FUNO SOCIAL DA EMPRESA

Revista dos Tribunais | vol. 857 | p. 11 | Mar / 2007

Doutrinas Essenciais de Direito Empresarial | vol. 2 | p. 101 | Dez / 2010DTR\2007\202
Guilherme Calmon Nogueira da Gama
Doutor em Direito Civil pela UERJ. Professor Adjunto de Direito Civil da UERJ e da Universidade
Gama Filho (RJ). Pesquisador e Coordenador de Grupo de Pesquisa. Juiz Federal na Seo
Judiciria do Rio de Janeiro
Bruno Paiva Bartholo
Bacharel em Direito pela UERJ. Pesquisador.
rea do Direito: Comercial/Empresarial
Resumo: Sendo inquestionvel a importncia assumida pela empresa na sociedade contempornea,
o presente trabalho visa aprofundar o estudo acerca dos contornos atuais e do papel que esta pode
desempenhar no sentido de promover os valores albergados no ordenamento jurdico atravs de
uma releitura do direito privado face Carta Constitucional e o instituto da funo social.
Palavras-chave: Direito privado - Empresa - Direito empresarial - Funo social - Funo social da
empresa - Sociedade empresria
Sumrio:
1.Introduo - 2.Noo de funo social: generalidades e aplicao empresa - 3.Diferenas entre a
funo social e a responsabilidade social da empresa - 4.Contornos para a aplicao da funo
social da empresa - 5.Legislao infraconstitucional e funo social da empresa - 6.Concluso -
7.Referncias
1. Introduo
Por ser instituio relativamente nova no universo econmico, configurando-se como legtima
expresso da Revoluo Industrial, ainda mais impressionante a importncia assumida pela
empresa na sociedade contempornea. Sem dvida, tal relevncia, fruto do dinamismo e do poder
de transformao do regime empresarial, se expressa pelas mais distintas maneiras, dentre as quais
cumpre ressaltar a criao de uma extensa rede de interao e de interdependncia entre agentes
econmicos assalariados e no assalariados que gravitam em torno dos empreendimentos
empresariais, a grande parcela de bens e de servios produzidos por aqueles e consumidos pela
populao, alm da significativa frao das receitas fiscais provinda do exerccio dessa atividade.
Entretanto, conforme assevera Fbio Konder Comparato, a atuao mais marcante exercida pela
empresa atualmente diz respeito sua influncia na determinao do comportamento de outras
instituies e grupos sociais que, h pouco tempo, permaneciam alheios ao alcance da rbita
empresarial.
2
Somente essas breves ponderaes iniciais j permitem evidenciar a convenincia em se
aprofundarem os estudos acerca dos contornos atuais e do papel que a empresa
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pode desempenhar
no sentido de promover os valores albergados pelo ordenamento jurdico brasileiro, objetivo este que
deve sempre ser conciliado com a finalidade lucrativa inerente a tal instituio, sem a qual esta se
desnaturaria. Na realizao desses estudos, portanto, ganha relevo a noo de funo social da
empresa, tendo em vista a necessria releitura dos institutos privatsticos face Carta Constitucional
e em decorrncia da progressiva superao da clssica dicotomia entre os direitos pblico e privado.
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Antes da anlise em particular desse tema, porm, deve-se expor um sucinto panorama da
evoluo do direito comercial, compreendido em suas diferentes fases at a implantao da teoria da
empresa com o Cdigo Civil de 2002, de modo a que se facilite o entendimento das dimenses
assumidas pelo fenmeno empresarial contemporaneamente.
Historicamente, a atividade comercial se intensificou durante o perodo da Idade Mdia, quando se
tornou crescente o nmero de feiras e de corporaes nos burgos medievais. A expanso destes e
do comrcio culminou com a profissionalizao das atividades empreendidas pelos mais variados
agentes comerciais, os quais tenderam a se agrupar na formao de uma ainda incipiente classe
burguesa, contraposta nobreza feudal. A ausncia de regulamentao para o exerccio da prspera
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atividade comercial gerou a necessidade de modelar a mesma por leis e por instituies prprias, e
essa tarefa foi executada, inicialmente, pelas corporaes de ofcio, inclusive com a criao de
instncias para a resoluo de litgios, que eram as juntas de comrcio, e com o registro dos
praticantes do comrcio. Por essa peculiaridade, portanto, o direito comercial surge como um direito
corporativo, profissional, autnomo em relao ao direito civil e eminentemente consuetudinrio,
adotando-se a teoria subjetiva, que considera comerciantes aqueles matriculados em uma
corporao.
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Gradativamente, o desenvolvimento desse ramo jurdico consolidou instituies que se tornariam
caras ao mundo econmico atual, a exemplo das sociedades mercantis, atravs das quais se passou
a admitir a limitao da responsabilidade de seus integrantes.
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Essa disciplina jurdica especial era
extremamente propcia ao progresso da mercancia, mas a predominncia da concepo subjetivista
dificultava em muito a correspondncia entre a teoria e a prtica nessa seara.
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Em virtude disso,
formou-se uma noo objetivista, fundada nos atos de comrcio, e no mais na figura do
comerciante enquanto profissional registrado apenas. Assim sendo, comerciante seria aquele que
praticasse atos de comrcio profissionalmente, com habitualidade, independentemente da filiao a
alguma corporao de ofcio, e essa posio objetiva acabou sendo assumida pelo Cdigo
Comercial francs de 1807, bem como por muitas posteriores codificaes de outras naes, dentre
as quais o Cdigo Comercial brasileiro de 1850. Neste ltimo diploma, contudo, em seu art. 4.,
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era
possvel observar certo resqucio de subjetivismo, tese reforada pelo fato de que esse documento
legislativo no continha qualquer enumerao de atos de comrcio, o que s foi feito pelo posterior
Regulamento 737, em seu art. 19. Em razo dessa indefinio inicial do legislador brasileiro sobre
uma concepo segura de ato de comrcio, inclusive, ganhou fora entre os jurisconsultos ptrios a
denominada teoria da intermediao, segundo a qual somente seria comerciante aquele que
praticasse atos com essa natureza. Esse raciocnio acabou por deixar margem da disciplina
comercial, com todos os benefcios caractersticos daquela, muitas atividades crescentemente
relevantes para a movimentao da economia, como a prestao de servios, e a falta de um
conceito cientfico mais preciso para identificar os atos de comrcio, estabelecidos ao arbtrio do
legislador, tendeu por relegar essa teoria ao completo anacronismo face conjuntura da economia
moderna. Mesmo assim, a teoria objetiva persistiu no ordenamento brasileiro, a despeito de suas
lacunas e das restries que causava ao ramo do direito comercial, atravs da edio de leis
esparsas que incluam, expressamente, certas atividades como comerciais.
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Essa situao perdurou at o advento do Cdigo Civil de 2002 - CC/2002, que recepciona a moderna
teoria da empresa
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em moldes semelhantes ao do documento civilstico italiano de 1942,
ampliando-se as fronteiras do direito comercial, doravante denominado de direito empresarial, ao
menos no que tange parte societria. Comentando a mesma, Daniel Carneiro Machado afirma que
o "(...) cerne dessa teoria est nesse ente economicamente organizado que se chama 'empresa', a
qual pode se dedicar tanto a atividades eminentemente comerciais como a atividades de prestao
de servios ou agricultura, antes no abrangidas pelo direito comercial."
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Essa orientao pode ser
depreendida do art. 966, do CC/2002, que logra evitar a controvrsia acerca do conceito
tcnico-jurdico de empresa ao definir esta atravs da noo de empresrio, consistente no perfil
subjetivo do instituto em comento.
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Em complemento a esse relato sobre as modificaes trazidas
por tal novo paradigma, o professor Fbio Ulha Coelho salienta que:
"O sistema italiano de disciplina privada da atividade econmica, sintetizado pela teoria da empresa,
acabou superando o francs, ou seja, as legislaes de direito privado sobre matria econmica, a
partir de meados do sculo XX, no tm mais dividido os empreendimentos em duas categorias
(civis e comerciais), para submet-los a regimes distintos. A isso, tm preferido os legisladores criar
um regime geral para a disciplina privada da economia, excepcionando algumas atividades de
expresso econmica marginal. A teoria dos atos de comrcio v-se substituda pela da empresa,
ainda que no se adotem, na lei ou na doutrina, exatamente estas designaes para fazer referncia,
respectivamente, ao modelo francs de partio das atividades, ou ao italiano, de regime geral
parcialmente excepcionado."
