Va|es 3 de ra,o de 2011 /uo 7

N
353
3 / La detencin preliminar CARLOS D. MORALES CRDOVA
8 / El principio acusatorio y su relacin con el valor justicia SEGISMUNDO I. LEN VELASCO
2 / La comunicacin electrnica en el CPP-2004 HCTOR E. LAMA MORE
6-7 / Roles de los sujetos procesales en el sistema acusatorio JOS A. NEYRA FLORES
4 Y 5 SUSANA YNS CASTAEDA OTSU
INTERPRETACIN DEL CDIGO
PROCESAL PENAL CONFORME A
LA CONSTITUCIN
A 100 DAS DE SU APLICACIN EN LIMA
AVANCES 2
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 3 DE MAYO DE 2011
La comunicacin
electrnica en el CPP-2004
Hctor Enrique
LAMA MORE
Presidente de la Corte Superior
de Justicia de Lima

Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
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Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurin | Diseo: Csar Fernndez Fernndez
jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
E
n el nuevo Cdigo Procesal Penal
(CPP-2004), la comunicacin resul-
ta relevante no solo cuando sta
se dirige del juez a las partes, sino, adems,
cuando la dirige el titular de la accin penal,
es decir, del scal al rgano jurisdiccional.
Recordemos que en este nuevo sistema el
Ministerio Pblico es una parte en el proce-
so, y, segn las reglas jadas en este proceso,
tiene a su cargo la investigacin y la carga
de la prueba. Similar importancia tienen las
comunicaciones que dirigen al juez las otras
partes del proceso, esto es, el imputado
(procesado) o investigado y su defensa, as
como la parte agraviada, actor o parte civil
y su defensa. La comunicacin entre estas
partes procesales es un aspecto bsico que
debe ser abordado en forma integral.

COMUNICACIONES EN EL NUEVO
PROCESO
Por lo pronto, muchas de las comunica-
ciones que se hacen en el nuevo proceso pe-
nal que regula el CPP-2004, se producen de
modo directo. Esto es as, debido a la ventaja
de la oralidad incorporada, es decir, que en
este proceso la mayora de las actuaciones
judiciales se realiza directamente ante el juez.
Asimismo, las decisiones adoptadas por el r-
gano jurisdiccional se efectan de modo oral,
tambin de modo directo ante las partes.
Sin perjuicio de lo anteriormente ano-
tado, se presentan tambin, en no pocas
oportunidades, comunicaciones que no son
directas, y que deben realizarse mediante el
uso del papel, esto es, por escrito, presentado
por las partes ante el juez o por cdula de
noticacin que el juez dirige a las partes. En
concreto, es el caso de los pedidos formula-
dos por el scal ante el juez de investigacin
preparatoria, o el de la parte procesada o la
parte civil cuando se afectan sus derechos.
Sin duda, esta forma escrita tiene sus incon-
venientes, pues afecta la transparencia y la
celeridad en la marcha del proceso y muchas
veces impide una rpida decisin judicial.

COMUNICACIN VIRTUAL
Tales inconvenientes, sin embargo, pue-
den superarse mediante el uso del modo vir-
tual. En la actualidad se hace uso del papel,
no obstante se ha puesto sobre la mesa la
posibilidad real que tales comunicaciones se
realicen de modo virtual, es decir, mediante
el uso de los modernos medios informticos.
En los ltimos aos se ha avanzado
mucho en el uso de los sistemas inform-
ticos en los procesos judiciales. En el Poder
Judicial existe una logstica informtica que
puede ser vlidamente utilizada para reali-
zar estas comunicaciones. Actualmente, los
procesos judiciales estn incorporados a
sistemas informticos cuya secuencia pue-
de ser visualizada por las partes de modo
virtual a travs de la pagina web institu-
cional. Recientemente se ha incorporado
en dicha visualizacin en tiempo real el
texto completo de la resolucin expedida
por el juez. Existe, adems, un sistema in-
terno de comunicacin virtual mediante un
correo institucional, el que solo es usado
por el personal y jueces del Poder Judicial
para nes administrativos.
La visualizacin en tiempo real del tex-
to completo de la resolucin judicial es una
demostracin que hace posible la comuni-
cacin virtual del rgano jurisdiccional a las
partes; adems, existe un programa inform-
tico instalado en el Poder Judicial que habili-
ta la casilla electrnica y la correspondiente
rma electrnica del juez y el auxiliar respec-
tivo; no obstante, en la fecha, tales sistemas
an no son utilizados de modo integral en
los despachos judiciales.

REDES SOCIALES
La existencia de las redes sociales
da evidencia de que en la actualidad las
personas en todo el mundo se comunican
de modo virtual, en tiempo real y en forma
eciente; por qu razn el Poder Judicial,
el Ministerio Pblico y los abogados de las
partes en el nuevo sistema procesal no pue-
den comunicarse de modo virtual con miras
a una rpida atencin al servicio de justicia?
Creo que s puede producirse esa comuni-
cacin. Qu duda cabe, es cuestin de una
comn y clara decisin poltica institucional.
Estoy seguro de que ello puede producirse
en el breve plazo. Nuestra Corte Superior de
Justicia ha expresado pblicamente su dis-
posicin al uso de estos modernos sistemas
de comunicacin.
3
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 3 DE MAYO DE 2011
CPP-2004
Carlos Daniel
MORALES CRDOVA
Juez del Primer Juzgado de
Investigacin Preparatoria
para delitos cometidos por
funcionarios pblicos. Corte Superior de
Justicia de Lima.
L
a detencin es la privacin de li-
bertad impuesta a un ciudadano,
constituyndose una limitacin a
ese derecho. Nuestro Cdigo Procesal Penal
de 2004 (CPP-2004), en la seccin III, ttulo II,
desarrolla la detencin, y seala 3 tipos: 1.
La detencin policial (Art. 259); 2. El arresto
ciudadano (Art. 260); y, 3. La detencin pre-
liminar judicial (Art. 261), especicando las
caractersticas de cada una de ellas.

