O Instituto IOB nasce a partir da experincia de mais de 40 anos da IOB no desenvolvimento de contedos, servios de consultoria e cursos de excelncia. Atravs do Instituto IOB possvel acesso diversos cursos por meio de ambientes de aprendizado estruturados por diferentes tecnologias. As obras que compem os cursos preparatrios do Instituto foram desenvolvidas com o objetivo de sintetizar os principais pontos destacados nas videoaulas. institutoiob.com.br Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) ... Direito Penal / [Obra organizada pelo Instituto IOB] - So Paulo: Editora IOB, 2011. Bibliografa. ISBN 978-85-63625-15-1 ... Informamos que de interira responsabilidade do autor a emisso dos conceitos. Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao do Instituto IOB. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n 9610/98 e punido pelo art. 184 do Cdigo Penal. penal 009.indd 2 7/6/2011 13:34:07 Sumrio Captulo 1 Aplicao da Lei Penal, 11 1. Princpio da legalidade, 11 1.1 Apresentao, 11 1.2 Sntese, 11 2. Princpio da legalidade (continuao), 13 2.1 Apresentao, 13 2.2 Sntese, 13 3. Princpio da legalidade (continuao II), 14 3.1 Apresentao, 14 3.2 Sntese, 14 4. Tempo do crime e lugar do crime, 15 4.1 Apresentao, 15 4.2 Sntese, 15 5. Territorialidade (art 5 do cdigo penal), 17 5.1 Apresentao, 17 5.2 Sntese, 17 penal 009.indd 3 7/6/2011 13:34:07 6. Extraterritorialidade, 18 6.1 Apresentao, 18 6.2 Sntese, 18 7. Extraterritorialidade (continuao), 19 7.1 Apresentao, 19 7.2 Sntese, 20 8. Conito aparente de leis penais, 21 8.1 Apresentao, 21 8.2 Sntese, 21 9. Conito aparente de leis penais, 22 9.1 Apresentao, 22 9.2 Sntese, 22 10. Conito aparente de leis penais, 23 10.1 Apresentao, 23 10.2 Sntese, 23 Captulo 2 Teoria Geral do Crime, 24 1. Introduo a teoria geral do crime, 24 1.1 Apresentao, 24 1.2 Sntese, 24 2. Introduo a teoria geral do crime (continuao), 25 2.1 Apresentao, 25 2.2 Sntese, 26 3. Conduta, resultado e nexo de causalidade, 26 3.1 Apresentao, 26 3.2 Sntese, 26 4. Conduta, resultado e nexo de causalidade (continuao I), 27 4.1 Apresentao, 27 4.2 Sntese, 27 5. Conduta, resultado e nexo de causalidade (continuao II), 28 5.1 Apresentao, 28 5.2 Sntese, 29 6. Conduta, resultado e nexo de causalidade (continuao III), 30 6.1 Apresentao, 30 6.2 Sntese, 30 7. Conduta, resultado e nexo de causalidade (continuao IV), 31 7.1 Apresentao, 31 7.2 Sntese, 31 8. Teoria geral do crime, 32 8.1 Apresentao, 32 penal 009.indd 4 7/6/2011 13:34:07 8.2 Sntese, 32 9. Teoria geral do crime, 34 9.1 Apresentao, 34 9.2 Sntese, 34 10. Teoria geral do crime (continuao), 35 10.1 Apresentao, 35 10.2 Sntese, 35 11. Teoria geral do crime (continuao II), 36 11.1 Apresentao, 36 11.2 Sntese, 36 12. Teoria geral do crime (continuao III), 37 12.1 Apresentao, 37 12.2 Sntese, 37 13. Teoria geral do crime (continuao IV), 38 13.1 Apresentao, 38 13.2 Sntese, 38 14. Teoria geral do crime crime culposo, 39 14.1 Apresentao, 39 14.2 Sntese, 39 15. Teoria geral do crime crime culposo, 40 15.1 Apresentao, 40 15.2 Sntese, 40 16. Teoria geral do crime (continuao V), 41 16.1 Apresentao, 41 16.2 Sntese, 41 17. Teoria geral do crime (continuao VI), 42 17.1 Apresentao, 42 17.2 Sntese, 42 18. Teoria geral do crime (continuao VII), 43 18.1 Apresentao, 43 18.2 Sntese, 43 19. Teoria geral do crime (continuao VIII), 44 19.1 Apresentao, 44 19.2 Sntese, 44 20. Iter criminis, 46 20.1 Apresentao, 46 20.2 Sntese, 46 21. Iter criminis (continuao I), 47 21.1 Apresentao, 47 21.2 Sntese, 47 penal 009.indd 5 7/6/2011 13:34:07 22. Tentativa, 48 22.1 Apresentao, 48 22.2 Sntese, 48 23. Tentativa (continuao I), 49 23.1 Apresentao, 49 23.2 Sntese, 49 24. Tentativa (continuao II), 50 24.1 Apresentao, 50 24.2 Sntese, 50 25. Desistncia voluntria e arrependimento ecaz, 51 25.1 Apresentao, 51 25.2 Sntese, 51 26. Arrependimento posterior, 53 26.1 Apresentao, 53 26.2 Sntese, 53 27. Crime impossvel, 54 27.1 Apresentao, 54 27.2 Sntese, 54 28. Estado de necessidade, 56 28.1 Apresentao, 56 29. Estado de necessidade: classicao, 58 29.1 Apresentao, 58 30. Legtima defesa, 60 31. Cumprimento do dever legal, 62 32. Imputabilidade (excludentes): art. 26, Caput., 64 32.1 Apresentao, 64 32.2 Sntese, 64 33. Imputabilidade (excludentes): art. 26, Caput, sistema biopsicolgico e absolvio imprpria, 65 33.1 Apresentao, 65 33.2 Sntese, 65 34. Imputabilidade (excludentes): art. 27 e 28 pargrafo 1, 66 34.1 Apresentao, 66 34.2 Sntese, 66 35. Imputabilidade (no excludentes), 67 35.1 Apresentao, 67 35.2 Sntese, 67 36. Potencial conscincia da ilicitude: erro de proibio, 68 36.1 Apresentao, 68 36.2 Sntese, 68 penal 009.indd 6 7/6/2011 13:34:07 37. Potencial conscincia da ilicitude: erro de proibio indireto, 69 37.1 Apresentao, 69 37.2 Sntese, 69 38. Exigibilidade de conduta diversa: obedincia hierrquica, 70 38.1 Apresentao, 70 38.2 Sntese, 70 Captulo 3 Concurso de Pessoas, 72 1. Introduo e conceitos de autor, 72 1.1 Apresentao, 72 1.2 Sntese, 72 2. Conceitos de autor: teoria do domnio do fato, 73 2.1 Apresentao, 73 2.2 Sntese, 73 3. Participao: formas e natureza jurdica, 74 3.1 Apresentao, 74 3.2 Sntese, 74 4. Requisitos do concurso de pessoas, 75 4.1 Apresentao, 75 4.2 Sntese, 75 5. Participao de menor importncia e cooperao dolosamente distinta, 76 5.1 Apresentao, 76 5.2 Sntese, 76 6. Circunstncias incomunicveis, 77 6.1 Apresentao, 77 6.2 Sntese, 77 7. Particularidades, 78 7.1 Apresentao, 78 7.2 Sntese, 78 Captulo 4 Das Penas, 80 1. Introduo, 80 1.1 Apresentao, 80 1.2 Sntese, 80 2. Finalidades das penas, 81 2.1 Apresentao, 81 2.2 Sntese, 81 3. Aplicao da pena privativa de liberdade: sistema, 82 3.1 Apresentao, 82 3.2 Sntese, 83 penal 009.indd 7 7/6/2011 13:34:07 4. Circunstncias judiciais (art. 59), 84 4.1 Apresentao, 84 4.2 Sntese, 84 5. Circunstncias judiciais (art. 59) Parte II, 85 5.1 Apresentao, 85 5.2 Sntese, 85 6. Circunstncias judiciais (art. 59) Parte III, 86 6.1 Apresentao, 86 6.2 Sntese, 86 7. Circunstncias agravantes (art. 61), 87 7.1 Apresentao, 87 7.2 Sntese, 87 8. Circunstncias agravantes (art. 61) Parte II, 88 8.1 Apresentao, 88 8.2 Sntese, 88 9. Circunstncias agravantes (art. 62), 89 9.1 Apresentao, 89 9.2 Sntese, 89 10. Circunstncias agravantes (arts. 63 e 64): reincidncia, 90 10.1 Apresentao, 90 10.2 Sntese, 91 11. Circunstncias atenuantes (art. 65), 92 11.1 Apresentao, 92 11.2 Sntese, 92 12. Circunstncias atenuantes (art. 65) Parte II, 93 12.1 Apresentao, 93 12.2 Sntese, 93 13. Causas de aumento e de diminuio de pena , 95 13.1 Apresentao, 95 13.2 Sntese, 95 14. Regime inicial, 96 14.1 Apresentao, 96 14.2 Sntese, 96 15. Penas restritivas de direitos: prestao pecuniria e perda de bens e valores, 97 15.1 Apresentao, 97 15.2 Sntese, 97 16. Penas restritivas de direitos: prestao de servios comunidade, 98 16.1 Apresentao, 98 16.2 Sntese, 98 penal 009.indd 8 7/6/2011 13:34:07 17. Penas restritivas de direitos: interdio temporria de direitos e limitao de fim de semana, 100 17.1 Apresentao, 100 17.2 Sntese, 100 18. Penas restritivas de direitos: requisitos, 101 18.1 Apresentao, 101 18.2 Sntese, 101 19. Penas restritivas de direitos: formas de aplicao e converso, 102 19.1 Apresentao, 102 19.2 Sntese, 103 20. Da multa, 104 20.1 Apresentao, 104 20.2 Sntese, 104 Captulo 5 Concurso de Crimes, 106 1. Sistema de aplicao das penas e concurso material, 106 1.1 Apresentao, 106 1.2 Sntese , 106 2. Concurso formal, 107 2.1 Apresentao, 107 2.2 Sntese , 107 3. Crime continuado, 108 3.1 Apresentao, 108 3.2 Sntese , 108 4. Erro na execuo e resultado diverso do pretendido, 109 4.1 Apresentao, 109 4.2 Sntese , 109 5. Limites das penas (art. 75), 110 5.1 Apresentao, 110 5.2 Sntese , 110 Captulo 6 Medidas de Segurana, 112 1. Espcies , 112 1.1 Apresentao, 112 1.2 Sntese, 112 2. Prazo, 113 2.1 Apresentao, 113 2.2 Sntese, 113 penal 009.indd 9 7/6/2011 13:34:08 D i r e i t o
P e n a l 10 Captulo 7 Extino da Punibilidade, 115 1. Causas de extino (art. 107), 115 1.1 Apresentao, 115 1.2 Sntese, 115 2. Causas de extino (art. 107) Parte II, 117 2.1 Apresentao, 117 2.2 Sntese, 117 3. Prescrio: introduo, 118 3.1 Apresentao, 118 3.2 Sntese, 118 4. Prescrio da pretenso punitiva: termo inicial, 119 4.1 Apresentao, 119 4.2 Sntese, 119 5. Prescrio da pretenso punitiva: causas interruptivas, 121 5.1 Apresentao, 121 5.2 Sntese, 121 6. Prescrio da pretenso punitiva: comunicabilidade das causas interruptivas; causas impeditivas , 122 6.1 Apresentao, 122 6.2 Sntese, 122 7. Prescrio da pretenso punitiva: prescrio retroativa e prescrio superveniente, 123 7.1 Apresentao, 123 7.2 Sntese, 124 8. Prescrio da pretenso executria, 125 8.1 Apresentao, 125 8.2 Sntese, 125 9. Prescrio da pretenso executria parte II, 126 9.1 Apresentao, 126 9.2 Sntese, 126 10. Prescries: disposies gerais, 127 10.1 Apresentao, 127 10.2 Sntese, 127 Gabarito, 129 penal 009.indd 10 7/6/2011 13:34:08 Captulo 1 Aplicao da Lei Penal 1. Princpio da legalidade 1.1 Apresentao Nesta unidade iniciamos o estudo da aplicao da Lei Penal, observando em especial o art. 1 do CP que trata do princpio da legalidade. 1.2 Sntese O princpio da legalidade diz que: No h crime sem lei anterior que o dena. No h pena sem prvia cominao legal. Estes dizeres so encontrados no art. 1 do CP, sendo que tambm previsto pela CF e por demais dogmas. penal 009.indd 11 7/6/2011 13:34:09 D i r e i t o
P e n a l 12 No se deve confundir crime com infrao penal, pois infrao penal gnero, onde h duas espcies: os crimes (ou delitos) e as contravenes penais (infrao de baixssimo potencial ofensivo, ou crime ano). Ento no caso do art. 1 do CP deve-se se ler, ao invs de crime, infrao penal, pois este princpio, logicamente, engloba todo o gnero. Outro detalhe que est escrito pena, mas deve-se ler, no h sano penal, pois sano penal tambm gnero que possui duas espcies: as penas e as medidas de segurana. Este princpio da legalidade chamado tambm de princpio da reserva legal, j que diz em ambos os casos sobre a necessidade de lei para se criar crimes ou penas, sendo que esta lei deve ser lei ordinria ou complementar, criada pela Unio (congresso nacional). A lei complementar tambm poder autorizar os Estados a legislar sobre a ma- tria penal, isto no acontece, mas se tem a possibilidade. (art. 22, pargrafo nico da CF). Medida provisria no pode tratar de matria penal (art. 62, pargrafo 1 da CF). Segundo a doutrina deve-se separar o direito penal (incriminador, cria os crimes e penas) do direito penal (no incriminador, pode ser regulado por medida provisria, desde que no crie crimes ou penas, pode, por exemplo, criar uma excludente de ilicitude). Lei delegada tambm no pode legislar sobre matria penal, pois se trata de direito individual. (art. 68, pargrafo 1 da CF). Quando se diz no art. 1 lei anterior e prvia cominao legal observa-se o princpio da anterioridade. Exerccios 1. (FGV/Adaptada) Reza o princpio da reserva legal: no h crime sem lei anterior que o dena e nem pena sem prvia cominao legal. 2. (CESPE/adaptada) Fere o princpio da legalidade, tambm conhecido como princpio da reserva legal, a criao de crimes e penas por meio de medida provisria. 3. (TJ/MG/ 2008/adaptada) O princpio da legalidade ou reserva legal, consti- tui efetiva limitao ao poder punitivo estatal. penal 009.indd 12 7/6/2011 13:34:10 D i r e i t o
P e n a l 13 2. Princpio da legalidade (continuao) 2.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal, observando em especial o princpio da aplicao da lei penal mais favorvel. 2.2 Sntese O princpio da aplicao da lei penal mais favorvel interessa para o chamado conito de leis penais no tempo. Caso um agente pratique um crime, na vigncia de uma lei, deve-se observar o tempus regit actum, que entende que se aplica a lei que estiver vigorando na data do fato. Assim caso aps cometido o crime, na data do julgamento, est vigorando uma lei mais severa, o juiz mesmo assim deve aplicar a lei que vigorava da data do fato, mesmo que esta esteja revogada, por fora do art. 5, inciso XL da CF, que diz: Art. 5, (...) inciso XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneciar o ru;(...). Assim pela primeira lei ser mais benca ela tem a chamada ultratividade, sendo aplicada mesmo aps sua revogao, pela lei nova ser mais severa, assim pode-se dizer que a lei penal mais severa irretroativa. Em outra situao de conito, caso a lei nova seja mais benca, teremos a chamada retroatividade, pois a lei penal retroagira, por fora do artigo mencionado, a data do crime. O art. 2, pargrafo nico do CP diz que: Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. Aqui ento temos uma hiptese de conito, que resolvido da seguinte forma: caso o sujeito tenha praticado um crime e tenha sido condenado na vigncia da lei anterior, sendo que aps o transito em julgado, em cumprimento de pena, surge nova lei mais benca ao ru, o condenado vai ser beneciado por esta lei nova. A nova lei pode trazer tambm o chamado abolitio criminis, ou seja, pode ser to mais benca que no mais considera o fato praticado como crime, segundo o art. 2, caput do CP, sendo que isto tem por conseqncia: extino de punibilidade penal 009.indd 13 7/6/2011 13:34:10 D i r e i t o
P e n a l 14 e caso esteja em execuo de pena, car extinta a pena. Ex. crime de adultrio que foi revogado em 2005. Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de con- siderar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Lembrando que nestes casos cessa os efeitos penais, o que no obsta os efeitos extras penais. Exerccio 4. (FGV/adaptada) Em matria de princpios constitucionais na direito penal, correto armar que: a) lei penal no retroagir, mesmo que seja para be- neciar o ru. 3. Princpio da legalidade (continuao II) 3.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal, veremos as leis excepcionais e leis temporrias. 3.2 Sntese Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia. Lei excepcional tem tempo de vigncia durante uma determinada situao, uma situao excepcional, ex. guerra, calamidade pblica, etc., e assim tem vigncia por prazo determinado (at cessar a situao). J na lei temporria o prprio legislador diz qual o tempo da vigncia da lei, ex. ira vigorar por um ano. penal 009.indd 14 7/6/2011 13:34:10 D i r e i t o
P e n a l 15 Observamos ento que estas leis tm ultratividade e em relao aos crimes pra- ticados durante sua vigncia, no ocorre o abolitio criminis aps a revogao desta lei, assim o agente responder. Existe grande discusso doutrinaria acerca das leis excepcionais e temporrias, sobre inconstitucionalidade, abolitio criminis, etc., mas para concurso da OAB no interessante aprofundar no assunto. Exerccios 5. (FGV/2008/adaptada)A lei posterior, que de qualquer forma favorecer o agente, no se aplica aos fatos praticados durante a vigncia de uma lei temporria. 6. Terminado o prazo de vigncia de uma lei temporria, ocorrer o abolitio criminis, liberando os que estiverem presos diante da pratica do crime pre- visto nesta lei. 7. (FGV/adaptada)Os crimes praticados na vigncia das leis temporrias, quando criados por estas, no se sujeitam ao abolitio criminis em decorrn- cia do seu tempo de vigncia. 8. (FGV/adaptada) Cessada a vigncia da lei temporria, concederam-se pres- critos os crimes praticados durante sua vigncia. 9. Se o fato for praticado aps a vigncia da lei temporria ou excepcional, aplica-se a estas leis, a este fato. 4. Tempo do crime e lugar do crime 4.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal, observando as teorias que revelam o tempo e o lugar do crime. 4.2 Sntese Tempo ou momento do crime (art. 4 do CP) esta relacionado lei penal no tempo e lugar do crime (art. 6 do CP) a lei penal no espao. penal 009.indd 15 7/6/2011 13:34:10 D i r e i t o
P e n a l 16 Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Assim sendo, em relao ao tempo do crime, considera-se praticado o crime no momento da conduta (ao ou omisso), mesmo que o resultado ocorra em outro momento, no se confundindo assim o momento da consumao. Isto ocorre tambm no exemplo em que o praticante do fato seja menor de idade na poca da conduta, sendo assim, mesmo que o crime seja consumado aps o agente ter atingido a maior idade, este responder nos termos do ECA. Assim o Cdigo Penal, em relao ao tempo do crime, adotou a teoria da atividade. Em relao ao lugar do crime, isto deve ser observado para saber se o crime foi praticado no Brasil ou em pas estrangeiro. Em relao ao lugar se tem uma regra diferente, pois aqui se leva em considera- o a conduta e o resultado. Ex. caso em viajem ao estrangeiro h a conduta e o re- sultado ocorre no Brasil, pode-se dizer que o crime foi praticado no Brasil, o que no obsta que o crime tambm seja considerado pelo outro pas, o mesmo ocorre no caso contrrio, onde a conduta praticada no Brasil e o resultado ocorre no estrangeiro. Aqui o Cdigo Penal adotou a chamada teoria da ubiquidade ou mista. Lembrando que entende tambm onde o crime deveria produzir o resultado, assim observa-se a inteno do agente. Exerccios 10. Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorre a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como produziu ou deveria produzir o resultado. 11. Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. 12. Considera-se praticado o crime no momento da produo do resultado. 13. Quanto ao tempo do crime o Cdigo Penal adotou a teoria da ubiqidade. penal 009.indd 16 7/6/2011 13:34:10 D i r e i t o
P e n a l 17 5. Territorialidade (art 5 do cdigo penal) 5.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal, observando as questes da territorialidade, importante j que se relacionam ao lugar do crime. 5.2 Sntese Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e re- gras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. 1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspon- dente ou em alto-mar. 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando- -se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil. Nos termos deste artigo, em regra, aplica-se a lei brasileira nos crimes praticados em nosso territrio, mas h excees, trazido no prprio artigo mencionado. Um exemplo de exceo o da conveno de Viena, que trata dos diplomatas, por estas excees diz-se que o Cdigo Penal adotou a chamada teoria mitigada ou temperada. Assim devemos entender o que representa o territrio brasileiro, sendo que o solo, subsolo, guas, guas ulteriores, espao areo correspondente ao solo, as cha- madas 12 milhas martimas, chamada de mar territorial (no se confunde com a zona de explorao econmica), bem como o espao areo correspondente a estas. Entrando no pargrafo 1, considerado solo brasileiro tambm: aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, registradas no Brasil, desde que no estejam em territrio estrangeiro; aeronave ou embarcao penal 009.indd 17 7/6/2011 13:34:10 D i r e i t o
P e n a l 18 estrangeira de propriedade privada que esteja no territrio brasileiro (12 milhas ou espao areo); aeronave ou embarcao do governo brasileiro, ou a servio do go- verno brasileiro, onde quer que se encontre. 6. Extraterritorialidade 6.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal, observando as questes da extraterritorialidade. 6.2 Sntese As hipteses de extraterritorialidade se referem aos crimes praticados fora do territrio nacional, fora tambm das hipteses de extenso, mas que mantm a possi- bilidade de aplicao da lei nacional e, est disposta no art. 7 do CP, que diz: Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro I - os crimes: a. contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b. contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder P- blico; c. contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d. de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil II - os crimes: a. que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b. praticados por brasileiro; c. praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. penal 009.indd 18 7/6/2011 13:34:10 D i r e i t o
P e n a l 19 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies: a. entrar o agente no territrio nacional; b. ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c. estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira auto- riza a extradio; d. no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e. no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a. no foi pedida ou foi negada a extradio; b. houve requisio do Ministro da Justia. As hipteses de extraterritorialidade so dividida em incondicionada (inciso I) e condicionada (inciso II e pargrafo 3). No inciso I, extraterritorialidade incondicionada, aplica-se a lei brasileira a crime cometido no exterior, independente do agente ter sido processado, condenado ou at mesmo absolvido no exterior, nos termos das alneas presentes neste inciso. J em relao a extraterritorialidade condicionada, na alnea c do inciso II se deve-se observar que o agente no pode ter sido julgado no estrangeiro e juntamente com as demais hipteses deste inciso deve-se observar o disposto no pargrafo 2. 7. Extraterritorialidade (continuao) 7.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal e tambm o estudo da extraterritorialidade, art. 7 do CP. penal 009.indd 19 7/6/2011 13:34:11 D i r e i t o
