CONCEITO

o conjunto de normas jurdicas (direito privado) que disciplinam as atividades das

empresas e dos empresrios comerciais (atividade econmica daqueles que atuam na
circulao ou produo de bens e a prestao de servios), bem como os atos
considerados comerciais, ainda que no diretamente relacionados s atividades das
empresas.

FONTES
As fontes primrias do direito empresarial so:
- A Constituio Federal
- O Cdigo Civil: que trata das sociedades simples, ltda., etc.
- O Cdigo Comercial: segunda parte, que trata do direito martimo
- Leis especiais, tais como: a lei de falncias (Lei 11.101/2005), lei das
sociedades annimas (lei n 6.404/76 e alteraes da 10.303/01); lei das duplicatas (lei
n 5.474/68); lei da propriedade industrial (lei n 9.279 /96), etc.
- Decreto n 2044/1908 letra de cambio e NP;
- Os tratados internacionais (Decretos 57.595/1966 Lei Uniforme em
matria de cheques; 57.663/1966 lei uniforme em matria de LC e NP)
IMPORTANTE: Os decretos trazem as leis uniformes em seus ANEXOS

As fontes secundrias do direito empresarial so:
- os usos e costumes: a lei no distingue o uso do costume, mas boa parte
da doutrina entende que o uso estabelecido por conveno das partes (prtica
uniforme, constante e por certo tempo e exercido de boa-f), enquanto o costume
mais imperativo (regra subsidiria s normas).
Pode ser dividido em usos comerciais propriamente ditos ( generalizado,
equivale lei e obriga as partes) e o uso convencional (interpretativo ou de fato /
advm da vontade das partes, ainda que tacitamente e demanda prova).
- A doutrina, a jurisprudncia, analogia, princpios gerais do direito, a lei
civil (excetuada a hiptese acima), tratados e convenes internacionais (parmetro).


CARACTERSTICAS

A) SIMPLICIDADE OU INFORMALIDADE: O Direito Comercial menos
formalista que o Direito Civil, at mesmo em ateno maior celeridade prpria das
relaes comerciais. Ex.: fiana e o aval.
B) COSMOPOLITISMO: Consiste em um ramo do Direito Privado de
envergadura internacional, com traos acentuadamente internacionais; caracterstica
que somente agora outros ramos do direito comeam a adquirir em face da
globalizao dos mercados e unificao legislativa dos pases de blocos econmicos.
C) ONEROSIDADE: Em regra, todo ato mercantil oneroso. A onerosidade
regra e deve ser presumida; no direito civil, a gratuidade constante (ex.: o
mandato). Animus lucrandi nimo de lucar
D) INDIVIDUALISMO: As regras do Direito Comercial inspiram-se em
acentuado individualismo, porque o lucro est diretamente vinculado ao interesse
individual, contudo sofrem interveno do Estado.

E) ELASTICIDADE: O direito comercial muito mais renovador e dinmico
que os demais ramos do direito, tendo forte influncia dos usos e costumes
comerciais.
F) FRAGMENTARIEDADE: para ROCCO um sistema completo, mas
formado por diversas normas esparsas que deixam muitas lacunas. No apenas um
cdigo.
G) SOLIDARIEDADE PRESUMIDA: a tutela do crdito e a segurana na
circulao de bens trazem a necessidade de uma maior proteo das relaes
comerciais. Entretanto, esta caracterstica no se aplica ao ordenamento jurdico
brasileiro em face do disposto no artigo 265 do CC, que estabelece que a solidariedade
no se presume.