LA DETENCIN PRELIMINAR JUDICIAL
Es dictada por el Juez de Investigacin
Preparatoria a requerimiento del scal, sin
trmite alguno y teniendo a la vista solamen-
te las actuaciones remitidas con esa nali-
dad. Esta medida no resulta procedente en
cualquier caso; sino, fuera de las situaciones
de agrancia, cuando se trate de un delito
sancionado con una pena superior a 4 aos,
y por las circunstancias del hecho pueda des-
prenderse cierta posibilidad de fuga.
Tambin existen otras causales, cuando
el sujeto sea sorprendido en agrante delito
y logre evitar su detencin o cuando el de-
tenido se fugare de un centro de detencin
preliminar. Del mismo modo, si no existe
riesgo fundado de prdida de nalidad de
la medida, el juez deber correr traslado
previamente a los sujetos procesales y, en es-
pecial, al afectado (Art. 203, apartado 2). Los
dems sujetos procesales podrn intervenir
La detencin preliminar
presentando informes escritos o formulando
cualquier requerimiento, luego de iniciado el
trmite, siempre que no peligre la nalidad
de la medida (Art. 258).
La detencin preliminar tiene las siguien-
tes caractersticas: a) Es de carcter provisio-
nal; b) Su nalidad es la investigacin prelimi-
nar para asegurar la presencia del procesado
para interrogarlo; c) Requiere autorizacin
del juez debidamente motivada (Art. 262), y
esta resolucin es recurrible por el Ministerio
Pblico (MP) y el imputado en el plazo de 1
da (Art. 267). La Sala resolver previa vista
de la causa; d) Requiere elementos de con-
viccin que justiquen la medida concreta; e)
Debe ser proporcional para cumplir la nali-
dad perseguida; f) Requiere el cumplimiento
de los presupuestos materiales (Art. 261,
apartado 1, concordado con el Art. 268); h)
Pueden ser reformables an de ocio cuando
varen los supuestos que motivaron su impo-
sicin o rechazo.

ORDEN DE DETENCIN
Siendo una medida judicial que va a
afectar la libertad requiere que la solicitud del
MP sea sustentada y dirigida al juez, quien
mediante resolucin motivada dispondr la
medida de detencin preliminar y dispondr
de manera escrita la orden de detencin
respectiva. sta debe contener los datos de
identidad del imputado, la exposicin sucin-
ta de los hechos objeto de imputacin y los
fundamentos de hecho y de derecho, con
mencin expresa de las normas legales apli-
cables.
La orden de detencin o captura, en s
misma, requiere que el imputado se encuen-
tre debidamente individualizado (Art. 261,
apartado 2), y es ejecutada por la Polica Na-
cional (PNP), teniendo una duracin de seis
meses, luego de lo cual caduca automtica-
mente, a excepcin de los casos de terroris-
mo, espionaje y trco ilcito de drogas, salvo
que sean renovados.
Una de las innovaciones en relacin a
la ejecutabilidad de la orden de captura, es
la referida a aquella que se da cuando se
presentan circunstancias extraordinarias
en la que el Juez de Investigacin Prepara-
toria podr ordenarse el cumplimiento de
detencin por correo electrnico, facsmil, te-
lefnicamente u otro medio de comunicacin
vlido que garantice la veracidad del manda-
to judicial. En todos estos casos, la comunica-
cin deber contener los datos de identidad
personal del requerido. Es decir, teniendo en
cuenta el avance tecnolgico desarrollado en
las ltimas dcadas, se puede acudir a estos
medios tcnicos para viabilizar un pedido
de detencin preliminar, lo que nos lleva a
los impartidotes de justicia penal a cambiar
nuestra mentalidad y aplicarlos a casos ex-
cepcionales.
PLAZOS DE LA DETENCION
PRELIMINAR
Tiene un lmite mximo de 24 horas y si
se trata de los delitos de terrorismo, espionaje
y trco ilcito de drogas no exceder a 15
das. Una vez vencido este plazo, el MP libera-
r al detenido o solicitar la Prisin preven-
tiva u otra medida alternativa en el trmino
de 48 horas; y si considera que subsisten las
razones que determinaron la detencin, pone
al detenido a disposicin del juez solicitando
auto de convalidacin de la detencin por un
plazo mximo de siete das.
Cuando no se presenta la agrancia
o sta logre evitar su detencin (Art. 261,
apartado 1, acpites a y b), el Juez de In-
vestigacin Preparatoria inmediatamente,
examinar al imputado, con la asistencia
de su defensor o el de ocio, a n de ve-
ricar su identidad y garantizar el cumpli-
miento de sus derechos fundamentales.
Acto seguido, lo pondr a disposicin del
scal y lo ingresar en el centro de deten-
cin policial o transitorio que corresponda.
En los dems casos, constatada su identi-
dad, dispondr lo conveniente.
En los delitos de terrorismo, espionaje
y trco ilcito de drogas, el juez est es-
pecialmente facultado para adoptar me-
didas que aseguren la integridad fsica y
el derecho de defensa del procesado (Art.
264), mantenindose la detencin prelimi-
nar hasta la realizacin de la audiencia en
el plazo de 48 horas. Hay un tratamiento
especial en los casos de incomunicacin.
En suma, la regulacin de la detencin
preliminar constituye una herramienta
ecaz para garantizar los derechos funda-
mentales de quienes esperan una justa y
eciente imparticin de justicia.
Hoy presentan libro homenaje
al Dr. Fernando Vidal Ramrez
En el Colegio de Abogados de Lima, a las 6:30 p.m., el Comit de Honor del Libro Homenaje
al ilustre jurista Fernando Vidal Ramrez, presentar ante el pas y la comunidad jurdica
nacional, esta importante obra en dos tomos, escrita por 75 autores.
4-5
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 3 DE MAYO DE 2011
A 100 DAS DE SU APLICACIN EN LIMA
Interpretacin del Cdigo
Penal conforme a la Constituc
Susana Yns
CASTAEDA OTSU
Presidenta de la Sala Penal
de Apelaciones-Subsistema
Anticorrupcin que aplica
el CPP en el Distrito Judicial de Lima.
Miembro del equipo tcnico de
Implementacin Institucional del Cdigo
Procesal Penal-2004 (ETI).
E
n la actualidad, ya no se admite
cuestionamiento alguno al valor
de la Constitucin como norma
jurdica vinculante, que despliega sus
efectos en todo el ordenamiento jurdico.
La Constitucin es, ante todo, una norma,
porque su contenido vincula jurdicamen-
te tanto a los que ejercen el poder estatal
como a los destinatarios del mismo.

