No que tange as teorias explicativas da pessoa jurdica, a doutrina dividiu-se em duas correntes, dois grandes blocos, duas grandes teorias, a saber: a) TEORIAS NEGATIVISTAS Os negativistas negavam a existncia da pessoa jurdica. Os adeptos das teorias negativistas afirmavam que a pessoa jurdica no tinham existncia real nem existncia ideal. Eles afirmavam que as pessoas jurdicas no existiam, eram apenas pessoas fsicas reunidas, eram simples condomnio, eram propriedades coletivas. As teorias negativistas no lograram xito! (Exs. de doutrinadores dessa teoria Brinz e Ihering). b) TEORIAS AFIRMATIVISTAS Os afirmativistas afirmavam a existncia da pessoa jurdica. Dentro das Teorias Afirmativistas, 3 subteorias existiam: a) subteoria da fico; b) subteoria da realidade objetiva; c) subteoria da realidade tcnica. A) teoria da fico Savigny defendia essa teoria (por volta do sculo XVIII) (Era muito forte na Alemanha e na Frana) Para essa teoria, a Pessoa Jurdica teria uma existncia meramente ideal (abstrata), por ser uma criao de direito, ou melhor, uma mera criao da lei. O direito inventa a pessoa jurdica. Finge-se que existe uma pessoa e atribui-se a essa unidade fictcia capacidade, elevando-a categoria de sujeito de direitos. Essa teoria anti-sociolgica, porque eles no aceitavam que a pessoa jurdica tivesse uma atuao social! B) teoria da realidade objetiva radicalmente contrria teoria da fico Lacerda de Almeida e Clvis Bevilqua defendiam essa teoria Essa teoria era uma teoria organicista sociolgica Para essa teoria, a pessoa jurdica seria um organismo social, com atuao na prpria sociedade em que foi criada. A pessoa jurdica passa a ter uma atuao real, para essa teoria! Teoria com base positivista! O cunho social justamente a fator gregrio! C)* teoria da realidade tcnica* Teoria mais moderada fica num meio termo entre as anteriores. Essa teoria foi sustentada por Saleilles (o inventor do contrato de adeso). a teoria que melhor explica o tratamento dispensado pessoa jurdica em nosso ordenamento positivo. O Estado, as associaes, as sociedades, existem como grupos constitudos para a realizao de determinados fins. A personificao desses grupos, todavia, criao da tcnica jurdica, admitindo que tenham capacidade jurdica prpria. Para esta teoria, a pessoa jurdica teria existncia e atuao social, muito embora, a sua personalidade fosse criao da tcnica jurdica. Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro. O art. 45 est para as pessoas jurdicas assim como o art. 2 est para as pessoas fsicas. Assim sendo, a existncia legal das pessoas jurdicas inicia-se com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro. Observe que, alguns tipos de pessoas jurdicas (no so todas) necessitam de uma autorizao especial para existirem (precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo). Exs.: Instituies financeiras necessitam de autorizao do Banco Central. A falta dessa autorizao para essas pessoas jurdicas gera sua inexistncia. No nulidade nem invalidade, INEXISTNCIA! Normalmente, s necessria a inscrio do ato constitutivo no registro competente. Basicamente o ato constitutivo de toda pessoas jurdicas de direito privado um estatuto ou um contrato social. Esse ato constitutivo, em geral, levado para a Junta Comercial (que chamado Registro Pblico de Empresa) ou o Ato constitutivo levado para o Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas. Existem excees Por exemplo, a Sociedade de Advogados, que formada por um contrato social, registrada na OAB. O artigo 45 do Cdigo Civil estabelece que o comeo da existncia legal das pessoas jurdicas ocorre com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro. Portanto, a realidade da pessoa jurdica objetiva. Na forma do Cdigo Civil, esse registro constitutivo da sua personalidade. Diferentemente, o Registro da pessoa fsica meramente declaratrio! OBSERVAO O registro da pessoa jurdica constitutivo da sua personalidade; j o registro da pessoa fsica meramente declaratrio da sua personalidade. No havendo ainda o registro da pessoa jurdica, podemos afirmar, na forma do cdigo civil que no h existncia legal, mais, existe a sociedade irregular, ou de fato, melhor dizendo, SOCIEDADE DESPERSONIFICADA (por falta do registro e esto reguladas a partir do Art. 986 do CC)! Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