ORIGEM E EVOLUO HISTRICA

O surgimento do direito comercial relaciona-se ascenso da classe
burguesa, originando-se da necessidade dos comerciantes da Idade Mdia possurem
um conjunto de normas para disciplinar a atividade profissional por eles desenvolvida.
Reunidos em corporaes de ofcio, os comerciantes criaram o direito comercial com
base nos usos e costumes comerciais difundidos pelos povos que se dedicaram
atividade comercial, dentre os quais destacam-se os gregos e os fencios.
O prestgio e a importncia das corporaes comearam a se enfraquecer
com o mercantilismo, que fortaleceu o Estado e afastou das corporaes de
mercadores a elaborao das normas comerciais e sua respectiva aplicao pelos
cnsules, que eram os juzes eleitos pelos comerciantes nas corporaes para decidir
os conflitos de natureza comercial. As primeiras codificaes das normas comerciais
surgiram na Frana, com as Ordenaes Francesas. A primeira Ordenao, de 1673,
tratava do comrcio terrestre e ficou conhecida como Cdigo Savary. Em 1681 surgiu
a Ordenao da Marinha, que disciplinava o comrcio martimo.
As Ordenaes Francesas tiveram vigncia por um longo tempo e o Cdigo
Savary foi a base para a elaborao do Cdigo de Comrcio Napolenico de 1807,
responsvel pela objetivao do direito comercial, afastando-o do aspecto subjetivo da
figura do comerciante matriculado na corporao. Com o Cdigo Comercial francs de
1807 o direito comercial passou a ser baseado na prtica de atos de comrcio
enumerados na lei segundo critrios histricos, deixando de ser aplicado somente aos
comerciantes matriculados nas corporaes.
Assim, para se qualificar como comerciante e submeter-se ao direito
comercial, deixou de ser necessrio pessoa que se dedica a explorao de uma
atividade econmica pertencer a uma corporao, bastando a prtica habitual de atos
de comrcio. Essa objetivao do direito comercial atendia aos princpios difundidos
pela Revoluo Francesa em 1789.
Na enumerao realizada nos artigos 632 e 633 do Cdigo francs, o
legislador considerou de natureza comercial os atos que eram tradicionalmente
realizados pelos comerciantes na sua atividade, no sendo possvel identificar nessa
enumerao legal qualquer critrio cientfico para definir quando um ato ou no de
comrcio. Ao enumerar os atos de comrcio, o legislador baseou-se em fatores

histricos, sendo esse o grande problema da teoria francesa, que se mostrou
bastante limitada diante da rpida evoluo das atividades econmicas, tornando-se
uma teoria ultrapassada por no identificar com preciso a matria comercial, j que
no foi possvel a identificao de um elemento de ligao entre os atos de comrcio
previstos na lei.
Atividades econmicas que tradicionalmente no eram desenvolvidas
pelos comerciantes, como a atividade imobiliria, a prestao de servios em geral e a
atividade agrcola, foram afastadas do regime comercial. A ausncia de um critrio
cientfico na separao das atividades econmicas em civis e comerciais e a excluso
de importantes atividades do regime comercial em razo do seu gnero, constituram
os principais fatores para o desprestgio da teoria francesa, contribuindo para a sua
superao.
Em consonncia com o desenvolvimento das atividades econmicas e de
acordo com a tendncia de crescimento do direito comercial, surgiu na Itlia uma
teoria que substituiu a teoria francesa, superou os seus defeitos e ampliou o campo
de abrangncia do direito comercial. Essa teoria, denominada de teoria jurdica da
empresa, afasta o direito comercial da prtica de atos de comrcio para incluir no
seu ncleo a empresa, ou seja, a atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens ou de servios. Com a teoria da empresa, deixa de ser importante o
gnero da atividade econmica desenvolvida, no importando se esta corresponde a
uma atividade agrcola, imobiliria ou de prestao de servios, mas que seja
desenvolvida de forma organizada, em que o empresrio rene capital, trabalho,
matria-prima e tecnologia para a produo e circulao de riquezas.

Sntese:
Teorias:
a) Subjetiva: proteo ao oligoplio das corporaes de ofcio (burguesia)
e dos burgueses fundada na pessoa do comerciante PROTEO
b) Objetiva: Cdigo Napolenico Atos de Comrcio: o legislador elenca
os atos interessantes ao Direito Comercial quem praticar estes atos estar protegido
pelas leis mercantis
Napoleo manteve a proteo da burguesia para no perder seu apoio,
com receio do potencial da Inglaterra. uma teoria totalmente artificial, mas foi a
sada encontrada por Napoleo para manter o apoio da burguesia. Teve previso no
ordenamento brasileiro desde o Cdigo Comercial de 1850 at o novo Cdigo Civil de
2002.
c) Subjetiva Moderna: hoje em dia o direito comercial assume a proteo
do empresrio (novo nome do comerciante), afastando o artificialismo da teoria
objetiva


A EVOLUO DO DIREITO COMERCIAL BRASILEIRO

O direito comercial brasileiro tem origem em 1808 com a chegada da
famlia real portuguesa ao Brasil e a abertura dos portos s naes amigas. Da sua
origem at o surgimento do Cdigo Comercial brasileiro, disciplinavam as atividades
comerciais no pas as leis portuguesas e os Cdigos Comerciais da Espanha e da