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Essa passagem da figura do comerciante quela do empresrio sucedeu lentamente,
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restando
despercebida por considervel segmento da comunidade jurdica e dos legisladores no que tange
completude do fenmeno. Dessa maneira, visando-se a superar tal viso ultrapassada do tema em
considerao e a permitir uma conciliao dos inmeros interesses conflitantes que cercam a
empresa, torna-se fundamental a estruturao de um parmetro orientador do comportamento
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empresarial, e o aprofundamento do princpio da funo social da empresa e de suas esferas de
atuao ganha destaque nesse sentido.
2. Noo de funo social: generalidades e aplicao empresa
Oriundo da filosofia, o conceito de funo social se espraiou pelas cincias sociais
progressivamente, inclusive pelo direito, no qual surgiu atrelado, inicialmente, propriedade. A
difuso da noo de funo social pela cincia jurdica teve dois notveis expoentes dessa seara
como seus propagadores, quais sejam, Karl Renner e Lon Duguit, embora as vises de ambos
fossem claramente distintas sobre o assunto. Para o primeiro doutrinador, influenciado pelo
pensamento marxista, a funo social de um instituto jurdico corresponderia imagem da funo
econmica do mesmo instituto, e, uma vez alterado o domnio econmico, imediatamente se
conformaria a imagem respectiva no direito a essa nova realidade. Por tal raciocnio,
ilustrativamente, bastaria empresa, para exercer sua funo social, ser um centro produtor de
riquezas, congregando capital e trabalho, perfil este que se enquadra perfeitamente na tradicional
concepo individualista e liberal que tem esse instituto enquanto mero gerador de dividendos para
os empresrios e os investidores de um empreendimento. Dessa forma, a funo social no teria,
nesses termos, um papel promocional, sendo to-somente o reconhecimento jurdico da realidade tal
qual esta se apresenta. Nos dizeres de Eduardo Tomasevicius:
"Por isso, este conceito no consubstancia a idia de funo social. Prova disso o contedo da
funo econmica da propriedade. Uma propriedade improdutiva exerce uma funo econmica de
reserva de valor. Se a funo social fosse uma imagem da funo econmica, a propriedade
improdutiva tambm atenderia sua funo social. Tendo em vista ser inaceitvel a existncia de
propriedades improdutivas, isso significa que a funo social no coincide com a funo econmica
do instituto jurdico. No caso das empresas, bastaria elas estarem funcionando para atender sua
funo social, o que no verdadeiro. Alm disso, esta viso da funo social equivocada, porque
o direito no est em funo da economia. A economia muda, sem que o direito mude e vice-versa.
Alm disso, o direito tem uma funo criadora apenas na economia. Tem, sobretudo, uma grande
fora transformadora da realidade social, devido sua natureza de ordem da conduta humana."
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J consoante Duguit, a idia de funo social deveria substituir aquela de direito subjetivo,
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o qual
expresso da vontade humana individualista e no tinha preocupao com o exerccio legtimo de
institutos como a prpria propriedade. No entanto, essa percepo em particular da figura em
comento padecia de uma excessiva supresso da liberdade individual, em contraste com a teoria
anteriormente abordada, sendo que os crticos de Duguit apontavam falhas em sua acepo de
funo social, pois no se fazia a diferenciao necessria entre a definio de um direito e a
subordinao de um bem, considerao esta importante ao se tratar de certas categorias de bens,
como aqueles de uso pessoal, nem era possvel estabelecer o teor dos deveres positivos
decorrentes da funo social para um determinado instituto jurdico.
A partir dessa constante dialtica no plano doutrinrio, chegou-se formulao de idias mais
modernas sobre a matria, e, ainda sob o paradigma da propriedade, passou-se a discutir a noo
de funo social atravs de uma nova categorizao dos bens, de acordo com sua destinao,
dividindo-os em bens de produo e de consumo.
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Realmente, s os primeiros, considerados fontes
de riqueza da sociedade, deveriam ter seu emprego pautado pelo atendimento de uma funo social,
j que os segundos no poderiam, a princpio, ser destinados produo de riquezas, sendo, pelo
contrrio, apenas representaes da identidade da pessoa que os detm. Mas a hodierna
conceituao de funo social tambm se distingue das anteriores teorias por se estruturar no
binmio direito subjetivo e dever jurdico, visto que, como elucida Fabio Konder Comparato:
"Se analisarmos mais de perto esse conceito abstrato de funo, em suas mltiplas espcies,
veremos que o escopo perseguido pelo agente sempre o interesse alheio, e no o prprio do titular
do poder. O desenvolvimento da atividade , portanto, um dever, mais exatamente, um poder-dever;
e isto, no no sentido negativo, de respeito a certos limites estabelecidos em lei para o exerccio da
atividade, mas na acepo positiva, de algo que deve ser feito ou cumprido."
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Com relao a essa superposio de uma estrutura fundada na relao direito-dever sobre o titular
desse poder jurdico em que se configura a funo social, cabe realar que alguns a equiparam
boa-f objetiva no campo contratual, da qual decorrem, igualmente, direitos e deveres para os
contratantes.
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Em verdade, esse fenmeno da funcionalizao da propriedade e dos demais
institutos jurdicos reflete, objetivamente, a necessidade de condicionamento do exerccio dos
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respectivos direitos aos interesses maiores da sociedade, e a grande questo que se coloca
justamente aquela de definir em que consistiriam esses interesses. Almejando encontrar uma
resoluo para o impasse com fulcro na Lei Maior, Viviane Perez assevera que:
"A partir do momento em que se assentou a idia de Constituio como norma, dotada de eficcia e
condicionadora de todo o ordenamento jurdico, que lhe hierarquicamente inferior, parece lgico
que a unidade e segurana do sistema demanda que a definio de tais interesses deva ser
explorada em seu texto. Os "interesses maiores da sociedade" devem corresponder, assim, s
escolhas democrticas do legislador constituinte."
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Por meio de tal concepo, inclusive, a existncia de uma funo social da empresa no seria mera
conseqncia da associao entre o poder de controle empresarial, na direo dos bens
incorporados a uma explorao por uma empresa, e a funo social da propriedade em si,
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j que o
fenmeno da funcionalizao seria estendido a todos os institutos do direito, considerados em si
mesmos e dentro de suas potencialidades. A inobservncia da funo social implicaria, em qualquer
daquelas hipteses, um desvio no exerccio do direito concernente, recaindo-se em uma das
modalidades de abuso de direito, como preleciona certa doutrina.
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Por essa razo, a realizao da
empresa deve se ater, no contexto do princpio da livre iniciativa, aos demais parmetros
constitucionais que regem o exerccio da atividade econmica, quando s ento merecer a devida
tutela.
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Assim, de maneira a adensar o conceito de funo social da empresa, determinando-lhe um
teor mnimo do qual possam decorrer deveres negativos e positivos
24
para o empresrio e o
administrador da empresa, alguns autores
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se referem ao art. 170 da CF/1988, cujos caput e incisos
atuariam como norteadores nesse quesito. Numa primeira anlise dessa norma constitucional,
curioso evidenciar a presena, nos incisos II e III, dos princpios da propriedade privada e da
funo social da propriedade, propositalmente repetidos, tendo em vista que j integram o rol dos
direitos e garantias fundamentais (art. 5., XXII e XXIII, CF/1988, respectivamente). Do elenco
sucessivo desses dois preceitos, conclui-se que o ordenamento adota um sistema econmico de
iniciativa privada, o qual pressupe a concesso de uma relevante margem de liberdade aos
indivduos na consecuo de seus interesses particulares, atravs dos recursos por cada um
daqueles possudos, mas condicionada essa faixa de liberdade, que envolve a prpria liberdade de
empresa, ao asseguramento de uma existncia digna a todos e observncia da justia social.
nesse sentido que se expressa Jos Afonso da Silva ao dizer que:
"A iniciativa econmica privada amplamente condicionada no sistema da Constituio econmica
brasileira. Se ela se implementa na atuao empresarial, e esta se subordina ao princpio da funo
social, para realizar ao mesmo tempo o desenvolvimento nacional, assegurada a existncia digna de
todos, conforme ditames da justia social, bem se v que a liberdade de iniciativa s se legitima
quando voltada efetiva consecuo desses fundamentos, fins e valores da ordem econmica.