P e n a l 20 7.2 Sntese Como visto anteriormente a extraterritorialidade pode ser incondicionada, onde ser aplicada a lei independente do caso ou condicionada, onde se deve observar o disposto no pargrafo 2 do art. 7, lembrando que no pode faltar qualquer das condies. Nos casos do pargrafo III, crime praticado contra brasileiro em territrio es- trangeiro, deve-se observar alm dos requisitos do pargrafo 2 mais dois requisitos: O Ministro da Justia deve requisitar a aplicao e, se no for pedido extradio do agente ou este pedido tiver sido negado. Deve-se observar tambm o art. 8: Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas. H quem diga que a hiptese do art. 8 inconstitucional, mas no a corrente predominante. Este artigo busca evitar o chamado bis in idem. Exerccios 14. (FGV/ adaptada) Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no es- trangeiro, os crimes contra a administrao pblica ou a quem esta ao seu servio. 15. Ficam sujeitos lei brasileira, os crimes praticados em aeronaves ou embar- caes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territ- rio estrangeiro ainda que julgados no estrangeiro. 16. Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro, os crimes contra o patrimnio da Unio, do DF, Estados, territrios e municpios, quando ano sejam julgados no estrangeiro. 17. Uma brasileira, em alto-mar, provoca um aborto (fora das hipteses legais), a bordo de uma embarcao de propriedade privada, registrada em um pas que o aborto no punido. Nesse caso, nossa lei no ser aplicada, j que o fato no punvel no pas em que foi praticado. 18. A pena cumprida no estrangeiro, no atenua nem compensa a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, dado ao carter independente das justias na- cional e estrangeira. penal 009.indd 20 7/6/2011 13:34:11 D i r e i t o
P e n a l 21 8. Conito aparente de leis penais 8.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal, observando o chamado conito aparente de leis penais. 8.2 Sntese Este conito ocorre quando a conduta praticada pelo a gente se amolda a mais de um tipo penal, surgindo assim o conito aparente de leis penais. Ex. Me que mata o lho em estado puerperal, assim se amolda ao crime de homicdio e infanticdio. Lembrando que tipo penal a chamada lei penal incriminadora. Assim para a soluo destes conitos, se tem alguns princpios a serem aplica- dos: princpio da especialidade, subsidiariedade, consuno e alternatividade. Segundo o princpio da especialidade: quando ocorre um conito de um tipo penal genrico e um tipo penal especico, prevalecer o tipo penal especico. O tipo penal genrico possui seus elementos e o especico possui os mesmo elementos do tipo genrico juntamente com outros elementos, sendo que estas outras elemen- tares so chamadas de especializantes, no importando se o crime e menos ou mais grave. J o princpio da subsidiaridade diz que: em um conito entre um tipo penal principal (mais grave) e um subsidirio (menos grave), aqui pode ocorre a subsidiari- dade expressa (a prpria lei diz que se o fato constituir crime mais grave no haver aplicao, ex, art. 132 do CP) ou subsidiaridade tcita, que ser vista em prxima unidade. penal 009.indd 21 7/6/2011 13:34:11 D i r e i t o
P e n a l 22 9. Conito aparente de leis penais 9.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal e o conito aparente de leis penais, observando os princpios da subsidiaridade e consuno. 9.2 Sntese Em prosseguimento ao princpio da subsidiaridade, veremos como esta ocorre na forma de subsidiaridade tcita. Aqui em algumas hipteses ocorre que no prprio tipo penal, dentro das elementares, temos um outro crime, ex. art. 146 e 147 do CP. O art. 146 ocorre quando o agente constrange algum a fazer ou deixar de fazer algo, por grave ameaa, e o art. 147 diz sobre a ameaa, assim nota-se que o art. 146 traz a hiptese do crime de ameaa, mas por este princpio se reponde somente pelo art. 146. Pode acontecer outro exemplo no caso em que o art. 146 (constrangimento ilegal o crime subsidirio, como no caso de extorso, art. 158 do CP. Para observar o princpio da consuno, deve-se entender que existe o crime progressivo e a chamada progresso criminosa, crime meio e crime fundo e fato posterior no punvel. Crime progressivo: o agente desde o incio tem a inteno de cometer o crime mais grave, ex. causa leso corporal am de causar a morte do agente. Progresso criminosa: ocorre quando h uma alterao de dolo, ex. causa leso corporal, como queria desde o inicio, mas aps concluir o crime de leso resolve matar a vtima. Crime meio e crime m: o agente embora tenha praticado dois fatos distintos, que se amoldam a tipos penais, nota-se que um dos crimes foi praticado para que se pudesse praticar o outro, aqui predomina na jurisprudncia, o crime meio absol- vido pelo crime m, ex. smula 17 do STJ. Fato posterior no punvel: o agente furta um bem e aps em outro momento destri este bem (art. 163, crime de dano), neste caso o crime de dano no lesa o bem jurdico da vtima, assim no punvel. O ultimo princpio o da alternatividade, que ser visto na prxima unidade. penal 009.indd 22 7/6/2011 13:34:11 D i r e i t o
P e n a l 23 10. Conito aparente de leis penais 10.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo da aplicao da Lei Penal e o conito aparente de leis penais, observando o princpio da alternatividade. 10.2 Sntese O princpio da alternatividade se aplica aos chamados tipos mistos alternativos ou crimes de ao mltipla alternativa, que so; os crimes em que h previso de mais de uma conduta tpica, mais de um verbo tpico do crime, ex. trco de drogas, responde aquele que vende, porta, etc. E assim mesmo quando h mais de uma conduta tpica e quando esta se refere ao mesmo tipo, os agentes respondem somente por um crime. Existem tambm os tipos mistos cumulativos, onde se o agente praticar mais de uma conduta tpica esta praticando mais de um crime, no se aplicando este princpio. Ocorre uma discusso acerca do estupro, j que h duas modalidades (conjun- o carnal ou ato libidinoso), assim caso haja as duas condutas, existe a discusso, tendo corrente que entende ser tipo misto alternativo e corrente contraria que en- tende ser tipo misto cumulativo. Exerccios 19. Na hiptese do crime meio ser absolvido pelo crime m, congura a aplica- o do princpio da consuno. 20. Quando legislador utiliza no tipo penal a expresso: s se aplica essa pena se o fato no constituir crime mais grave, tem-se uma hiptese de aplicao do princpio da subsidiaridade expressa. 21. Seguindo o princpio da especialidade, aplica-se o tipo especico, que sem- pre ter uma pena mais grave que a do tipo genrico. 22. O princpio da alternatividade se aplica aos tipos mistos cumulativos. penal 009.indd 23 7/6/2011 13:34:11 Captulo 2 Teoria Geral do Crime 1. Introduo a teoria geral do crime 1.1 Apresentao Nesta unidade comearemos a teoria geral do crime, onde estudaremos do ar- tigo 13 ao artigo 28 do CP. 1.2 Sntese O crime possui elementos e assim a Teoria geral do crime estuda estes elemen- tos que so: fato tpico, ilicitude (ou antijuridicidade) e culpabilidade, para ocorrer o crime deve-se haver todos estes elementos. Estes elementos so observados pela doutrina j que no esto previstos em lei. penal 009.indd 24 7/6/2011 13:34:12 D i r e i t o
P e n a l 25 Uma parte minoritria da doutrina diz que a culpabilidade no elemento do crime e sim um pressuposto de aplicao da pena. Para saber se houve o crime devem-se observar na ordem estes elementos, assim observa-se se houve um fato conduta (ao ou omisso), resultado e nexo causal e se o fato tpico (tipicidade), para aps ser observada a culpabilidade. A tipicidade possui dois aspectos o formal (se o fato praticado se amolda a um dispositivo penal que proba esta conduta) e material (se houve um desvalor da con- duta ou do resultado, se houve leso ao bem jurdico tutelado.). Em relao ilicitude, verica-se se o fato ilcito, observa-se ento se o fato est em contrapartida a todo o ordenamento jurdico brasileiro (ex. matar algum crime, mais pode ocorrer por legitima defesa e assim no seria aferia a ilicitude), assim aqui estudaremos as excludentes de ilicitude (legitima defesa, estado de ne- cessidade, etc.) Lembrando que aps ter-se violado uma norma h o indicio de ilicitude, o que no obsta que esta deva ser observada. E somente depois de observado todos estes elementos ir se observar a culpabilidade. Exerccios 23. Parte da doutrina entende que o crime possui como elementos o fato tpico e imputabilidade. 24. Parte da doutrina entende que o crime possui como elementos o fato tpico, a ilicitude e a culpabilidade. Porm, h quem entenda que somente o fato tpico e a ilicitude so elementos do crime, gurando a culpabilidade como pressuposto de aplicao da pena. 2. Introduo a teoria geral do crime (continuao) 2.1 Apresentao Nesta unidade continuamos com a introduo da teoria geral do crime, obser- vando algumas das divises que posteriormente sero estudadas. penal 009.indd 25 7/6/2011 13:34:13 D i r e i t o
P e n a l 26 2.2 Sntese Lembrando que o crime um fato tpico, ilcito e culpvel ento estudare- mos o fato (conduta, resultado e nexo), tipicidade (aspecto formal e material) e a culpabilidade. Para o fato ter a chamada tipicidade, no basta que se amolde a um tipo penal (aspecto formal), deve tambm afetar relativamente o bem jurdico tutelado (as- pecto formal). Sendo que observando o aspecto formal pode ser observado o cha- mado princpio da insignicncia. Veremos tambm as questes sobre dolo e culpa relativas tipicidade do fato, veremos assim condutas onde no existe nem dolo nem culpa, assim no podendo ser tpico. Veremos tambm o erro de tipo, crime consumado, tentado, arrependimento ecaz, arrependimento posterior e crime impossvel, matrias relacionadas com o fato tpico. Aps veremos as excludentes da ilicitude e por m a analise da culpabilidade, onde veremos a imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e a exigibilidade de conduta diversa. 3. Conduta, resultado e nexo de causalidade 3.1 Apresentao Continuando com a teoria geral do crime, veremos agora os elementos essen- ciais do crime, enviando pelo estudo do fato tpico e em especial sua diviso em conduta, resultado e nexo de causalidade, relativos aos fatos. 3.2 Sntese O primeiro elemento do crime o fato tpico, sendo que o fato divido em conduta, resultado e nexo de causalidade. Conduta um dos pressupostos do Fato Tpico, em especial, relativo ao fato. Para se ter a conduta necessria ter um ato consciente (elemento cognitivo) e voluntrio (elemento volitivo). Existem ento hipteses de ausncia de conduta (no h vontade), sendo que a doutrina enumera, por exemplo: sonambulismo (atos inconscientes) e coao fsica irresistvel (atos involuntrios). penal 009.indd 26 7/6/2011 13:34:13 D i r e i t o
P e n a l 27 Uma das hipteses de ausncia de conduta a chamada Coao fsica irresis- tvel: uma pessoa utilizando-se de fora fsica faz com que outra pratique um ato ilcito. (ex. empurrar a pessoa com uma faca na mo em direo a outra), assim o coagido no responde pelo crime. No se deve confundir coao fsica irresistvel com coao moral irresistvel (ex. ameaa de morte para que o agente pratique o crime) que exclui a culpabilidade. Quando se diz conduta, tem que se entender que est relacionado com uma ao ou uma omisso (formas de conduta). Nos crimes que a conduta uma ao diz-se que o crime comissivo, quando o crime descreve uma omisso chama-se de crime omissivos prprios ou puros (j que o prprio tipo penal descreve uma omisso). Exerccios 25. A ao e a omisso so formas de conduta. 26. A coao fsica irresistvel uma hiptese de ausncia de conduta do coagido. 27. Toda conduta humana um ato, independentemente de conscincia e vontade. 28. Os tipos penais que descrevem uma ao proibida so classicados como tipos omissivos prprios. 4. Conduta, resultado e nexo de causalidade (continuao I) 4.1 Apresentao Continuando com a teoria geral do crime e com os elementos do crime, relativa ao fato tpico, mais precisamente o fato, j vimos questo da conduta e agora veremos o resultado. 4.2 Sntese Resultado se situa no elemento do fato tpico, especialmente relativo ao fato. O resultado est descrito no art. 13 caput, que diz: Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. penal 009.indd 27 7/6/2011 13:34:13 D i r e i t o
P e n a l 28 Assim entende-se que todo crime depende de um resultado. No conceito de resultado esto descriminados os resultados naturalsticos e normativos. Resultado naturalstico: segundo predomina na doutrina o art. 13 se refere a este resultado e representa a chamada modicao do mundo exterior, causado pela conduta (ex. homicdio, uma pessoa que viva passa a ser morta). Resultado normativo: Leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado (ex. leso ao patrimnio, vida, liberdade sexual, etc.). Bem jurdico tutelado o bem protegido pelo ordenamento jurdico. Para congurar como crime, o fato, deve-se possuir um resultado normativo, j que nem todo crime possui resultado naturalstico (ex. portar arma de fogo) o que chamado de crime de mera conduta (violao de domicilio). Existem assim os crimes matrias (tipo penal descreve uma conduta e um resul- tado naturalstico, exigindo-se este resultado para a consumao), formais (descreve uma conduta e um resultado naturalstico, mas no se exige este resultado para a consumao) e de mera conduta (descreve apenas uma conduta e no descreve um resultado). Exerccios 29. Nem todo crime possui resultado normativo. 30. Todo crime possui resultado normativo. 31. Todo crime possui resultado naturalstico. 32. Nem todo crime possui resultado naturalstico. 5. Conduta, resultado e nexo de causalidade (continuao II) 5.1 Apresentao Continuando com a teoria geral do crime e com os elementos do crime, relativa ao fato tpico, mais precisamente o fato, sendo que veremos agora a questo do nexo de causalidade. penal 009.indd 28 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 29 5.2 Sntese O Nexo causal est previsto no art. 13, caput do CP, que diz: Art. 13 - O re- sultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Lembrando que o fato tpico engloba a conduta, resultado e nexo causal (na- turalstico). O nexo causal ento esta dentro dos pressupostos do fato tpico, em especial no fato. Dessa forma est expresso que tudo aquilo que contribuiu para o resultado causa, e assim h o problema do ato ter possibilidade de ser innito. Nexo causal naturalstico a relao entre causa e efeito, o resultado causao, sendo que o nexo causal naturalstico esta relacionado ao resultado naturalstico. O cdigo penal adotou a teoria da equivalncia dos antecedentes causais, con- ditio sine qua non, tudo aquilo que contribuiu para o resultado causa. Para observar o que contribui para o resultado existe o critrio hipottico de eliminao de Thyrn que diz que: causa tudo aquilo que suprimido mentalmente impediria a produo do resultado como foi produzido, assim para observar se a causa faz parte do resultado, exclui-se esta e caso o crime ocorreria da mesma forma esta causa no contribuiu para o resultado. Critica sobre esta teoria: possibilita o chamado regresso innito, j que, segundo esta teoria, at a conduta da me do agente ter lhe dado a luz teria contribudo ao resultado. A doutrina entende que: assim levando-se em conta outros fatos anteriores que deram causa para o crime, no sero culpadas as condutas dos agentes que no agi- ram com dolo ou culpa, (ex. fabricante de arma) e assim se evita o regresso innito. Exerccios 33. Nos termos do art. 13, caput, do CP, o resultado de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. 34. O art.13, caput, adotou a teoria da equivalncia dos antecedentes causais. 35. Segundo o denominado procedimento hipottico de eliminao de Thyrn, causa todo antecedente, que suprimido mentalmente, impediria que o re- sultado ocorresse como ocorreu. penal 009.indd 29 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 30 6. Conduta, resultado e nexo de causalidade (continuao III) 6.1 Apresentao Continuando com a teoria geral do crime e com os elementos do crime, relativa ao fato tpico, mais precisamente o fato, sendo que continuaremos com o nexo de causalidade, observando agora o pargrafo 1 do art. 13 do CP. 6.2 Sntese Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente im- putvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou. Ex: (causa) a vtima esfaqueada e no hospital ocorre um desabamento (causa superveniente), sendo que esta segunda causa a causadora do resultado morte da vtima. Aqui se tem uma causa superveniente relativamente independente. Como tudo que contribuiu para o resultado causa, no se exclui a primeira causa, porm o resultado decorreu da segunda causa. Assim neste exemplo quem proferiu a facada estar desvinculado do resultado morte, respondendo pelos atos anteriormente praticados (antes da causa superve- niente), responde assim por tentativa de homicdio ou leso corporal (mesmo que a vitima morreu, j que no morreu por esta ao), dependendo do animo do agente. Se no exemplo anterior, ao invs de facada fosse somente uma leso corporal, o agente respondera somente pela leso corporal, mesmo que por causa superveniente a vitima venha a falecer. Assim podem existir causas supervenientes que somente contribuem para o re- sultado, no chega a este por si s, assim no mesmo exemplo anterior, a vtima morre pela leso caudada pela facada e pela causa superveniente (desabamento), neste caso o agente responder pelo resultado morte, pela forma consumada. penal 009.indd 30 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 31 Podem existir tambm causa superveniente absolutamente independente da primeira causa, onde neste caso o agente respondera novamente por sua inteno e no pelo resultado. Exerccios 36. (FGV/TJ-PA/Juiz/2Caio dispara uma arma objetivando a morte de Tcio, sendo certo que o tiro no atinge um rgo vital. Durante o socorro, a am- bulncia que levava Tcio para o hospital atingida violentamente por um caminho dirigido por Mvio, que ultrapassara o sinal vermelho. Em razo da coliso, Tcio falece. Quais so os crimes imputveis a Caio e Mvio? a. tentativa de homicdio e homicdio doloso consumado; b. Leso corporal seguida de morte e homicdio culposo; c. homicdio culposo e homicdio culposo; d. tentativa de homicdio e homicdio culposo; 7. Conduta, resultado e nexo de causalidade (continuao IV) 7.1 Apresentao Continuando com a teoria geral do crime e com os elementos do crime, relativa ao fato tpico, mais precisamente o fato, continuaremos com o nexo de causali- dade, observando agora o pargrafo 2 do art. 13 do CP, ou seja, o nexo causal nos crimes omissivos. 7.2 Sntese Algumas pessoas possuem um dever e uma possibilidade de agir para evitar o re- sultado, isto chamado de omisso relevante, prevista no art. 13, pargrafo 2 do CP. Esta possibilidade uma possibilidade fsica e o dever um dever jurdico especco. Ex: lho menor se afoga na piscina e pai somente olha a criana morrer, o pai foi omisso, a conduta foi uma omisso. penal 009.indd 31 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 32 Assim o agente podia e devia agir e no o fez, assim responder pelo resultado, pois o nexo causal normativo, a lei imputa o resultado a este, veja o que diz o art. 13, pargrafo 2: 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a. tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b. de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c. com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do re- sultado. Policial que aguarda a realizao do crime sem agir, responder pelo crime, pois devia ter evitado o resultado. Se a pessoa no tiver dever legal, mas assumir a responsabilidade de evitar o re- sultado (ex: segurana e bab) tambm responder pelo resultado do crime, mesmo que a responsabilidade assumida no conste em contrato. Assim como aquele que criou o risco que tambm ser obrigado a evitar o resultado. Ex: jogar algum na piscina que no sabe nadar. Essas hipteses conguram crimes comissivos por omisso, tambm chamados de crimes omissivos imprprios. Se a pessoa podia agir, mas no tinha o dever jurdico especial do art. 13, essa pessoa responder por omisso de socorro. Ambos foram omissos, porm a lei im- puta crime diverso. 8. Teoria geral do crime 8.1 Apresentao Nesta unidade, continuamos com o art. 13, pargrafo 2 do CP, observando mais algumas questes a respeito dos crimes omissivos imprprios. 8.2 Sntese Como vimos o art. 13, pargrafo 2 do CP, se a pessoa podia e devia evitar o resultado responder por ele, isso chamado de omisso relevante. Os que devem penal 009.indd 32 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 33 agir esto elencados no prprio artigo e aqui se tem os chamados crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso. Lembrando que temos os crimes comissivos, omissivos puros e omissivos impr- prios (art. 13, pargrafo 2). Para que ocorra a tipicidade nos crimes omissivos imprprios tem-se que buscar o tipo nos crimes comissivos, j que o tipo penal descreve uma ao, mas o agente responde pela omisso. Isso ocorre porque se aplica, juntamente com o tipo penal, uma norma de extenso, no caso o art. 13, pargrafo 2 do CP. Somente nos crimes omissivos puros a prpria lei penal descreve uma omisso, ex. omisso de socorro. No se devem confundir as hipteses do art. 13, pargrafo 2 (dever jurdico es- pecco) comas hipteses onde h a omisso, mas esta no se amolda as hipteses do art. 13, sendo assim a pessoa responder pela omisso genrica (omisso de socorro) e no pelo tipo penal. Exerccios 37. (FGV/TJ-PA/Juiz/2Jos da Silva guarda vida das piscinas do clube Bom Sucesso, muito freqentado por crianas, todos os dias as piscinas do clube so abertas as 9:00 h da manha, pelo servente Joo de Souza e Jos da Silva sempre o primeiro a entrar na rea da piscina e assumir seu posto no alto da cadeira de guarda vida. Contudo no dia 1/11/98 Jos da Silva no chegou em seu horrio, mesmo sabendo que a piscina aberta as 9:00 h, chegando ao clube as 10:00, quando deparou com uma sena macabra, duas crianas afo- gadas na piscina. A partir do fragmento acima assinale a alternativa correta. a. Jos da Silva no praticou crime algum. b. Jos da Silva praticou o crime de omisso de socorro. c. Jos da Silva praticou crime de homicdio culposo. d. Jos da Silva praticou crime de homicdio na modalidade comissiva. penal 009.indd 33 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 34 9. Teoria geral do crime 9.1 Apresentao Continuando com a teoria geral do crime vemos agora a tipicidade (relativa ao fato ser tpico), que est prevista no primeiro elemento de crime, como j vimos. 