Frana, j que entre as leis portuguesas existia uma lei (Lei da Boa Razo) prevendo
que no caso de lacuna da lei portuguesa deveriam ser aplicadas para dirimir os
conflitos de natureza comercial as leis das naes crists, iluminadas e polidas. Por
essa razo, nessa primeira fase do direito comercial brasileiro a disciplina legal das
atividades comerciais mostrava-se bastante confusa.
Em 1834, uma comisso de comerciantes apresentou ao Congresso
Nacional um projeto de Cdigo Comercial, que aps uma tramitao de mais de 15
anos originou o primeiro cdigo brasileiro, o Cdigo Comercial (Lei n 556, de 25 de
junho de 1850), que foi baseado nos Cdigos de Comrcio de Portugal, da Frana e da
Espanha. O Cdigo Comercial brasileiro adota a teoria francesa dos atos de comrcio,
podendo-se, entretanto, identificar traos do perodo subjetivo na lei de 1850, em
razo do art. 4 prever que somente os comerciantes matriculados em alguns dos
Tribunais de Comrcio do Imprio podero gozar dos privilgios previstos no Cdigo
Comercial.
Cumpre ressaltar que embora o Cdigo Comercial brasileiro seja baseado
na teoria dos atos de comrcio, em nenhum dos seus artigos ele apresenta a
enumerao dos atos de comrcio, como faz o Cdigo Comercial francs de 1807 nos
artigos 632 e 633. Essa ausncia da enumerao dos atos de comrcio no Cdigo
Comercial foi proposital, justificando-se pelos problemas que a enumerao causava
na Europa, onde eram conhecidas grandes divergncias doutrinrias e jurisprudenciais
referentes caracterizao da natureza comercial ou civil de determinadas atividades
econmicas em razo da enumerao legal dos atos de comrcio.
Temendo que essas divergncias e disputas judiciais se repetissem no pas,
o legislador brasileiro preferiu, aps grandes discusses na fase de elaborao do
Cdigo Comercial, no inserir a enumerao dos atos de comrcio na Lei n 556, de
1850. Entretanto, no foi possvel ao legislador brasileiro escusar-se de apresentar
uma enumerao legal dos atos de comrcio no pas, que foi realizada no
Regulamento n 737 de 1850, especificamente nos artigos 19 e 20. O Regulamento n
737 tratava do processo comercial e a enumerao dos atos de comrcio baseou-se no
Cdigo de Comrcio francs.
At 1875, a enumerao dos atos de comrcio constante no Regulamento
n 737 era utilizada para delimitar o contedo da matria comercial para o fim
jurisdicional e para qualificar a pessoa como comerciante no pas. Em 1875 os
Tribunais de Comrcio foram extintos e com a unificao do processo deixou de ser
necessrio para o fim jurisdicional diferenciar a atividade comercial da atividade civil.
Assim, sob o aspecto processual, a teoria dos atos de comrcio perdeu a sua
importncia no Brasil, mas continuou a ser necessria para diferenciar o comerciante
do no comerciante, j que a lei prev um tratamento diferenciado para aquele que
desenvolve uma atividade econmica de natureza comercial, sendo o principal
exemplo dessa diferenciao a Lei de Falncia (Dec.-Lei n 7.661, de 21 de junho de
1945), pela qual somente podem se beneficiar da concordata e submeter-se falncia
quem exerce atividade econmica de natureza comercial.
O Regulamento n 737 de 1850 foi revogado em 1939 pelo Cdigo de
Processo Civil e desde ento deixou de existir no pas um diploma legal que
apresente a enumerao dos atos de comrcio, dificultando a definio da
comercialidade das relaes jurdicas no Brasil a ponto de no existir at o
surgimento do novo Cdigo Civil um critrio seguro para se definir o contedo da