Essas consideraes so ainda importantes para a compreenso do princpio da necessidade que
informa a participao do Estado brasileiro na economia (art. 173), pois a preferncia da empresa
privada cede sempre atuao do Poder Pblico, quando no cumpre a funo social que a
Constituio lhe impe."
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Apesar da importncia desses dois mandamentos, sua mera insero na relao de princpios
constantes do artigo constitucional em estudo vai ao encontro da afirmativa j feita de que o princpio
da funo social da empresa no se encerra naquela da propriedade, sendo caracterizado por outras
circunstncias. Entre estas, logo, encontra-se tambm o princpio da livre concorrncia, valor
instrumental para o cumprimento de vrias finalidades na rea econmica, como a concentrao
econmica abusiva, contrria aos interesses dos consumidores.
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Outrossim, figuram como princpios
informadores da atividade econmica e, portanto, da funo social de empresa os chamados
princpios de integrao,
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que so as defesas do consumidor e do meio ambiente, a reduo das
desigualdades regionais e sociais e a busca do pleno emprego, todos voltados para a resoluo de
problemas de marginalizao social ou regional. No seria possvel esmiuar, em sede deste
trabalho, os pormenores de cada um desses princpios,
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mas cumpre salientar que as legislaes
referentes s esferas consumerista e do meio ambiente
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tm contribudo imensamente no
estabelecimento de deveres, tanto positivos quanto negativos, no exerccio da empresa, sob o jugo
de responsabilizaes nos planos civil, administrativo e criminal.
Se, por um lado, o art. 170, CF/1988 expressa um norte para a densificao do princpio da funo
social da empresa, no vivel afirmar o mesmo com relao ao art. 7. da mesma Carta, j que
este, tendo por objeto direitos econmicos e sociais, no traduz, para o empresrio, o poder-dever
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de proporcionar esses direitos aos trabalhadores, mas somente a responsabilidade de prest-los.
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Por fim, lembre-se que os deveres impostos pela funo social desse instituto no se esgotam no
texto constitucional ou, mesmo, em leis ordinrias como aquelas citadas neste tpico, pois o
contedo da funo social da empresa deve ter em vista a mxima do atendimento ao exerccio justo
da atividade empresarial,
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considerao esta que impede uma positivao desse princpio que vise a
definir-lhe, aprioristicamente, o contedo, inclusive na codificao civilstica atual.
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3. Diferenas entre a funo social e a responsabilidade social da empresa
Com a finalidade de consolidar a noo de funo social na seara empresarial, garantindo-lhe a
efetividade e a coercitividade inerentes s normas jurdicas, torna-se imprescindvel discernir seu
conceito de um outro igualmente em voga atualmente, que o de responsabilidade social, ainda
desprovida esta, enquanto integrao voluntria de preocupaes sociais por uma empresa em suas
operaes, da devida coercibilidade necessria para a exigncia de sua observncia. Efetivamente,
a responsabilidade social, expresso do que alguns convencionam designar de cidadania
empresarial,
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corresponde a uma recente etapa de maior conscientizao do empresariado no que
diz respeito aos problemas sociais e ao seu potencial papel na resoluo dos mesmos,
principalmente em virtude da crescente falta de capacidade e de credibilidade do Estado na busca da
eliminao daqueles.
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A maioria dos empresrios que assume iniciativas dessa ndole tem por
objetivo atrelar a seu empreendimento uma imagem positiva junto comunidade, integrada por
potenciais consumidores de seus produtos ou de seus servios.
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Estabelecidas essas principiantes consideraes, incumbe contrapor os dois conceitos em estudo,
citando-se como uma primeira diferena o fato de a responsabilidade social concernir a gestos
voluntrios ou espontneos do empresrio, sem qualquer espcie de imposio legal, enquanto que
a funo social da empresa incide sobre a atividade empresarial de modo cogente,
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at por fora do
prelecionado quanto ao art. 170, CF/1988. Assim, em matria de cidadania empresarial, ainda cabe
a cada empresrio definir sua poltica de atuao de acordo com sua vontade e suas possibilidades,
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coadunando-se essa margem de discricionariedade com a prpria variedade de empreendimentos
empresariais, compreendidos desde as microempresas at aquelas de grande porte, obviamente
com distintos potenciais em termos de disponibilidade de recursos, alm daqueles de capital
eminentemente nacional ou estrangeiro.
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Outra diferena reside na limitao objetiva do raio de aplicao da funo social da empresa s
atividades que constituem os elementos daquela, as quais coincidem, como regra, com o objeto
social desenvolvido pela sociedade empresria ou pelo empresrio,
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ao passo que a
responsabilidade social abrange as atividades no consubstanciadas no objeto social da empresa,
que no constituem a sua finalidade, sendo simplesmente benficas sociedade. Assim como a
funo social da empresa, como oportunamente se ver adiante, a responsabilidade social pode ser
dividida em uma espcie interna, relativa a preocupaes com as condies de trabalho e demais
questes dos funcionrios da empresa, e em outra externa, correspondente a cuidados com a
comunidade, nas figuras de clientes, de fornecedores e de entidades pblicas.
De qualquer forma, parece haver um consenso no sentido de que o desempenho da cidadania
empresarial no escusa o Estado de promover a resoluo das questes sociais, apresentando-se
os empresrios, no mximo, como colaboradores nessa empreitada,
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at porque os investimentos
fornecidos por aqueles nesse campo sofrem com as oscilaes das economias nacionais e mundial,
sujeitando-se a eventuais crises que resultam na reduo desses investimentos, e a estabilidade
social almejada no poderia, principalmente nos pases em desenvolvimento, ser to vulnervel a
esse fator. Essa possvel nova forma de gesto das empresas j encontra maior disseminao nos
mercados norte-americano e europeu, e crescente o nmero de instituies voltadas para a anlise
e o incentivo de atuaes condizentes com essa tendncia, como o Gife - Grupo de Institutos,
Fundaes e Empresas - e o Ethos - Instituto de Empresas e Responsabilidade Social.
Conclusivamente, queda clara a necessidade de diferenciao entre os dois institutos analisados,
que no se confundem nem quanto s suas reas de aplicao, nem quanto aos seus nveis de
eficcia coercitiva.
42
Entretanto, subsiste a necessidade de discorrer sobre outros aspectos referentes
s dimenses e s condies em que se aplica o princpio da funo social da empresa.
4. Contornos para a aplicao da funo social da empresa
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Quanto s possibilidades de aplicao do instituto em exame, este se bifurca, por uma primeira
classificao, em duas vertentes, sendo aquelas de incentivo ao exerccio da empresa e de
condicionamento de tal exerccio.
43
Importante conseqncia da primeira vertente o aclamado
princpio da preservao da empresa, destacando-se esta como um foco de interesses prprios,
mesmo em detrimento dos interesses dos grupos em sua esfera de influncia, tendo em vista a
considerao da mesma como uma importante fonte de empregos, de tributos e de desenvolvimento
econmico em geral, atravs da promoo de circulao de riquezas. Concebendo a funo social
da empresa nessa acepo, j possvel encontrar, em matria de direito positivo, um relevante
arcabouo legal de tutela da preservao desse instituto,
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e a jurisprudncia nacional reconhece,
sem maiores problemas, sua relevncia.
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No obstante a plena admisso pretoriana e doutrinria dessa primeira vertente, no se pode afirmar
o mesmo com relao segunda, de condicionamento do exerccio da empresa, especialmente em
virtude da completa impreciso conceitual que impera na doutrina brasileira, inclusive quanto j
aludida confuso feita por alguns doutrinadores entre a funo social da empresa e a
responsabilidade social desta. Alm da existncia dessas divergncias entre os jurisconsultos,
tambm se recorre ao argumento de que aos poucos dispositivos usualmente referenciados nesse
tema, como o art. 170, da CF/88, no correspondem as devidas sanes capazes de garantir o
respeito ao previsto nessa normativa.