9.2 Sntese Em relao aos elementos dos crimes, que so: fato tpico, ilicitude e culpabili- dade, estamos observando o fato tpico, e anteriormente vimos as questes relaciona- das ao fato em si (conduta, resultado e nexo causal), agora veremos a questo do fato ser tpico, chamado assim de tipicidade. Para que o fato seja tpico deve haver esta tipicidade, que deve ser formal e material. Quando se fala de tipicidade existem diversas teorias modernas que explicam o tema, mas para a prova da OAB deve-se saber o mnimo necessrio, deve-se saber o que a tipicidade no aspecto material e formal. Tipicidade no aspecto formal a adequao do fato a um tipo penal (lei penal incriminadora, artigo, adequao direta), doloso ou culposo (sem dolo ou culpa no haver o crime). Para que o fato seja tpico no basta a analise da tipicidade formal, devendo se observar a tipicidade material que o desvalor da conduta e do resultado (se houve ofensa ao bem jurdico tutelado). Quando se diz adequao deve-se entender que a subsuno. Deve-se entender tambm que os tipos penais possuem elementos: ex. art. 121, primeiro elemento matar segundo elemento algum e assim faltando um dos elementos no h crime. O tipo penal possui os elementos objetivos (descritivos ou normativos) e subjeti- vos (dolo e especial). Em regra os tipos penais so dolosos, sendo que crime culposo tem que ter expressa previso. Todos os tipos penais, sem exceo, possuem o elemento objetivo descritivo (relacionado as fato e dispensam qualquer juzo de valor). J os elementos objetivos normativos tambm compem o tipo penal, mas aqui necessrio juzo de valor para compreenso de se signicado, sendo que este pode penal 009.indd 34 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 35 ser jurdico ou extrajurdico (ex. ato obsceno). Nem todo tipo penal possui elemen- tos objetivos normativos. A doutrina divide estes elementos dizendo que os elementos objetivos so tipos objetivos e os subjetivos so tipos subjetivos. O tipo penal possui o elemento subjetivo, que pode ser dolo (art. 18, inciso I do CP) e especial O dolo a vontade de realizar os elementos objetivos do tipo ou assumir o risco de realizar. Nem todo crime doloso possui o elementos subjetivo especial que o elemento relacionado motivao ou realidade especica de agir (ex. quando no tipo penal diz am de, para que, etc. 10. Teoria geral do crime (continuao) 10.1 Apresentao Nesta unidade, continuando com o estudo da tipicidade, veremos as formas de adequao tpica e suas divises. 10.2 Sntese O elemento especial do tipo, como vimos, uma vontade especica em relao ao tipo, ex. nos crimes contra a honra deve ser ter a vontade de ofender a honra do agente. Alguns doutrinadores classicam os elementos do crime da seguinte forma: ele- mentos objetivos, normativos e subjetivos especial do tipo, porm esta corrente minoritria por estar incompleta. Veremos agora as formas de adequao tpica, que pode ser direta ou indireta, mediata ou imediata. Ex. Marcelo matou Vitor, este fato se amolda diretamente ao art. 121 do CP (adequao direta). Em algumas hipteses o fato no vai se amoldar diretamente com o tipo penal, ex. tentativa de homicdio, onde o agente impedido de concluir o fato, por vontade alheia a sua vontade, assim segundo o art. 14 do CP, sendo que sua pena ser dimi- nuda, em relao ao crime consumado. penal 009.indd 35 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 36 Assim esta tentativa no se amolda ao art. 121, mas aplica-se a norma de exten- so do art. 14, inciso II, assim o agente responder pelo art. 121 c/c do art. 14, inciso II. Isto chamado de Adequao tpica indireta ou mediata, por necessitar de uma norma de extenso. Outro exemplo de norma de extenso o concurso de pessoas, onde, por exem- plo, quem instigou a conduta responder por esta, mas para tanto tem que se aplicar a norma de extenso do art. 29 do CP. As circunstncias no modicam o tipo penal, sendo apenas formas agravantes ou atenuantes do crime, afetando a pena, assim somente as elementares so os dados essenciais ao tipo penal. Exerccios 38. O princpio da insignicncia afasta a tipicidade em seu aspecto material 39. A tentativa uma forma de adequao tpica direta. 11. Teoria geral do crime (continuao II) 11.1 Apresentao Continuando com a teoria geral do crime, continuamos tambm tipicidade (relativa ao fato ser tpico), que est prevista no primeiro elemento de crime, veremos agora a tipicidade material. 11.2 Sntese A tipicidade no aspecto material essencial para haver a tipicidade em si, e signica o desvalor da conduta ou do resultado. No se deve confundir lei penal (tipo penal) com norma penal, j que a ltima possui aspectos valorativos (proteo ao bem jurdico) e imperativos (norma de proi- bio ou mandamental), ex. art. 121 a lei penal, j que no est escrito no matar algum, mas isso que o legislador procura proibir. Desta forma todo tipo penal possui uma norma penal. O direito penal tem o valor de proteo aos bens jurdicos mais relevantes da sociedade (o tipo penal tem a funo de tutelar um bem jurdico), assim esta penal 009.indd 36 7/6/2011 13:34:14 D i r e i t o
P e n a l 37 tipicidade material ocorre quando o fato fere este bem jurdico, desde que relevante, j que pelo princpio da insignicncia se o bem jurdico no relevante, como o direito penal tem deve-se preocupar com as leses mais graves aos bens jurdicos, se afasta a tipicidade material e assim no haver o crime. Os critrios para aplicar este princpio so elencados pelo STF e so: mnima ofensividade da conduta; ausncia de periculosidade social da ao; reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento; e por m inexpressividade da leso pro- vocada. Faltando um destes critrios no se aplica o principio da insignicncia. Portanto esta insignicncia afasta o desvalor do bem jurdico tutelado. 12. Teoria geral do crime (continuao III) 12.1 Apresentao Nesta unidade vemos a explicao do que crime doloso, suas divises e pe- culiaridade. 12.2 Sntese Dolo e culpo fazem parte do elemento do crime fato tpico, sendo aspectos da conduta, mas sua analise feita no momento da tipicidade. O crime doloso est previsto no art. 18, inciso I do CP: Art. 18 - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo. Existem duas modalidades: na primeira o agente quis o resultado (dolo direto) e a segunda hiptese o agente assumiu o risco de produzi-lo (dolo eventual). No dolo direito o agente tem a conscincia e vontade de praticar a conduta (elemento cognitivo) e tem tambm a conscincia e vontade de obter o resultado (elemento volitivo), aqui o resultado era previsto. No dolo eventual, em relao conduta o agente tem conscincia e vontade de pratic-la (elemento cognitivo) e em relao ao resultado o agente teve a cons- cincia, porm no quis produzi-lo, mas assumiu o risco de produzi-lo (elemento volitivo). Esta conscincia diz que o resultado previsto. No dolo direto o legislador adotou a chamada teoria da vontade, para que ocorra o dolo deve-se ter a vontade de produzir o resultado. Em relao ao dolo eventual o legislador adotou a chamada teoria do consentimento. penal 009.indd 37 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 38 Exerccios 40. No dolo eventual o resultado previsvel. 41. No dolo eventual o resultado previsto e desejado. 42. No dolo eventual o resultado no previsto, muito embora seja previsvel. 43. No dolo eventual o resultado previsto e aceito. 13. Teoria geral do crime (continuao IV) 13.1 Apresentao Nesta unidade continuaremos com o estudo do dolo, observando mais algumas divises. 13.2 Sntese Toda conduta para ser tpica deve ser dolosa ou culposa, caso contrario, na ana- lise da tipicidade, esta conduta ser atpica, sendo que tipicidade formal a adequa- o ao tipo e material o desvalor da conduta. O dolo direto pode ser dividido em dolo direito de primeiro grau e de segundo grau. No dolo o agente pratica uma conduta (ato de conscincia mais vontade), perse- guindo um resultado, isto se chama dolo direto de primeiro grau. Ex. algum deseja matar o presidente, assim sabe-se que este estar em um avio, juntamente com outras pessoas e mesmo assmi coloca-se uma bomba no avio. O meio para matar foi a bomba, mas o agente perseguiu somente a morte da vtima (dolo direto), mas a exploso da bomba pode ocasionar um resultado no perseguido, efeito colateral, morte do piloto. Este resultado no perseguido chamado de efeito colateral necessrio e signi- ca o dolo direto de segundo grau. O dolo direto de segundo grau um resultado no perseguido, mas vem como efeito colateral necessrio. O dolo eventual tambm esta relacionado com um resultado no perseguido, mas o efeito colateral do dolo eventual um efeito colateral possvel, podendo ocor- rer ou no, diferindo do dolo direito de segundo grau, j que aqui o efeito colateral necessrio pela conduta. penal 009.indd 38 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 39 14. Teoria geral do crime crime culposo 14.1 Apresentao Nesta unidade vemos a explicao do que crime culposo, suas divises e pe- culiaridade. 14.2 Sntese O crime culposo esta previsto no art. 18, inciso II do CP, que diz: II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. O agente pratica uma conduta, perseguindo um resultado, sem observar alguns deveres de cuidado e assim acaba produzindo outro resultado, no o perseguido, sem vontade e tambm no assume o risco de produzi-lo. Sem observar o dever de cuidado. (ex. seguir regras de transito, ou questes culturais ou de experincia). Assim o agente causa o resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Imprudncia esta relacionada a uma ao. Ex. ao se manusear uma arma de fogo carregada e causa um disparo acidental. A negligncia esta relacionada a uma omisso. Ex. deixar uma arma de fogo em alcance de uma criana. E a impercia a uma ausncia de aptido tcnica. Ex. exercendo uma atividade de trabalho, a qual deveria saber as regras tcnicas, mas no sabe, se relacionando com o fato. Comparando com o estudo anterior, no dolo direto temos a conduta consciente e volitiva e o resultado consciente e volitivo, no dolo eventual tem a conduta cons- ciente e volitiva e o resultado consciente e assume o risco de obter o resultado. J na culpa tem-se uma conduta consciente e volitiva e resultado consciente, previsto, porm no assume o risco de obter, mas este ocorre por imprudncia, negligencia ou impercia. Existe tambm a culpa inconsciente, onde o agente no prev o resultado nem assume o risco de obter, porm o resultado era previsvel ao agente. penal 009.indd 39 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 40 15. Teoria geral do crime crime culposo 15.1 Apresentao Nesta unidade, aps o visto anteriormente, iremos fazer uma distino entre os crimes dolosos e culposos, observaremos a questo da culpa inconsciente e crimes preterdolosos. 15.2 Sntese Na culpa inconsciente o agente tem conscincia e vontade de praticar a conduta, mas o resultado causado, sequer previsto (sequer passou pela cabea do agente) pelo agente, sendo que o resultado era somente previsvel. Assim quando o agente praticou a conduta o resultado somente era previsvel, ou seja, existia a possibilidade do agente obter a previso do resultado, am de evit-lo. Ex. uma pessoa arremessa um entulho de uma sacada aps olhar que no havia pessoas na rua, mas assim que arremessado uma pessoa se projeta involuntaria- mente no caminho do entulho. Relembrando: Dolo direto: Ento vimos que o agente pratica uma conduta, perseguindo um re- sultado (criminoso ou no), caso seja criminoso o agente respondera por este crime. Existe dolo direto de primeiro e segundo grau, que dicilmente estar no con- curso, porm so: primeiro grau: o agente persegue o resultado criminoso; segundo grau: ocorre quando o agente persegue um resultado, mas obtm outro como efeito colateral necessrio, tendo conscincia e vontade de obter este resultado, j que o agente conhecia este efeito colateral. J o dolo eventual o agente esta prevendo um resultado no perseguido, porm como efeito colateral possvel, diferenciando do dolo direto de segundo grau, onde o efeito colateral necessrio. Na culpa consciente o agente tem a previso do resultado, porm no tem von- tade do resultado e no assume o risco, diferenciando quanto ao dolo eventual onde o agente assume o risco. E na culpa inconsciente, o resultado causado, sequer previsto (passou pela cabea do agente) pelo agente, sendo que o resultado era somente previsvel. Existem tambm os crimes preterdolosos (art. 129, pargrafo 3 do CP), onde o agente tem dolo na conduta, mas culposamente causa outro resultado. Ex. causa penal 009.indd 40 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 41 leso corporal em algum, mas em decorrncia de um soco, por exemplo, a pessoa se desequilibra e cai, batendo a cabea, o que ocasionou a morte. Aqui o agente teve dolo na leso e culpa no homicdio. 16. Teoria geral do crime (continuao V) 16.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo do dolo e culpa, observando alguns exem- plos e distines. 16.2 Sntese Relembrando: no crime culposo o agente pratica um conduta perseguindo um resultado, mas ocorre outro resultado, um efeito colateral, que ocorre por imprudn- cia, negligncia ou impercia. H dvidas em relao a conduta de dirigir embriagado, causando morte a al- gum, ser considerado homicdio culposo ou doloso? A conduta de dirigir em um estado de embriagus acima do mximo permitido, por si s j considerado crime de transito (crime de perigo), existindo aqui dolo a esta conduta. Caso esta conduta resolva-se em morte de algum, deve-se observar se a pessoa assumiu o risco de obter este resultado. Ex. caso algum, dirigindo embriagado, deixa de observar vrios deveres de cui- dados, como excesso de velocidade, passar em sinal vermelho, etc., deve-se considerar que seja dolo eventual. Mas diante das circunstncias, mesmo embriagado o agente, pode-se considerar como homicdio culposo. No dolo eventual o dolo previsto e aceito e na culpa consciente o resultado previsto, mas o agente no o aceita. Existe tambm a questo da compensao e concorrncia de culpa. Em relao compensao, esta no pode existir, em decorrncia de qualquer pessoa, terceiros ou vtima. J a concorrncia pode ocorrer, j que a compensao no pode existir, assim quando mais de uma pessoa haja com culpa, haver concorrncia entre estas. penal 009.indd 41 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 42 Exerccios 44. (FGV/OAB) Joo da Silva acabara de roubar um banco. Ao sair da agncia bancria, furta um veculo que estava estacionado e sai em alta velocidade. Durante a fuga, comea a ser perseguido por dois carros de polcia. Joo da Silva um excelente motorista e est em vias de despistar os policiais quando surge no meio da rua, logo frente, um carro de polcia bloqueando a pista e um policial a p determinando a parada do carro para uma scali- zao de rotina (blitz). Ao invs de reduzir, Joo aumenta a velocidade, pre- tendendo passar ao lado do policial sem atropel-lo. Como bom motorista, acredita que conseguir passar, mas pensa consigo mesmo: Se o policial for atropelado, azar o dele. Se Joo atropelar o policial, sua conduta dever ser classicada como: a. culpa inconsciente. b. culpa consciente. c. dolo eventual. d. estado de necessidade. 17. Teoria geral do crime (continuao VI) 17.1 Apresentao Nesta altura de nosso estudo faz-se necessrio que estudemos o instituto cha- mado de erro de tipo, previsto no art. 20, caput do CP. 17.2 Sntese O erro de tipo se refere ao erro dos elementos do tipo penal, como sugere seu nome. Todos os tipos penais possuem elementos, assim o possvel dolo esta previsto no tipo pena (ex. art. 121 do CP, Matar algum, ambos so elementos, como j visto, e como se percebe o dolo est implcito no tipo penal. O erro sobre um dos elemen- tos que constituem o crime exclui o dolo. O erro de tipo est previsto no art. 20, caput do CP, que diz: Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. penal 009.indd 42 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 43 No dolo direto, o agente quer realizar os elementos do tipo, no eventual o agente no quis, mas assume o risco de atingir os elementos do tipo. Ex. uma pessoa esta caando, efetua um disparo de arma de fogo em uma moita onde acreditava que l estaria um animal, porm no era um animal e sim um ser humano. Assim o agente errou sobre o elemento do tipo (ex. 121, elemento al- gum), isto exclui o dolo, assim responder o caador por crime culposo, se este esti- ver previsto em lei, e se ele no tivesse a conscincia ou se o resultado era previsvel. O erro de tipo pode ser inevitvel (escusvel) ou invencvel, exclui o dolo e exclui a culpa. O erro de tipo pode ser tambm evitvel, inescusvel ou vencvel, este exclui o dolo, mas permite a culpa. Nota-se que o erro de tipo sempre exclui o dolo, mas o erro de tipo evitvel no exclui a modalidade culposa. Exerccios 45. (FGV/adaptada) O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo , mas permite a punio do agente por crime culposo. 46. O erro de tipo incide sobre os elementos que integram o tipo penal, abran- gendo as qualicadoras, causa de aumentos e agravantes. 47. O erro de tipo exclui o dolo, mas o comportamento pode ser punido a ttulo culposo se o erro for escusvel. 18. Teoria geral do crime (continuao VII) 18.1 Apresentao Nesta unidade vemos a hiptese da descriminante putativa por erro de tipo, presente no art. 20, pargrafo 1. 18.2 Sntese Sem a ilicitude no h o crime, e veremos em unidades futuras causas excluden- tes da ilicitude (art. 23 do CP). Estas excludentes podem ser chamadas de descrimi- nantes, justicantes, normas permissivas, etc. penal 009.indd 43 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 44 Pode ocorrer que o agente apenas imagina estar diante de uma excludente de ilicitude e assim age, porm ele no esta diante de uma excludente. Ex. imaginar estar em legitima defesa, plenamente justicvel pelas circunstncias, porm no esta. Isto chamado de descriminante putativa. Existem descriminantes putativas por erro de tipo (erro sobre a situao ftica) presente no art. 20, pargrafo 1, por erro de proibio (erro sobre a existncia da descriminante putativa) e por erro de proibio (erros sobre os limites da proibio), novamente, presentes no art. 21 do CP. Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justicado pelas cir- cunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao leg- tima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo. Ex. Aps um promotor ser ameaado por um ru de um processo o ru com- parece no dia seguinte em sua casa, ento o promotor dispara contra o ru, por achar que este est armado, mas depois se verica que este foi at l para pedir desculpas. 19. Teoria geral do crime (continuao VIII) 19.1 Apresentao Nesta unidade continuamos com o art. 2 pargrafo 1 e tambm observaremos os pargrafos 2 e 3. 19.2 Sntese Existem duas possveis conseqncias a respeito da descriminante putativa por erro de tipo, na primeira, presente no art. 20, pargrafo 1, se tem o erro plenamente justicvel e tem por conseqncia o agente ser isento de pena. Nesta hiptese a dou- trina entende que isto exclui o dolo e a culpa. penal 009.indd 44 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 45 Podem ocorrer situaes onde o agente erra mais o erro no plenamente jus- ticvel, chamado tambm de erro evitvel e assim no ser responsabilizado como crime doloso, mais ser responsabilizado pelo crime culposo (chamado de culpa imprpria) se previsto em lei, j que houve um erro na anlise dos fatos, ento o agente no isento de pena. Para a doutrina, nesta segunda situao, exclui-se o dolo, mas no a culpa. Ex: Uma pessoa acorda de madrugada e v algum forando a porta de sua casa e assim dispara contra a porta, acreditando ser um bandido, mas na verdade era seu lho que chegava em casa, aqui o erro seria evitvel. Segundo a doutrina aqui temos a chamada culpa imprpria, quando o erro era evitvel. O erro quanto aos pressupostos fticos de uma causa de excludente de ilicitude considerado como uma das hipteses de descriminante putativa A legitima defesa putativa pode se dar por erro sobre os pressupostos fticos que ser considerado uma descriminante putativa. O art. 20, 1, parte nal, trata da chamada culpa imprpria. O art. 20 pargrafo 2 trata do erro determinado por terceiro: 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. Ex. O mdico deseja matar algum e se valendo de um terceiro (enfermeira), aplica um medicamento letal para a vtima, aqui o mdico responde pelo delito j que este determinou o erro. O art. 20 pargrafo 3 trata do erro sobre a pessoa: 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. Aqui o agente deseja praticar o crime contra algum (ex. seu pai), assim dispara com uma arma de fogo contra uma pessoa, durante a noite, mas confunde, pelas circunstncias, com outra pessoa. Exerccios 48. (FGV/OAB/2010.2) Arlete em estado puerperal manifesta a inteno de matar o prprio lho recm nascido. Aps receber seu lho a criana le- vada para o berrio. Durante a noite Arlete vai at o berrio e aps conferir a identicao da criana asxia, causando sua morte. Na manha seguinte constada a morte de um recm nascido que no era o lho de Arlete. Diante do caso concreto assinale a alternativa correta acerca da responsabi- lidade da me: penal 009.indd 45 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 46 20. Iter criminis 20.1 Apresentao Nesta unidade vemos o instituto do Iter Criminis, que signica as etapas do crime, iniciando o estudo por uma introduo. 20.2 Sntese Nesta unidade ser a introduo do iter criminis (caminho do crime, ou etapas de realizao do delito), existem quatro fases: cogitao; preparao; execuo; e consumao. Cogitao: o agente imagina quando ira praticar o fato, como, quem ser a vi- tima, etc., como a cogitao no e externada ela no punida, j que no gera nenhum perigo ao bem jurdico tutelado. Preparao: faz-se a obteno dos materiais e condies para agir criminosa- mente. Na preparao em regra no se pune, salvo se constituir crime autnomo, ex. comprar arma de fogo e ilegalmente porta-l, sendo que esta conduta j seria a quarta parte de outro crime, desde que este crime no seja absolvido pelo crime principal. Execuo: o agente inicia a execuo do crime, aqui discute-se quando h o inicio da execuo. Para o critrio objetivo formal: inicia-se a execuo quando ocorre o inicio da realizao do verbo tpico. Este critrio no muito correto, pois quando, por exem- plo, o agente da uma facada (verbo tipo matar) na vtima, certo, mas em um exem- plo de tentativa de furto (deve ter o inicio da execuo) nem sempre se caracteriza o inicio do verbo tpico. Para o critrio subjetivo individual: inicia-se a execuo no momento imediata- mente anterior a execuo do verbo do tipo, ou seja, inicio do plano delitivo. Ex. no caso de um furto inicia-se assim que o agente, por exemplo, adentre a casa da vtima. Este critrio mais amplo. O critrio predominante o objetivo formal. Consumao: quando o crime se conclui. Pode tambm o inicio da fase de execuo, porm no houve a consumao por foras alheias a sua vontade o que chamado de tentativa. Pode tambm o agente decidir desistir da execuo aps o inicio desta. penal 009.indd 46 7/6/2011 13:34:15 D i r e i t o