matria comercial. Essa dificuldade justifica-se por vrios motivos. A teoria dos atos de
comrcio, por sua prpria natureza, no permite a criao de um critrio cientfico
para se definir a natureza comercial de um ato, surgindo um grande problema quando
determinado ato no se encontra enumerado na relao da lei.
No Brasil, esse problema intensifica-se porque desde 1939 no existe nem
mesmo na legislao vigente a enumerao dos atos de comrcio. Se no bastasse, nas
ltimas dcadas, vrias leis brasileiras de natureza comercial passaram a apresentar
fortes traos da teoria da empresa e a doutrina nacional passou a se dedicar ao estudo
dessa teoria italiana, prestigiando-a em detrimento teoria francesa, o que acabou
refletindo em vrias decises dos Tribunais brasileiros.
Todo esse contexto fez com que a definio da comercialidade das
relaes jurdicas no pas se transformasse em um grande problema. Nessa difcil
tarefa em delimitar o contedo da matria comercial utilizou-se como referncia os
atos de comrcio enumerados no revogado Regulamento n 737 de 1850, o disposto
em lei como sendo matria comercial (sociedades annimas, empresas de construo
civil) e a jurisprudncia, j que vrias decises envolvendo complexos casos passaram a
definir a natureza comercial de certas atividades econmicas.
Na delimitao do contedo da matria comercial pode-se identificar em
vrias ocasies a adoo da teoria da empresa para definir como comercial a
natureza de determinada atividade econmica, evidenciando a influncia e o prestgio
da teoria italiana no direito brasileiro. Nesse sentido, destacam-se decises
considerando de natureza comercial clnicas de servios mdicos, sales de
cabeleireiros, empresas de publicidade e tambm a atividade pecuria. Essas
atividades, pela teoria dos atos de comrcio estariam, em regra, afastadas do regime
comercial e, consequentemente, no estariam submetidas falncia e no poderiam
obter concordata.
As dificuldades encontradas na definio da comercialidade das relaes
jurdicas e a adoo da teoria da empresa para caracterizar determinadas atividades
econmicas como comerciais caracterizam o perodo de transio do direito comercial
brasileiro nos ltimos 30 anos. Esse perodo transitrio entre a teoria dos atos de
comrcio, presente no Cdigo Comercial e na Lei de Falncia, e a teoria da empresa,
prestigiada pela doutrina e pela jurisprudncia e presente em importantes leis
comerciais (p. ex.: Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976 - Lei das Sociedades
Annimas; Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994 - Lei de Registro Pblico de
Empresas; Lei n 8.884, de 20 de julho de 1994 - Lei de Defesa da Livre Concorrncia,
revogada pela Lei n 12.529, de 30 de novembro de 2011; Lei n 9.279, de 14 de maio
de 1996 - Lei da Propriedade Industrial; Lei n 9.841, de 5 de outubro de 1999 - Novo
Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte), finalmente superado
com o surgimento do novo Cdigo Civil brasileiro.









TEORIA DA EMPRESA:
Nascida na Itlia desconsidera a espcie de atividade praticada (atos de
comrcio ou no) e passa a considerar a estrutura organizacional, relevncia social e a
atividade econmica organizada para o fim de colocar em circulao mercadorias e
servios.
Segundo o autor italiano Alberto Asquini, a empresa um fenmeno
polidrico, ou seja, com diversas facetas, podendo ser visualizadas sob diversos perfis:
Perfil objetivo: empresa um estabelecimento ou patrimnio aziendal,
um conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, para o
desenvolvimento de uma atividade econmica.
Perfil subjetivo: empresa o empresrio, sujeito que organiza e
desenvolve atividade econmica.
Perfil Corporativo: ela considerada uma instituio, na medida em que
rene pessoas empresrios e seus empregados com propsitos comuns. Segundo
Fbio Ulha, este perfil constitui uma ficco, pois a idia de identidade de propsitos
a reunir na empresa proletrios e capitalista apenas existe em ideologias populistas de
direita, ou totalitrias (como a fascista, que dominava a Itlia na poca)
Perfil funcional: uma atividade econmica organizada, para a produo
e circulao de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por
vontade do empresrio.
Pelo CC 2002, a empresa conceituada segundo o perfil funcional, ou seja,
como atividade desenvolvida pelo empresrio atravs da explorao do seu
estabelecimento com o auxlio ou no de prepostos. Enquadraria-se, portanto, na
categoria do fato jurdico.

CC/02, Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a
sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a
registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se
empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
CC/02, Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um
dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092 [sociedade em nome coletivo, sociedade
em comandita simples, sociedade limitada, sociedade annima, sociedade em
comandita por aes]; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com
um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias.
Pargrafo nico. Ressalvam-se as disposies concernentes sociedade
em conta de participao e cooperativa, bem como as constantes de leis especiais
que, para o exerccio de certas atividades, imponham a constituio da sociedade
segundo determinado tipo.
Enunciado 54 do CJF Art. 966: caracterizador do elemento empresa a
declarao da atividade-fim, assim como a prtica de atos empresariais.
Enunciado 196 do CJF Arts. 966 e 982: A sociedade de natureza
simples no tem seu objeto restrito s atividades intelectuais.
Enunciado 57 do CJF Art. 983: a opo pelo tipo empresarial no
afasta a natureza simples da sociedade.
Enunciado 382 do CJF Nas sociedades, o registro observa a natureza
da atividade (empresarial ou no art. 966); as demais questes seguem as normas

pertinentes ao tipo societrio adotado (art. 983). So excees as sociedades por
aes e as cooperativas (art. 982, pargrafo nico).