46
No entanto, considerando-se as possibilidades de aplicao
direta da normativa constitucional nas relaes privadas, com a Carta Maior como centro do
ordenamento,
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e de aplicao de determinados instrumentos jurdicos existentes, como a
responsabilidade civil,
48
seria possvel esboar uma embrionria soluo para o impasse. preciso
deixar claro, ademais, que o condicionamento do exerccio da empresa no implicaria, de modo
algum, a supresso da finalidade lucrativa daquela,
49
at porque esta o principal fator de
atratividade do setor particular no exerccio dessa atividade, ressaltando-se, mais uma vez, a opo
constitucional pelo regime capitalista de livre iniciativa privada.
Ainda no tocante ao condicionamento do exerccio da empresa, possvel dividi-lo, por sua vez, em
duas reas de incidncia: uma endgena e outra exgena. A primeira tem relao com os agentes
internos da empresa; a ltima, com os grupos de interesses externos estrutura da empresa. Tal
carter endgeno possuem as relaes trabalhistas desenvolvidas no mbito da empresa, em
conformidade com os arts. 7. e 170, VIII, da CF/1988, e, no sentido especfico de criao de um
ambiente de trabalho seguro e salutar, o conceito dessas relaes deve ser o mais amplo possvel,
de modo a abranger mesmo aqueles que no mantenham um vnculo empregatcio formal com o
empresrio ou a sociedade empresria, como sucede em casos de atividades terceirizadas. No
entanto, deve-se realar o fato de que o princpio da busca pelo pleno emprego,
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insculpido no
dispositivo constitucional citado em derradeiro, no implica a total inviabilidade de medidas que
redundem em alguma espcie de reduo dos postos de trabalho, a exemplo do que ocorre quando
da absoro de determinadas tecnologias na atividade empresarial, uma vez que a execuo de tais
medidas pode ser necessria para a prpria preservao da empresa.
51
Por no disporem de grande
acesso a novas tecnologias, inclusive, as microempresas tm maiores condies de atender ao
pleno emprego, sendo responsveis por aproximadamente 60% a 70% dos postos de trabalho.
52
Outro interesse classificado como endgeno aquele dos scios com relao ao administrador,
assim como do controlador em relao aos minoritrios. Quanto a estes, o Cdigo Civil de 2002
tendeu a reforar a considerao de seus interesses atravs de medidas como o prprio aumento do
qurum necessrio para a aprovao de certas matrias mais relevantes, assim como a submisso
de determinadas a daquelas que, antes da recente legislao referida, eram deliberadas pelos
prprios administradores, depreendendo-se essas concluses da anlise em conjunto dos arts. 1.071
e 1.076, do CC/2002. De mais a mais, como afirma Viviane Perez:
"O respeito ao interesse dos scios ou acionistas encerra deveres de uma administrao que aja
com lisura e transparncia, observando as normas legais e contratuais pertinentes, e buscando dar
cumprimento, com eficincia, aos interesses da sociedade. Tambm o controlador dever pautar sua
conduta no apenas em seus prprios interesses, mas respeitar os interesses dos scios ou
acionistas minoritrios e da prpria sociedade. Vale notar que tais preceitos integram o conceito de
governana corporativa, que vem se difundindo hoje atravs de associaes como o IBGC - Instituto
Brasileiro de Governana Corporativa, com o incentivo da Bovespa - Bolsa de Valores de So Paulo,
que reserva s sociedades que adotem tais prticas acesso ao Novo Mercado."
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Sobre as limitaes endgenas ao exerccio da empresa, dividem-se em trs grupos de interesses
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distintos, quais sejam, dos concorrentes, dos consumidores e do meio ambiente. Os primeiros
encontram guarida principalmente no art. 170, IV, da CF/1988, bem como nas vedaes constantes
do 4. do art. 173, do mesmo texto constitucional, sobre combate ao abuso de poder econmico,
objeto de legislao e de entidade autrquica de represso prprias (Lei 8.884/94), consistente este
ltimo no Conselho Administrativo de Defesa Econmica - Cade. Desse modo, garante-se a abertura
do mercado a novas iniciativas de particulares, ressalvadas as excees que exigem prvia
habilitao, estimulando-se, em conseqncia, a competitividade, em benefcio comunidade.
No tocante aos consumidores, so estes um dos principais focos de ateno no correto exerccio da
empresa, e um dos maiores motivos para isso a notoriedade de seu respectivo diploma, a Lei
8.078/90, fundamental no cumprimento da funo social do instituto ora sub studio. De fato, a
atividade empresarial deve ser exercida de modo a no causar dano ao consumidor, no apenas por
deveres de absteno, mas tambm de ao, a exemplo dos deveres positivos anexos da boa-f
objetiva de informao, de proteo e de lealdade.
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Sem dvida, atravs do Cdigo de Defesa do
Consumidor, os empresrios se vem compelidos a desenvolver produtos e servios de maior
qualidade e segurana para a sociedade, evitando-se, assim, a desenfreada e inconseqente busca
pelo lucro em detrimento daquela.
Por ltimo, no concernente ao meio ambiente, a atual normativa acerca da proteo daquele abarca
conceitos e institutos, como aqueles do poluidor-pagador e da responsabilidade objetiva, que
permitem maior conscientizao do empresrio sobre os impactos ecolgicos de sua atividade,
sempre em observncia aos princpios da precauo e da preveno, imperantes na seara em tela
devido importncia dos bens ambientais.
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Em sntese, a resoluo dos conflitos entre esses
diferentes centros de interesses ao redor da empresa deve ter sempre em conta um juzo de
ponderao dos princpios inseridos no art. 170 da CF/88, sob a tica do justo exerccio da empresa,
no devendo aqueles serem analisados de maneira isolada.
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5. Legislao infraconstitucional e funo social da empresa
Alm das consideraes pontuais j efetuadas sobre os variados textos legislativos que refletem
dimenses da funo social da empresa, deve-se realizar, nesta sede prpria, outras ponderaes
importantes. Primeiramente, no que diz respeito ao Cdigo Civil de 2002, este no recepcionou,
expressamente, a noo de funo social da empresa, apesar de haver projetos legislativos visando
a acrescent-la formalmente a tal documento normativo, como outrora j se discorreu. A despeito
dessa aparente omisso, parece lgico deduzir que o atual ordenamento civilstico acolheu essa
modalidade de funo social, seja em razo do expresso reconhecimento da funo social de outros
dois institutos intimamente vinculados ao exerccio da empresa, que so o contrato (art. 422 do
CC/2002) e a propriedade (art. 1.228, 1. do CC/2002), de cujo cumprimento no pode o
empresrio se escusar no empreendimento de seus negcios e, nas hipteses de sociedades
empresrias, nas relaes, de natureza contratual, entre os scios, seja em virtude dos critrios
dirigentes da interpretao do diploma civil de 2002, que so a eticidade, a socialidade e a
operabilidade. No mais, com relao interpretao do art. 966 do CC/2002, existe o Enunciado 53,
aprovado na I Jornada de Direito Civil do Centro de Estudos Judicirios do Conselho de Justia
Federal, a seguir transcrito:
"Enunciado 53, CJF - Art. 966: deve-se levar em considerao o princpio da funo social na
interpretao das normas relativas empresa, a despeito da falta de referncia expressa."
Outra fonte legal essencial no tema em questo a Lei das Sociedades Annimas (Lei 6.404/76),
que trata, em seus arts. 116, pargrafo nico , sobre o acionista controlador, 154, sobre o
administrador, e 165, sobre o conselho fiscal, da funo social da empresa como uma das
finalidades a serem observadas pelas figuras mencionadas. Com efeito, a relevncia desses
dispositivos transpe o tipo societrio especfico das sociedades annimas, aplicando-se, no que for
possvel, aos demais tipos de maneira subsidiria, tendo em vista a falta de previso legal
determinada para aqueles outros. Dissertando sobre o pargrafo nico do art. 116 e o art. 154 da lei
em apreo, Jos Edwaldo Tavares Borba afirma que:
"A norma que estamos analisando no tem natureza programtica ou simplesmente indicadora de
critrios interpretativos. Trata-se de regra auto-executvel, com ntido carter imperativo, pois impe
ao acionista controlador um determinado comportamento.
FUNO SOCIAL DA EMPRESA
Pgina 7
Coerentemente, ao tratar das atribuies dos administradores, disps o legislador (art. 154) no
sentido de que estes, em sua atuao, devero satisfazer "as exigncias do bem pblico e da funo
social da empresa".
57
Ainda, mais recentemente, surge a Lei 11.101/2005, dispondo sobre a recuperao da empresa,
trazendo nova mentalidade para o sistema brasileiro de quebras por meio desse novo instituto.
