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A desconsiderao inversa da personalidade jurdica:
aspectos jurisprudenciais
Silvana Duarte dos Santos (http://jus.com.br/950285-silvana-duarte-dos-santos/publicacoes)| Gerson Odacir Budnhak (http://jus.com.br/950283-gerson-
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Desconsiderao inversa da personalidade jurdica (http://jus.com.br/artigos/desconsideracao-inversa-da-personalidade-juridica)
Desconsiderao da personalidade jurdica (http://jus.com.br/artigos/desconsideracao-da-personalidade-juridica)
Desconsiderao da personalidade jurdica nos contratos (http://jus.com.br/artigos/desconsideracao-da-personalidade-juridica-nos-contratos)
Teoria dos Contratos (http://jus.com.br/artigos/teoria-dos-contratos)
O STJ acolheu tese que possibilita a aplicao excepcional da desconsiderao inversa da personalidade jurdica, baseada em uma interpretao teleolgica do
art. 50 do CC/2002.
Sumrio: Introduo. 1. A Evoluo da Teoria da Empresa: Superao da Teoria Francesa dos Atos de Comrcio. 2. A Teoria das Pessoas Jurdicas e sua
Classificao. 3. Sociedade Empresria e Responsabilizao dos Scios. 4. Desconsiderao da Personalidade Jurdica. 5. Desconsiderao Inversa da
Personalidade Jurdica. Aspectos Jurisprudenciais. Consideraes Finais.
Resumo: A doutrina e jurisprudncia h muito admitem a desconsiderao da personalidade jurdica como mecanismo para coibir o uso abusivo ou fraudulento
da autonomia patrimonial. Por outro lado, a possibilidade de aplicar-se a desconsiderao inversa da personalidade jurdica, identificada pelo desvio de bens do
scio para a sociedade com fins fraudulentos, no era ainda reconhecida pela jurisprudncia. No entanto, em deciso recente, o STJ reconheceu a possibilidade
de aplicao do instituto, recorrendo a uma interpretao teleolgica do artigo 50 do CC/2002. A deciso, em sede de Recurso Especial, prev ainda a
excepcionalidade da medida, permitindo-se a sua utilizao como forma de coibir a fraude e o abuso de direito.
Palavras-chave: Personalidade Jurdica; Desconsiderao Inversa; Empresa.
Introduo
A Constituio Federal de 1988, atenta necessidade de se promover o desenvolvimento econmico do pas por meio da gerao de emprego e incentivo ao
empreendedorismo, consagrou os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa como um de seus fundamentos.
Caracteriza-se assim a preocupao do constituinte originrio em promover a livre iniciativa, sobretudo seus valores sociais, dirigidos gerao de riquezas e
redistribuio de renda.
Nesse contexto, o Cdigo Civil Brasileiro de 2002, prev a autonomia patrimonial entre os bens da pessoa jurdica e os de seu scio, como medida protetiva
queles que buscam por suas prprias foras desenvolver atividade empresarial.
No entanto, h que se levar em considerao que, em algumas situaes, a utilizao da pessoa jurdica e, consequentemente da autonomia patrimonial, se
dirigem a fins fraudulentos.
diante de tais situaes que se mostra necessria a adoo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica e tambm de sua forma invertida, como
forma de punio ao mau uso da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas.
Foi nesse contexto que o STJ, em deciso recente, admitiu a aplicao da desconsiderao inversa da personalidade jurdica, como forma de preservao do
instituto da autonomia patrimonial.
1. A Evoluo da Teoria da Empresa: Superao da Teoria Francesa dos Atos de Comrcio
A atividade fabril e comercial sempre foi fator fundamental para o desenvolvimento das naes. No incio, a produo revelava-se extremamente artesanal. Com a
Revoluo industrial, esse modelo produtivo tornou-se obsoleto. Com o fenmeno da globalizao, a produtividade passou a ser um diferencial competitivo para
as empresas.
A atuao cada vez mais significativa do capital privado e a intencional ausncia do Estado tem sido a caracterstica marcante das economias capitalistas. Nesse
contexto, a atividade empresarial privada desempenha um papel fundamental no desenvolvimento econmico e social das naes.