EMPRESA
Modernamente, conceitua-se empresa como uma atividade econmica
organizada, para a produo ou circulao de bens ou servios, exercida
profissionalmente pelo empresrio, por meio de um estabelecimento empresarial.
A empresa pode ser desenvolvida por pessoas fsicas ou por pessoas
jurdicas. Se quem exerce a atividade empresarial pessoa fsica ou natural, ser
considerado empresrio individual. Se quem o faz pessoa jurdica, ser uma
sociedade empresria e no empresarial (correspondente a sociedade de
empresrios). O adjetivo empresrio conota ser a prpria sociedade (e no seus
scios) a titular da atividade econmica.

MENOR EMANCIPADO
O MENOR poder ser empresrio individual?:

Ser que o menor pode ser empresrio individual? No estou perguntando
se ele pode ser scio. Ser que sozinho, ele pode organizar uma atividade empresarial?
A resposta : depende

Menor emancipado Se o menor est enquadrado em algumas das
hipteses de emancipao, ele est ou no est em pleno gozo da capacidade civil?
Est. Se ele est enquadrado em algumas das hipteses de emancipao, est em
pleno gozo da capacidade civil, no h impedimento legal para esse menor exercer
atividade empresarial.

Menor no emancipado Se o menor no est enquadrado nas
hipteses de emancipao, a muda a histria. O menor pode iniciar a atividade
empresarial? No. Iniciar a atividade ele no pode. Se quiser ter padaria, montar auto-
escola vai ter que esperar. Mas continuar uma empresa, antes exercida por seus pais
ou por autor de herana, ele pode!

o Iniciar NO pode!
o Continuar pode!

Ele pode continuar uma empresa antes exercida por seus pais ou por autor
de herana. O examinador pode perguntar assim: isso uma regra de proteo ao
menor? No. uma regra de preservao da empresa. A empresa j estava em
atividade. O menor vai preserv-la. Vai continuar uma empresa que j estava em
atividade. Vamos manter em atividade aquela empresa que j estava em atividade.
Exemplo: menor tem um pai que tem uma distribuidora de bebida e falece. Ser que o
menor pode continuar essa atividade? Sim. Iniciar no pode, mas continuar, ele pode.
Ento, essa palavrinha, continuar, faz a diferena.


Vamos esquecer um pouco do menor e falar daquele que tem
capacidade, d incio atividade, comea como empresrio, mas que, por uma
infelicidade da vida, tem uma incapacidade superveniente (ficou louco, por exemplo):


A INCAPACIDADE superveniente:

Ser que ante a incapacidade superveniente, ele pode continuar a
atividade? A resposta : tambm pode! Ele tambm pode continuar a empresa.
Imaginem essa situao: o camarada tem uma padaria e est em pleno gozo da
capacidade civil. S que por uma infelicidade, ele passa por uma incapacidade
superveniente. Ficou louco. Ele tinha capacidade, deu incio atividade. Ser que
depois da incapacidade, possvel continuar a atividade empresarial? A mesma regra
que se aplica para o menor tambm se aplica para os casos de incapacidade
superveniente. Lembrando que tudo isso est no art. 974, caput:

Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente
assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou
pelo autor de herana.
1 Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame
das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-
la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou
representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos
por terceiros.

Ento, ele pode continuar, tanto o menor quanto aquele que teve
incapacidade superveniente, podem continuar a empresa. Mas que para eles (o menor
e o que foi acometido pela incapacidade superveniente) possam continuar a empresa
necessria a presena de dois requisitos. Para que o menor, para que o interdito
continue a empresa ele precisa de dois requisitos. Quais so eles?

1. Tem que estar devidamente assistido ou representado.
2. Tem que ter autorizao judicial (art. 974, 1)

Alm de estar devidamente assistido ou representado necessrio
autorizao judicial na forma do 1, do art. 974. Ento, o menor e o incapaz podem
continuar uma empresa estando devidamente representados e mediante autorizao
judicial.

D para falar em desconsiderao da personalidade da pessoa jurdica
para o empresrio individual? Resposta: no. Primeiro porque o empresrio
individual nem pessoa jurdica. pessoa fsica. Em segundo lugar: no h finalidade
nenhuma porque voc desconsidera a personalidade para qu? Para poder invadir o
patrimnio dos scios. No caso do empresrio individual um patrimnio s. Os
bens da atividade empresarial recaem sobre os bens pessoais e vice-versa, ento no
h finalidade desse tipo de ato praticado com o empresrio individual.