LA CONSTITUCIN COMO NORMA
JURDICA FUNDAMENTAL
El Tribunal Constitucional (TC), al re-
solver diversos casos, pone nfasis en este
valor de la Norma Fundamental. Consi-
dera que la Constitucin no es un mero
documento poltico, sino tambin norma
jurdica, lo cual implica que el ordena-
miento jurdico nace y se fundamenta en
la Constitucin y no en la ley (Exp. N 42-
2004-AI/TC). Criterio que ha reiterado al
establecer que su reconocimiento norma-
tivo ha supuesto que no tenga nicamen-
te un carcter declarativo sino, tambin,
una vinculacin con carcter obligatorio
sobre los destinatarios. Es ms, que sobre
ella descansa el ordenamiento jurdico,
por lo que todas las dems normas se
deben someter de manera irrestricta a
la Norma Fundamental (Exp. N 02877-
2005-HCI/TC).
En igual sentido, los seores jueces de
la Corte Suprema le otorgan el lugar pro-
minente que le corresponde, en especial,
cuando dictan los acuerdos plenarios.
En un Estado constitucional tampoco
se admite cuestionamientos a la impor-
tancia de los derechos fundamentales y
su doble dimensin, es decir, como nor-
mas superlativas del ordenamiento jurdi-
co y como autnticos derechos subjetivos
de las personas. En la primera dimensin
se constituyen en verdaderos mandatos
de actuacin y deberes de proteccin es-
pecial de los poderes pblicos, al mismo
tiempo que informan y se irradian las rela-
ciones entre particulares, actuando como
verdaderos lmites a la autonoma privada
(EXP. N 976-2001-AA/TC)
De all la importancia de la parte dog-
mtica de la Constitucin, aquella que
establece los derechos de las personas y
permite establecer el modelo de Estado
por el que ha optado el Poder Constitu-
yente, en nuestro caso, el de un Estado
Social y Democrtico de Derecho.
Al ser la Constitucin la primera nor-
ma de nuestro ordenamiento jurdico, se
constituye en el canon interpretativo, en
el parmetro al que se ha de recurrir para
interpretar todas las normas (artculos
51 y 138). Pero la Constitucin es una
norma abierta que contiene preceptos
indeterminados, en especial los relativos
a los derechos fundamentales, que tienen
una estructura distinta en los que no sue-
le ser reconocible la dualidad supuesto de
hecho-consecuencia jurdica.
Las peculiaridades anotadas obligan
al juez, en especial al juez penal, que en
determinados casos debe limitar derechos
fundamentales como: libertad personal,
inviolabilidad de domicilio, intimidad per-
sonal, etctera, efectuar una interpreta-
cin de conformidad con los valores mate-
riales que la Constitucin consagra y con
lo dispuesto en los tratados de derechos
humanos y, en especial, la jurisprudencia
que emiten los rganos encargados de
nido esencial de los derechos fundamen-
tales y su valoracin si ha sido obtenida
legtimamente, entre otros, son bsicos en
la tarea interpretativa de los jueces.
Como bien arma nuestro actual pre-
sidente de la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica y del Poder Judicial, destaca-
do procesalista Csar Eugenio San Martn
Castro, el Ttulo Preliminar tiene un papel
informador y de primaca; es concebido
como un listado de principios, derechos
y garantas procesales; adems, dene el
rol del scal y del juez, delimita las me-
didas limitativas de derechos, e introduce
criterios esenciales respecto a la vigencia
interpretarlos (artculo 55 y IV Disposi-
cin Final y Transitoria). Para tal n, debe
recurrir a los mtodos de interpretacin
constitucional: unidad de la Constitucin,
concordancia prctica, fuerza normativa,
de conformidad con los tratados de dere-
chos humanos, entre otros.