Nesse novo ambiente de negcios marcado pela competitividade e pela falta de regulao estatal, era imperativo que a cincia jurdica fornecesse empresa
contornos jurdicos. A teoria francesa dos atos de comrcio se mostrava inadequada aos novos rumos da relaes empresariais.
nesse contexto que nasce a teoria da empresa, que tem como marco inicial o Cdigo Civil Italiano de 1942.
Conforme Coelho (2009), o texto italiano servir de referncia doutrinria porque acompanhado de uma teoria que substitui dos atos de comrcio, de origem
francesa.
O conceito de empresa construo italiana sistema da empresarialidade , ao estabelecer regras prprias no mais quele que pratica com habitualidade e
profissionalidade atos de comercio, mas atividade definida em lei como empresarial.
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O Cdigo Civil Brasileiro de 2002 claramente adota a teoria da empresa. No obstante a inexistncia de definio legal de empresa, o conceito de seu titular, o
empresrio vem contido no artigo 966:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientifica, literria ou
artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de
empresa.
Assim, o Brasil segue a tendncia mundial de substituio dos atos de comrcio pela teoria da empresa.
Sobre o tema, Fbio Ulhoa Coelho anota que:
Mesmo antes da entrada em vigor do Cdigo Civil, pode-se afirmar que o direito brasileiro j vinha adotando
fundamentalmente a teoria da empresa. A evoluo do nosso direito no ficou dependendo da reforma da codificao.
No mesmo sentido, Waldirio Bulgarelli:
[...] o direito comercial, nos dias que correm, transmudou-se de mero regulador dos comerciantes e dos atos de comrcio,
passando a atender atividade sob a forma de empresa, que o atual fulcro do direito comercial.
2. A Teoria das Pessoas Jurdicas e sua Classificao
A discusso sobre o conceito e natureza das pessoas jurdicas antiga entre a doutrina. De um esto os adeptos da denominada teoria pr-normativista que
tendem a conceber a pessoa jurdica como um ser preexistente e com total independncia da ordem jurdica. A doutrina pr-normativista tende a considerar a
natureza das pessoas jurdicas como semelhante dos homens.
De outro lado, a doutrina normativista segundo a qual as pessoas jurdicas so criaes jurdicas, fruto de previso legal. Para Coelho (2009, p. 9):
A pessoa jurdica no preexiste ao direito; apenas uma idia, conhecida dos advogados, juizes e demais membros da
comunidade jurdica, que auxilia a composio de interesses ou a soluo de conflitos.
Pessoa jurdica pessoa s no universo jurdico. Resulta de uma fico pragmtica necessria que atribui personalidade e regime jurdico prprios a entes
coletivos, tendo em vista a persecuo de determinados fins.
Tambm, pode-se afirmar que as pessoas jurdicas so sujeitos de direitos e obrigaes. de notar que o empresrio tem existncia natural ou jurdica, isto , as
pessoas jurdicas, embora criadas por lei, tm, para todos os fins, existncia, deveres e direitos assemelhados aos da pessoa natural, sendo, como tal, sujeitos de
direitos e obrigaes.
Tradicionalmente, as pessoas jurdicas so classificadas, fundamentalmente, em dois grupos: as pessoas jurdicas de direito privado e as de direito publico. o
que aduz o Cdigo Civil de 2002:
Art. 40. As pessoas jurdicas so de direito publico, interno ou externo, e de direito privado.
Art. 41. So pessoas jurdicas de direito pblico interno:
I a Unio;
II os Estados, o Distrito Federal e os Territrios;
III os Municpios;
IV as autarquias, inclusive as associaes publicas;
V as demais entidades de carter publico criadas por lei.
As pessoas jurdicas de direito privado dividem-se em duas principais categorias: as particulares, constitudas apenas por recursos particulares e as estatais,
aquelas que, para formao do seu capital, houve contribuio do Poder Publico.
Em linhas gerais, as pessoas jurdicas de direito publico esto sujeitas s disciplinas do direito pblico, enquanto as pessoas jurdicas de direito privado
submetem-se s disciplinas de direito privado.
Na viso de Fbio Ulhoa Coelho, esse o grande trao diferencial dos dois grupos. Significa dizer que as pessoas jurdicas de direito publico gozam de
prerrogativas no titularizadas pelas de direito privado, exatamente porque os interesses daquelas so reputados de maior importncia que os desta.