3 CLASSIFICAO (ESPCIES) DAS PESSOAS JURDICAS Art. 40. As pessoas jurdicas so de direito pblico, interno ou externo, e de direito privado. Art. 41. So pessoas jurdicas de direito pblico interno: I - a Unio; II - os Estados, o Distrito Federal e os Territrios; III - os Municpios; IV - as autarquias, inclusive as associaes pblicas; (Redao dada pela Lei n 11.107, de 2005) V - as demais entidades de carter pblico criadas por lei. Pargrafo nico. Salvo disposio em contrrio, as pessoas jurdicas de direito pblico, a que se tenha dado estrutura de direito privado, regem-se, no que couber, quanto ao seu funcionamento, pelas normas deste Cdigo. Art. 42. So pessoas jurdicas de direito pblico externo os Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico. OBS - Essas pessoas para serem CRIADAS ou EXTINTAS IMPRESCINDVEL a existncia de LEI. As pessoas de Direito Privado so: a) Sociedades; b) Associaes; e c) Fundaes d) organizaes religiosas; e) partidos polticos; e f) Empresa Individual de Responsabilidade Limitada ASSOCIAES - As associaes so entidades de direito privado, formadas pela unio de indivduos com propsito de realizarem fins no-econmicos. Toda associao tem finalidade ideal e no lucrativa. Havendo lucro, esse deve ser reinvestido na Associao . A assemblia geral dos associados o seu rgo mximo, com a competncia privativa prevista no art. 59 do CC. O ato constitutivo da Associao o estatuto, disciplinado pelo Art. 54 do CC, registrado no Cartrio de registro civil de pessoas jurdicas. (obs. enunciado 142 das jornadas de direito civil - sindicato tem natureza associativa). Art. 53 Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no-econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos. Atente possibilidade de excluso de associado, prevista no art. 57 do CC: Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. (Lei n 11.127/2005).
SOCIEDADE A sociedade espcie de corporao dotada de personalidade jurdica (corporao = unio de pessoas do mesmo credo ou profisso, sujeitas mesma regra ou estatutos, e com os mesmos deveres ou direitos; corpo). As sociedades so pessoas jurdicas de direito privado, formadas pela unio de indivduos que se organizam por meio de um contrato social, visando partilhar lucros. O Novo Cdigo Civil, pondo de lado a tradicional classificao sociedades civis e mercantis, substituiu-as por: a) sociedades empresrias; b) sociedades simples. Nos termos do art. 982 do CC, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio (1 requisito) sujeito inscrio no Registro Pblico de Empresa na Junta Comercial (2 requisito). Por excluso, as sociedades simples, so as pessoas jurdicas que, embora persigam proveito econmico, no empreendem atividade empresarial (sociedades formadas por mdicos ou advogados, por exemplo), ou seja, todas as que no so empresariais Em geral, sociedades simples so as prestadoras de servio! No tm registro na Junta Comercial e sim no Cartrio de Pessoas Jurdicas. Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
FUNDAES (de direito privado) Diferentemente das associaes e das sociedades, as fundaes resultam, no da unio de indivduos, mas da afetao de um patrimnio, melhor, da personificao de um patrimnio, por testamento ou escritura pblica, que faz o seu instituidor, com objetivo de realizar finalidade ideal, ou seja, especificando o fim para o qual se destina. Instituir fundao por instrumento particular no pode! Afetao (destacar) de patrimnio que se personifica. O ato constitutivo normativo da fundao o estatuto registrado no cartrio de pessoas jurdicas. O estatuto poder ser redigido pelo prprio instituidor, por terceiros ou, o que muita gente no sabe, subsidiariamente, pelo Ministrio Pblico, observando-se o art. 65 do CC. Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em tendo cincia do encargo, formularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao da autoridade competente, com recurso ao juiz. Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor, ou, no havendo prazo, em cento e oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico. Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas. 1 o Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal. (Vide ADIN n 2.794-8) 2 o Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico.
4. REQUISITOS PARA A CONSTITUIO DA PESSOA JURDICA 4.1. Vontade humana criadora 4.2. Licitude de seus objetivos 4.3. Observncia das condies legais a) Elaborao do ato constitutivo b) Registro do ato constitutivo c) Autorizao do governo 5. EXTINO DA PESSOA JURDICA. A dissoluo da pessoa jurdica, segundo classificao consagrada na doutrina, poder ser : a) convencional distrato por partes dos scios. Os scios resolvem dissolver a pessoa Jurdica. b) administrativa pessoa jurdica liquidada por ato administrativa. Cassao da pessoa jurdica. c) judicial processo de liquidao judicial.