Ento, onde eu quero chegar? Eu expliquei tudo isso pelo seguinte: vamos
imaginar que o menor tinha bens pessoais. Ele tinha uma fazenda deixada pelo
falecido av. Agora, o pai dele faleceu e ele continua a empresa (distribuidora de
bebidas) do pai. Mas a atividade comea a contrair dvidas. Essas dvidas vo recair
sobre os bens da atividade e sobre os bens pessoais? O examinador gosta de perguntar
isso quando se trata de MP ou Magistratura estadual: o menor pode continuar uma
empresa, mas e se, por exemplo, ele j tinha alguns bens herdados, o av dele deixou
para ele um stio. Ele j tinha um bem pessoal antes de comear a atividade
empresarial. Ele vai ter um patrimnio desmembrado? No. Vai ter um patrimnio
nico. E esse bem do menor (o stio) no corre risco? Corre. Ento, o que a lei faz para
proteger o menor? A lei diz o seguinte: art. 974, 2:

2 No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j
possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo
daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao (trata-se de
exceo ao princpio da unidade patrimonial).

Ento, voc, na qualidade de juiz, quando der autorizao para o menor
continuar a atividade, no alvar tem que constam os bens que ele j possui. Se constar
no alvar, esses bens no sero usados para pagamento de dvidas empresariais.
Constando do alvar de autorizao, esses bens no sejam objeto de constrio. Eles
esto blindados. uma blindagem patrimonial que se faz para o menor. Se o
examinador perguntar, voc pode, sim, afirmar que se trata, nesse caso, de um
patrimnio de afetao.

NO TER IMPEDIMENTO LEGAL

Juiz, promotor, delegado, servidor pblico e militares na ativa no
podem ser empresrios individuais. Mas eu conheo um delegado que tem um
despachante. Eu conheo um juiz que tem um cursinho, um promotor que tem uma
seguradora. Eles no podem ser empresrio individual, mas podem ser scios de uma
sociedade empresria, desde que no exeram a administrao.

Os impedidos de ser empresrio:

Membros do Ministrio Pblico para exercer o comrcio individual ou
particular de sociedade comercial (art. 128, 5, II, c, da CF), salvo se acionista ou
cotista, obstada a funo de administrador (art. 44, III, da Lei 8.625/93.) Eles no
podem exercer o comrcio individual, mas podem participar da sociedade. O acionista
quem participa da sociedade annima e o cotista aquele que participa de uma
sociedade limitada.

Magistrados (art. 36, I, Lei Complementar n 35/1977 Lei Orgnica da
Magistratura) nos mesmos moldes da limitao imposta aos membros do Ministrio
Pblico. O juiz no pode ser empresrio individual, mas pode ser scio em uma
sociedade empresria.


Empresrios falidos, enquanto no forem reabilitados (lei de Falncias,
art. 195).

Leiloeiros (art. 36, do Decreto n 21.891/32) probe os leiloeiros de
exercerem a empresa direta ou indiretamente, bem como constituir sociedade
empresria, sob pena de destituio).

Corretores (art. 20, da Lei 6.530/78).

Despachantes aduaneiros (art. 10, inciso I, do Decreto n 646/92 no
podem manter empresa de exportao ou importao de mercadorias nem podem
comercializar mercadorias estrangeiras no pas);

Cnsules, nos seus distritos, salvo os no-remunerados (Decreto n
4868/82, art. 11 e Decreto 3529/89, art. 82).

Mdicos, para o exerccio simultneo da farmcia, drogaria ou
laboratrios farmacuticos e os e os farmacuticos, para o exerccio simultneo da
medicina (Decreto n 19606/31 c/c Decreto 20.877/31 e Lei 5991/73);

Pessoas condenadas a pena que vede, ainda que temporariamente o
acesso a cargos pblicos, ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno,
concesso, peculato ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro
nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo,
a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.

Servidores pblicos civis da ativa (lei 1.711/52) e servidores federais (Lei
8112/90, art. 117, X, inclusive Ministros de Estado e ocupantes de cargos pblicos
comissionados em geral). Aqui importante observar que o funcionrio pblico pode
participar como scio cotista, comanditrio ou acionista, sendo obstada a funo de
administrador.

Servidores militares da ativa das Foras Armadas e das Polcias Militares
(CPM, arts. 180 e 204, DL 1.029/69; arts. 29 e 35 da lei n 6.880/80), neste caso,
tambm podero integrar sociedade empresrio na qualidade de cotista ou acionista,
sendo obstada a funo de administrador.