CONSTITUCIN Y NUEVO MODELO
PROCESAL
Una de las principales innovaciones
de nuestro ordenamiento jurdico, sin
duda alguna, fue la promulgacin del C-
digo Procesal Penal, mediante el Decreto
Legislativo N 957, de 2004 (CPP-2004),
cuya implementacin a nivel nacional
viene dndose de manera gradual y pro-
gresiva.
En efecto, su aplicacin se inici en
el Distrito Judicial de Huaura el 1 de julio
de 2006, y a la fecha se aplica para todos
los delitos en 16 distritos judiciales. Pro-
ceso que debe culminar el 1 de octubre
de 2013, en el Distrito Judicial de Lima.
A mrito de la Ley N 29574, se dispuso
adelantar su vigencia en este ltimo dis-
trito, pero solo para los delitos cometidos
por funcionarios pblicos (artculos 382
al 401 del Cdigo Penal), desde el 15 de
enero de 2011 y en los distritos judiciales
de Lima Norte, Lima Sur y Callao desde el
1 de abril del mismo ao.
El Cdigo instaura un modelo proce-
sal en el cual la Constitucin se constituye
en la norma rectora, conforme se aprecia
del contenido de su Titulo Preliminar, en el
cual principios, derechos y garantas cons-
titucionales previstas en los artculos 2 y
139 han sido recogidos. La imparcialidad
de los rganos jurisdiccionales competen-
tes, presuncin de inocencia, interdiccin
de la persecucin mltiple, igualdad pro-
cesal, legalidad de las medidas limitativas
de derechos, derecho de defensa, incorpo-
racin de la prueba respetando el conte-
CELEBRACIN
Procesal
cin
constitucional e internacional que deben
tenerse en cuenta en el juicio, como etapa
principal del proceso.
LIMITACIN DE DERECHOS
FUNDAMENTALES
Teniendo en cuenta esta regulacin,
podemos concluir que los jueces para limi-
tar derechos fundamentales en cada caso
concreto previamente deben considerar
los principios y derechos constitucionales
y efectuar el test de proporcionalidad y
de ser necesaria la ponderacin entre los
derechos y bienes constitucionales en con-
icto. Esta exigencia deriva del artculo X
del Ttulo Preliminar, que establece la pre-
ponderancia de sus dispositivos sobre los
dems del Cdigo.
Es evidente que una regulacin como
la anotada requiere una nueva concep-
cin del proceso por parte de los jueces
penales, el Ministerio Pblico (MP) y de-
ms sujetos procesales. Un principio que
constituye pauta rectora en la actuacin
de los scales es el principio de objetivi-
dad (artculo IV del Ttulo Preliminar), que
se constituye en un lmite a las funciones
de persecutor del delito, titular de la ac-
cin penal y de la aportacin de la prueba.
Una de sus manifestaciones es que en la
investigacin preparatoria no solo debe
actuar pruebas de cargo sino tambin de
descargo; por eso, el Cdigo permite a las
partes recurrir al juez para que ordene al
scal realizar algunas diligencias que se
niegue actuar. El scal persigue el delito
no al ciudadano y, en consecuencia, debe
valorar el material probatorio acopiado
sin presumirlo culpable.
En cuanto al juez de la investigacin
preparatoria, es el responsable de garan-
tizar los derechos fundamentales en el
proceso penal, su funcin es de un juez de
garantas y respeto al principio de legali-
dad. Rol que por mandato constitucional
se hace extensivo a los jueces de juzga-
miento, Sala Penal de Apelaciones y jueces
penales de la Corte Suprema que conocen
del recurso de casacin.
La regulacin anotada que delinea un
cdigo garantista no solo para el imputado
sino tambin para la vctima y el actor civil,
precisa una capacitacin constante y espe-
cializada de los jueces, scales, abogados,
procuradores, etctera, del nuevo proceso
penal en las reas del Derecho Constitu-
cional y Derecho Internacional de los Dere-
chos Humanos. El Derecho Penal (material,
procesal y de ejecucin) debe ser interpre-
tado a la luz de lo que stos establecen.
CIEN DAS DE APLICACIN DEL CPP-
2004, EN LIMA
A los 100 das de la aplicacin del C-
digo Procesal Penal para delitos cometidos
por funcionarios pblicos en el Distrito
Judicial de Lima, se han recibido, de parte
de los scales, requerimientos de prisin
preventiva, detencin preliminar, medidas
limitativas, entre ellas, incautacin de bie-
nes, intervencin de comunicaciones, vi-
deo vigilancias, levantamiento del secreto
bancario y otras, que implican limitaciones
a los derechos fundamentales. Requeri-
mientos que son resueltos en audiencias
garantizndose los principios de oralidad,
inmediacin, contradiccin y efectivo de-
recho de defensa. La transparencia en el
accionar de los jueces y sujetos procesales
y el control ciudadano sobre el modo en
que imparte justicia quedan garantizados
con la publicidad de las audiencias.
Los abogados de los imputados so-
licitan audiencias de control de plazo y
acciones de tutela. Estas ltimas se en-
cuentran establecidas en el artculo 71.4
del Cdigo. A travs de ellas, el juez de
la investigacin preparatoria puede sub-
sanar la omisin, dictar las medidas de
correccin o de proteccin que correspon-
dan si el imputado considera que el scal
provincial o la Polica Nacional no respeta
sus derechos o es objeto de medidas limi-
tativas de derechos indebidas o de reque-
rimientos ilegales.
La disposicin en comentario ha sido
interpretada con efectos generales por los
seores jueces supremos en lo Penal en el
Acuerdo Plenario N 4- 2010/ CJ-116, en el
que se ha puesto en evidencia la relevancia
de la Constitucin y de los derechos funda-
mentales a los que nos hemos referido, al
considerar a los derechos como esenciales
en el sistema poltico por estar especial-
mente vinculados con la dignidad humana
y, por ello, dentro del ordenamiento jurdico
disfrutan de un estatus especial en cuanto
a garantas de tutela y reforma.
Este mecanismo importante de defensa
de los derechos, de ser solicitada para los
casos en que realmente se precise de tutela
y sea resuelta conforme con los parmetros
constitucionales y de proteccin de los de-
rechos fundamentales, permitir reducir el
nmero de hbeas corpus y consiguiente
descarga procesal de los jueces penales que
no integran el Subsistema Anticorrupcin.
No se debe perder de vista que la accin de
tutela es el mecanismo idneo, flexible y r-
pido para proteccin de los derechos, similar
a un hbeas corpus.
e interpretacin de la norma procesal. Las
normas que la integran son propiamente
de desarrollo constitucional, los principios
tienen nalidad de dar sentido o inspirar
las normas concretas y ante la falta de
normas resolver directamente los conic-
tos. [Prlogo del libro Nueva Jurispruden-
cia (2006-2008): Nuevo Cdigo procesal
penal. ESPINOZA GOYENA, Julio Csar. ]
Adems de las disposiciones constitu-
cionales recogidas en el Ttulo Preliminar,
en diversos preceptos se reitera la posicin
relevante de la Norma Fundamental como
criterio rector. As lo establece el artculo
71 al consagrar que los derechos del im-
putado sern los que la Constitucin y las
leyes le conceden; el artculo 155, al es-
tablecer que la actividad probatoria en el
proceso penal est regulada por la Cons-
titucin y los tratados aprobados y rati-
cados por el Per; el artculo 253, cuando
regula las medidas de coercin procesal y
establece diversos principios, entre ellos, el
relativo a que los derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin y tratados
de derechos humanos solo podrn ser res-
tringidos en el marco de un proceso penal
si la ley lo permite y con las garantas pre-
vistas en ella, y el artculo 356 que tam-
bin nos remite a las garantas de orden
PRAXIS 6
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 3 DE MAYO DE 2011
E
n un sistema acusatorio hay una
separacin de roles entre el juez y
el scal. El primero est encargado
de hacer y dirigir la audiencia y pronunciar
la resolucin o sentencia; y, el segundo, de
dirigir la Investigacin Preparatoria a n de
lograr los elementos de conviccin que es-
tablezcan un delito y la vinculacin del im-
putado, durante las diligencias preliminares
y formalizar la investigacin preparatoria
y continuar con las que falten, debiendo
actuar objetivamente, pues, tambin debe
proveer las actuaciones solicitadas por la
defensa o de ocio realizarlas, y as lograr
un equilibrio entre garantas, o sea, que se
respeten los derechos de los imputados y
que no haya impunidad, sino una respuesta
a la vctima y a la sociedad, que son los dos
soportes modernos del nuevo Cdigo Proce-
sal Penal (CPP-2004).