P e n a l 47 Existe outra hiptese onde se tem toda a execuo do crime, mas antes da con- sumao o agente age a m de impedi-la. 21. Iter criminis (continuao I) 21.1 Apresentao Continuando o estudo do Iter Criminis, vemos nesta unidade a etapa da con- sumao, suas caractersticas e hipteses de no consumao. 21.2 Sntese O crime consumado est previsto no art. 14, inciso I: Art. 14 - Diz-se o crime: I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua denio legal. Lembrando que a consumao a quarta e ultima etapa do iter criminis. O crime se consuma quando nele se renem todos os elementos, (elemento do tipo). Portanto o crime pode ser consumado tambm, mesmo antes de seu exauri- mento, ex. extorso mediante sequestro. Classicao especica de crime: Crimes materiais: o tipo penal traz elementos relacionados com a conduta e com o resultado, este crime estar consumado quando o agente produzir a conduta e obtiver o resultado (naturalstico). Crimes formais: o tipo penal descreve uma conduta e um resultado naturals- tico, porm basta a pratica da conduta com o m de obter o resultado para se congurar o crime, mesmo que no se tenha o resultado (Ex. art. 159 do CP, extorso mediante sequestro). Existem tambm os crimes de mera conduta (ex. portar arma de fogo), h so- mente uma conduta no se tem um resultado naturalstico. Aqui o crime est con- sumado com a mera conduta. Exerccio 49. O crime somente se consuma com a produo do resultado descrito no tipo. penal 009.indd 47 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 48 50. Os crimes formais se consumam com a prtica da conduta, independente- mente da produo do resultado naturalstico. 51. Reunidos todos os elementos da denio legal do crime, pode-se dizer que o crime estar consumado. 22. Tentativa 22.1 Apresentao Nesta unidade estudamos a tentativa, que ocorre quando o agente busca o resultado do crime, mas no o obtm. 22.2 Sntese A tentativa est prevista no art. 14, inciso II do CP que diz: Art. 14 - Diz-se o crime: II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Para ocorrer tentativa deve haver inicio da fase de execuo e o crime no vai se consumar por circunstncias alheias a vontade do agente. Na tentativa o crime no ocorre perfeitamente, no se reunindo todos os elementos, j que caso contrrio ter-se-ia um crime consumado. Para ter a tentativa o agente deve ter o dolo do crime consumado. Ento entendemos que h trs elementos da tentativa: inicio da fase de exe- cuo, dolo do crime consumado e no consumao por circunstncias alheias a vontade do individuo. Aqui ocorre a tipicidade indireta (no se amolda diretamente com o tipo penal), pois a tentativa uma norma de extenso. A consequncia do crime tentado que se deve aplicar a pena do crime consu- mado, diminuda de um tero a dois teros. ( uma causa de diminuio da pena, em regra, salvo disposio expressa em contrrio). A pena do crime tentado no igual a do consumado j que o CP adotou a teoria objetiva, pela razo que a ofensa ao bem jurdico menos, no interessando a inteno do agente, mas existem outras teorias. Existem hipteses onde a tentativa e o crime consumado tem a mesma pena, ex. votar mais de uma vez ou tentar votar mais de uma vez, previsto no mesmo tipo penal (cdigo eleitoral). penal 009.indd 48 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 49 O critrio para xao desta diminuio o seguinte: quanto mais prximo da consumao do delito, menos ser a diminuio. A tentativa uma hiptese de adequao tpica indireta ou mediata, chamada de tipicidade indireta. Exerccios 52. Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspon- dente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros. 53. Nos crimes tentados aplica-se a pena dos crimes consumados, diminuda de um a dois teros, ao passo que no arrependimento ecaz se aplica a pena do crime consumado reduzindo-se de um sexto a um tero. 54. O art. 14, inciso II, do CP uma norma de extenso. 55. A tentativa uma forma de adequao tpica direta ou imediata. 56. Diz-se o crime tentado, quando, iniciada a execuo, no se realizam todos os elementos de sua denio legal por ato voluntrio do agente. 23. Tentativa (continuao I) 23.1 Apresentao Continuando com o estudo da tentativa, nesta unidade vemos as classicaes desta, ou seja, perfeita ou imperfeita. 23.2 Sntese A tentativa se classica em perfeita ou imperfeita. A tentativa ocorre a partir da execuo, onde nesta fase ocorre uma interrupo, assim a execuo que foi planejada pelo agente no realizada completamente. Quando esta interrupo alheia a vontade do agente, esta tentativa chamada de imperfeita ou inacabada. Pode ocorrer tambm que o agente pratica toda a execuo planejada (esgotado o plano delitivo), porm no h consumao, por vontade alheia do agente, esta tentativa chamada de perfeita ou acabada, ou chamado de crime falho. Ex. o agente planeja matar uma pessoa com facadas e assim desfere vrios golpes na vtima e aps evadir-se a vtima sobrevive. penal 009.indd 49 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 50 A tentativa pode ser classicada tambm como branca ou incruenta: a vitima no atingida, no h leso ao bem jurdico tutelado, diz-se tambm tentativa com sangue. Na tentativa cruenta o bem jurdico tutelado atingido. O critrio adotado pelo magistrado para a reduo da pena, nos casos de tenta- tiva, quando mais perto da consumao do crime menor ser a diminuio. Exerccios 57. (QUESTO CESPE) O ato em que o sujeito esgota, segundo seu enten- dimento, todos os meios, a seu alcance, de consumar a infrao penal, que somente deixa de ocorrer por circunstncias alheias sua vontade, deno- minado (R: crime falho). 58. O crime de homicdio no admite tentativa branca. (F) 59. Considera-se perfeita ou acabada a tentativa quando o agente atinge a v- tima, vindo a lesion-la. (F) 60. A tentativa determina a reduo da pena, obrigatoriamente, em dois teros. (F) 24. Tentativa (continuao II) 24.1 Apresentao Infraes em que no se admite a tentativa. 24.2 Sntese Existem algumas infraes onde no se admite a modalidade tentativa, muito cobrada em concursos. Primeira hiptese: crime culposo, j que o agente no quer produzir resultado, no causa risco de obter, portanto no se pode tentar o que no se quer. Obs.: na chamada culpa imprpria (art. 20, pargrafo 1, segunda parte do CP) admite-se a tentativa. Ex. erro evitvel em descriminante putativa por erro de tipo. Segunda hiptese: crime preterdoloso, j que modalidade de crime quali- cado pelo resultado, onde se tem dolo antecedente e culpa no conseqente. Ex. leso corporal seguida de morte. penal 009.indd 50 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 51 Terceira hiptese: contravenes penais, isto ocorre j que a prpria lei veda esta hiptese, dizendo que no se pune a tentativa de contraveno penal. Quarta hiptese: crimes unissubsistentes, j que no admitem fracionamento na fase de execuo, se consuma com apenas um ato. Ex. injria verbal. Quinta hiptese: crimes omissivos prprio ou puros, j que estes so todos cri- mes unissubsistentes. Obs.: os crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso (art. 13, par- grafo 2 do CP) admitem a tentativa. Sexta hiptese: crimes habituais, j que para sua consumao necessria uma reiterao de atos, uma forma de vida do agente. Ex. curandeirismo. Stima hiptese: crimes de atentado, so aqueles em que o prprio tipo penal prev a hiptese tentada. Ex. crime do Cdigo Eleitoral de votar ou tentar votar mais de uma vez. Exerccio 61. No se admite a tentativa dos crimes comissivos; dolosos; culposos. 25. Desistncia voluntria e arrependimento ecaz 25.1 Apresentao Nesta unidade vemos dois institutos relativos com o iter criminis, que so: de- sistncia voluntria e arrependimento ecaz. 25.2 Sntese O Art. 15 do CP trata da desistncia voluntria e arrependimento ecaz, ambos esto ligados com fase da execuo para frente. Observe o artigo: Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
A desistncia voluntria tem relao com a tentativa imperfeita, ao passo que o arrependimento ecaz tem relao com a tentativa perfeita. penal 009.indd 51 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 52 A desistncia voluntria ocorre quando h uma interrupo na fase de execuo, sendo que esta interrupo voluntria, onde o agente desiste de prosseguir com os atos executrios e no ocorre a consumao. Esta desistncia voluntria tem como consequncia que o agente responde pelos atos j praticados (ex. quis matar, porm desistiu e praticou somente leses corporais, podendo ser leve, grave ou gravssima). J o arrependimento ecaz ocorre quando o agente pratica completamente a execuo do crime, esgotando assim a fase de execuo, mas o prprio agente por ato voluntrio (nova ao) impede a consumao do crime. (ex. desferi tiros contra a vtima e a leva ao hospital, no h consumao se a vitima no morre). No arrependimento ecaz ocorre a mesma conseqncia da desistncia volun- tria, ou seja, o agente responde pelos atos ate ento praticados. Exerccios 62. (CESPE/Defensor/2Em relao a responsabilidade do agente que volunta- riamente desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, correto armar que: a. No h nenhuma responsabilidade criminal possvel. b. O agente responde apenas pelos atos praticados. c. No obstante o impedimento do resultado, o agente responder pelo crime tal como este tivesse sido consumado. d. Trata-se de hiptese descriminante por erro de tipo, que exclui a respon- sabilidade penal. 63. (FGV/TJ-PA/Juiz/2Maria da Silva, esposa do promotor substituto Jos da Silva, mantm um caso extraconjugal com um serventurio da justia, Manoel de Souza, passado algum tempo, Maria decide-se separar de Jos da Silva, contando a ele o motivo da separao. Inconformado com a de- ciso de sua esposa Jos da Silva decide mat-la, razo pela qual dispara trs vezes contra sua cabea, todavia aps os disparos Jos da Silva a coloca em seu carro para lev-la para o hospital. Durante o trajeto Jos da Silva imprime ao veculo velocidade bem acima da permitida e fura barreira policial. Graas ao pouco tempo ocorrido entre os disparos e a chegada no hospital, os mdicos puderam salvar a vida de Maria da Silva. Maria sofreu perigo de vida, atestado por mdicos e peritos do instituto mdico legal, mas se recuperou perfeitamente 29 dias aps o fato. Qual crime praticou Jos da Silva: penal 009.indd 52 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 53 26. Arrependimento posterior 26.1 Apresentao Nesta unidade veremos mais um instituto relativo ao iter criminis que o arre- pendimento posterior, previsto no art. 16 do CP. 26.2 Sntese No se deve confundir arrependimento posterior com arrependimento ecaz. O arrependimento posterior tem a caracterstica de que o agente repare o dano ou restitua a coisa, para a vtima, como um mero ressarcimento a esta, assim isso causa de diminuio de pena (natureza jurdica) de 1 (um) a 2 (dois) teros. Leia o art. 16 do CP: Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. Requisitos para o arrependimento posterior: a. reparar o dano ou que a coisa seja restituda (ex. furto de um carro, onde devolve-se o carro) b. que o crime praticado tenha sido praticado sem violncia ou grave ame- aa (a pessoa). c. que este ato seja voluntrio. d. e que este ato seja praticado antes do recebimento da denncia ou queixa. Existem algumas hipteses onde no se aplica este artigo, como no caso de peculato culposo (art. 312, pargrafo 2 e 3 do CP), onde a reparao prevista neste artigo no se relaciona com o arrependimento posterior, sendo uma regra especca para o peculato culposo, onde ocorre a extino de punibilidade. Outra hiptese a da smula 554 do STF em relao ao crime de estelionato, onde extinguisse a punibilidade: O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal. Caso a reparao do dano for depois do recebimento da denncia ou da queixa, no se aplica o disposto neste artigo, mas pode ser aplicada uma circunstncia penal 009.indd 53 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 54 atenuante, prevista no art. 65 do CP. O mesmo ocorre em reparao de dano em crimes de violncia ou grave ameaa. Predomina na doutrina que a reparao do dano tem que ser integral, salvo se a vtima se der por satisfeita. O STF entendeu no ano de 2010 que a reparao no necessita ser integral, devendo o juiz levar em considerao para xar o quantum da diminuio da pena. O critrio para xao do quantum : quando mais serviu o agente for para reparar o dano, a rapidez, quantidade, etc. Exerccios 64. (FGV/TJ-MS/Juiz/2008/adaptada) Sempre que o agente, por ato voluntrio, reparar o dano ou restituir a coisa, antes do recebimento da denncia ou da queixa, a pena ser reduzida de um a dois teros. 65. (FGV/Senado Federal/Advogado/2008/adaptada) Considera-se desistncia voluntria ou arrependimento posterior a conduta do agente que, depois de consumado o crime, repara o dano causado respondendo o agente somente pelos fatos praticados. 66. O arrependimento posterior previsto no art. 16 do CP uma circunstncia atenuante, a ser considerada na segunda fase de aplicao da pena. 67. O arrependimento posterior previsto no art. 16 do CP uma causa de di- minuio de pena, a ser considerado na terceira fase de aplicao da pena. 27. Crime impossvel 27.1 Apresentao Nesta unidade vemos o que crime impossvel, presente no art. 17 do CP. 27.2 Sntese Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineccia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. penal 009.indd 54 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 55 Crime impossvel chamado de: quase crime, tentativa inidnea ou tentativa inadequada. Existem duas hiptese de crime impossvel: por ineccia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto. A conduta do agente no causou dano ou perigo de dano algum ao bem jurdico tutelado, no h leso alguma, assim o agente no ser punido (predomina que no haver tipicidade). No se pune a ao quando por ineccia absoluta do meio de execuo im- possvel de atingir o resultado pretendido. (ex. tentar matar algum com uma arma descarregada ou crime de moeda falsa, falsicada de forma grosseira). Caso a ineccia seja relativa o agente responder pela modalidade de tentativa. Tem se uma discusso acerca desta possibilidade em ao sistema eletrnico de vigilncia, caso uma pessoa em um supermercado venha a subtrair algum produto e aps sair sem pagar abordado pelo segurana, alguns doutrinadores consideram sendo impossvel que o crime fosse praticado Os tribunais vm entendendo que o sistema eletrnico de vigilncia por si s no representa crime impossvel, mas dependendo deste sistema e do caso concreto pode sim representar este instituto. Outra hiptese de crime impossvel a absoluta impropriedade do objeto ma- terial, pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta do agente. Ex. tentar matar uma pessoa que j morta. A ineccia quanto impropriedade do objeto tem que ser absolutas, assim como na ineccia do meio, j que caso seja relativa o agente responder por tentativa. Pode existir a prpria inexistncia do objeto material, ex. tentar provocar um aborto sem estar grvida. Exerccios 68. (FCC/DPE-MT/Defensor Pblico/2009/adaptada) No se pune a tentativa quando, por ineccia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. 69. (FGV/Senado Federal/Advogado/2008/adaptada) Considera-se impossvel o crime quando o meio utilizado pelo agente relativamente incapaz de alcanar o resultado. 70. No se pune a tentativa quando, por ineccia relativa do meio ou por rela- tiva impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. 71. Considera-se impossvel o crime quando o inicia a execuo, mas no conse- gue a consumao por circunstncias alheias a sua vontade. penal 009.indd 55 7/6/2011 13:34:16 D i r e i t o
P e n a l 56 28. Estado de necessidade 28.1 Apresentao Neste item analisaremos o Estado de necessidade. Art. 24 CP Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para sal- var de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Requisitos: Situao de perigo; Conduta lesiva. O agente est em uma situao de perigo e acaba praticando a conduta lesiva para guardar bem jurdico prprio ou lesivo. Situao de perigo Conduta lesiva Atual; Ameaa a direito; Prprio ou de terceiro; No causada pela vontade do agente; Agente deve ter inexistencia do dever legal de enfrentar o perigo. Conduta lesiva Inevitvel; Razoabilidade. a. Por exemplo, um pai e lhos escalando e em um acidente o pai, lho e lha caram presos na mesma corda que no aguentaria o peso dos trs. O lho corta a corda matando o pai. b. O lho matou o pai, tinha dolo de matar o pai,estava em situao de perigo atual mas est acobertada por uma excludente de ilicitude, a excludente do estado de necessidade. penal 009.indd 56 7/6/2011 13:34:17 D i r e i t o
P e n a l 57 Perigo atual A lei fala de perigo atual e no perigo iminente. A doutrina diz que todo perigo iminente de causar um dano. Ameaa a direito prprio ou de terceiro No precisa envolver somente direito prprio, pode defender pelo estado de necessidade direito de terceiro. No causada por vontade do agente A situao de perigo atual no pode ter sido causada pela vontade do agente, a situao de perigo deve ter sido formada por circunstncias alheia vontade do agente. a. H divergncias quanto ao entendimento se seria possvel alegar estado de necessidade se a situao de perigo for causada pelo agente a ttulo de culpa. b. Um primeiro posicionamento diz que no cabe estado de necessidade porque j que deu causa deveria ter o enfrentar tal perigo. c. Um segundo posicionamento diz que mesmo que ele tenha agido com imprudncia, negligncia e impercia poder invocar o estado de neces- sidade, isso porque a lei fala que s no pode invocar quem causou por sua prpria vontade. d. Quem agiu por culpa no teve vontade de causar. Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo a. Algumas pessoas tm o dever de enfrentar o perigo: tais como os bombei- ros, policiais, e por isso no poderiam invocar o estado de necessidade. Enfrentar o perigo suicdio No pode exigir que um prossional perca sua vida por causa do dever legal. Conduta lesiva Deve ser inevitvel que a conduta tenha sido lesiva, tenha causado prejuzo, alm da mais, ela deve ter sido inevitvel, ou seja, no tinha outro modo de se resolver. a. Supondo que se o alpinista tivesse uma outra alternativa de salvar sua vida, assim deveria ter feito e no matado o pai. Razoabilidade a. Deve analisar a relao do direito salvaguardado com o bem jurdico le- sado. Deve ser razovel o bem lesado e o bem prejudicado. penal 009.indd 57 7/6/2011 13:34:17 D i r e i t o
P e n a l 58 b. Por exemplo, seria razovel tirar a vida de outra pessoa para preservar a minha, mas no seria razovel retirar a vida de outra pessoa para preservar meu patrimnio. c. Preenchidos os requisitos teremos o estado de necessidade, excluindo a ilicitude do fato. d. Se no fosse um motivo razovel, o Cdigo Penal, no 2 fala que no haver estado de necessidade, mas haver uma diminuio da pena. Exerccios 72. (TJ-PA/2005/adaptada) No tocante ao estado de necessidade correto ar- mar que o Cdigo Penal Brasileiro: a. Menciona expressamente como requisito que o perigo deve ser atual e iminente. b. Exige de forma expressa que a situao de perigo no tenha sido causada dolosamente pelo sujeito. c. Exige que a agresso seja injusta para que o agente possa agir amparado por tal excludente. 29. Estado de necessidade: classicao 29.1 Apresentao Neste item veremos a classicao do estado de necessidade. Estado de necessidade exculpante Estado de necessidade cuja causa de excluso a culpabilidade e no a ilicitude. Estado de necessidade justicante o estado de necessidade adotado pelo Cdigo Penal que exclui a ilicitude e no a culpabilidade. Crime: Fato tpico Ilicitude ou antijuridicidade penal 009.indd 58 7/6/2011 13:34:17 D i r e i t o