Os deputados e senadores no podero ser proprietrios, controladores
ou diretores de empresa, que goze de favor decorrente de contrato com pessoa
jurdica de direito pblico, nem exercer nela funo remunerada ou cargo de
confiana, sob pena de perda do mandato arts 54 e 55 da Constituio Federal).
Conforme bem observa Ricardo Negro, a lei no inclui alguns outros agentes polticos,
como o Presidente da Repblica, ministros de Estado, secretrios de Estado e prefeitos
municipais, no mbito do Poder Executivo, mas menciona as mesmas restries dos
senadores e deputados federais aos deputados estaduais e vereadores (art.29, IX, da
Constituio Federal). Ademais, o prestigiado autor tambm afirma que por se tratar
de norma de carter restritivo, no h como estender a relao para englobar esses

outros agentes polticos, quando a lei, podendo faz-lo, no o fez. A esses membros do
Executivo a lei no restringiu o exerccio da atividade empresarial, e, assim, no cabe
ao intrprete inclu-los na proibio, sob pena de estabelecer privao de direito no
prevista em lei. Observa-se, contudo, que seus atos de administrao devero pautar-
se pelos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e demais
regras previstas no art. 37 da Constituio Federal. Ao contratar, portanto, aplicam-se-
lhes as mesmas restries do art. 54, II, da Constituio Federal.

Estrangeiros (sem visto permanente art. 98 e 99 da Lei n 6.815/80
Estatuto do Estrangeiro) esto impedidos de serem empresrios individuais, porm
no estaro impedidos de participar de sociedade empresria no pas; estrangeiro
(com visto permanente), para o exerccio das seguintes atividades: pesquisa ou lavra
de recursos minerais ou de aproveitamento dos potenciais de energia hidrulica;
atividade jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens, com recursos
oriundos do exterior; atividade ligada, direta ou indiretamente, assistncia sade
no Pas, salvo nos casos previstos em lei; serem proprietrios ou armadores de
embarcao nacional, inclusive nos servios de navegao fluvial e lacustre, exceto
embarcao de pesca; serem proprietrios ou exploradores de aeronave brasileira
ressalvada o disposto na legislao especfica.

Devedores do INSS (art. 95, 2, da Lei n 8.212/91).
Um desses casos, deciso recente do STJ merece destaque. Foi um caso
envolvendo mdicos e farmacuticos. O que o STJ decidiu recentemente sobre esse
assunto? Que quem est desenvolvendo atividade de farmacutico no pode exercer
atividade de mdico de forma concomitante. Se eu sou farmacutico, eu no posso ser
mdico. Mdico no pode ser scio de farmcia. E vice-versa. J havia uma referncia
legal, mas havia uma discusso doutrinria e agora vem o STJ e decide a respeito desse
assunto dizendo: mdico? No pode ser farmacutico! farmacutico? No pode ser
mdico. Para ter farmcia, o mdico teria que pedir desligamento do Conselho de
Medicina.

O EMPRESRIO INDIVIDUAL CASADO

Art. 979. Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no
Registro Pblico de Empresas Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais do
empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens clausulados de
incomunicabilidade ou inalienabilidade.

Art. 980. A sentena que decretar ou homologar a separao judicial do
empresrio e o ato de reconciliao no podem ser opostos a terceiros, antes de
arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis.

Desse modo, para fins de efeitos empresariais contra terceiros
necessrio a publicizao no registro de empresas do atos da vida civil relativos s
pessoas casadas.
O empresrio individual casado quer ampliar as atividades da sua
videolocadora e, para tanto, compra um imvel. Ele faz isso, ou seja, compra um

imvel destinado para a atividade empresarial. Nesse momento de crise, ele se v
obrigado a vender esse imvel. S que ele um empresrio individual casado e a
esposa dele no est concordando com a venda do imvel e j disse que no vai
autorizar a venda. E a? Nesse caso, ser que o empresrio casado precisa da
autorizao do cnjuge? Se voc estuda apenas o direito civil, voc erra a questo. Isso
porque o direito civil tem uma regra geral, a do art. 1647, do Cdigo Civil:

Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges
pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que
possam integrar futura meao.

Inciso I Essa a regra geral. Vai vender um bem imvel, ou vai d-lo
como hipoteca, precisa da autorizao do cnjuge, exceto em se tratando de regime
de separao absoluta. S que para o empresrio se aplica uma regra especfica, que
a regra do art. 978. Essa, totalmente diferente da regra geral, despenca em concurso:

Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga
conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o
patrimnio da empresa ou grav-los de nus real .