Assim, a maior preocupao dessa nova legislao com a possibilidade de manuteno da
empresa, e no com a simples satisfao dos interesses creditcios envolvidos no juzo falimentar,
tornando-se a decretao de falncia, portanto, uma medida que exige maior reflexo por parte do
magistrado. Essas concluses so facilmente extradas do dispositivo sobre a recuperao judicial a
seguir exposto e provindo da lei em tela:
"Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise
econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego
dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa,
sua funo social e o estmulo atividade econmica."
58
Sobre esse mesmo comando legal, curioso salientar que, em sua redao, faz-se expressa
meno funo social da empresa e preservao desta, embora esse ltimo princpio seja uma
decorrncia da primeira. Isso somente confirma o reconhecimento, pelo legislador infraconstitucional,
da noo de funo social da empresa na especfica acepo de condicionamento do exerccio da
empresa, vertente bastante discutida quanto a seus contornos e aplicao, mas que j encontra um
importante respaldo legal. De qualquer modo, em nenhum desses diplomas legislativos se faz
referncia a um contedo determinado para a funo social da empresa, o que refora a condio de
clusula aberta daquela, tcnica pela qual se promove profunda sujeio interpretao do juiz nos
casos concretos e que pode vir a ser bem empregada, por atender extrema flexibilidade
hermenutica exigida nesse campo, desde que orientada pelos parmetros e valores constitucionais.
6. Concluso
Do exposto neste trabalho, conclui-se, em primeiro lugar, que o conceito de funo social possui
contornos e aplicaes distintas daqueles concernentes funo social da propriedade, mantendo
com esta, porm, vrios pontos de contato, principalmente no que se refere aos bens de produo.
Outrossim, ainda se demonstra relevante a diferenciao entre as noes funo social e de
responsabilidade social da empresa, especialmente devido falta de coercibilidade dessa ltima, de
modo a que se reforce a imperatividade do respeito primeira.
Face imediata exigibilidade da observncia funo social da empresa, tanto em suas limitaes
exgenas quanto endgenas, em atendimento aos interesses maiores da sociedade e
correspondentes s escolhas feitas pelo Constituinte originrio, deve toda atividade empresarial ser
conduzida conforme aos ditames do art. 170, da CF/1988, sem excluso dos demais deveres
imprescindveis ao justo exerccio da empresa, a serem elaborados mediante a prxis jurisprudencial,
tendo em vista ter-se adotado, at o presente momento, a tcnica legislativa das clusulas abertas
em todos os diplomas que incorporam esse princpio ao ordenamento nacional.
Tais notas a respeito da funo social da empresa, consoante se procurou demonstrar, representam
a busca de concretizao das diretrizes e objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil,
entre os quais a construo de uma sociedade mais livre, justa e solidria, com base nos valores
democrticos da cidadania, dignidade da pessoa humana e do humanismo, necessariamente
considerados tambm nas relaes privadas.
7. Referncias
ARNOLDI, Paulo Roberto Colombo; RIBEIRO, Ademar. A revoluo do empresariado. Revista de
Direito Privado, v. 9. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.
ASQUINI, Alberto. Perfis da empresa. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e
Financeiro, v. 104. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.
BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito societrio. 8. ed. rev. aum. e atual. Rio de Janeiro: Renovar,
2003.
FUNO SOCIAL DA EMPRESA
Pgina 8
CARPENA, Heloisa. Abuso de direito nos contratos de consumo. Rio de Janeiro: Renovar, 2001.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. 6. ed. rev. e atual. de acordo com o novo Cdigo
Civil (Lei 10.406, de 10.01.2002). So Paulo: Saraiva, 2002. v. 1.
COMPARATO, Fbio Konder. A reforma da empresa. Revista Forense, v. 290. Rio de Janeiro:
Forense, 1985.
______. Estado, empresa e funo social. RT 732. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.
DUGUIT, Lon. Las transformaciones del derecho privado. Las transformaciones generales del
derecho (publico y privado). Buenos Aires: Heliasta, 1975.
FABRETTI, Ludio Camargo. Direito de empresa no novo Cdigo Civil . 2. ed. So Paulo: Atlas,
2004.
FAZZIO JNIOR, Waldo. Manual de direito comercial. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2006.
FERREIRA JNIOR, Celso Rodrigues. Do princpio da preservao da empresa na liquidao da
quota a pedido do credor de scio de limitada de vnculo societrio instvel. Dissertao de
Mestrado. Rio de Janeiro: UGF, 2005.
GHERSI, Carlos A. Funciones y responsabilidad de la empresa en el Mercosur. RT 723. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1996.
GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na Constituio de 1988. 8. ed. So Paulo: Malheiros,
2003.
LAMY FILHO, Alfredo. A funo social da empresa e o imperativo de sua reumanizao. Revista de
Direito Administrativo, n. 190. Rio de Janeiro: Renovar,1992.
MACHADO, Daniel Carneiro. O novo Cdigo Civil brasileiro e a teoria da empresa. Revista de Direito
Privado, n. 15. So Paulo: Revista dos Tribuanis, 2003.
MAMEDE, Gladston. Manual de direito empresarial. So Paulo: Atlas, 2005.
MATOS, Eduardo Lima de. Dano moral ambiental: uma nova perspectiva de responsabilidade civil.
Grandes temas da atualidade: dano moral. LEITE, Eduardo de Oliveira (coord.). Rio de Janeiro:
Forense, 2002.
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos
danos morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
MUNHOZ, Eduardo Sechi. Empresa contempornea e direito societrio. So Paulo: Juarez de
Oliveira, 2002.
PAZZAGLINI FILHO, Marino e CATANESE, Andra di Fuccio. Direito de empresa no novo Cdigo
Civil. So Paulo: Atlas, 2003.
PEREZ, Viviane. Funo social da empresa. Uma proposta de sistematizao do conceito.
Monografia apresentada no grupo de pesquisa direito civil empresarial (mestrado em direito civil). Rio
de Janeiro: UERJ, 2004.
PERLINGIERI, Pietro. Perfis de direito civil. Maria Cristina de Cicco (trad.). 2. ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 23. ed. rev. e atual. nos termos da
reforma constitucional (at a Emenda Constitucional n. 42, de 19.12.2003, publicada em 31.12.2003).
So Paulo: Malheiros, 2004.
TEPEDINO, Gustavo. Premissas metodolgicas para a constitucionalizao do direito civil. Temas de
direito civil. Rio de Janeiro: Renovar, 1999.
FUNO SOCIAL DA EMPRESA
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TOMASEVICIUS, Eduardo. A funo social da empresa. RT 810. So Paulo:Revista dos Tribunais,
2003.
(1) O texto apresentado produto das atividades desenvolvidas no mbito dos grupos de pesquisa
PIBIC/UERJ e CNPq/UGF, em projetos coordenados por Guilherme Calmon Nogueira da Gama.
(2) COMPARATO, Fabio Konder. A reforma da empresa. Revista Forense, v. 290. Rio de Janeiro:
Forense, 1985, p. 9. O autor ainda fornece exemplos dessas instituies e desses grupos sobre os
quais a empresa exerce certa ascendncia e disserta sobre os motivos dessa influncia: "Tanto as
escolas quanto as universidades, os hospitais e os centros de pesquisa mdica, as associaes
artsticas e os clubes desportivos, os profissionais liberais e as Foras Armadas - todo esse mundo
tradicionalmente avesso aos negcios viu-se englobado na vasta rea de atuao da empresa. A
constelao de valores tpica do mundo empresarial - o utilitarismo, a eficincia tcnica, a inovao
permanente, a economicidade de meios - acabou por avassalar todos os espritos, homogeneizando
atitudes e aspiraes". COMPARATO, Fbio Konder. Op. cit., loc. cit.