P e n a l 59 Estado de necessidade justicante a. Estado de necessidade exculpante que a hiptese de excluso a culpabilidade. No temos essa hiptese de estado de necessidade no or- denamento jurdico brasileiro. Teorias: Unitria Diferenciadora Unitria a. O Cdigo penal adotou a teoria unitria, que segundo ela, o estado de ne- cessidade sempre ser justicante, ou seja, com excludente da ilicitude. Diferenciadora a. A teoria diferenciadora trata que o estado de necessidade pode ser justi- cante ou exculpante. b. No justicante o agente iria ponderar os bens jurdicos, protegeria o bem de maior valor e prejudicaria o bem jurdico de menor valor. c. O estado de necessidade exculpante, o agente para salvaguardar o bem jurdico de igual valor, o agente prejudica bem jurdico de igual valor. d. Por exemplo, para salvaguardar sua vida ele prejudica a vida de outrem. e. Nesse caso tambm poderamos ter que o agente para salvaguardar bem jurdico de menor valor prejudicaria bem jurdico de maior valor. Seria tambm uma hiptese de estado de necessidade exculpante. Ateno!!! O cdigo de necessidade adotou a teoria unitria acerca do estado de necessidade. Estado de necessidade de terceiro a. O agente lesa bem jurdico de outrem para salvaguardar bem jurdico de terceiro. No salvaguarda bem jurdico prprio, mas sim bem jurdico de terceiro. b. Por exemplo: matar outra pessoa para salvar a vida de um lho. Estado de necessidade prprio a. O agente quer defender bem jurdico prprio, e por isso, pratica ato lesivo. Estado de necessidade agressivo: a. O agente pratica ato lesivo contra algum que no causou a situao de perigo. penal 009.indd 59 7/6/2011 13:34:17 D i r e i t o
P e n a l 60 Estado de necessidade defensivo: a. A conduta lesiva praticada contra algum que causou a situao de perigo. b. Exemplo: ser estado de necessidade agressivo quando uma pessoa que est dirigindo uma lancha e ocasiona um acidente. Existe apenas um co- lete salva vidas para duas pessoas. Aquele que no causou acidente pega o colete e se salva. Estado de necessidade defensivo a. Exemplo: no mesmo caso acima, duas pessoas disputam a mesma bia, sendo que a pessoa que deu causa ao acidente da lancha j havia morrido. Estado de necessidade agressivo. Exerccios 73. No tocante ao estado de necessidade correto armar que o cdigo penal brasileiro adotou a teoria unitria. 74. O Cdigo Penal admite expressamente estado de necessidade exculpante. 30. Legtima defesa Art. 25 CP Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. Requisitos: Agresso humana Atual ou iminente Injusta a. A reao (repulsa) seria para defesa do direito prprio ou de terceiro. O agente nessa reao deve usar um meio necessrio e o uso moderado desse meio. b. Preenchidos todos esses requisitos incidir o Art. 25 CP, ou seja, ser aplicada a legtima defesa. penal 009.indd 60 7/6/2011 13:34:17 D i r e i t o
P e n a l 61 Legtima defesa Defesa de direito prprio ou de terceiro Agente deve utilizar meio necessrio. a. Meio Necessrio: aquele que menor dano causar. vericado pelas cir- cunstncias que envolvem o fato ou a agresso. b. Usar meio de forma moderada: usar no sentido que o uso da forma ser at cessar a agresso. No pode haver excesso. c. Exemplo: A ao ver que levaria um tiro, dispara em B antes mesmo que este alvejasse disparo contra ele. Houve uma agresso, iminente, humana e justa. d. Ateno! Para caracterizar a legtima defesa no necessria a paridade de armas. e. Ainda que a agresso no fosse de arma de fogo, a legtima defesa pode se caracterizar se a legtima defesa foi feita por meio de disparo de arma de fogo. f. O excesso na legtima defesa pode ser punido a ttulo de dolo ou a ttulo de culpa, podendo ocorrer o excesso em momentos distintos. Excesso intensivo: excesso que ocorre quando persiste a agresso. a. Exemplo: A mais fraco que B o agride. B mata A com uma arma de fogo. Esse meio no seria necessrio visto que a pessoa era bem mais fraca que B. Excesso extensivo: ocorre depois que acaba a agresso. Cessada a agresso o agente continua reagindo, cometendo o excesso. a. O agente ir responder pelo excesso a ttulo de dolo ou a ttulo de culpa. O excesso se torna uma agresso e a pessoa que sofreu agresso vira vtima. b. Essa pessoa poder alegar legtima defesa do excesso sofrido, nesse caso chamamos de legtima defesa sucessiva. Requisito subjetivo a. O requisito subjetivo adotado pela doutrina trata que a pessoa deve ter cincia que est ocorrendo uma agresso humana, atual, iminente e in- justa, e por isso est reagindo. b. Se uma pessoa mata a outra porque queria matar e depois ca sabendo que sofreria uma agresso, no ca caracterizada a legtima defesa. penal 009.indd 61 7/6/2011 13:34:17 D i r e i t o
P e n a l 62 Exerccios 75. Considera-se em legtima defesa quem pratica o fato sobre coao irresistvel. 76. Considera-se em legtima defesa quem pratica o fato para salvaguardar pe- rigo atual que no provocou por sua vontade, nem que podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio no era razovel exigisse. 77. Considera-se em legtima defesa quem pratica o fato utilizando moderada- mente os meios necessrios para repelir uma agresso injusta a direito pr- prio ou alheio, desde que a agresso seja atual ou iminente. 31. Cumprimento do dever legal Estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de direito. Art. 23, III, CP. Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. O estrito cumprimento do dever legal e o exerccio regular do direito esto ex- planados apenas no Art. 23, III do CP, visto que so institutos autoexplicativos. Estrito cumprimento do dever legal a. A pessoa no pode estar cometendo um crime, visto que estaria agindo em estrito cumprimento do dever legal, seria incoerente. b. Quem age cumprindo seu dever legal estar diante de uma excludente de ilicitude. Pode at estar cometendo um fato tpico, mas no seria an- tijurdico. c. A pessoa deve cumprir o seu dever legal observando as formalidades, es- tando sujeita a responder pelo excesso, respondendo por excesso doloso ou excesso culposo. d. Um agente penitencirio que mata o preso fugindo com um tiro para inibir a fuga, ou ento um policial que persegue o bandido e d-lhe um tiro para captur-lo no esto em estrito cumprimento do dever legal. e. Se a pessoa est fugindo, a obrigao do Estado capturar o fugitivo e no mat-lo. Por isso no caracteriza o estrito cumprimento do dever legal. penal 009.indd 62 7/6/2011 13:34:17 D i r e i t o
P e n a l 63 O STJ posiciona nesse sentido. O dever legal um dever emanado de um Le, em sentido amplo: lei, normatizaes, portarias. Exerccio regular do direito a. Exerccio regular do direito a pessoa no est cometendo crime, se ele exerce tal direito no poderia cometer crime. b. Exemplos: prtica esportiva. Um lutador de Box no cometeria crime de leso corporal, isso porque faz parte do esporte. c. Veja bem: tambm pode ocorrer excesso. Se o lutador atinge uma parte proibida na luta, como o saco escrotal, estar fugindo regra, respon- dendo pelo excesso a ttulo de dolo ou culpa. Estrito cumprimento dever legal e exerccio regular do direito. a. Nos termos do Cdigo Penal, art. 23, o estrito cumprimento do dever legal e o exerccio regular do direito so excludentes de ilicitude e no excludentes da tipicidade. b. Isso porque s vezes ocorre confuso entre a excluso da tipicidade com a excluso da ilicitude. c. Se aprofundarmos os tipos da tipicidade, ou a teoria da imputao obje- tiva, algumas excludentes de ilicitude seriam tratadas como excludentes de tipicidade, no sendo uma conduta desaprovada e sem riscos proibi- dos. d. ATENO! Por isso deve atentar-se que para o Cdigo Penal Brasileiro o estrito cumprimento do dever legal e o exerccio regular do direito so excludentes da ilicitude. Exerccios 78. Uma pessoa transexual, com problemas psquicos devido ao seu rgo se- xual, na hiptese de realizar a cirurgia: o mdico estaria cometendo um crime de leso corporal? 79. (FGV/OAB/2Joo da Silva jogador de futebol prossional, aos quarenta minutos do segundo tempo, o juiz marca um pnalti a favor do time de Joo. Escalado para cobrar o pnalti, Joo desfere um potente chute em direo ao gol, atingindo, porm a cabea do goleiro adversrio, Jos, vindo este a fa- lecer em decorrncia das leses provenientes da referida ao contundente. A esse respeito assinale a alternativa correta. penal 009.indd 63 7/6/2011 13:34:17 D i r e i t o
P e n a l 64 a. Joo da Silva deve ser condenado pelo cometimento do delito de homi- cdio culposo. b. Joo da Silva deve ser absolvido, embora a conduta seja tpica e antiju- rdica, no culpvel. c. Joo da Silva deve ser condenado por homicdio doloso. d. Joo da Silva deve ser absolvido, tendo em conta estar ele amparado pelo excludente de ilicitude exerccio regular do direito. e. Joo da silva deve ser absolvido, tendo em conta estar ele amparado pelo excludente de ilicitude estrito cumprimento do dever legal. 32. Imputabilidade (excludentes): art. 26, Caput. 32.1 Apresentao Nesta unidade vemos o primeiro dos elementos da culpabilidade, a imputabi- lidade, que a capacidade do capacidade do agente de ser responsabilizado pelo crime 32.2 Sntese A imputabilidade um dos elementos que devem ser observados para entender a culpabilidade. A culpabilidade um dos elementos do crime, juntamente com o fato tpico e a ilicitude, ambos j estudados. Parte da doutrina entende que a culpabilidade um pressuposto de aplicao de pena e no um elemento do crime. Assim os elementos da culpabilidade so: Imputabilidade, potencial consci- ncia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa. Analisados a partir de agora separadamente. O cdigo penal no descreve as hipteses de imputabilidade, trazendo a teoria de forma negativa, mostrando as formas no imputveis ou de inimputabilidade (art. 26 caput do CP). A imputabilidade a capacidade da pessoa de ser responsabilizada pelo crime, devendo esta ser: maior de 18 anos, ter capacidade de entender o carter ilcito do fato e determina-se (autodeterminao). Esta autodeterminao se refere com a ca- pacidade da pessoa de agir ou deixar de agir, assim pode at entender o fato ou e o carter ilcito, porm no consegue agir de outra maneira. penal 009.indd 64 7/6/2011 13:34:18 D i r e i t o
P e n a l 65 A excludente da imputabilidade est prevista no art. 26 caput do CP: doena mental ou desenvolvimento mental reduzido no momento da conduta, sendo intei- ramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou incapaz de determina-se de acordo com este entendimento. O doente mental esta isento de pena ou no? Tem que ser doente mental intei- ramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de autodeterminao. Exerccio 80. isento de pena o agente que por doena mental ou desenvolvimento men- tal incompleto ou retardo, era, ao tempo da ao ou de omisso, inteira- mente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 33. Imputabilidade (excludentes): art. 26, Caput, sistema biopsicolgico e absolvio imprpria 33.1 Apresentao Continuamos nesta unidade a observar a hiptese da inimputabilidade, vendo o carter da sentena que a declara e outras denominaes. 33.2 Sntese Na ultima unidade vemos um dos elementos da culpabilidade que a imputa- bilidade (excluso de pena). Esta sade mental atinge sua capacidade psquica, por isto este sistema tam- bm chamado de biopsicolgico, adotado no art. 26, caput. Lembrando que o doente mental pode reconhecer o que certo ou errado em alguns casos, assim pode esta ou no congurado a imputabilidade, podendo tam- bm entender o carter ilcito do fato e mesmo assim no conseguir determina-se, no tendo capacidade de agir ou no agir, podendo ser considerado inimputvel, caso em que isto seja observado pela percia. penal 009.indd 65 7/6/2011 13:34:18 D i r e i t o
P e n a l 66 Uma vez reconhecido o art. 26, caput, a sentena ser absolutria (imprpria), imprpria pois indica uma pena, no privativa de liberdade, aplicando medida de segurana (internao e tratamento ambulatorial). Tanto as penas privativas de liberdade quando as medidas de segurana tem como gnero a sansao penal, por isto chama-se de absolutria imprpria. O crime um fato tpico, envolvendo uma conduta ( conscincia e vontade), resultado e nexo causal, neste caso o doente mental pratica o crime o crime enten- dendo o fato, no entendendo o carter ilcito do fato. A culpabilidade s ser analisada aps a tipicidade e ilicitude do fato. 34. Imputabilidade (excludentes): art. 27 e 28 pargrafo 1 34.1 Apresentao Nesta unidade continuando a analise de imputabilidade, analisando agora suas outras formar de excludentes (inimputabilidade): 34.2 Sntese Art. 28, pargrafo 1, embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou fora maior (eventual), sendo inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato e de autodeterminao (modicando assim a doena mental pela embriaguez) As fases da embriagues so: excitao (embriagues incompleta), depresso (com- pleta) e coma (completa), somente a embriaguez completa atinge a culpabilidade. Esta embriaguez no basta ser completa, podendo ser acidental (involuntria) ou no acidental (voluntaria ou culposa), para atingir a culpabilidade deve-se por motivo de caso fortuito ou fora maior (involuntria ou acidental). O art. 27 traz outra excludente: o menor de dezoito anos no momento do fato, de qualquer maneira este inimputvel, pois j considerado incapaz de entender o fato ou de se determinar. Caso o menor pratique um ato ilcito este considerado ato infracional e sera julgado perante o Cdigo da Criana e do Adolescente Art. 26 caput, 27 e 28 pargrafo 1 indicam as trs hipteses ento de inimputa- bilidade ou excludente de culpabilidade. penal 009.indd 66 7/6/2011 13:34:18 D i r e i t o
P e n a l 67 Exerccio 81. isento de pena o agente que, por embriagues completa ou incompleta, proveniente de caso fortuito ou fora maior, bem como pela proveniente de culpa, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 35. Imputabilidade (no excludentes) 35.1 Apresentao Nesta unidade vemos as causa onde h aparente causa de inimputabilidade, porm no se pode classicar desta maneira, sendo quando possivel somente causas de atenuao. 35.2 Sntese Agora veremos as hipteses que no excluem a imputabilidade que so: Art. 26 pargrafo nico (perturbao da sade mental ou desenvolvimento mental incompleto retardado, no sendo inteiramente capaz PI incapaz ( tendo capacidade de entender o carter ilcito do fato e de determina-se, chamado de semi- -imputvel por ser reduzida sua capacidade) no momento da ao ou omisso, nesta hiptese teremos uma sentena condenatria e em razo desta semi-imputabilidade, haver uma reduo na pena, podendo o juiz se julgar de acordo, modicar a pena privativa de liberdade em medida de segurana. Outra hiptese que no exclui a imputabilidade o art. 28, pargrafo 2, do CP, que diz sobre a embriaguez (nota-se que o artigo no menciona embriaguez total) proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possuindo plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determina-se, esta embriagues no deixou o agente totalmente incapaz, assim no exclui a imputabilidade, somente uma forma de reduo da pena a ser imposta. O art. 28, inciso I no exclui a imputabilidade a emoo ou a paixo, podendo ser considera razo de diminuio ou atenuao da pena quando aliada a outros dados. penal 009.indd 67 7/6/2011 13:34:18 D i r e i t o
P e n a l 68 Inciso II, no exclui a imputabilidade a embriaguez voluntria ou culposa, nesta hiptese o agente ser plenamente imputvel, tento capacidade de saber ou prever que praticaria o crime no momento em que comeou a embriagar-se. Exerccios 82. A emoo e paixo se forem intensas excluem a imputabilidade penal. 83. A embriaguez, voluntria ou culposa, decorrente do lcool ou de substncias de efeitos anlogos, no exclui a imputabilidade penal. 36. Potencial conscincia da ilicitude: erro de proibio 36.1 Apresentao Nesta unidade vemos outro elemento da culpabilidade, a potencial conscin- cia da ilicitude, tambm chamado de erro de proibio. 36.2 Sntese A potencial conscincia da ilicitude o segundo elemento da culpabilidade, seguindo a imputabilidade (excludentes e no excludentes). Assim lembramos que ningum pode alegar no conhecimento da lei, porm o art. 21 do CP traz que se o agente no conhecer a ilicitude do fato (erro sobre a ilicitude do fato, este erro tem que ser inevitvel), caso no tenha conscincia da ili- citude do fato ou de nenhuma forma pudesse conhecer esta a causa de excludente da culpabilidade pelo potencial conscincia da ilicitude. Caso o agente pratica um ato de ao ou omisso sem a conscincia da ilicitude do fato quando no lhe era possvel (nas circunstncias) ter ou atingir essa conscin- cia, isto tem por conseqncia a iseno de pena. Chamado de erro de proibio. Caso este erro sobre ilicitude ou erro de proibio seja evitvel, onde poderia o agente ter ou adquirir a conscincia da ilicitude do ato esta ser somente uma causa de diminuio da pena. (sendo uma causa no excludente). penal 009.indd 68 7/6/2011 13:34:18 D i r e i t o
P e n a l 69 Exerccio 84. (FGV/SEAD-AP/Fiscal da Receita Estadual/2Trata-se de hiptese de exclu- so de culpabilidade: a. estado de necessidade; b. estrito cumprimento do dever legal; c. erro inevitvel sobre a ilicitude do fato; d. exerccio regular de direito; e. legtima defesa. 37. Potencial conscincia da ilicitude: erro de proibio indireto 37.1 Apresentao Nesta unidade continuamos o estudo do elemento da culpabilidade, potencial conscincia da ilicitude (ou erro de proibio) dividindo-o em direto (j estu- dado) e indireto. 37.2 Sntese Continuando o estudo do erro de proibio vemos que este pode ser direto e indireto, podendo excluir ou no a culpabilidade, como visto anteriormente, a di- ferena nestes casos que o erro direito um erro sobre a norma de proibio e o erro indireto erro referente as normas permissivas (erro sobre a existncia da norma permissiva ou pelos limites das normas permissivas) Se o agente imaginar a existncia de uma excludente de ilicitude constitui erro de proibio indireto (ex. pensar que a eutansia uma excludente de ilicitude e praticar ato ilcito), ou pode ver uma excludente de ilicitude como legitima defesa porem reage contra uma agresso justa. Descriminantes putativas por erro de proibio, descriminantes (excludente de ilicitudes) putativas (imaginarias) podem ser por erro de tipo (pressupostos fticos de uma descriminante, nos termos do art. 20, pargrafo 1 do CP) ou neste caso erro de proibio indireto (art. 21) (existncia ou limites). penal 009.indd 69 7/6/2011 13:34:18 D i r e i t o
P e n a l 70 A legitima defesa pode ser considerada descriminante putativa por erro de tipo (pressuposto ftico) ou por erro de proibio (limites da descriminante). Lembrando que o erro de tipo somente em relao aos pressupostos fticos, as circunstncias, e o erro de tipo no tem relao alguma com o elemento da culpabi- lidade: potencial conscincia da ilicitude. Exerccio 85. (FGV/Senado Federal/Advogado/2O erro quanto aos pressupostos fticos de uma causa de excluso de ilicitude, o erro quanto aos limites de uma exclu- dente de antijuridicidade so considerados descriminantes putativos. 38. Exigibilidade de conduta diversa: obedincia hierrquica 38.1 Apresentao Por m, nesta unidade vemos outra hiptese da exigibilidade de conduta diver- sa que a obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal. 38.2 Sntese Outra hiptese da excluso da exigibilidade da conduta diversa, segundo o art. 22 do CP, a obedincia hierrquica de ordem ilegal (manifestamente ilegal (onde responde por crime o mandante e o executor) ou no manifestamente ilegal (onde o inferior hierrquico isento de pena, respondendo somente quem ordenou) Caso o inferior hierrquico ento, recebe uma ordem que claramente ilegal, podendo assim se negar a cumpri-la este responde juntamente com quem ordenou. Caso a ordem dada no demonstra claramente sua ilegalidade, somente quem orde- nou responde pela conduta. Quem cumpre uma ordem ilegal fora da hiptese do art. 22 (manifestamente ilegal) ter somente causa diminuio de pena ou atenuao. Estar ordem pode gerar outra hiptese j estudada, como a lei diz que o in- ferior hierrquico no responde pela ordem quando cumpre ordem ilegal, no penal 009.indd 70 7/6/2011 13:34:18 D i r e i t o
P e n a l 71 manifestamente ilegal, s responde quem ordenou, porm o superior hierrquico que ordenou o agente pode ser isentado de pena caso tenha agido por erro de tipo ou erro de proibio como vimos anteriormente. Exerccios 86. Se o fato cometido em estrita obedincia a ordem, manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da ordem. 87. Se o fato cometido em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, o agente ter agido em estrito cumprimento do dever legal. 88. Se o fato cometido em estrita obedincia a ordem, manifestamente legal, de superior hierrquico, s punvel o autor da ordem. 89. Se o fato cometido em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da ordem. penal 009.indd 71 7/6/2011 13:34:18 Captulo 3 Concurso de Pessoas 1. Introduo e conceitos de autor 1.1 Apresentao Comeando nova Unidade Temtica vemos agora o concurso de pessoas, ini- ciando pelo conceito de autor. 1.2 Sntese O crime, em regra, praticado por somente um agente (crime monosubjetivo), porm existem regras onde o crime praticado por mais de uma mesmo (concurso de pessoas eventual) (crimes plurisubjetivos) concurso necessrio. Vemos estas hipteses nos art. 29 ao 31 do CP. Art. 29 do CP, quem de qualquer modo, concorre para o crime incide em suas penas, na medida de sua culpabilidade. (autor, coautor ou o participe). penal 009.indd 72 7/6/2011 13:34:19 D i r e i t o
P e n a l 73 Existem trs teorias para conceituar o autor. Teoria unitria (no reconhecida pelo CP): no h diferena entre o autor e o participe, todos sendo autores. Teoria restritiva (critrio objetivo formal) (segundo predomina na doutrina o CP adota esta teoria, no pacicado): para esta teoria o autor diferente do participe (vertente do critrio objetivo formal, autor o que executa o verbo ncleo do tipo e participe, que no executa, aquele que induz, instiga ou auxilia o autor). Exerccios 90. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, independentemente de sua culpabilidade. 91. Todos que concorrem para o crime sero condenados pelo mesmo crime e a pena aplicada ser a mesma a todos. 92. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. 2. Conceitos de autor: teoria do domnio do fato 2.1 Apresentao Nesta unidade vemos a terceira teoria que conceitua o autor do fato, a teoria do domnio do fato. 2.2 Sntese A terceira teoria que conceitua o autor a teoria do domnio do fato, como na teoria restritiva, se separa o conceito de autor e participe, porm existe um conceito mais amplo. Para a teoria do domnio do fato o conceito de participe o mesmo. Quanto ao conceito do autor esta teoria o divide entre: autor executor (aquele que realiza o verbo do ncleo do fato ilcito) , o autor intelectual (aquele que pro- move, organiza, dirige a atividade dos demais) e autor funcional (aquele que no executa, mas possui atividade indispensvel para a concluso do ato ilcito). penal 009.indd 73 7/6/2011 13:34:20 D i r e i t o
