemtica a partir del estudio sistemtico y serio de las opciones dejando de lado argumentos caprichosos y egostas. 8. MATERNIDAD SUBROGADA EN EL PER Consideramos importante destacar los siguientes: Existe un vaco legal en la legislacin peruana sobre la contratacin de alquiler de vientre con subrogacin materna. El cdigo civil peruano de EL EMBARAZO SUBROGADO
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1984 no contempla la subrogacin materna ni la nueva teora del parentesco gentico, que determina con mayor certeza el parentesco entre las personas por los genes idnticos que se adquiere por transmisibilidad de la descendencia, evidenciado de la siguiente manera: de hijo a padres 50%, de nieto a abuelos 25%, de sobrino a tos 12,5%, de primo a primos 6,25%. La ley general de salud 26842 de 1997, hace una prohibicin genrica en su Art.7: "Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad, as como a procrear mediante el uso de tcnicas de reproduccin asistida, siempre que la condicin de madre gentica recaiga sobre la misma persona". La Teora de la subrogacin materna ha sido acogida como sustente terico para legalizar la subrogacin materna en ms de 10 estados norteamericanos, y en otros, como la India, Suecia, Inglaterra, Canad, Mxico (Estado de Tabasco). En estos pases, la subrogacin materna es legal y los contratos firmados por las partes, surten los efectos jurdicos conforme a lo estipulado. La encuesta aplicada a una muestra de 200 personas, estimada como grupo de inters de la sociedad peruana, evidencia opinin favorable con ms del 50% sobre la legalizacin de la contratacin de alquiler de vientre con subrogacin materna en el Per. Artculos extrados del diario EL COMERCIO La ley debe favorecer a las parejas y frenar los delitos No hay una legislacin clara sobre vientres de alquiler. Cada ao se realizan cerca de 4.500 procedimientos de fertilizacin La maternidad subrogada es una prctica que plantea debates ticos, religiosos, psicolgicos, biolgicos y, por supuesto, jurdicos. Y la legislacin en nuestro pas agudiza aun ms la situacin. Para el doctor Fabricio Vizcarra, presidente de la Sociedad Peruana de Fertilidad, mientras no haya una legislacin clara se seguirn cometiendo delitos y abusos.El especialista agrega que el tema no pasa por prohibir la EL EMBARAZO SUBROGADO
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maternidad subrogada, pues ello no garantiza que se deje de realizar. Por el contrario, elevara los costos. La experta en derecho de familia Violeta Bermdez opina que las leyes deben alentar a que ms parejas puedan acceder al sueo de ser padres, pero en un marco que las proteja y brinde seguridad a todos. En el 2012, la Corte Suprema resolvi el primer caso de vientre de alquiler en el Per y le dio la razn a una pareja que acord con otra una fecundacin asistida y una posterior adopcin a cambio de dinero, a pesar de que los padres biolgicos se arrepintieron. En una columna de El Comercio, la experta en biotica jurdica Paula Siverino cuestion la sentencia. Es llamativo que se condene moralmente a quien recibi dinero por una gestacin, pero se considere que quienes ofrecieron dinero por ella estn amparados en los legtimos deseos de ser padres.
Peruanas ofrecen alquilar su vientre a S/.70 mil en internet La ley no prohbe ni castiga esta prctica que involucra a clnicas. El negocio puede alentar el trfico de menores Han pasado seis aos desde que Mara entreg al bebe que dio a luz a una pareja de espaoles. Diez meses antes haba llegado a un acuerdo con ellos para prestar su vientre a cambio de 15 mil dlares. La joven alumbr a un varn en una clnica de Surco, donde se registr con los nombres de la espaola que la haba contratado. Legalmente, Mara no era madre del nio. Es ms, ni siquiera hay registros de su paso por la clnica.
El nio le fue entregado a la pareja y luego inscrito con documentos falsos. Semanas despus, los tres volaban de regreso a Madrid. Del pequeo no sabe nada, y de aquellos 15 mil dlares no queda ahora EL EMBARAZO SUBROGADO
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ms que el recuerdo. Trato de no pensar en l [bebe], ni sentir culpa. Yo ayud a esa pareja y ellos me ayudaron a m, confiesa. En nuestra normativa, el vientre de alquiler o la maternidad subrogada no est prohibida expresamente. La Ley General de Salud establece que toda persona tiene derecho a recurrir a un tratamiento de fertilidad, pero solo si la condicin de madre gentica y de madre gestante recae sobre la misma mujer. Es decir, se entiende que una tercera persona no podr participar en la fecundacin (donando su vulo, por ejemplo) o gestar el embrin de una pareja. Sin embargo, el Cdigo Penal no sanciona este tipo de prcticas. Segn varios especialistas, estos vacos legales permitiran que en estos casos se cometan delitos como la falsificacin de documentos, la estafa, el trfico de menores o las extorsiones. Pese a ello, decenas de peruanas ofrecen su vientre en alquiler en Internet por montos que van desde S/.40 mil hasta S/.70 mil. Adems del pago, la pareja contratante acuerda correr con todos los gastos de la madre subrogada durante su gestacin (exmenes, ecografas, vitaminas, parto, etc.) y pagarle una pensin durante el embarazo, que usualmente bordea los S/.1.200 al mes. Mara estableci contacto con la pareja de espaoles por intermedio de su hermana, quien por esos aos viva en Madrid. Ellos no tenan impedimento para concebir a un bebe, pero la mujer tena miedo de pasar por el proceso del embarazo. Mi hermana trabaj para ellos por un tiempo y les propuso que yo les prestara el vientre. Vinieron a Lima y se quedaron aqu como si estuvieran de vacaciones, revela a El Comercio. Dice que no hubo intermediarios y que los extranjeros hicieron los trmites por su cuenta. Sin embargo, existen organizaciones dedicadas a esta actividad, que reclutan a las candidatas a alquilar su vientre, contactan a las clnicas y EL EMBARAZO SUBROGADO
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a los mdicos que vigilarn la gestacin y, finalmente, falsifican los documentos del recin nacido. Hace algunos aos una de estas mafias, que suelen captar a parejas extranjeras, fue descubierta en un informe de la televisin espaola. La banda cobraba US$30 mil por cada trabajo.