JUEZ DE LA INVESTIGACIN
PREPARATORIA
Asimismo, como el Juez de la Inves-
tigacin Preparatoria, de ocio no expide
ninguna resolucin, la Fiscala debe formu-
lar los requerimientos, y as lograr, en su
oportunidad, la cantidad de informacin
que le permita cumplir con los requisitos
del articulo 349 del CPP-2004, en tanto
que el Juez de la Investigacin Preparatoria
declare fundado un requerimiento de acu-
sacin y el proceso contine con el juicio
oral, donde logre desvirtuar la presuncin
Roles de los sujetos
procesales en el sistema
acusatorio
Jos Antonio
NEYRA FLORES
Juez supremo provisional.
Miembro del Equipo Tcnico de
Implementacin Institucional
del Cdigo Procesal Penal-2004 (ETI).
Doctor en derecho. Docente de Derecho
procesal penal en las universidades SMP,
Catlica y la AMAG.
de inocencia del acusado y convierta en
pruebas los elementos de conviccin obte-
nidos durante las etapas anteriores.

EL ABOGADO DEFENSOR
El papel del abogado defensor es cau-
telar al 100% que se respeten los derechos
del imputado durante todas las etapas del
proceso, controlando la calidad de la infor-
macin que la Fiscala produzca, partici-
pando en todos los actos de investigacin
que obligatoriamente le son comunicados,
salvo que, por excepcin, se decrete fun-
dadamentada la reserva de una actuacin
hasta por 10 das que tendrn que ser
conforme al principio de proporcionalidad,
entre la limitacin de tal derecho y el de
esclarecer la verdad de los hechos.
La defensa, si considera que se afectan
solo los derechos del imputado previstos
en el articulo 71 del CPP-2004 durante las
diligencias preliminares, solicitara la au-
diencia de Tutela de derechos, que ha sido
objeto del Acuerdo Plenario N 4-2010/CJ-
116, de noviembre de 2010 , donde se ha
establecido que, inclusive, se puede solici-
tar la exclusin de la prueba ilcita.