Ele no precisa de autorizao do cnjuge, independentemente do
regime de bens. O empresrio casado pode, no precisa de autorizao do cnjuge
pode alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus
real. Ento, totalmente diferente da regra do art. 1647. Aquilo l voc vai responder
em direito civil. Quando o assunto empresrio, a resposta art. 978. Ele pode, no
precisa da autorizao do cnjuge qualquer que seja o regime de bens. Essa questo j
caiu em diversos concursos. O 978 est despencando em concurso!

Olha o que acontece como empresrio casado hoje no Brasil. Ele tem
um imvel e na frente do imvel, coloca a atividade empresarial, uma papelaria, por
exemplo. Nos fundos, o que acontece? Ele reside com a famlia. Isso muito comum.
Vende algo ali na frente e no fundo mora com a famlia. A pergunta : esse imvel
penhorvel ou no? O que o STJ diz a respeito do assunto?

STJ: Se esse imvel est registrado em nome do empresrio individual (no
tem como separar patrimnio do empresrio individual), significa que esse imvel
impenhorvel e sobre ele recai a lei 8009/90.

Vamos imaginar que ele tenha uma sociedade empresria. Ele e a esposa
constituram uma pessoa jurdica, uma sociedade empresria, algo muito comum no
Brasil. Mas quando vai fazer o registro do imvel registra em nome da pessoa jurdica,
ao invs de fazer em nome da pessoa fsica. O que diz o STJ?


STJ: Se o imvel est registrado em nome da pessoa jurdica, o imvel
penhorvel. O STJ entende, pois, que para que o imvel seja penhorvel, alm de ser a
residncia, tambm tem que estar em nome da pessoa fsica. Se est em nome da
pessoa jurdica, a princpio esse imvel est destinado atividade empresarial e no
residncia.


TRESPASSE
Contrato de trespasse: o contrato que tem por objeto a alienao, o
usufruto ou o arrendamento do estabelecimento. Recebe um tratamento
diferenciado porque desperta o interesse de terceiros. Seu registro e sua publicao
so pressupostos de eficcia do negcio perante os terceiros (e no de validade, como
se poderia imaginar). H ainda um outro requisito de eficcia, no caso de o alienante
estar em condio de insolvncia, que a notificao de todos os credores, que tero
um prazo de 30 dias para concordar com o negcio, expressa ou tacitamente.
Efeitos principais: (i) cesso do crdito para o adquirente, que tambm
assumir as dvidas contabilizadas; (ii) contratos sero alterados, ocorrendo a sub-
rogao automtica do adquirente nos contrato existentes (salvo se o outro
contratante pedir a resciso do contrato em 90 dias a contar da publicao do
trespasse, o que dever fazer mediante justa causa. Se no tiver motivo justificado
dever se submeter sub-rogao.); (iii) alienante no pode fazer concorrncia ao
adquirente por 05 anos, salvo outro prazo estipulado entre as partes.
Quanto s dvidas existentes, h que ressaltar que o adquirente responde
por elas, desde que estejam regularmente contabilizadas. O devedor primitivo
continua solidariamente obrigado pelo prazo de 01 ano, contado desde a publicao
do trespasse quanto aos dbitos vencidos e desde o vencimento no que se refere aos
vincendos (art. 1.146, CC). Essa regra, porm, no se aplica s dvidas trabalhistas e
tributrias, que tem regramento prprio, respectivamente nos arts. 10 e 448, CLT e art.
133, CTN.
Os efeitos do trespasse so diferentes dos efeitos de uma cesso de cotas.
Neste ltimo caso, aquele que transferiu as cotas continua responsvel pelas
obrigaes da sociedade pelo prazo de 02 anos (art. 1.003, CC).
Devemos lembrar ainda que a aquisio do estabelecimento ocorrida no
mbito de uma falncia no implica em sucesso de dbitos.
Para produzir efeitos o contrato de trespasse deve ser averbado na Junta
Comercial e publicado na imprensa oficial. Caso no tenha sido averbado produz
efeitos apenas entre as partes, no atingindo terceiros. Sua eficcia tambm depende
ou do pagamento de todos os credores ou da autorizao deles. Se algum credor for
prejudicado (ex.: no anuiu ou no foi comunicado) pode pedir a ineficcia do ato ou a
falncia do devedor.
Tratando-se de um bem material pode o estabelecimento ser penhorado
para arcar com dbitos decorrentes da atividade empresria. Nesse sentido, inclusive,
a smula 451, STJ legtima a penhora da sede do estabelecimento comercial. A
penhora s deve incidir sobre este bem, porm, excepcionalmente, porque essencial
para a atividade empresria.