3. Sociedade Empresria e Responsabilizao dos Scios
Dada a importncia dos empreendimentos empresariais para a economia como fonte geradora de riquezas, sobretudo tributos e empregos, a legislao pe a
salvo os bens particulares dos scios, por dvidas da sociedade, prevendo sua responsabilidade subsidiria. nesse sentido a disposio expressa do CC/2002:
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de
[4]
[5]
[6]
[7]
[8]
[9]
[10]
[11]
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de
executados os bens sociais.
Para Coelho (2009, p. 28), pode-se, dessa forma, afirmar que, em razo do instituto da personalizao a responsabilidade dos scios da sociedade empresria
subsidiria, quer dizer, enquanto no esgotado o patrimnio social, no se pode atingir os bens do scio para a satisfao de dvidas da sociedade.
Essa sistemtica de responsabilizao funda-se na necessidade de proteo ao patrimnio particular do scio, sob pena de grave desestimulo abertura de
novos empreendimentos
Nesse sentido a viso de Fbio Ulhoa Coelho:
Se todo o patrimnio particular dos scios pudesse ser comprometido, em razo do insucesso da sociedade empresria,
naturalmente os empreendedores adotariam posturas de cautela, e o resultante poderia ser a reduo de novas empresas,
especialmente as mais arriscadas.
4. Desconsiderao da Personalidade Jurdica
Em um Estado Democrtico de Direito, a Constituio Federal deve ser entendida como a lei fundamental e suprema de um Estado. nesse contexto, que a
Constituio Federal de 1988 dirige especial proteo atividade produtiva:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
(...)
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa.
No entanto, h de se registrar que tal proteo dirigida livre iniciativa, diga-se, s empresas, deve ser conjugada com os interesses maiores dos trabalhadores e
da sociedade como um todo. Nesse sentido o entendimento emanado pela nossa Corte Suprema:
" certo que a ordem econmica na Constituio de 1988 define opo por um sistema no qual joga um papel primordial a
livre iniciativa. Essa circunstncia no legitima, no entanto, a assertiva de que o Estado s intervir na economia em
situaes excepcionais. Mais do que simples instrumento de governo, a nossa Constituio enuncia diretrizes, programas e
fins a serem realizados pelo Estado e pela sociedade. Postula um plano de ao global normativo para o Estado e para a
sociedade, informado pelos preceitos veiculados pelos seus arts. 1, 3 e 170. A livre iniciativa expresso de liberdade
titulada no apenas pela empresa, mas tambm pelo trabalho. Por isso a Constituio, ao contempl-la, cogita tambm da
iniciativa do Estado; no a privilegia, portanto, como bem pertinente apenas empresa. Se de um lado a Constituio
assegura a livre iniciativa, de outro determina ao Estado a adoo de todas as providncias tendentes a garantir o efetivo
exerccio do direito educao, cultura e ao desporto (arts. 23, V, 205, 208, 215 e 217, 3, da Constituio). Na
composio entre esses princpios e regras h de ser preservado o interesse da coletividade, interesse pblico primrio. O
direito ao acesso cultura, ao esporte e ao lazer so meios de complementar a formao dos estudantes." (ADI 1.950, Rel.
Min. Eros Grau, julgamento em 3-11-2005, Plenrio, DJ de 2-6-2006.) No mesmo sentido: ADI 3.512, Rel. Min. Eros Grau,
julgamento em 15-2-2006, Plenrio, DJ de 23-6-2006.
Dessa forma, atribuda empresa papel fundamental no desenvolvimento social e econmico do pas. A atuao dos agentes responsveis pela empresa deve
ser pautado pela responsabilidade social e probidade na direo dos negcios.
nesse sentido o disposto na lei 6.404 de 15 de dezembro de 1976, ao definir os deveres e responsabilidades dos administradores das Companhias:
Art. 154. O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse
da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa.
Apesar da existncia de dispositivos legais que cobem a utilizao da empresa para fins nocivos aos interesses sociais, no raro sua utilizao como
instrumento para encobrir fraudes nas suas mais diversas modalidades.
Nesse sentido a lio de Carvalhosa e Latorraca:
A empresa a racionalizao dos fatores econmicos, tecnolgicos e humanos da produo, instituda sob a forma de
pessoa jurdica. Tem a empresa uma obvia funo social, nela sendo interessados os empregados, os fornecedores, a
comunidade em que atua e o prprio Estado, que dela retira contribuies fiscais e parafiscais.