PRUEBA ILCITA
Ella est regulada en el artculo VIII del
Ttulo Preliminar del CPP-2004, entendida
como aquella que se obtiene vulnerando el
contenido esencial de los derechos funda-
mentales, que deber ser interpretado por
el juez de la Investigacin Preparatoria,
quien establecer la exclusin del auto de
investigacin o la aplicacin de alguna ex-
cepcin o teora, como son la de supresin
mental hipottica, descubrimiento inevita-
ble, buena fe, frutos del rbol prohibido o
efectos reejos, ponderacin de intereses
del conocimiento global del caso aplicada
por el Tribunal Constitucional (TC) en el H-
beas Corpus, Caso: Qumper (Petroaudios),
entre otros.
Pues, existen otras audiencias durante
la Investigacin Preparatoria para proteger
otros derechos, como son: de Control de
plazo de diligencias preliminares o de la
Investigacin Preparatoria, de Cesacin de
Prisin Preventiva, Medios tcnicos de de-
PRAXIS 7
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 3 DE MAYO DE 2011
fensa, de Nulidad de actos de investigacin,
o etapa intermedia, como el requerimiento
de acusacin, donde la defensa podr so-
licitar el archivo del caso por atipicidad o
causa justicante o falta de elementos su-
cientes, y en el juzgamiento impugnar la
credibilidad de los testigos y/o peritos ofre-
cidos por el Ministerio Pblico por razones
fsicas, mentales y/o mendacidad, aportan-
do la prueba conducente, pertinente y til
que acrediten la teora jurdica planteada,
interrogarlos discretamente con preguntas
abiertas para demostrar las proposiciones
fcticas que haya prometido cumplir a n
de lograr la absolucin por insuciencia de
pruebas o por duda.
Tanto la Fiscala y la defensa para
ejercer las funciones que indique, es obli-
gatorio que conozcan litigacin oral que
comprende: La teora del caso, alegatos
de apertura y clausura, exmenes directos,
contraexmenes, objeciones, presentacin
de prueba oral y uso declaraciones previas
y de prueba demostrativa.

LA TEORA DEL CASO
El artculo 65 del CPP-2004 estable-
ce que el scal disea la investigacin es-
tratgica o crea la teora del caso para la
que, primero, se establecen los hechos, la
teora jurdica, los componentes fcticos y
probatorios que acrediten cada una de las
proposiciones fcticas.
La teora del caso es una oferta de he-
chos a probar, con qu se prueba y cul es
su relevancia jurdica. Ejemplo, si se le im-
puta a un funcionario pblico haber com-
prado tiles de ocina, escritorios, sillones,
etctera, por un monto de 50,000 nuevos
soles pagando 50% ms del real costo po-
nindose de acuerdo con el gerente de la
empresa vendedora, ocasionando perjuicio
al Estado. La Fiscala lo calicara en el ar-
tculo 384 del Cdigo Penal que prev el
delito de colusin ilegal y debera demos-
trarse el concierto con testigos y documen-
tos y el fraude con la pericia respectiva.
El juez para conducir el juzgamiento y
resolver las incidencias que se produzcan
tambin debe conocer la litigacin oral,
para identicar violaciones durante la
produccin de la prueba. Ejemplo, cuan-
do estamos frente a un examen directo o
contraexamen, con preguntas prohibidas,
objeciones, etctera.
Los jueces de Investigacin Prepara-
toria harn las audiencias, y exigirn a las
partes le provean una informacin sobre
los hechos que no sabe y que se controle
su calidad travs de la contradiccin, con-
trolando los tiempos, no solo para poder
hacer ms audiencias un da, sino para que
la informacin producida durante tal acto
sea conservada en la memoria de las partes
y el juez al terminar la audiencia, pronuncie
la resolucin debidamente motivada.

JUICIO ORAL
Durante el juicio oral, los jueces lo con-
ducirn y sern las partes, especialmente
la scala, la que tendr que probar su
acusacin. La degenera someter a toda la
prueba a un test de credibilidad y el rgano
jurisdiccional solo podr actuar prueba de
ocio para corroborar la autenticidad de la
prueba ofrecida por alguna de las partes
cuando dude de su abilidad, denominada
prueba sobre prueba o prueba complemen-
taria, y durante los interrogatorios hacen
solo preguntas aclaratorias, garantizando
la igualdad de las partes y manteniendo su
imparcialidad.