P e n a l 74 Caso em prova no seja mencionado de forma alguma qual teoria deve se ob- servar para responder a questo deve-se seguir a teoria restritiva, predominante na doutrina. Observao: a teoria do domnio do fato traz o conceito do autor mediato (onde a doutrina predominante diz que no haver concurso de pessoas). Exerccio 93. Pela teoria aquele que planeja organiza ou dirige considerado participe 3. Participao: formas e natureza jurdica 3.1 Apresentao Nesta unidade, aps j conceituado autor, vemos as formas de participao nos crimes, suas formas e natureza jurdica. 3.2 Sntese O participe aquele que induz, instiga ou auxilia para a pratica do crime, con- correndo para o crime. Induz quando faz surgir idia ao autor (planta a idia). Instiga quando refora uma idia j existente. Auxilia quando contribui materialmente para a pratica do delito Nada impede a ocorrncia de mais de um participe (coparticipe). O participe concorre para o crime em trs modalidades (induzir, instigar ou au- xiliar), sendo que esta uma conduta acessria, e a principal a conduta do autor, quem pratica o verbo do ncleo do delito. O participe s ser responsabilizado quando o autor pratica uma conduta crimi- nal tpica e ilcita, assim se cria as classes de acessoriedade. Teoria da acessoriedade limitada: a conduta principal deve ser tpica e ilcita. Assim se a conduta no tiver uma dessas caractersticas o participe no responde pelo delito. (adotada pelo CP) Teoria da acessoriedade mnima que diz que a conduta principal deve ser so- mente conduta tpica (no foi adotada pelo CP). penal 009.indd 74 7/6/2011 13:34:20 D i r e i t o
P e n a l 75 Teoria da acessoriedade mxima ou extrema onde a conduta principal deve ser tpica, ilcita e culpvel (no foi adotada pelo CP). Teoria da hiperacessoriedade diz que a conduta principal deve ser tpica, il- cita, culpvel e deve-se aplicar ao participe todas as condies aplicadas ao autor (atenuao, etc.) (no foi adotada pelo CP). Exerccios 94. (FGV/adaptada) Ao examinar as teorias aplicveis ao estudo da participa- o, nos deparamos co a teoria da acessoriedade extrema, em que se requer que o comportamento do autor seja um fato tpico e antijurdico. 95. (CESPE/OAB/2Relativamente participao, a doutrina majoritria brasi- leira adotou a teoria da: a. Acessoriedade mnima; b. Acessoriedade mxima; c. Hiperacessoriedade; d. Acessoriedade limitada. 4. Requisitos do concurso de pessoas 4.1 Apresentao Nesta unidade vemos os requisitos para o concurso de pessoas, bem como as regras adotadas pelo Cdigo Penal. 4.2 Sntese Para ocorrer o concurso de pessoas devem-se observar os seguintes requisitos: Pluralidade de condutas, nexo causal, liame objetivo, A pluralidade de condutas deve ser observada, pois, caso no seja no existiria necessidade de concurso de pessoas. O nexo causal diz que cada conduta deve contribuir para o resultado. penal 009.indd 75 7/6/2011 13:34:20 D i r e i t o
P e n a l 76 Para o liame subjetivo deve haver uma convergncia de vontade, devendo todos no concurso de pessoas, estarem com a idia de que cometera o crime, no sendo necessrio o ajuste prvio entre o autor e o participe. Por m, todos os agentes respondem pelo mesmo crime em regra (pequena parte da doutrina entende este no ser um requisito e sim uma conseqncia). Este ltimo requisito ou conseqncia tem algumas excees, como nos art. 124 e 126 do CP, 327 e 333 tambm do CP, etc., onde nestes casos h concurso de pessoas, porm os participantes no responde pelo mesmo crime. Exerccio 96. No necessrio um acordo de vontades para que se caracterize o liame subjetivo, basta apenas que as vontades sejam convergentes para a pratica do crime. 5. Participao de menor importncia e cooperao dolosamente distinta 5.1 Apresentao Nesta unidade vemos as hipteses da participao de menor importncia e co- operao dolosamente distinta, onde h concurso de pessoas de forma diferente das anteriores. 5.2 Sntese O art. 29, pargrafo 1, prev que se a participao for de menor importncia, sua pena poder ser diminuda de 1/6 a 1/3. Parte da doutrina entende que esta diminuio obrigatria. Para calcular a diminuio observa-se a distncia entre a participao e o ncleo do delito. Quanto ao autor no possvel que sua participa- o seja de menor importncia O art. 29, pargrafo 2, diz que se algum dos concorrente desejou participar de crime menos grave , para este ser aplicado a este a pena do crime menos grave que penal 009.indd 76 7/6/2011 13:34:20 D i r e i t o
P e n a l 77 queria cometer (caso o resultado do crime mais grave no pudesse ser previsto, se pudesse, responde pelo crime menos grave com aumento da pena de at 1/2 ). Existe a hipteses onde o agente pretende produzir crime menos grave, mas claramente previsto que o crime mais grave iria ocorrer, assim ele responde pelo crime mais grave. Exerccios 97. Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena desde, caso o resultado mais grave no tenha sido previsvel. 98. Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena desde com um aumento at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. 99. Se a participao for de menor importncia, o juiz poder deixar de aplicar a pena. 100. Se a participao for de menor importncia, somente o autor responder pelo delito. 6. Circunstncias incomunicveis 6.1 Apresentao Nesta unidade continuamos a ver o concurso de pessoas, vendo agora as cir- cunstncias incomunicveis (carter pessoal) entre os autores e participes. 6.2 Sntese Art. 30 do CP prev as circunstncias comunicveis ou incomunicveis. Elementares de um crime so dados essenciais que constituem o crime (ex. art. 155) e circunstancias so dados que afetam a pena do crime (ex. 155, pargrafo 1). No se comunicam as circunstncias de carter pessoal (subjetivas) aquelas que dizem respeito ao mandante (ex. matar pai). As circunstncias objetivas, no pesso- ais, se comunicam, desde que anteriormente conhecida. Segundo ainda o art. 30, se as circunstncias elementares do crime sempre se comunicam, sendo objetivo ou subjetiva. penal 009.indd 77 7/6/2011 13:34:20 D i r e i t o
P e n a l 78 H quem entenda que existe uma terceira natureza, circunstncias elemen- tares, onde as qualicadoras se comunicariam, aplicando-se da mesma forma das elementares. O STF entende a existncia de todas estas circunstncias, no STJ existem ambas hipteses, da existncia ou no das circunstncias elementares como tambm ocorre na doutrina. Exerccios 101. Homicdio, inciso I, mandante e executor: a qualicadora mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe se comunica? Caso se entenda as trs hipteses sim, caso s as elementares e circuns- tncias no. 102. (FGV/OAB/2010.3) Tomaz decide matar seu pai, Joaquim. Sabendo da in- teno de Toms de executar o genitor, Pedro oferece, graciosamente, ca- rona ao agente at o local em que ocorre o crime. A esse respeito correto armar que Pedro : (...) Participe do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante. 7. Particularidades 7.1 Apresentao Para nalizar esta Unidade Temtica, nesta unidade observamos as particula- ridades do concurso de pessoas. 7.2 Sntese Art. 31 do CP, o ajuste, a determinao, etc., no so punveis caso no chegam pelo menos a ser tentado, salvo em hipteses previstas em lei (ex. o ajuste nos casos de formao de quadrilha ou bando). Conceito de autoria, na autoria colateral, sem prvio ajuste, existe concorrncia para o evento danoso. Neste caso cada um responde por seu crime, por no haver convergncia de vontades. (no h concurso de pessoas pela falta da convergncia penal 009.indd 78 7/6/2011 13:34:20 D i r e i t o
P e n a l 79 de vontades). Quando no caso de autoria colateral, no se sabe quem foi o causador pelo in dbio pro ru no se aplica a estes a pena completa e sim a tentativa. J a autoria imediata o autor mediato, se vale de um executor (terceiro no culpvel) para cometer um crime, assim no h concurso de pessoas, somente o autor mediado responde pelo delito por ter se valido de pessoa no culpvel (doente mental, violenta emoo, etc.). Outra modalidade de autoria mediata ocorre quando o autor mediato se vale de um terceiro que age com ou sem culpa (erro de tipo), sendo imputado somente ao autor mediato. Quando se fala de participao, no que se refere modalidade de auxilio, este pode se dar aps a consumao de um crime, neste caso desde que haja prvia com- binao, no havendo esse prvio ajuste no h concurso de pessoas, respondendo pelo crime por favorecimento real art. 349 do CP. Exerccios 103. (FCC/TER-RS/Analista Judicirio/2A, mdico, determina enfermeira que seja ministrado veneno ao paciente, e ela o faz, acreditando tratar-se de medicamento, vericando-se a morte da vtima. Neste caso h: a. cooperao dolosamente distinta; b. participao sucessiva, em relao enfermeira; c. concurso de agentes; d. autoria imediata, em relao ao mdico; e. autoria mediata, em relao ao mdico. penal 009.indd 79 7/6/2011 13:34:20 Captulo 4 Das Penas 1. Introduo 1.1 Apresentao Nesta unidade aqui estudado sero estudadas as penas, tratando dos aspectos mais importantes. 1.2 Sntese Sano penal gnero, do qual h duas espcies: penas e medidas de segurana. Toda pena sano penal, porm nem toda sano penal pena. Temos as penas privativas de liberdade (priso), as restritivas de direito (alterna- tivas) e temos tambm a pena de multa. Quanto s medidas de segurana, temos a internao, tratamento ambulatorial. penal 009.indd 80 7/6/2011 13:34:21 D i r e i t o
P e n a l 81 O CP no comina diretamente em seus preceitos secundrios as penas restritivas de direito. Isso porque, o juiz ao aplicar a Pena Privativa de Liberdade pode conver- ter em Pena Restritiva de Direito quando cumpridos os requisitos. Assim, nos preceitos secundrios h Pena Privativa de Liberdade e multa ou Pena Privativa de Liberdade ou multa ou somente Pena Privativa de Liberdade. O art. 1 da Lei de Introduo ao CP diz que para haver crime, preciso que seja cominada Pena Privativa de Liberdade, porm h excees, como o caso do art. 28 da Lei de Drogas. No se pode confundir crime com contraveno penal, pois neste caso existe outra regra, havendo Pena Privativa de Liberdade e multa, Pena Privativa de Liberdade ou multa, somente Pena Privativa de Liberdade ou ainda somente a pena de multa. O crime composto por fato tpico, ilicitude, culpabilidade. Havendo crime, no havendo causa de extino de punibilidade, h aplicao da pena. Todavia, em relao s medidas de segurana, estas podem ser aplicadas ainda que no haja culpabilidade, como o caso do inimputvel. Exerccio 104. Nos termos do CP, as penas so somente privativas de liberdade e restritivas de direitos. 105. Nos termos do Cdigo Penal, as penas so: privativas de liberdade; restriti- vas de direitos; medidas de segurana. 2. Finalidades das penas 2.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero estudadas as penas, tratando das nalidades das penas. 2.2 Sntese Existem trs teorias, chamadas absolutas, relativas e teorias mistas (eclticas, ou ainda, unicadoras). So teorias que discutem as nalidades das penas. penal 009.indd 81 7/6/2011 13:34:22 D i r e i t o
P e n a l 82 A teoria absoluta entende que a pena aplicada para m de retribuio, ou seja, reprovao pelo que foi feito. Tal teoria visa algo do passado, no havendo nalidade preventiva futura. As teorias relativas, de outra forma, trazem a ideia de re-socializao, bem como a ideia de se aplicar a pena como forma de intimidar que outras pessoas no come- tam o mesmo crime. Existe aqui a preveno geral e especial. A primeira est relacionada com a inti- midao da sociedade e a segunda est relacionada ao criminoso e sua re-socializa- o e ao crcere. As teorias mistas, eclticas ou unicadoras trazem que a nalidade da pena retribuir e prevenir, misturando as duas teorias anteriores. O CP adotou a terceira, de acordo com o art. 59, pois o juiz ao aplicar uma pena vai observar circunstncias, conforme seja necessrio e suciente para reprovao e preveno. Exerccios (CESPE/OAB/ 2009.1/adaptada): 106. O ordenamento jurdico brasileiro no reconheceu somente a funo de retribuio da pena, sendo certo que a denominada teoria mista ou unica- dora da pena a mais adequada ao regime adotado pelo CP. 107. Segundo entendimento doutrinrio balizador das normas aplicveis es- pcie, as teorias tidas por absolutas advogam a tese da aplicao das penas para a preveno de futuros delitos. 108. As teorias tidas por relativas advogam a tese da retribuio do crime, jus- ticada por seu intrnseco valor axiolgico, que possui, em si, seu prprio fundamento.. 3. Aplicao da pena privativa de liberdade: sistema 3.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero estudadas as penas, abordando a aplicao da pena privativa de liberdade e seu sistema. penal 009.indd 82 7/6/2011 13:34:22 D i r e i t o
P e n a l 83 3.2 Sntese Exemplo: art. 121: Matar algum. Pena: Recluso de seis a vinte anos (pena privativa de liberdade abstrata). O juiz dever aplicar essa pena, seguindo alguns critrios. O CP adotou, de acordo com o art. 68, o sistema trifsico de aplicao da pena, de Nelson Hungria. Assim, para que o juiz aplique uma pena, passar por trs fases. Na primeira fase o juiz analisar as circunstncias judiciais, aplicando a pena base. Temos oito circunstncias judiciais, as quais sero estudadas mais adiante. A pena base ser xada entre o mnimo e o mximo, no caso do homicdio, por exemplo, entre seis e vinte anos. Uma regra doutrinria e jurisprudencial que se as oito circunstncias forem favorveis, a pena base ser xada no mnimo. Fixada a pena base, existe uma segunda fase, na qual sero analisadas as circuns- tncias atenuantes e as circunstncias agravantes, xando uma pena intermediria. Nesta fase, a pena no pode car acima do mximo previsto em lei e nem abaixo do mnimo legal. Ex: Homicdio com pena base de oito anos, na segunda fase a pena no poderia car superior a vinte anos e nem abaixo nos seis anos. Smula 231 do STJ trata da matria: A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. Na terceira fase sero levadas em considerao as causas de diminuio e au- mento da pena, xando a pena denitiva. Com base na pena denitiva, o juiz escolher o regime, podendo ser o regime fechado, semi-aberto ou aberto, bem analisar se pode substituir por pena restritiva de direito ou, ainda, o sursis. Exerccios 109. O CP adotou o sistema trifsico de xao da pena, segundo o qual o juiz xa a pena-base, considerando s circunstncias agravantes e atenuantes; em seguida considera as circunstncias judiciais, e, por ltimo, as causas de aumento e de diminuio da pena. 110. O CP adotou o sistema bifsico de xao da pena, segundo o qual o juiz xa a pena-base, considerando as circunstncias agravantes e atenuantes e, por m, as causas de aumento e de diminuio da pena. 111. (CESPE/2010/ adaptada) O CP adotou o sistema trifsico de xao da pena, segundo o qual o juiz xa a pena-base, considera, em seguida, as circunstncias agravantes e atenuantes e, por ltimo, as causas de aumento e de diminuio da pena. penal 009.indd 83 7/6/2011 13:34:22 D i r e i t o
P e n a l 84 4. Circunstncias judiciais (art. 59) 4.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as penas, estudando as circunstn- cias judiciais (art. 59). 4.2 Sntese As circunstncias judiciais consistem na primeira fase da aplicao da pena, nos termos do art. 59 do CP. Existem oito circunstncias. A primeira a culpabilidade, a segunda so os ante- cedentes, a terceira a conduta social, a quarta a personalidade do agente, a quinta o motivo, a sexta so as circunstncias do crime, a stima as conseqncias do crime, e a oitava o comportamento da vtima. Ressalte-se que se nenhuma das oito for desfavorvel, ser a pena base xada no mnimo. A culpabilidade o juzo de reprovao acerca da conduta praticada pelo agente. O STF e o STJ no aceitam que essa culpabilidade seja a mesma que trata- mos na Teoria Geral do Crime, uma vez que so situaes distintas. Os antecedentes so os crimes anteriormente praticados pelo agente. Antecedente como circunstncia judicial (primeira fase) so diferentes da reincidn- cia como circunstncia agravante (segunda fase). A reincidncia, de acordo com o art. 63: Verica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. Exemplo: No ano de 2000 o sujeito praticou um crime e est sendo processado e condenado, havendo sentena condenatria transitada em julgado em 2003. Em 2005, pratica um novo crime, havendo reincidncia. Quando for aplicar pena do segundo crime, o juiz levar em considerao o primeiro crime, sendo o sujeito reincidente. Outro exemplo: No ano de 2000 o sujeito praticou um crime e est sendo pro- cessado. Em 2001 praticou outro crime, porm no reincidente, pois ainda no houve sentena condenatria transitada em julgado. Mais adiante, foi proferida sen- tena do primeiro crime, porm quanto ao segundo crime, o juiz levar em conside- rao seus antecedentes, no havendo reincidncia. penal 009.indd 84 7/6/2011 13:34:22 D i r e i t o
P e n a l 85 Exerccio 112. So circunstncias judiciais: culpabilidade, antecedentes, conduta social, menoridade, personalidade do agente, motivos, as circunstncias e con- seqncias do crime, bem como o comportamento e a personalidade da vtima. 5. Circunstncias judiciais (art. 59) Parte II 5.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as penas, dando continuidade s circunstncias judiciais (art. 59). 5.2 Sntese Conforme j estudado, so oito circunstncias judiciais. A terceira a conduta social do agente, seu comportamento como pai, como lho, como trabalhador, por exemplo. Pode ser boa ou ruim. H doutrinadores que dizem que no deveria ser levada em considerao, uma vez que no est relacionada com o crime, porm aplicada por estar na lei. A personalidade o carter do agente, fundamentando a circunstncia. A quinta circunstncia o motivo do crime, podendo este ser nobre, imoral, de acordo com cada crime concreto. O CP, quando trata das circunstncias agravantes, trazendo no art. 61 alguns exemplos, na segunda fase de aplicao da pena, como o motivo ftil, por exemplo. O motivo da circunstncia genrico, uma vez que somente ser levado em considerao se no houver previso especica como atenuante ou agravante. As circunstncias do crime tambm so genricas. O CP s vezes dene a cir- cunstncia como agravante, por exemplo. Assim, no ser levada em conta neste momento. Exemplo: Homicdio. Pode ocorrer uma circunstncia, como matar algum com emprego de fogo. Entretanto, o prprio CP traz que neste caso uma circuns- tncia que qualica o homicdio, alterando o limite mnimo e mximo da pena. penal 009.indd 85 7/6/2011 13:34:22 D i r e i t o
P e n a l 86 Assim, a circunstncia do crime da primeira fase genrica, pois se houver pre- viso especca no CP, ser esta aplicada e no a geral. Exerccios 113. A reincidncia uma circunstncia judicial, a ser considerada na primeira fase de aplicao da pena. 114. O motivo ftil se for considerado como circunstncia agravante no pode ser tambm utilizado como circunstncia judicial. 6. Circunstncias judiciais (art. 59) Parte III 6.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as penas, dando continuidade s circunstncias judiciais (art. 59). 6.2 Sntese Ainda como circunstncias judiciais, temos as conseqncias e o comporta- mento da vtima. Em relao s conseqncias do crime, estas no so o prprio crime, so os efeitos que decorreram do crime. Um exemplo seria um sujeito ter matado uma pessoa que era chefe de famlia e sua esposa no tem emprego e deixou, ainda, trs lhos pequenos. A ltima circunstncia judicial o comportamento da vtima, como por exem- plo uma vtima que contribuiu para o cometimento do crime. Exemplo: Uma mu- lher caminhando de madrugada e passa em frente a um bar, sendo abordada por um sujeito. A mulher mostra parte de seu corpo e vai embora, sendo seguida pelo sujeito. Assim, o sujeito a estupra. Nota-se que o comportamento da vtima incenti- vou em parte o agente. Outro exemplo seria em crime de estelionato, quando a vtima tenta ser mais esperta que o agente. O 2 do art. 121 traz qualicadoras, como motivo ftil, por exemplo. O juiz levar a informao em considerao j para que possa xar a pena-base. penal 009.indd 86 7/6/2011 13:34:22 D i r e i t o
P e n a l 87 Exemplo: Sujeito matou por motivo ftil e com emprego de veneno. O juiz levar em considerao o motivo ftil, e a segunda qualicadora pode ser levada como circunstncia judicial desfavorvel ou o juiz leva em considerao como cir- cunstncia agravante, se houver previso, ou colocar como circunstncia judicial, se no houver previso. Nota-se aqui que temos dois posicionamentos diferentes. 7. Circunstncias agravantes (art. 61) 7.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as circunstncias agravantes, pre- vistas no art. 61 do CP. 7.2 Sntese Sero analisadas aqui as circunstncias agravantes, nos termos dos art. 61 a 64 do CP. O art. 61 traz circunstncias que sempre agravam a pena, desde que no consti- tua ou qualique o crime. Exemplo: crime praticado contra criana. J o crime de infanticdio compe como elemento a situao da vtima ser criana, ou seja, j constitui o crime. Outro exemplo: homicdio praticado por motivo ftil. O motivo ftil tambm previsto como circunstncia agravante, porm se o motivo j foi usado como quali- cadora, no poder ser usado como agravante, pois teramos bis in idem. O inciso II do art. 61 traz: ter o agente cometido o crime. A alnea a traz o motivo ftil ou torpe. Motivo ftil o insignicante, a causa que inspirou o delito no inspiraria uma pessoa normal a praticar determinado crime. J o motivo torpe algo repugnante, como por exemplo, sujeito chega casa de sua me no dia das mes e a agride, alegando que esta somente ajudava seu irmo. A letra b traz ter o agente cometido crime para facilitar ou assegurar a execu- o, ocultao, impunidade ou a vantagem de outro crime. Note-se que aqui temos uma conexo entre crimes. Quanto ocultao, por exemplo, a inteno do agente que o outro crime que desconhecido, tanto a autoria quanto a materialidade. Para assegurar a impunidade, o outro crime ser conhecido, mas no a sua autoria. penal 009.indd 87 7/6/2011 13:34:22 D i r e i t o