A utilizao indevida da pessoa jurdica atinge negativamente os interesses da sociedade e de terceiros que com a empresa mantenham relaes comerciais.
Elucidativa a lio de Ricardo Negro:
A concesso de personalidade jurdica, tendo em vista seus efeitos, leva, muitas vezes, a determinados abusos por parte de
seus scios, atingindo direitos de credores e de terceiros. Nesse caso, vem-se admitindo o superamento da personalidade
jurdica com o fim exclusivo de atingir o patrimnio dos scios envolvidos na administrao da sociedade.
A teoria da desconsiderao ou superamento da personalidade jurdica tem como embasamento legal disposio contida no CC/2002:
[12]
[13]
[14]
[15]
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial,
pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos
de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da
pessoa jurdica.
Dessa forma, possibilita-se a imposio da desconsiderao da personalidade jurdica sempre que os scios das empresas atuem com desvio de finalidade e
permitam a confuso patrimonial.
Mais uma vez, leciona Negro:
Por abuso da personalidade jurdica entende-se, objetivamente, o desvio de finalidade e a confuso patrimonial, que se
podem materializar por uma infinidade de formas fraudatrias e que causam prejuzo aos credores.
Nesse sentido, importante esclarecimento sobre a extenso da desconsiderao da personalidade jurdica fornecida por Coelho:
O objetivo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine ou piercing the veil) exatamente
possibilitar a coibio da fraude, sem comprometer o prprio instituto da pessoa jurdica, isto , sem questionar a regra da
separao de sua personalidade e patrimnio em relao aos de seus membros.
Tambm, esclarea-se que o princpio a ser respeitado como regra geral o da autonomia patrimonial, no se confundindo os bens da sociedade com os bens do
scio.
Deve-se atentar no sentido de que, necessariamente, a desconsiderao deve ter natureza excepcional, episdica, no servindo ao questionamento da
subjetividade prpria da sociedade.
Na mesma linha, ao comentar sobre a desconsiderao da personalidade jurdica, Fazzio afirma que esta consiste em colocar de lado, episodicamente, a
autonomia patrimonial da sociedade, possibilitando a responsabilizao direta e ilimitada do scio por obrigao que, em principio, da sociedade. Afasta-se a
fico para que aflore a realidade.
5. Desconsiderao Inversa da Personalidade Jurdica. Aspectos Jurisprudenciais
Se o instituto da desconsiderao da personalidade jurdica tem recebido crescente ateno por parte da doutrina jurdica, sobretudo a empresarial, ainda so
raros os estudos sobre a teoria da desconsiderao inversa da personalidade jurdica.
A transferncia de bens do scio para a pessoa jurdica com o objetivo de fraudar interesses de terceiros, acobertando fraudes sob o manto da autonomia
patrimonial uma realidade que no pode ser desconsiderada pela doutrina e jurisprudncia.
Nesse sentido a lio de Fbio Ulhoa Coelho:
A fraude que a desconsiderao invertida cobe , basicamente, o desvio de bens. O devedor transfere seus bens para a
pessoa jurdica sobre a qual detm absoluto controle. Desse modo, continua a usufru-los, apesar de no serem de sua
propriedade, mas da pessoa jurdica controlada. Os seus credores, em principio, no podem responsabiliz-lo executando
tais bens.
Em relao jurisprudncia, s recentemente nossos tribunais tm enfrentado a questo da possibilidade da desconsiderao inversa da personalidade jurdica,
delineando as hipteses e abrangncia de sua incidncia.
Em deciso recente, ao analisar um Recurso Especial, o STJ enfrentou a questo da possibilidade da aplicao do instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica de forma inversa:
PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO
[16]
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PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO
DE TTULO JUDICIAL. ART. 50 DO CC/02. DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA INVERSA. POSSIBILIDADE.
[...]
III A desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da autonomia patrimonial da
sociedade, para, contrariamente do que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir o ente
coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica por obrigaes do scio controlador.