PREDECIBILIDAD JUDICIAL
A la fecha los jueces penales de la Cor-
te Suprema han establecido cinco acuerdos
jurisdiccionales penales sobre la interpreta-
cin y aplicacin del CPP-2004. Estos han
sido sobre los siguientes temas: Control de
acusacin; terminacin anticipada, acusa-
cin directa y proceso inmediato, tutela de
derechos e incautacin, a n de garantizar
predecibilidad judicial o seguridad jurdica.
En n, la reforma procesal penal est
en marcha durante cuatro aos y 10 meses
en nuestro pas, en 16 distritos judiciales
para todos los delitos y desde el 15-01-
2011, rige tambin en Lima Centro, Lima
Sur, Lima Norte y Callao, para los delitos
cometidos por funcionarios pblicos contra
la administracin pblica previstos en los
artculos 382 al 401 del Cdigo Penal,
y a partir de junio en todo el Per, persi-
guiendo su nalidad de brindar un proceso
penal justo que encuentre un equilibrio
entre garanta y ecacia, lo que depender
tambin del esfuerzo del Estado en seguir
proveyendo de forma ms razonable y con-
tundente los recursos necesarios para rea-
lizar esta inmensa y favorable revolucin
procesal penal.
En efecto, se requiere mayores recursos
para que la Polica Nacional del Per (PNP)
y el Ministerio Pblico (MP) cuenten con el
numero de personal suciente, laborato-
rios de criminalstica en todos los distritos
judiciales que puedan elaborar toda clase
de pericias, especialmente, las contables,
econmicas y/o nancieras y electrnicas,
con la nalidad de construir sus casos. En
el mismo sentido, para el Poder Judicial,
para la Defensora Pblica, en lo que es
de su competencia, y a todos los organis-
mos que intervienen en esta reforma para
que continen con la capacitacin de sus
funcionarios, mxime, con simulaciones de
audiencias previas y de juzgamiento. stas
con el nuevo proceso son ms exigentes
en el tiempo, en su correcto desempeo
y discusin de problemas especcos de
interpretacin y aplicacin del CPP-2004,
y, asimismo, el conocimiento de la jurispru-
dencia vinculatoria de la Corte Suprema.
COLEGIOS DE ABOGADOS
Mientras que los Colegios de Aboga-
dos deben tambin profundizar la ense-
anza a sus agremiados generando des-
trezas y habilidades en sus integrantes,
particularmente en tcnicas de litigacin
oral al 100% de simulaciones a n que la
defensa sea real y no simblica, ejerciendo
control sobre el desempeo de los aboga-
dos, haciendo inspecciones en las Salas de
audiencias para comprobar la calidad pro-
fesional de sus miembros y que cumplan
con el contrato asumido con sus clientes
de garantizar sus derechos, exigindose
tambin que obligatoriamente los aboga-
dos realicen una cantidad razonable de ca-
pacitaciones al ao para que puedan estar
acreditados para tal funcin.
No en vano es, en verdad, una revo-
lucin del sistema procesal. De ah que, el
Estado ha dotado de recursos para la ca-
pacitacin de jueces, scales y defensores
pblicos. Los abogados estn en la obli-
gacin moral y profesional de ponerse al
mismo nivel. Por lo tanto, los Colegios de
Abogados deben continuar fortaleciendo
los conocimientos de sus agremiados, con
una intensa preparacin prctica.

IMPORTANCIA DE LA
CAPACITACIN
En todo caso el sistema de audiencias
pblicas, instalado durante todo el proceso,
permitir que todos podamos controlar el
desempeo de jueces, scales, defensores
pblicos y privados, y policas, y, adems,
detectar a quienes no estn preparados y
sern expulsados del sistema, progresiva-
mente, al identicarse sus malas prcticas.
Y si son scales o defensores cuando no
cumplan con las tres reglas obligatorias
para actuar razonablemente en una au-
diencia, que son: Conocer el caso, cono-
cer el caso y conocer el caso, porque el
que no conoce el caso no tiene que hacer
en el caso, y todos para intervenir en una
audiencia tendrn que realizar tres acti-
vidades que son: Practicar, practicar y
practicar. Todos debemos recordar que el
prestigio se pierde una sola vez.
La reforma procesal penal exige el
esfuerzo del Estado y de todos nosotros
que trabajamos en el servicio de justicia
e impartiendo la misma, para cumplir con
la exigencia ciudadana de justicia. Sin nin-
guna duda, estoy convencido que estamos
dispuestos a ello. Por eso, yo soy reforma
procesal penal, y t ? Tambin? Ojal
que s.
Rafael Donayre, secretario tcnico de la Comisin Especial de Implementacin del CPP-2004.
DOXA Y PRAXIS 8
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 3 DE MAYO DE 2011
El principio acusatorio y su
relacin con el valor justicia
Segismundo Israel
LEN VELASCO
Juez del Tercer Juzgado
Unipersonal especializado
en delitos cometidos por
funcionarios pblicos de la Corte
Superior de Justicia de Lima. Docente
Universitario.
E
n la actualidad no existe ni puede
concebirse una sociedad moderna
polticamente organizada sin un
poder regulador que apunte a la promocin
de bienestar general, prohibiendo y sancio-
nando aquellas conductas perniciosas que
confabulan y atacan los principios de bien-
estar y seguridad general, condicionando la
existencia del propio Estado, por lo que la
legitimidad de dicho poder es reconocida
en los textos constitucionales de cada uno
de ellos. An ms, la propia Declaracin Uni-
versal de Derechos Humanos, en su artculo
29, reconoce la legitimidad de dicho actuar:
En ejercicio de sus derechos y en el disfrute
de sus libertades, toda persona estar sola-
mente sujeta a las limitaciones establecidas
por la ley con el nico n de asegurar el re-
conocimiento y el respeto de los derechos y
libertades de los dems y de satisfacer las
justas exigencias de la moral, del orden p-
blico y del bienestar general en una sociedad
democrtica.