Para el doctor Julio Dueas, del Centro de Fertilidad Procrear, este fue uno de los tantos casos que se presentan en el pas. Pero no todos salen a la luz. Algunas clnicas no cumplen irregularidades en la inscripcin de los bebes, denuncia a este Diario. El Comercio se comunic con tres de las mujeres que ofrecan en Internet su vientre en alquiler. Segn dijeron, todas ya haban tenido al menos una vez un embarazo por encargo.
Adems, afirmaron estar dispuestas a someterse a exmenes previos para descartar enfermedades genticas. Eso s: exigieron el 50% del pago al salir embarazadas, y la otra mitad del dinero un mes antes del parto. Todas se comprometan a renunciar al bebe inmediatamente despus del nacimiento.
Aunque algunos anuncios fueron subidos en el 2010, las mujeres mantenan vigentes sus ofertas. Ninguna revel la forma en que el nio sera inscrito por los contratantes. En el Per la maternidad se determina con el parto. Quien da a luz es la madre, aunque los padres genticamente sean otros, explica Violeta Bermdez, profesora de derecho de familia de la Pontificia Universidad Catlica del Per. La especialista subraya que tampoco hay garanta de que la madre de alquiler entregue al bebe a quienes la contratan. EL EMBARAZO SUBROGADO
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Pueden darse casos de chantajes en los que se solicita ms dinero del acordado en un comienzo.
LOS ANUNCIOS Anuncio 1 En la pgina web enfemenino.com, una pareja gay escribi un mensaje. Una mujer que se identific como Rommy de Lima lo responde. Dej su telfono y nos comunicamos con ella. Dijo que tena 34 aos, una hija y que hace 10 aos fue vientre de alquiler. Pidi S/.40 mil ms una pensin de embarazo.
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Anuncio 2 En el mismo foro aparece otro anuncio del Per. En este una mujer se identifica como Jazmn y dice ser una psicloga, que ofrece su vientre en alquiler por un tema econmico. Dice tener 22 aos y un hijo. A travs del correo la joven se describe y cuenta que estuvo negociando con una familia semanas antes. El precio: S/.70 mil.
Anuncio 3 Katherine es otra mujer contactada. Comenta que ya se someti a estos tratamientos en dos oportunidades. Adems, tiene dos hijos y dice que su esposo est de acuerdo con esto. El precio: S/.50 mil. EL EMBARAZO SUBROGADO
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DATOS Al menos 80 mlls. de mujeres en el mundo tienen problemas de fertilidad, segn reportes de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS).Cerca de 1,2 mlls. de parejas peruanas en edad reproductiva tienen problemas para tener hijos, segn un estudio de la clnica de fertilidad Procrear. En promedio, en el 40% de casos el problema es de las mujeres.Cada ao se realizan en promedio 4.500 procedimientos de fertilizacin asistida, segn datos proporcionados por la Sociedad Peruana de Fertilidad. En su mayora, son las mujeres mayores de 40 aos las que acceden a estos tratamientos.
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CONCLUSIN
El empleo de tcnicas De reproduccin asistida para lograr la concepcin es una realidad gracias a los adelantos cientficos y tecnolgicos. Como hemos visto, a lo largo de todas las sociedades la procreacin ha sido el medio de conservacin y preservacin del ser humano. Existen diversos supuestos en los cuales podemos hablar de maternidad subrogada, en el cual la mujer gestadora aporta su material gentico, en cuyo caso tambin sera la madre biolgica; o bien, el proceso en el cual no aporta material gentico suyo. sta posibilidad se considera nuevas forma delograr la fecundacin para las parejas que tienen un problema de infertilidad o esterilidad; esto significa, en el campo de la medicina, una aportacin o logro en el aspecto de la salud. El derecho regula todas las conductas humanas que se presentan en una sociedad. Sin embargo, jurdicamente se controvierten diversas situaciones; en principio, hay quienes opinan que la procreacin, la decisin y la forma de cmo realizarla, recae en la voluntad de cada sujeto en lo particular y en lo EL EMBARAZO SUBROGADO
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individual; y en nuestra Constitucin se plantea la garanta en el artculo 4. Constitucional; sin embargo, tambin es el Estado quien debe establecer un control de ello.