(3) Na atualidade, reconhece-se que a palavra "empresa" empregada em vrios ramos do direito
(como, por exemplo, no direito do trabalho, direito do consumidor, direito tributrio, direito
administrativo, direito ambiental, entre outros) com vrios significados e acepes distintas, ora
referindo-se ao estabelecimento, ao empresrio, atividade desenvolvida, organizao feita, ora
sendo compreendida como instituio. Da a colocao da doutrina no sentido de que o fenmeno
empresarial "foi decomposto em sujeito de direito (empresrio), objeto (estabelecimento) e fato
(atividade)". MUNHOZ, Eduardo Sechi. Empresa contempornea e direito societrio. So Paulo:
Editora Juarez de Oliveira, 2002, p. 181. Como j foi apontado por Alberto Asquini, a empresa seria
fenmeno polidrico com quatro perfis diversos: a) perfil subjetivo, em que a empresa se confundiria
com a figura do empresrio; b) perfil funcional, consoante o qual a empresa seria a atividade
organizada para a produo; c) perfil patrimonial (ou objetivo), no qual a empresa incorporaria a
noo de estabelecimento; d) perfil corporativo, com a representao da empresa como um centro
de comunho dos interesses do empresrio, seus empregados e colaboradores para o atingimento
do sucesso da atividade desenvolvida. ASQUINI, Alberto. Perfis da empresa. Revista de Direito
Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, v. 104. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996, p.
114-122. O direito brasileiro, com advento do Cdigo Civil de 2002, encampou o perfil funcional no
art. 966 .
(4) De fato, face inegvel superioridade hierrquica da normativa constitucional, responsvel pela
legitimao e pela orientao hermenutica dada aos diversos institutos jurdicos, sejam pblicos ou
privados, fica evidente "(...) a inevitvel alterao dos confins entre o direito pblico e o direito
privado, de tal sorte que a distino deixa de ser qualitativa e passa a ser meramente quantitativa,
nem sempre se podendo definir qual exatamente o territrio do direito pblico e qual o territrio do
direito privado." TEPEDINO, Gustavo. Premissas metodolgicas para a constitucionalizao do
direito civil. Temas de direito civil. Rio de Janeiro: Renovar, 1999, p. 19.
(5) Gladston Mamede registra que o Direito Comercial passou a ser considerado como conjunto de
normas geradas na prtica comercial cotidiana, sendo inicialmente assimilado pelas corporaes e
comerciantes para, depois, receber a chancela do Estado. MAMEDE, Gladston. Manual de direito
empresarial. So Paulo: Atlas, 2005, p. 2.
(6) Alfredo Lamy Filho exemplifica, ainda, com os livros mercantis e a contabilidade, os ttulos de
crdito, os contratos de seguro e a falncia. LAMY FILHO, Alfredo. A funo social da empresa e o
imperativo de sua reumanizao. Revista de Direito Administrativo, n. 190. Rio de Janeiro, 1992, p.
54. No se deve esquecer, igualmente, da concordata, por seu valor histrico, e, mais recentemente,
da recuperao empresarial.
(7) "Contudo, comeou-se a perceber que nem toda a vida e a atividade do comerciante eram
absorvidas pelo exerccio profissional do comrcio, impondo-se a necessidade de se delimitar o
conceito da matria comercial. Alm disso, verificou-se tambm a generalizao do uso de alguns
institutos por no comerciantes, como, por exemplo, a letra de cmbio, o que demonstrou a
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inadequao da teoria puramente subjetiva para se delimitar a aplicao das normas e prerrogativas
mercantis." MACHADO, Daniel Carneiro. O novo cdigo civil brasileiro e a teoria da empresa. Revista
de Direito Privado, n. 15. So Paulo, 2003, p. 10.
(8) "Art. 4., do CCo "Ningum reputado comerciante para efeito de gozar da proteo que este
cdigo liberaliza em favor do comrcio, sem que se tenha matriculado em algum dos Tribunais do
Comrcio do Imprio, e faa da mercancia profisso habitual (artigo n. 9)".
(9) Dentre essas leis, encontram-se a Lei 4.068/62, sobre a construo civil, a Lei 4.591/65, que
sujeitava o incorporador falncia, e a Lei 6.019/74 (LGL\1974\8) , sobre as empresas de trabalho
temporrio, mas ainda havia outras, embora o dinamismo da economia atual jamais permitisse que,
por meio de uma tcnica legislativa precria como essa, fossem abrangidas todas as novas formas
de produo e de circulao de produtos e de servios.
(10) Conquanto, para certa doutrina minoritria, essa teoria j tivesse sido adotada, na prtica, pela
Lei 8.934/94, sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis. Certo que a ascendncia dessa
construo jurdica sobre o ordenamento brasileiro j remonta, ao menos, dcada de 70, quando
do ento projeto de Cdigo Civil.
(11) MACHADO, Daniel Carneiro. Op. cit., p. 12.
(12) H, na doutrina, algumas definies acerca da empresa: a) "empresa a materializao
administrativa, de forma organizada e profissional, da atividade empresarial." PAZZAGLINI FILHO,
Marino e CATANESE, Andra di Fuccio. Direito de empresa no novo Cdigo Civil. So Paulo: Atlas,
2003, p. 28; b) a empresa " uma atividade e, como tal, pode ser desenvolvida pelo empresrio
unipessoal ou pela sociedade empresria (...); ambos praticam atividade econmica organizada para
a produo, transformao ou circulao de bens e prestao de servios". FAZZIO JNIOR, Waldo.
Manual de direito comercial. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 49; c) a empresa vista como
"atividade econmica organizada, exercida profissionalmente para a produo ou circulao de bens
ou de servios." MUNHOZ, Eduardo Sechi, op. cit., p. 181-182; d) a empresa "atividade econmica
organizada para o oferecimento de bens e servios no mercado por iniciativa do empresrio, que
assume os seus riscos, exercendo-a de forma profissional e mediante remunerao." FERREIRA
JNIOR, Celso Rodrigues. Do princpio da preservao da empresa na liquidao da quota a pedido
do credor de scio de limitada de vnculo societrio instvel. Dissertao de Mestrado. Rio de
Janeiro: UGF, 2005, p. 53.
(13) COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. 6. ed. rev. e atual. de acordo com o novo
Cdigo Civil (Lei 10.406, de 10.01.2002). So Paulo: Saraiva, 2002. v. 1, p. 20.
(14) Alfredo Lamy Filho destaca alguns traos dessa transio, como a progressiva necessidade de
capital fixo e as maiores dilatao do tempo de maturao dos investimentos e complexidade das
operaes econmicas respectivas. O doutrinador tambm enumera variados motivos pelos quais se
torna a empresa um grande centro de questionamento da sociedade moderna, citando, por exemplo,
o ideal do desenvolvimento econmico como prioridade bsica dos povos e a internacionalizao da
economia. (LAMY FILHO, Alfredo. Op. cit., pp. 55-56).
(15) TOMASEVICIUS, Eduardo. A funo social da empresa. RT 810/35. So Paulo: Revista dos
Tribunais, abr. 2003.
(16) Para o autor, a funo social "(...) a la vez realista y socialista: realista, porque descansa en el
hecho de la funcin social observado y comprobado directamente; socialista, porque descansa en las
condiciones mismas de la vida social. La regla jurdica, que se impone a los hombres, no tiene por
fundamento el respeto y la proteccin de derechos individuales que no existen, de una manifestacin
de voluntad individual que por s misma no puede producir ningn efecto social. Descansa en el
fundamento de la estructura social, la necesidad de mantener coherentes entre si los diferentes
elementos sociales por el cumplimiento de la funcin social que incumbe a cada individuo, a cada
grupo. Y as es como realmente una concepcin socialista del Derecho sustituye a la concepcin
individualista tradicional." DUGUIT, Lon. Las transformaciones del derecho privado. Las
transformaciones generales del derecho (publico y privado). Buenos Aires: Heliasta, 1975, p. 181.
FUNO SOCIAL DA EMPRESA
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(17) O professor Orlando Gomes vislumbra uma terceira classe, que seria aquela dos bens de uso,
que poderiam ser objeto de propriedade privada, mas com certa limitao no que tange sua
faculdade de disposio, exemplificando com as casas de moradia. GOMES, Orlando. Introduo ao
direito civil. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, pp. 208-209.
(18) COMPARATO, Fbio Konder. Estado, empresa e funo social. RT 732/41. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1996.
(19) TOMASEVICIUS, Eduardo. Op. cit., p. 39.
(20) PEREZ, Viviane. Funo social da empresa. Uma proposta de sistematizao do conceito,
2004, 23 f. Monografia apresentada no grupo de pesquisa direito civil empresarial (mestrado em
direito civil). Rio de Janeiro: UERJ, 2004, p. 5.