P e n a l 88 Para assegurar vantagem de outro crime, temos, por exemplo, furto de joalheria realizado por dois agentes. Na hora da diviso das jias, um agride o outro para car com tudo. A alnea c traz a traio, emboscada, dissimulao ou outro recurso que di- cultou ou impossibilitou a defesa do ofendido. Percebe-se que a vtima no espera ser atacada, mas acaba sendo. Assim, percebe-se que a surpresa inerente nos casos aqui expostos. Na dissimulao, o agente d falsas mostras de amizade para esperar o melhor momento para agir. A palavra surpresa no consta como agravante, mas inerente s situaes. Exerccio 115. As circunstncias agravantes sempre incidiro, mesmo que constituam ou qualiquem o crime. 8. Circunstncias agravantes (art. 61) Parte II 8.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as circunstncias agravantes, pre- vistas no art. 61 do CP, dando continuidade ao estudo. 8.2 Sntese Dando prosseguimento anlise das circunstncias agravantes, a alnea d traz o emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum Exemplo: Leso corporal utilizando veneno. Essa circunstancia deve ser um meio insidioso, a vtima no pode saber que est sendo envenenada. A letra e traz crime praticado contra ascendente, descendente, irmo ou cn- juge. Espera-se afeto da pessoa e aqui no existe, causando maior reprovabilidade. A letra f traz abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da penal 009.indd 88 7/6/2011 13:34:22 D i r e i t o
P e n a l 89 lei especca. Ressalte-se que se a violncia contra mulher for fsica, essa situao j poder gerar qualicadora, art. 129, 9 do CP. A letra g traz abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio ou prosso. A alnea h traz crime contra criana, maior de sessenta anos, enfermo ou mulher grvida. Justica-se pela maior vulnerabilidade em que essas pessoas se encontram. A letra i traz o ofendido que estava sob imediata proteo da autoridade. Exemplo: O preso est sob cuidado do policial e um terceiro o agride. A letra j traz ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calami- dade pblica, ou de desgraa particular do ofendido. A vtima j est em situao vulnervel e algum aproveita para praticar o crime. Por m, temos o estado de embriaguez preordenada, ou seja, a pessoa ingere bebida alcolica para praticar o crime. Exerccio 116. (FGV/adaptada) So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualicam o crime, dentre outras, as seguintes: a gra- vidade do crime praticado, ter o agente cometido o crime por motivo ftil ou torpe e ter o agente cometido o crime contra criana, maior de 60 (ses- senta) anos, enfermo ou mulher grvida. 9. Circunstncias agravantes (art. 62) 9.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as circunstncias agravantes, pre- vistas no art. 62 do CP. 9.2 Sntese O art. 62 traz agravantes. O inciso I traz a autoria intelectual. J o inciso II traz aquele que coage ou induz outrem execuo material do crime. Temos aqui a gura do coator, do coagido e da vtima. Se o coagido sofreu penal 009.indd 89 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 90 coao moral irresistvel estar isento de pena. Ainda no mesmo inciso, temos a gura do partcipe, pois est induzindo execuo. Exemplo: A induz B a matar C. A partcipe. O inciso III traz aquele que instiga, refora uma ideia j existente. Exemplo: A instiga B a furtar seu pai. Bestar isento de pena, pois crime praticado contra ascendente, porm A responde. Ressalte-se que se o pai for idoso, B responde. O inciso IV traz a paga ou promessa de recompensa. Exemplo: A contrata al- gum para bater em B. Ressalte-se que no homicdio ser uma qualicadora, uma vez que considerado motive torpe. Temos no art. 62 as chamadas circunstncias agravantes no concurso de pessoas, porm no inciso II traz que se aumenta a pena do coator. Todavia, segundo a dou- trina, esta hiptese no se trata de concurso de pessoas, sendo o coator chamado de autor mediato. Exerccio 117. (FGV/adaptada) a. A pena ser ainda agravada em relao ao agente que promove, ou or- ganiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes. b. A pena ser ainda agravada em relao ao agente que coage ou induz outrem execuo material do crime. c. A pena ser ainda agravada em relao ao agente que instiga a cometer o crime algum no-punvel em virtude de condio. 10. Circunstncias agravantes (arts. 63 e 64): reincidncia 10.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a reincidncia, prevista nos arts. 63 e 64 do CP. penal 009.indd 90 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 91 10.2 Sntese A reincidncia uma das circunstncias agravantes previstas na segunda fase de xao da pena. Exemplo: A praticou crime no ano de 2000 (crime 01), tendo sentena con- denatria transitada em julgado em 2005. Se em 2007 o sujeito pratica o crime 02, reincidente. Dispe o art. 63: Verica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. O crime pode ter sido tanto no Brasil quanto em outro pas. A reincidncia no eterna, possui um perodo de cinco anos para sua veri- cao, contados a partir da extino da punibilidade do crime anterior, conforme dispe o art. 64 do CP. Exemplo: O agente cumpriu pena de trs anos, a qual foi extinta no ano de 2008. De 2008 para frente, comea a contar o prazo de cinco anos. Outra circunstncia seria um agente que comeou a cumprir pena de trs anos e com dois anos conseguiu livramento condicional. Os cinco anos sero contados a partir do momento em que o sujeito teve o livramento condicional. Ressalte-se que o livramento no pode ter sido revogado. Outra situao seria uma sentena condenatria transitada em julgado em 2005 e comeo do cumprimento da pena de sete anos em 2006. Se o sujeito ca todo o tempo preso, de 2013 para frente comea o prazo de cinco anos. Contudo, se em 2010 conseguiu livramento condicional, comea a contagem do prazo, indo at 2015. Ainda, se o sujeito foi condenado em 2005, porm foi concedido o sursis. Terminado o perodo de prova de dois anos, por exemplo, contado a partir de 2006, em 2008 est extinta a pena. O prazo de cinco anos contado a partir do comeo do sursis, de acordo com o inciso I do art. 64. Diferente hiptese seria cumprimento de pena privativa de liberdade entre 2005 e 2010. A partir de 2010 ser contado o prazo de cinco anos, at 2015. Se o crime for praticado aps esse perodo no reincidente, mas ter antecedentes criminais, de acordo com a jurisprudncia. Ainda, militares prprios e crimes polticos no so contados para efeito de reincidncia. penal 009.indd 91 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 92 Exerccios 118. (CESPE) Para se caracterizar a reincidncia na prtica de crime, neces- srio que haja trnsito em julgado de sentena condenatria por prtica de crime anterior. 119. (CESPE) Para efeitos de reincidncia, so considerados os crimes eleito- rais, os crimes militares prprios e os crimes polticos. 11. Circunstncias atenuantes (art. 65) 11.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as circunstncias atenuantes (art. 65) 11.2 Sntese As circunstncias atenuantes, ainda na segunda fase de aplicao da pena, so vrias, de acordo com o art. 65 do CP. O inciso I traz o agente menor de 21 anos (e maior de dezoito anos) na data do fato e maior de setenta anos na data da sentena (momento em que a pessoa condenada). O inciso II dispe acerca do desconhecimento da lei. inescusvel, de acordo com o art. 21. O agente no pode alegar desconhecimento da lei, porm uma cir- cunstncia atenuante. J o erro de proibio, se for escusvel isenta de pena. O inciso III traz outras circunstncias. A alnea a traz ter o agente cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral. A letra b traz: procurado, por sua espontnea vontade e com ecincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julga- mento, reparado o dano. A reparao do dano pode ser circunstncia atenuante, ser considerada arrepen- dimento posterior (causa de diminuio de pena, nos termos do art. 16), ou ainda extinguir a punibilidade (art. 312, 3). Ressalte-se que circunstncia atenuante no pode deixar a pena abaixo do mnimo. penal 009.indd 92 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 93 A letra c traz coao. Sendo a coao fsica irresistvel, o coagido no pratica conduta. Se for moral irresistvel, pratica conduta tpica e ilcita, mas isento de pena. J a circunstncia atenuante trata da coao resistvel, o coagido pratica uma conduta tpica, ilcita e culpvel, mas ao ser condenado o juiz levar em considerao a cir- cunstncia atenuante. Exerccio 120. (FGV/adaptada) So circunstncias que sempre atenuam a pena, dentre outras: ser o agente menor de 21 (vinte e um) anos na data do fato, ter o agente cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral e ter o agente cometido o crime em estado de embriaguez preordenada. 12. Circunstncias atenuantes (art. 65) Parte II 12.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as circunstncias atenuantes (art. 65), dando continuidade ao estudo. 12.2 Sntese Outra circunstncia atenuante no inciso III, letra c do art. 65 o cumpri- mento de ordem proferida por superior. A ordem pode ser legal ou ilegal, quem cumpre ordem legal no comete crime, mas quem cumpre uma ordem ilegal, se est for no manifestamente ilegal, o infe- rior isento de pena (art. 22, CP). No entanto, se a ordem manifestamente ilegal, o inferior comete crime, mas ao ser condenado, o juiz levar em considerao cir- cunstncia atenuante. Ainda na alnea c, existe a inuncia de violenta emoo por ato injusto da vtima. Na letra d temos a consso espontnea, que se trata de circunstncia atenu- ante. Se houve retratao e ainda assim a pessoa foi condenada, no ser reconhe- cida a circunstncia atenuante referente consso. penal 009.indd 93 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 94 Vale lembrar que se o juiz condenou usando a consso retratada, este obri- gado a levar em considerao como circunstncia atenuante, uma vez que utilizou o fato. A letra e traz cometido o crime sob a inuncia de multido em tumulto, se no o provocou. Exemplo: Sujeito deixou-se levar por tumulto, sem que o houvesse provocado, ajudando a bater em outra pessoa. Nessa segunda fase pode acontecer concurso de circunstncias atenuantes e agravantes. Se possurem o mesmo valor, uma pode anular a outra, uma pode ser compensada com outra. Algumas circunstncias, chamadas preponderantes, valem mais, nos termos do art. 67 do CP: No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia. Uma agravante preponderante pode anular uma atenuante preponderante. Segundo a jurisprudncia, existe uma circunstncia que prepondera sobre as outras: a menoridade (menor de vinte e um anos e maior de dezoito anos). Exerccios 121. Segundo o STJ, a incidncia da circunstncia atenuante pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. 122. Se o agente comete o delito sob a inuncia de multido em tumulto, se no o provocou, incidir uma circunstncia agravante. 123. (CESPE) Concorrendo circunstncias atenuantes e agravantes, deve sem- pre prevalecer a circunstncia atenuante, em respeito ao princpio in dubio pro reo. 124. No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do li- mite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade da agente e dos antecedentes. 125. No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do li- mite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia. penal 009.indd 94 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 95 13. Causas de aumento e de diminuio de pena 13.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as causas de aumento e de dimi- nuio de pena. 13.2 Sntese A terceira fase de aplicao da pena so as causas de aumento e de diminuio de pena. Nesta fase, a causa de diminuio pode deixar a pena abaixo do mnimo legal e a causa de aumento pode deixar acima do mximo. O art. 68, pargrafo nico dispe: No concurso de causas de aumento ou de diminuio previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua. Exemplo 01: Na parte especial tem duas causas de aumento. O dispositivo traz que se houver mais de uma causa de aumento da parte especial, o juiz pode aplicar somente uma. Exemplo 02: Na parte especial h duas causas de diminuio, o juiz leva em considerao a que mais diminui. Exemplo 03: Na parte geral h duas causa de aumento. Todas devem ser apli- cadas. Exemplo 04: H duas causa de aumento na parte geral e trs causas de au- mento na parte especial. Todas da parte geral sero aplicadas e somente uma da parte especial. importante dizer que na terceira fase, as causas de aumento e de diminuio no podem ser compensadas, como ocorre na segunda fase. Exerccios 126. No concurso de causas de aumento ou de diminuio previstas na parte geral, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua. penal 009.indd 95 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 96 127. Incidindo uma causa de aumento na parte geral e uma na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua. 128. A pena do crime tentado, salvo disposio expressa em contrrio, ser dimi- nuda de um a dois teros, e incidir na terceira fase de aplicao da pena. 14. Regime inicial 14.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordado o regime inicial e seus aspectos mais importantes. 14.2 Sntese Fixada a pena, o juiz denir qual ser o regime inicial, se ser fechado, semi- -aberto ou aberto. O regime fechado cumprido em penitencirio, semi-aberto em colnia agr- cola ou similar e aberto em casa de albergado. Os critrios so a quantidade da pena, a espcie da pena, se a pessoa ou no reincidente e ainda as circunstncias judiciais. Pena superior a oito anos. Se for de recluso, no interessa se o condenado ou no reincidente, o regime ser fechado. J uma pensa de deteno, interessa se o condenado ou no reincidente, o regime ser semiaberto. Pena superior a quatro a oito anos. Se for de recluso, condenado no reinci- dente, o regime ser semiaberto. Se for de deteno, interessa se o condenado ou no reincidente, o regime ser semiaberto. Se for recluso e o condenado rein- cidente, o regime ser fechado. Ressalte-se que na primeira hiptese, excepcional- mente poder cumprir em regime fechado quando as circunstncias judiciais forem desfavorveis, devendo o juiz justicar. Pena igual ou inferior a quatro anos. Se for pena de recluso e condenado no reincidente, o regime ser aberto. Se for de deteno e condenado no reincidente, o regime ser aberto. Se for de deteno e condenado reincidente, o regime semiaberto. Se for de recluso e condenado reincidente, o regime ser fechado se as circunstncias judiciais forem desfavorveis e semiaberto se forem favorveis nos termos da Smula 269 do STJ. penal 009.indd 96 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 97 Quanto regra especca, temos o crime hediondo. O regime inicial para os crimes hediondos fechado, independentemente da quantidade da pena. O art. 2, 1 da Lei de Crimes Hediondos trazia o regime fechado integral- mente. Hoje, pode haver a progresso do regime, de acordo com o STF. Assim, em 2007, a Lei 11.trouxe mudana na lei, trazendo o regime fechado como inicial. Quem cometeu o crime antes da Lei 11.no est sujeito a regra dos crimes hediondos, mas sim regra geral. Exerccios 129. Nos crimes apenados com recluso cuja pena concreta aplicada for igual a 8 anos, o ru primrio poder, desde o incio, cumprir a pena em regime semiaberto. 130. Se a sentena condenar o ru no reincidente a uma pena igual a 4 (qua- tro) anos, poder, desde o incio, cumprir a pena em regime aberto. 15. Penas restritivas de direitos: prestao pecuniria e perda de bens e valores 15.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as penas restritivas de direitos, analisando a prestao pecuniria e perda de bens e valores 15.2 Sntese O juiz aplica a pena privativa de liberdade, escolhe o regime inicial e passa analisar se pode substitu-la por penas restritivas de direitos. So vrias as espcies de penas alternativas. A primeira a prestao pecuniria (art. 45, 1, do CP). uma prestao destinada vtima ou aos seus dependentes, ou na falta destes a entidade pblica ou privada com destinao social. realizada em dinheiro e seu valor mnimo de um salrio mnimo e mximo de 360 salrios mnimos. penal 009.indd 97 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 98 No caso de reparao civil, ser deduzida, ou seja, ser abatido do valor da con- denao civil. A prestao pecuniria, de acordo com o 2, o juiz poder substituir por pres- tao de outra natureza. A segunda pena restritiva a perda de bens e de valores. destinada ao Fundo Penitencirio e no vtima, sendo seu valor aquilo que for maior: o prejuzo cau- sado ou o proveito que o agente obteve com a prtica do crime, de acordo com o art. 45, 3 do CP. Ressalte-se que so bens e valores do patrimnio lcito do condenado. Exerccios 131. A prestao pecuniria consiste no pagamento em dinheiro ao Fundo Penitencirio Nacional. 132. A perda de bens e valores pertencentes ao condenado um efeito secun- drio da condenao. 133. A perda de bens e valores pertencentes aos condenados dar-se-, ressalvada a legislao especial, em favor da vtima, de seus dependentes ou de enti- dade pblica ou privada com destinao social. 16. Penas restritivas de direitos: prestao de servios comunidade 16.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as penas restritivas de direitos, analisando a prestao de servios comunidade. 16.2 Sntese Outra pena restritiva a prestao de servios comunidade, nos termos do art. 46 do CP. O primeiro requisito que a pena privativa de liberdade seja superior a seis meses. penal 009.indd 98 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 99 O 1 traz: A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas con- siste na atribuio de tarefas gratuitas ao condenado. No se pode confundir esta pena com o trabalho do preso, pois este sim possui remunerao. As tarefas devem estar de acordo com as aptides do condenado, at mesmo para que no seja ferida a dignidade humana. O 3 dispe que as tarefas gratuitas devem ser feitas durante uma hora por dia de condenao. Exemplo: Sujeito foi condenado a dois anos e o juiz substituiu a pena por restritiva de direitos. A pessoa deve trabalhar por dois anos, uma hora por dia. O juiz pode adequar e a pessoa pode cumprir horas a mais em nais de semana, por exemplo. O sujeito pode antecipar o cumprimento da pena, mas nunca em perodo menor do que a metade da pena privativa de liberdade xada, de acordo com o 4 do art. 46. Ainda, a antecipao s pode ser feita se a condenao for superior a um ano. Exerccios 134. (FCC/TJ-AP/Juiz/2A pena de prestao de servios comunidade: a. no pode ser cumprida em menor tempo pelo condenado, se superior a um ano. b. aplicvel s condenaes superiores a seis meses de privao de li- berdade. c. no substitutiva da privativa de liberdade. d. deve ser cumprida razo de duas horas de tarefa por dia de condena- o, xadas de modo a no prejudicar a jornada normal de trabalho. e. no aplicvel, em qualquer situao, se o condenado for reincidente. 135. A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas aplicvel s condenaes superiores a 1 (um) ano de privao da liberdade. 136. A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas consiste na atribuio de tarefas ao condenado, que ter direito remunerao no inferior a do salrio mnimo. penal 009.indd 99 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 100 17. Penas restritivas de direitos: interdio temporria de direitos e limitao de m de semana 17.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as penas restritivas de direitos, analisando a interdio temporria de direitos e limitao de m de semana. 17.2 Sntese Traz o art. 47 do CP: As penas de interdio temporria de direitos so: proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como de mandato eletivo; proibio do exerccio de prosso, atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de licena ou autorizao do poder pblico; suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo e proibio de freqentar determinados lugares. O art. 56 do CP est ligado ao art. acima mencionado e traz que As penas de interdio, previstas nos incisos I e II do art. 47 deste Cdigo, aplicam-se para todo o crime cometido no exerccio de prosso, atividade, ofcio, cargo ou funo, sempre que houver violao dos deveres que lhes so inerentes. a. A interdio temporria de direitos no pode ser confundida com efeito secundrio de natureza extra penal, como se d no art. 92. b. A limitao de m de semana tambm uma pena restritiva de direitos, porm a cidade deve ter estrutura para que possa ser aplicada. Tal pena no subespcie de interdio temporria de direitos. c. De acordo com o art. 48: A limitao de m de semana consiste na obrigao de permanecer, aos sbados e domingos, por 5 (cinco) horas dirias, em casa de albergado ou outro estabelecimento adequado. Exerccios 137. (FGV) O Cdigo Penal prev somente as seguintes hipteses de penas restritivas de direitos: prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas; interdio temporria de direitos e prestao pecuniria. penal 009.indd 100 7/6/2011 13:34:23 D i r e i t o