PERSECUCIN Y SANCIN
Ahora bien, el principal y ms gravoso
mecanismo de persecucin y sancin creado
por el Estado, para quienes atenten contra
el orden pblico y el bienestar general, es el
de carcter penal, que dada la injerencia que
tiene en los derechos de la persona, genera
el establecimiento de ciertas garantas; lo
uno y lo otro, se encuentran plasmadas en la
poltica criminal que desarrolle cada Estado.
En efecto, el Estado moderno persigue
a travs de su poltica criminal dos nes po-
lticos criminales esenciales: La ecacia en la
lucha contra los actos u omisiones que aten-
tan contra los bienes jurdicos, reconocidos
por la colectividad como esenciales para su
supervivencia y el respeto por los derechos y
garantas de los individuos frente a la potes-
tad punitiva del Estado. En este ltimo caso,
encontramos aquellas garantas con las que
cuenta toda persona sometida al rigor de un
proceso penal, y que se encuentran orienta-
das a excluir ...sucientemente los riesgos
de falibilidad a los que se expone todo juicio
humano.(1)

GARANTAS
Una de las principales garantas que
resulta indispensable para que las dems
puedan tener siquiera sentido, en un pro-
ceso penal, es el de la de imparcialidad del
juzgador. El principio de un juez imparcial,
constituye un elemento bsico para la con-
secucin de un juicio ecunime, en tanto que
pretende evitar o impedir que el juez sirva a
la nalidad subjetiva de alguna de las partes
en el proceso.(2)
Ahora bien, el nuevo sistema procesal
penal, que se viene implementando en el
Per, tiene como uno de sus soportes sus-
tanciales al principio acusatorio, que a su vez
tiene como esencial caracterstica que no
puede existir juicio sin acusacin, conforme
al aforismo Nemo iudex sine acusatore, que
trae consigo de manera implcita, la premisa
quien acusa no puede juzgar, es decir que
no puede existir juicio sin acusacin, debien-
do ser sta formulada por entidad ajena al
rgano jurisdiccional sentenciador.(3)
Precisamente, por ello se expresa que el
nuevo sistema procesal penal establece una
clara distincin de roles, una estricta sepa-
racin de las funciones acusadoras y deciso-
rias, una necesaria delimitacin de funciones
entre el scal y el juzgador. Cuando el tribu-
nal decisor se inmiscuye en las tareas acusa-
doras se afecta el principio de imparcialidad,
consustancial al principio acusatorio, (4)
socavando los cimientos del valor justicia,
conforme al concepto, que de ste, tenan los
clsicos griegos.
LA JUSTICIA
En su obra La Repblica, Platn al
abordar el tema de la ciudad y la justicia na-
rra el dilogo de Glaucn y Scrates sobre la
naturaleza de la justicia. Scrates aluda que
si la ciudad ha sido bien fundada, debiera po-
seer las cuatro virtudes cardinales reconocidas
por los griegos: Sabidura, valor, templanza y
justicia. La primera, propia de los guardianes;
la segunda, radicada en los guerreros; y la
tercera, expresada en el acuerdo entre los go-
bernantes y los sbditos acerca de quin debe
gobernar. Requerido Scrates respecto de la
ltima virtud esta es, la justicia expresa que
la misma ha estado ante ellos todo el tiempo,
encontrndose plasmada en el principio de
que cada uno debe hacer su propio trabajo o
funcin y no la de otro. En este sentido, la jus-
ticia no puede ser otra cosa que hacer lo que
corresponde a cada uno del modo adecuado;
o a entender de Platn, que cada individuo y
cada grupo social desempeen slo una fun-
cin, aquella para la cual estn naturalmente
ms capacitados.
Estos lsofos consideraban que cada
cosa posee por naturaleza una funcin
propia que determina su esencia, el modo de
ser que la dene, lo cual resultaba vlido tan-
to para los objetos como para los seres vivos.
Desde este prisma, la especializacin no se
fundamenta nicamente en el pragmatismo,
sino tambin en una losofa nalista que
considera que todas las cosas estn natural-
mente ordenadas a un n.
En tal sentido, que cada poder u rgano
estatal desarrolle aquella facultad para la
que est naturalmente concebido, har ms
real y posible la realizacin del valor justicia.
Por ello, pasar de un sistema penal inquisiti-
vo a uno acusatorio, en donde el juez, como
tercero imparcial, se dedique a lo que por na-
turaleza le corresponde: juzgar, dejando al
rgano especializado la tarea de perseguir el
delito, aportar las pruebas de cargo pertinen-
tes y de acusar; es ya un paso fundamental y
trascendente para la concrecin, en el siste-
ma penal, del valor justicia.
[1] GARCA CAVERO, Percy.
Consecuencias poltico-criminales de
la implementacin del nuevo sistema
procesal penal, en: El Derecho
Procesal Penal, Frente a los retos del
nuevo Cdigo Procesal Penal, ARA
Editores, Per, 2009, pp. 19-20.
[2] MONTERO AROCA, Juan.
Sobre la imparcialidad del juez y
la incompatibilidad de funciones
procesales, Tirant lo Blanch, Espaa,
1999, p. 187.
[3] Sentencia del Tribunal
Constitucional, recada en el Exp. N
2005-2006-PHC/TC, de 13-03-2006.
Caso Umbert Sandoval.
[4] NEYRA FLORES, Jos Antonio.
Manual del Nuevo Proceso Penal y
de Litigacin Oral, IDEMSA, Per,
2010. p. 190.