(21) H autores que vinculam, de maneira incorreta, a noo da funo social da empresa funo
social da propriedade, confundindo, inclusive, categorias como as de funo social e de
responsabilidade social da empresa. Confira-se, a respeito, o seguinte trecho: "O princpio que
assegura a propriedade privada ao mesmo tempo condiciona-a a ter uma funo social. Por essa
razo, esse mesmo princpio assegura a propriedade privada da empresa, mas tambm a condiciona
a atender a sua funo social." FABRETTI, Ludio Camargo. Direito de empresa no novo Cdigo
Civil. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 25.
(22) CARPENA, Heloisa. Abuso de direito nos contratos de consumo. Rio de Janeiro: Renovar, 2001,
p. 53.
(23) PEREZ, Viviane. Op. cit., p. 7. Carlos A. Ghersi ainda lembra que: "Esto en manera alguna
descarta el inters individual por el lucro o tasa de ganancia, simplemente coloca limites como
'criterio y rgimen de la relacin individuo-sociedad', como dice otro importante jurista italiano,
Francesco Galgano." Autor cit. Funciones y responsabilidad de la empresa en el Mercosur. RT
723/50. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.
(24) Em artigo mais recente de sua autoria, o professor Fabio Konder Comparato indaga, numa
manifestao divergente daquela que apresentava em trabalhos anteriores - nos quais se mostrava
favorvel existncia de uma funo social da empresa - em que consistiriam esses deveres
positivos a que se sujeitaria o empresrio, alegando que deste no se deve esperar mais do que a
eficincia lucrativa, alm da obedincia a deveres negativos, decorrentes do neminem laedere. Por
isso, para o autor, a funo social da empresa seria um conceito esvaziado em si mesmo ou nulo.
COMPARATO, Fbio Konder. Estado, empresa e funo social. RT 732. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1996, pp. 40-41. Registre-se que, apesar de ser formalmente correto o raciocnio, o poder
exercido pela empresa deveria gerar a redefinio do papel da mesma na sociedade, inclusive em
atendimento ao ideal de justia, conforme alerta TOMASEVICIUS, Eduardo. Op. cit., p. 42.
(25) PEREZ, Viviane. Op. cit., p. 8. TOMASEVICIUS, Eduardo. Op. cit., p. 42.
(26) SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 23. ed. rev. e atual. nos termos
da reforma constitucional (at a Emenda Constitucional n. 42 (LGL\2003\481) , de 19.12.2003,
publicada em 31.12.2003). So Paulo: Malheiros, 2004, p. 794. Ressalte-se apenas que a posio do
autor mencionado sobre o tema aquela de coincidncia entre as funes sociais da propriedade
dos bens de produo e da empresa, semelhante orientao firmada pelo ministro Eros Grau, do
Supremo Tribunal Federal. A ordem econmica na Constituio de 1988. 8. ed. So Paulo:
Malheiros, 2003.
(27) No tocante a esse tema, a legislao brasileira fornece as Leis 4.137/62, sobre a represso ao
abuso de poder econmico, e 8.884/1994, em seus arts. 20 e 21, que estatuem um conjunto de
condutas que no podem ser praticadas, sob pena de violao ao princpio em tela.
(28) Assim alcunhados por SILVA, Jos Afonso da. Op. cit., p. 776.
(29) Esgotando as nuances concernentes, cf. TOMASEVICIUS, Eduardo. Op. cit., pp. 43-44.
FUNO SOCIAL DA EMPRESA
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(30) Exemplificando, respectivamente, com as Leis 8.078/90 e 9.605/98, e no se deve nunca olvidar
a fundamental atuao do parquet, atravs de instrumentos como a ao civil pblica (art. 1., I e II ,
Lei 7.347/1985), na tutela dos direitos afins.
(31) TOMASEVICIUS, Eduardo. Op. cit., p. 42. Nesse tocante, a afirmao de Fabio Konder
Comparato de que o empresrio no teria o dever de desenvolver um plano de assistncia social ou
de previdncia complementar para os seus empregados est em consonncia com esse raciocnio.
COMPARATO, Fbio Konder. Op. cit., p. 44. Questes como a exemplificada pelo autor devem ser
examinadas sob o foco da distino entre as noes de funo social da empresa e de
responsabilidade social desta, o que se far adiante.
(32) TOMASEVICIUS, Eduardo. Op. cit., p. 44.
(33) O projeto de Lei 6.960/2002, do deputado Ricardo Fiza, almeja acrescentar um 2. ao art. 966
do CC/2002, embora s se expresse abstratamente, em tom de clusula geral, sobre o assunto: "
2. O exerccio da atividade de empresrio, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, observar os limites impostos pelo seu fim econmico e social, pela boa-f e pelos bons
costumes."
(34) ARNOLDI, Paulo Roberto Colombo; RIBEIRO, Ademar. A revoluo do empresariado. Revista
de Direito Privado, v. 9. So Paulo: Revista dos Tribunais, pp. 217 e 222-224. TOMASEVICIUS,
Eduardo. Op. cit., p. 46.
(35) "At recentemente, o empresariado brasileiro entendia que o seu papel era apenas pagar
impostos e criar empregos, e que seria responsabilidade do Estado resolver os problemas sociais.
Atualmente, o empresariado sabe que o Poder Pblico, em todas as esferas, mal tem recursos para
financiar sua pesada mquina administrativa.". ARNOLDI, Paulo Roberto Colombo; RIBEIRO,
Ademar. Op. cit., p. 217.
(36) Como exemplo dessas prticas, comum a referncia adoo de certos lugares pblicos,
muitas vezes em estado de abandono, como parques e praas, por empresas, que absorvem o custo
de manuteno e de reparao desses logradouros, numa verdadeira estratgia de marketing
associada a uma atitude politicamente correta.
(37) PEREZ, Viviane. Op. cit., p. 14.
(38) A tendncia a uma certa vinculao legal dessas polticas j parece, contudo, estar se afirmando
gradativamente em nvel mundial, atravs de idias como aquela dos balanos sociais, surgida na
dcada de 1960, nos Estados Unidos, em que h a divulgao de toda a atividade de uma empresa
na rea social. O art. 154, 4. da Lei das Sociedades Annimas j incentiva a prtica de condutas
do gnero ao permitir a deduo de gastos em liberalidades considerveis em prol dos empregados
ou da comunidade do imposto de renda a ser pago. No Congresso, tramitam dois projetos de lei que
tratam de balanos sociais para empresas com mais de cem empregados ou para empresas de
controle estatal. Cf. TOMASEVICIUS, Eduardo.Op. cit., p. 48.
(39) Fbio Konder Comparato utiliza esse argumento da diversidade de espcies empresariais para
fazer cair por terra a tese da existncia de uma funo social especfica da empresa, alertando para
a possibilidade de, na prtica, se instituir um dever exclusivo, para as macroempresas, de exerccio
de servios ou de assistncia sociais, por serem aquelas as nicas estruturalmente hbeis
realizao dessa tarefa, assim como ressalta a suposta incongruncia em esperar que as
multinacionais que operem no pas atuem em prol do interesse nacional. COMPARATO, Fbio
Konder. Op. cit., pp. 44-45. Ressalve-se, contudo, que o autor parte de premissa que confunde as
noes de responsabilidade social e de funo social da empresa, alm de ter um posicionamento
extremamente restritivo da ltima.
(40) "Em outras palavras, no possvel exigir, com fundamento na funo social, o cumprimento de
deveres para os quais a empresa no foi criada. Do contrrio, pode-se inclusive destruir a idia de
direito subjetivo, j que o seu titular no poder se beneficiar do mesmo. (...) Alm disso,
enfraquece-se o prprio conceito de funo social, porque h determinados deveres que no h
como ser exigidos do titular do direito, por no serem decorrentes da funo social, mas por outras
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razes". TOMASEVICIUS, Eduardo. Op. cit., p. 40.
(41) ARNOLDI, Paulo Roberto Colombo; RIBEIRO, Ademar. Op. cit., pp. 218-219. TOMASEVICIUS,
Eduardo.Op. cit., p. 46.