IV Considerando-se que a finalidade da disregard doctrine combater a utilizao indevida do ente societrio por seus
scios, o que pode ocorrer tambm nos casos em que o scio controlador esvazia o seu patrimnio pessoal e o integraliza
na pessoa jurdica, conclui-se, de uma interpretao teleolgica do art. 50 do CC/02, ser possvel a desconsiderao
inversa da personalidade jurdica, de modo a atingir bens da sociedade em razo de dvidas contradas pelo scio
controlador, conquanto preenchidos os requisitos previstos na norma.
V A desconsiderao da personalidade jurdica configura-se como medida excepcional. Sua adoo somente
recomendada quando forem atendidos os pressupostos especficos relacionados com a fraude ou abuso de direito
estabelecidos no art. 50 do CC/02. Somente se forem verificados os requisitos de sua incidncia, poder o juiz, no prprio
processo de execuo, levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens da
empresa.
VI luz das provas produzidas, a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, entendeu, mediante minuciosa
fundamentao, pela ocorrncia de confuso patrimonial e abuso de direito por parte do recorrente, ao se utilizar
indevidamente de sua empresa para adquirir bens de uso particular.
VII Em concluso, a r. deciso atacada, ao manter a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, afigurou-se
escorreita, merecendo assim ser mantida por seus prprios fundamentos.
Recurso especial no provido.
Sinteticamente, a questo suscitada no Recurso Especial restringia-se verificao da possibilidade de a regra contida no art. 50 do CC/2002 autorizar a
aplicao do instituto da desconsiderao inversa da personalidade jurdica.
Da anlise da Ementa, verifica-se o acolhimento da tese que possibilita a aplicao, ainda que de forma excepcional, da desconsiderao inversa da
personalidade jurdica, baseada em uma interpretao teleolgica do art. 50 do CC/2002.
Na deciso supracitada, a relatora, Ministra Nancy Andrighi ponderou que a mesma razo que acolhe a desconsiderao da personalidade jurdica, tambm
fundamenta a desconsiderao inversa, qual seja, impedir a indevida utilizao da personalidade jurdica pelos scios. Destaque-se ainda, as seguintes razes:
De incio, impende ressaltar que a desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da
autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do que ocorre na desconsiderao da personalidade jurdica
propriamente dita, atingir o ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica por
obrigaes do scio. Conquanto a consequncia de sua aplicao seja inversa, sua razo de ser a mesma da
desconsiderao da personalidade jurdica propriamente dita: combater a utilizao indevida do ente societrio por seus
scios. Em sua forma inversa, mostra-se como um instrumento hbil para combater a prtica de transferncia de bens para
a pessoa jurdica sobre o qual o devedor detm controle, evitando com isso a excusso de seu patrimnio pessoal. A
interpretao literal do art. 50 do CC/02, de que esse preceito de lei somente serviria para atingir bens dos scios em razo
de dvidas da sociedade e no o inverso, no deve prevalecer. H de se realizar uma exegese teleolgica, finalstica desse
dispositivo, perquirindo os reais objetivos vislumbrados pelo legislador. Assim procedendo, verifica-se que a finalidade maior
da disregard doctrine , contida no referido preceito legal, combater a utilizao indevida do ente societrio por seus scios.
A utilizao indevida da personalidade jurdica da empresa pode, outrossim, compreender tanto a hiptese de o scio
esvaziar o patrimnio da pessoa jurdica para fraudar terceiros, quanto no caso de ele esvaziar o seu patrimnio pessoal,
enquanto pessoa natural, e o integralizar na pessoa jurdica, ou seja, transferir seus bens ao ente societrio, de modo a
ocult-los de terceiros.
Ainda, em seu voto, a eminente Ministra esclarece que ao juiz cabe agir com especial cautela quando da aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica,
sobretudo em sua forma inversa. Tal cuidado deve-se ao fato de que a autonomia patrimonial entre o ente societrio e a pessoa de seus scios importante fator
de estimulo criao de novos empreendimentos.
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Ps-Graduada em Docncia no Ensino Superior, Graduada em Administrao pela Universidade Federal de Mato Grosso do Sul e em Cincias Contbeis
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(http://jus.com.br/artigos/22023/a-desconsideracao-inversa-da-personalidade-juridica-aspectos-jurisprudenciais). Jus Navigandi, Teresina, ano 17
(http://jus.com.br/revista/edicoes/2012), n. 3271 (http://jus.com.br/revista/edicoes/2012/6/15), 15 (http://jus.com.br/revista/edicoes/2012/6/15) jun.
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