(42) Conforme afirma Viviane Perez: "Da mesma forma que no se imagina aplicar o princpio da
funo social da propriedade para obrigar particulares a oferecer abrigo, em suas prprias
residncias, s pessoas ditas sem tetos, tambm a funo social da empresa no pode ser
manejada para, por exemplo, coagir os empresrios a fornecer educao gratuita aos filhos de seus
funcionrios. No mesmo sentido, tambm no seria legtimo obrigar determinado empresrio a
contratar empregados, ou mesmo a no dispens-los, em detrimento da informatizao da linha de
produo capaz de garantir um implemento na capacidade produtiva e uma ampliao da margem
de lucro." PEREZ, Viviane. Op. cit., p. 13. A autora mencionada assevera, expressamente, que a
aplicao do princpio da funo social da empresa no implica a exigncia de prestaes de cunho
social pelo empresrio, mas somente a observncia aos princpios constitucionais do art. 170, CF/88
(Op. cit., p. 14). H parte da doutrina, no entanto, que confunde as noes de funo social e
responsabilidade social da empresa: "... demonstram, de maneira evidente, a responsabilidade social
da empresa; no obstante isso, ainda so poucas as empresas que procuram cumprir, de fato, esse
fundamento e que publicam anualmente seu balano social, no qual devem ser demonstradas suas
polticas em relao ao meio ambiente, ao respeito aos direitos doconsumidor, de distribuio de
renda sobre a forma de pagamento de salrios, fornecedores, tributos Unio, Estados e
Municpios, de lucros e dividendos pagos como retorno de capital do investidor, etc...". FABRETTI,
Ludio Camargo, op. cit., p. 25.
(43) PEREZ, Viviane.Op. cit., p. 9.
(44) Com efeito, possvel verificar o princpio da preservao da empresa em, ao menos, duas
situaes especficas, que so a de desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade e a de
dissoluo da mesma. Quanto primeira, leis recentes tm incorporado a respectiva teoria, como o
prprio CC/2002, em seu art. 50 e o Cdigo do Consumidor (Lei 8.078/90), no art. 28. J a segunda
hiptese se configura atravs de diplomas legais como a Lei 11.101/2005, a qual introduz a noo de
recuperao da empresa, que corresponde a uma normativa mais voltada para a preservao
daquela, e no mais para a simples satisfao dos credores da mesma quando de sua bancarrota,
como na antiga Lei de Quebras.
(45) A respeito, insta citar a existncia de um interessante julgado que envolve esse princpio e a
possibilidade de penhora de renda de microempresa, tendo sido a deciso no sentido de alterar essa
medida processual em respeito ao preceito citado e ao princpio da menor onerosidade para o
devedor (AgIn 2005.002.19074 - rel. Des. Ronaldo lvaro Martins - 6aCm. Cv TJRJ - j. 24.01.2006
- DO 31.03.2006). O prprio Superior Tribunal de Justia entende que, em sede de execuo fiscal, a
ordem de nomeao de bens penhora prevista no art. 11 da Lei 6.830/1980 pode ser flexibilizada
em razo desse princpio (REsp 346.212/SP - rel. Min. Joo Otvio de Noronha - 2aT. - j. 15.12.2005
- DO 20.02.2006). Sobre a possibilidade de unipessoalidade incidental temporria (art. 1.033, IV do
CC/2002) em sociedades, cf. AC 2006.001.18077 - rel. Des. Antnio Saldanha Palheiro - 5aCmCv
TJRJ - j. 06.06.2006 - DO 11.07.2006).
(46) "O que se verifica, sem grande esforo de anlise e reflexo, que aos princpios
constitucionais informadores da ordem econmica e social no corresponde um cngruo
aparelhamento de sanes. O sistema jurdico prev, tradicionalmente, remdios adequados para a
proteo dos interesses particulares, mas no para a defesa dos interesses comuns do povo, cuja
realizao tambm confiada s empresas; e os quais, na mnima das exigncias, no podem ser
desprezados no desempenho da atividade empresarial. Mas quem zelar pelo cumprimento das
normas atinentes a esses interesses? Certamente no os scios ou acionistas, ainda quando entre
eles se encontrem pessoas jurdicas de direito pblico. (...). A experincia brasileira nesse particular
tem sido das mais concludentes." COMPARATO, Fabio Konder. A reforma da empresa. Revista
Forense, v. 290. Rio de Janeiro: Forense, 1985, p. 9.
(47) PERLINGIERI, Pietro. Perfis de direito civil. Maria Cristina de Cicco (trad.). 2. ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, pp. 4-6.
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(48) A prpria discusso atual sobre a viabilidade de admitir-se ou no um carter punitivo em
reparao por danos morais tem bastante repercusso no campo de condicionamento da atividade
empresarial, uma vez que o seu emprego correto poderia desestimular condutas lesivas a
consumidores, ao meio ambiente e a outros grupos sujeitos quela atividade. Sobre essa questo,
cf. MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos
danos morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, pp. 263-264.
(49) Embora no deva ser considerado um fim em si mesmo, o lucro "(...) nada tem de ilcito e
desempenha, ele mesmo, sua prpria funo social, promovendo o crescimento econmico e, em
ltima anlise, o desenvolvimento que os pases do chamado 'terceiro mundo', como o Brasil, tanto
almejam." PEREZ, Viviane. Op. cit., p. 12. Em sentido semelhante, v. COMPARATO, Fbio Konder.
Op. cit., p. 13.
(50) "A busca do pleno emprego um princpio diretivo da economia que se ope s polticas
recessivas. Pleno emprego expresso abrangente da utilizao, ao mximo grau, de todos os
recursos produtivos. Mas aparece, no art. 170, VIII, especialmente no sentido de propiciar trabalho a
todos quantos estejam em condies de exercer uma atividade produtiva." grifo do autor. SILVA,
Jos Afonso da. Op. cit., p. 777.
(51) O exemplo recentssimo da companhia area Varig, que vive uma crise econmica sem
precedentes em um notrio processo de recuperao judicial, ilustra essa questo ao promover a
demisso de mais de 5.500 funcionrios, como se v em SPITZ, Clarice. Varig anuncia a demisso
de 5.500 funcionrios em todo o pas. Folha de S. Paulo. Disponvel em
[http://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u109761.shtml]. Acesso em: 28 jul. 2006.
(52) TOMASEVICIUS, Eduardo.Op. cit., p. 44.
(53) PEREZ, Viviane.Op. cit., p. 18.
(54) Dentro desse contexto, possvel conceber como repreensveis condutas que, embora estejam
conformes tcnica jurdica formal, configuram claro prejuzo aos consumidores, a exemplo do caso
noticiado recentemente de concessionrias de linhas de nibus que mantm o aumento da tarifa de
passagem, embora aquele j tenha sido declarado ilegal, em carter definitivo e irrecorrvel, por
deciso do Superior Tribunal de Justia, justificando-se aquelas com o fato de ainda no terem sido
formalmente notificadas da deciso. Cf. Globo on line e O Globo. Rio-nibus diz que reduo da
passagem ainda no vale. O Globo. Rio de Janeiro, 26.05.2006. Disponvel em
[http://oglobo.globo.com/online/rio/plantao/2006/05/26/247432954.sp]. Acesso em 28 jul. 2006.
(55) Na tutela ambiental contra o avano da atividade empresarial, existe um instrumento que
poderia vir a ser empregado em certas situaes mais gravosas ou de maior repercusso, sendo o
dano moral ambiental, mas este ainda objeto de controvrsias doutrinrias intensas. Numa posio
favorvel sua adoo, v. MATOS, Eduardo Lima de. Dano moral ambiental: uma nova perspectiva
de responsabilidade civil. Grandes temas da atualidade: dano moral. LEITE, Eduardo de Oliveira
(coord.). Rio de Janeiro: Forense, 2002, passim.
(56) Celso Rodrigues Ferreira Jnior observa que o legislador constituinte no se referiu
expressamente acerca da funo social da empresa no mbito da iniciativa privada, j que o art. 173,
1., I, da CF/1988, apenas se refere s empresas pblicas, s sociedades de economia mista e s
suas subsidirias como tendo funo social a observar, ignorando a existncia da funo social no
mbito dos empresrios individuais e das sociedades empresrias decorrentes da iniciativa privada.
FERREIRA JNIOR, Celso Rodrigues, op. cit., p. 114.
(57) BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito societrio. 8. ed. rev., aum. e atual. Rio de Janeiro:
Renovar, 2003, p. 135.
(58) A leitura do caput do art. 75 da mesma lei, sobre o processo falimentar em si, tambm deixa
transparecer essa mentalidade.
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