P e n a l 101 138. (FGV) A pena de interdio temporria de direitos compreende as seguin- tes situaes: proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como mandato eletivo; proibio do exerccio de prosso, atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de licena ou autoriza- o do poder pblico; suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo; proibio de frequentar determinados lugares; e, obrigao de permanecer, aos sbados e domingos, por cinco horas dirias, em casa de albergado ou outro estabelecimento adequado, ocasio em que sero ministrados cursos e palestras ou atribudas atividades educativas. 139. As penas restritivas de direitos so: prestao pecuniria; perda de bens e valores; prestao de servio comunidade ou a entidades pblicas; inter- dio temporria de direitos; limitao de m de semana. 18. Penas restritivas de direitos: requisitos 18.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas penas restritivas de direitos e seus requisitos. 18.2 Sntese Para que uma pena privativa de liberdade seja substituda por uma pena restri- tiva de direitos, devem ser cumpridos os requisitos. O art. 44 do CP traz tais requisitos. O primeiro que a pena privativa de liber- dade no seja superior a quatro anos ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo. Outro requisito que o crime no tenha sido cometido com violncia ou grave ameaa pessoa. Ainda, no pode o ru ser reincidente em crime doloso. Se o ru for reincidente, mas o juiz entender que a substituio a medida mais adequada poder substituir, desde que no seja reincidente pela prtica mesmo crime. Tambm so requisitos a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social, a personalidade, os motivos e as circunstncias do crime. Quando o crime for hediondo, preciso ressaltar que a Lei dos Crimes Hediondos no veda. penal 009.indd 101 7/6/2011 13:34:24 D i r e i t o
P e n a l 102 A Lei de Drogas no art. 44 dispe que vedada a substituio, no entanto o STF entendeu que tal dispositivo inconstitucional. Tal deciso no tem efeito vincu- lante, uma vez que foi julgado um caso concreto. O art. 17 da Lei Maria da Penha traz: vedada a aplicao, nos casos de vio- lncia domstica e familiar contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa. Exerccios 140. (CESPE) Se o condenado for reincidente, o juiz no poder aplicar a subs- tituio da pena privativa de liberdade, apesar de, em face de condenao anterior, a medida ser socialmente recomendvel e a reincidncia no se ter operado em virtude da prtica do mesmo crime. 141. (CESPE) As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as penas privativas de liberdade, podendo ser aplicadas em casos de crimes cometidos com grave ameaa, desde que no tenha havido violncia con- tra a pessoa. 142. No possvel aplicao a substituio de pena privativa de liberdade para restritiva de direitos em qualquer hiptese de crime de homicdio, tendo em vista a gravidade do resultado. 143. A lei dos crimes hediondos no veda a aplicao de penas restritivas de direitos. 19. Penas restritivas de direitos: formas de aplicao e converso 19.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas penas restritivas de direitos e suas formas de aplicao e converso. penal 009.indd 102 7/6/2011 13:34:24 D i r e i t o
P e n a l 103 19.2 Sntese As penas privativas de liberdade podem ser substitudas por restritivas de direitos quando h preenchimento dos requisitos legais. O art. 44, 2 do CP traz que se a pena privativa de liberdade for igual ou infe- rior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos. A segunda situao pena privativa de liberdade superior a um ano, podendo o juiz aplicar duas penas de restritiva de direitos ou uma restritiva de direitos e multa. Pode ocorrer outra situao. O art. 155 do CP traz a pena de recluso de um a quatro anos mais multa. O juiz pode substituir a pena privativa de liberdade por restritiva de direitos ou por multa. Se o juiz substituir a pena privativa de liberdade por multa, teremos uma multa em substituio e uma prevista pelo prprio artigo. Contudo, segundo o STJ se o crime no for do CP e estiver no dispositivo pena mais multa, o juiz no pode substituir a pena privativa de liberdade por multa. Se o benecirio no cumpre injusticadamente a pena privativa de direitos, esta ser convertida em pena privativa de liberdade, de acordo com o art. 44, 4 do CP. Ocorre que, se uma pessoa condenada a cumprir oito meses e cumpre sete meses e vinte e cinco dias. O sujeito teria que cumprir cinco dias, porm de acordo com o CP ter de cumprir trinta dias. O 5 traz que Sobrevindo condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz da execuo penal decidir sobre a converso, podendo deixar de aplic-la se for possvel ao condenado cumprir a pena substitutiva anterior. Exerccios 144. (OAB/CESPE 2009.1) (PRD) Acerca da substituio da pena privativa de liberdade, assinale a opo incorreta. a. A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o descumprimento injusticado da restrio imposta. b. A pena de multa descumprida no pode ser convertida em priso. c. As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as penas privativas de liberdade, podendo ser aplicadas em casos de crimes cometidos com grave ameaa, desde que no tenha havido violncia contra a pessoa. d. Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em face de condenao anterior, a medida seja socialmente penal 009.indd 103 7/6/2011 13:34:24 D i r e i t o
P e n a l 104 recomendvel e a reincidncia no se tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime. 145. (FCC/Agente Fiscal de Rendas/2A substituio da pena privativa de liber- dade por restritiva de direitos: a. no pode ser feita por multa, ainda que cumulada com restritiva de direitos, se superior a um ano. b. cabe em qualquer condenao no superior a quatro anos. c. cabe nos crimes culposos, se a condenao no for superior a quatro anos. d. no cabe para o condenado reincidente. e. pode ser feita por nica restritiva de direitos, se a condenao for de um ano. 20. Da multa 20.1 Apresentao Nesta unidade aqui estudada ser abordada a aplicao da multa, estudando seus aspectos relevantes 20.2 Sntese A multa uma espcie de pena. O CP no comina pena de multa em determi- nado valor. No se pode confundir multa cominada com multa aplicada, uma vez que a primeira est prevista em lei de forma abstrata. A aplicao se d em duas fases, ou seja, o critrio bifsico. Na primeira fase, o juiz vai xar a quantidade de dias-multa. Essa quantidade varia de dez a trezentos e sessenta dias-multa. O juiz, para xar na primeira fase, leva em considerao as circunstncias do delito. Na segunda fase, o juiz vai denir o valor do dia-multa, que varia de 1/30 do salrio mnimo a cinco vezes o valor do salrio mnimo. Nessa fase, ser levada em considerao a situao econmica do condenado. penal 009.indd 104 7/6/2011 13:34:24 D i r e i t o
P e n a l 105 Vale ressaltar que mesmo xada a pena no mximo, se o juiz entender que o valor no suciente, poder triplic-lo. Se a pessoa no cumpre a pena de multa, tal pena no pode ser convertida em privativa de liberdade. Assim, se no cumprir, o sujeito ser executado. O STJ diz que a legitimi- dade para entrar com ao de execuo no do Ministrio Pblico, mas sim da Procuradoria da Fazenda (tanto da Unio quanto dos estados). Exerccios 146. O Cdigo Penal no admite a substituio de pena privativa de liberdade por pena de multa, mas admite a substituio por penas restritivas de direitos. 147. A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia xada na sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no mximo, de 365 (trezentos e sessenta e cinco) dias-multa. 148. O valor do dia-multa ser xado pelo juiz no podendo ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio. 149. Na xao da pena de multa o juiz deve atender, principalmente, gravi- dade do crime praticado. 150. A multa pode ser aumentada at o triplo, se o juiz considerar que, em virtude da situao econmica do ru, inecaz, embora aplicada no mximo. penal 009.indd 105 7/6/2011 13:34:24 Captulo 5 Concurso de Crimes 1. Sistema de aplicao das penas e concurso material 1.1 Apresentao Nesta Unidade Temtica vemos o Concurso de Crimes, comeando pelo siste- ma de aplicao das penas e concurso material. 1.2 Sntese Os sistemas de aplicao de penas adotados pelo nosso ordenamento penal so: concurso material art. 69, formal art. 70 e crime continuado art. 71 todos do CP. O concurso material ocorre quando praticado mais de um crime, assim so- mam-se as penas (cmulo material). penal 009.indd 106 7/6/2011 13:34:25 D i r e i t o
P e n a l 107 O concurso formal ocorre de duas maneiras: Segundo a Exasperao (concurso formal prprio ou perfeito) art. 70 caput primeira parte (aplica-se a pena do crime mais grave com um aumento (independente do numero de crimes) No concurso de crime continuado aplica-se o sistema de exasperao. No que se refere Multa art. 72 do CP no se aplica em hiptese alguma o concurso de exasperao. No concurso material o agente pratica duas ou mais condutas e pratica dois ou mais crimes (podem ser de mesma espcie, homognea ou de outras espcies, he- terognea). Assim no concurso material somam-se as penas pelo sistema do cmulo material. Exerccios 151. (OAB/FGV/2010.2) O cdigo penal brasileiro adotou o sistema da aplica- o de pena do cmulo material para o concurso material e formal imper- feito, e da exasperao para o concurso formal perfeito e crime continuado. 152. (OAB/FGV/2010.2) No concurso de crimes as penas de multa so aplica- das distintamente, mas de forma reduzida. 2. Concurso formal 2.1 Apresentao Nesta unidade iniciamos o estudo de cada modo de concurso especico, ini- ciando pelo concurso formal. 2.2 Sntese O concurso formal de crimes previsto no art. 70 do CP. No concurso formal o agente pratica dois ou mais crimes com uma nica conduta. Estes crimes podem ser de uma mesma espcie ou no (homogneo ou heterogneo). Caso ocorra um concurso formal prprio ou perfeito (o agente pratica mais de um crime com uma conduta sem desgnios autnomos), aplica-se o sistema da exas- perao com o aumento de um sexto at a metade. penal 009.indd 107 7/6/2011 13:34:25 D i r e i t o
P e n a l 108 No concurso imperfeitos ou imprprio, quando os crimes so dolosos com de- sgnios (vontades) autnomos, neste hiptese aplica-se a regra do cmulo material. No se pode aplicar a regra da exasperao caso a pena que maior do que se fosse aplicada o cmulo material, j que a exasperao um benecio com a nali- dade sempre de beneciar o ru. Exerccio 153. (OAB/FGV/2010.2). O concurso formal perfeito, tambm conhecido como prprio, ocorre quando o agente, por meio de uma s ao ou omis- so, pratica dois ou mais crimes idnticos, caso em que as penas sero somadas. 3. Crime continuado 3.1 Apresentao Nesta unidade vemos a hiptese do crime continuado e algumas de suas pe- culiaridades. 3.2 Sntese O crime continuado teve origem histrica em um tempo quando praticado trs crimes como roubo a pena a ser imposta aps era a de morte, assim para evitar isso em casos onde o crime era um s comeou-se a pensar no crime continuado. O art. 71 do CP trata do crime continuado e que diz que o agente pratica com duas ou mais condutas e assim dois ou mais crimes, da mesma espcie, praticados na mesma condio de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, pratica crime continuado. Mesma espcie so crimes do mesmo tipo penal. Entre um crime e outro (segundo a doutrina) no se pode passar mais de 30 dias. Mesmo lugar, mesma cidade ou cidades vizinhas. Maneira de execuo e outras semelhantes exige que o crime mesmo tendo o tipo penal igual tem que ser praticado da mesma maneira. penal 009.indd 108 7/6/2011 13:34:26 D i r e i t o
P e n a l 109 Requisito subjetivo unidade de designo (para o STF e STJ predomina este en- tendimento, o mesmo no ocorre com a doutrina) este requisito diz que deve haver uma ligao entre os crimes. No crime continuado aplica-se a regra da exasperao. Crime continuado comum o aumento de um sexto a dois teros (art. 70 caput do CP) Continuado especco o aumento do triplo (art. 70, pargrafo nico do CP) Exerccio 154. Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, ma- neira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havi- dos como continuao do primeiro, aplicando-se apenas a pena de um dos crimes. 4. Erro na execuo e resultado diverso do pretendido 4.1 Apresentao Nesta unidade vemos que no concurso de crimes podem ocorrer erros na execu- o e resultados diversos do pretendido, causando assim conseqncias. 4.2 Sntese Art. 73 do CP, erro na execuo, por erro nos meios da execuo o agente atinge pessoa diversa aquela que pretendia, mesmo atingindo pessoa diversa reponde como se tivesse atingido a pretendida. (Erro de execuo com um nico resultado). No se confunde com erro de pessoa. Quando h duplo resultado aplica-se o art. 70 do CP, sistema da exasperao pelo concurso formal. No erro na execuo se o agente atinge outra pessoa com dolo, aplica-se o con- curso imperfeito ou imprprio. penal 009.indd 109 7/6/2011 13:34:26 D i r e i t o
P e n a l 110 No resultado diverso do pretendido (art. 74 do CP) ocorre quando se tem von- tade de praticar um crime e culposamente pratica outro crime, assim responde pela forma culposa do crime praticado, caso ocorra os dois crimes aplica-se o sistema da exasperao nos termos do art. 70. Exerccios 155. Quando, por acidente ou erro no uso dos meios da execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pssoa versa, aplica- -se a regra do art. 70 do CP. 156. Quando, por acidente ou erro no uso dos meios da execuo, o agente, alm de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa versa, aplica-se somente a pena do crime que desejou praticar. 5. Limites das penas (art. 75) 5.1 Apresentao Para nalizar a Unidade temtica do concurso de crime, vemos nesta unidade os limites da penas, que devem ser observados pelos sistema de cumulao. 5.2 Sntese Segundo o art. 75 do CP o tempo das penas privativas de liberdade no pode ser superior a trinta anos, impedindo que esta pena seja superior a este perodo, j que nos termos da constituio federal no temos no Brasil a pena perpetua. Pargrafo primeiro, caso o agente for condenado a penas privativas de liberdade cuja soma seja superior a 30 (trinta) anos, devem elas ser unicadas para atender ao limite mximo, assim prevalecendo a no ocorrncia das penas perpetuas. Existe uma exceo caso o agente pratique ato ilcito aps o inicio da primeira pena (no curso da execuo), despreza-se o perodo j cumprido e soma-se o restante com o tempo da nova pena. Para os ns de progresso ou livramentos condicionais, segundo o STF (smula 715), o tempo para concesso calculado diante do tempo somado das penas no aos 30 anos. penal 009.indd 110 7/6/2011 13:34:26 D i r e i t o
P e n a l 111 Nas medidas de segurana segundo o STF tambm se aplica o art. 75, j no STJ a divergncia entre os julgamentos, alguns apiam e outros no. Exerccio. 157. O tempo de condenao das penas privativas de liberdade no pode ser superior que 30 (trinta) anos, mesmo com a soma das penas. penal 009.indd 111 7/6/2011 13:34:26 1. Espcies 1.1 Apresentao Nesta unidade aqui estudada sero abordadas as medidas de segurana e suas espcies. 1.2 Sntese Medidas de segurana so aplicadas em algumas hipteses, conforme j visto anteriormente. um tipo de sano penal, possuindo como espcies a internao e o tratamento ambulatorial. Percebe-se aqui que tal modalidade possui nalidade curativa e para que seja aplicada, a pessoa deve ter cometido fato tpico e ilcito. Captulo 6 Medidas de Segurana penal 009.indd 112 7/6/2011 13:34:27 D i r e i t o
P e n a l 113 Ainda, na hiptese do art. 26, caput do CP, sendo o sujeito inimputvel por do- ena mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado, h sentena absolutria, mas imprpria, pois o juiz absolve e aplica medida de segurana. O art. 97 dispe que: Se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua inter- nao (art. 26). Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz submet-lo a tratamento ambulatorial. Temos outra situao, j que o art. 26, pargrafo nico traz o semi-imputvel. Nesta hiptese, a sentena ser condenatria, pois o juiz aplicar a pena privativa de liberdade, mas tem como opo substitu-la por medida de segurana, nos termos do art. 98 do CP. Diz o art. 98: Na hiptese do pargrafo nico do art. 26 deste Cdigo e neces- sitando o condenado de especial tratamento curativo, a pena privativa de liberdade pode ser substituda pela internao, ou tratamento ambulatorial, pelo prazo m- nimo de 1 (um) a 3 (trs) anos, nos termos do artigo anterior e respectivos 1 a 4. Exerccios 158. So medidas de segurana: internao em hospital de custdia e trata- mento psiquitrico ou, falta, em outro estabelecimento adequado; sujei- o a tratamento ambulatorial; prestao de servios comunidade. 159. Se o agente for semi-imputvel, o juiz o absolver e determinar sua internao. 2. Prazo 2.1 Apresentao Na unidade aqui estudada sero abordadas as medidas de segurana e seus prazos. 2.2 Sntese A medida de segurana aplicada a quem praticou fato tpico e ilcito, conforme j estudado anteriormente. tambm requisito a periculosidade do agente. penal 009.indd 113 7/6/2011 13:34:27 D i r e i t o
P e n a l 114 As medidas de segurana possuem prazo mnimo de cumprimento. O prazo mnimo de um a trs anos, de acordo com o 1 do art. 97. Passado o prazo mnimo, o juiz determinar que seja realizada pericia, a m de que se constate se a pessoa ainda ou no perigosa. Se for considerada perigosa, continuar cumprindo a medida de segurana por tempo indeterminado, ou seja, enquanto no cessar a periculosidade. De ano em ano, o juiz deve submeter a pessoa a nova percia, de acordo com os 1 e 2 do art. 97 do CP. De acordo com o STF, o prazo no pode ser indeterminado, devendo ser de no mximo trinta anos, por analogia ao prazo mximo de cumprimento de pena privativa de liberdade. O STJ entende de forma ainda mais benca, pois diz que o prazo mximo deve ser o mximo da pena abstrata cominada ao delito. Se passado o prazo mximo, a pessoa ainda for considerada perigosa, continuar internada, porm no como medida de segurana, mas sim mediante interdio na esfera cvel. Outra hiptese se d quando passado o prazo mximo, o mdico percebe que cessou a periculosidade. Nesse caso, pode a pessoa ser desinternada e se no houver prtica de fato indicativo de persistncia de sua periculosidade, aps um ano, extin- gue a medida de segurana. Exerccios 160. O prazo mnimo das medidas de segurana dever ser de 1 (um) a 3 (trs) anos. 161. Segundo consta no cdigo penal, a internao, ou tratamento ambulato- rial, no poder ultrapassar 30 anos. 162. (CESPE/adaptada) Felipe, inimputvel em decorrncia de doena mental, foi submetido a medida de segurana de internao, pelo prazo mnimo de trs anos, devido prtica de crime de estelionato. Aps esse prazo, foi re- alizada percia mdica, em que se constatou a cessao da periculosidade. Em conseqncia disso, aps oitiva do Ministrio Pblico e do defensor pblico, Felipe foi liberado. Nessa condio, a situao anterior poder ser restabelecida se Felipe, antes do decurso de um ano, praticar fato indica- tivo de sua periculosidade. penal 009.indd 114 7/6/2011 13:34:28 1. Causas de extino (art. 107) 1.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade e suas causas. 1.2 Sntese O art. 107 do CP traz as hipteses de extino de punibilidade. O crime constitudo por fato tpico, ilcito e culpvel. H quem entenda que existe um quarto elemento: a punibilidade. Contudo ressalte-se que tal posicionamento no majo- ritrio na doutrina. Captulo 7 Extino da Punibilidade penal 009.indd 115 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 116 O rol do art. 107 no taxativo, mas sim exemplicativo, uma vez que temos outras causas de extino de punibilidade. A primeira causa a morte do agente. Temos aqui o princpio da pessoalidade da pena, uma vez que esta no passa da pessoa do condenado, conforme dispe o art. 5, XLV da CF/88: Nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido. Segundo a doutrina, o entendimento de que nenhum tipo de pena passar da pessoa do condenado. A obrigao de reparar o dano e o perdimento de bens no so espcies de penas, mas sim efeitos secundrios da condenao. A morte do agente deve ser provada com a certido de bito. Segundo o STF, se foi juntada certido de bito falsa e o juiz extinguir a punibilidade, a consequncia ser a retomada do curso do processo, ou seja, no transita em julgado. A segunda hiptese a anistia, graa ou indulto. So formas de clemncia do Estado, pois se acaba perdoando aquele que praticou o crime. A anistia esquecimento jurdico do fato, sendo de competncia do Congresso Nacional. A graa e o indulto tambm so formas de clemncia, mas a competncia do Presidente da Repblica. O indulto genrico, podendo abranger vrias pessoas. De outra forma, a graa chamada de indulto individual. A anistia, a graa e o indulto no so aplicveis aos crimes hediondos ou equiparados. Exerccio 163. (FCC/TCE/AM/Auditor/2007) O perdo do ofendido, na ao penal pri- vada, s acarreta a extino da punibilidade se for aceito pelo querelado ou por quem tenha condies para represent-lo.. penal 009.indd 116 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 117 2. Causas de extino (art. 107) Parte II 2.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade e suas causas, dando continuidade ao estudo. 2.2 Sntese O inciso III traz a abolitio criminis, retroatividade de lei que no mais considera o fato como crime, ou seja, surge uma lei nova que traz a descriminalizao do fato. Temos tambm a prescrio, a decadncia e a perempo, nos termos do inciso IV. A prescrio a perda do direito de punir do Estado em virtude de sua inrcia, durante certo perodo. O Estado perde o jus puniendi. A decadncia perda do direito de propor, mediante queixa a ao penal privada ou de oferecer a representao nos crimes de ao penal pblica condicionada. Note-se que ocorre antes da ao. A perempo sano processual em razo da inrcia do querelante durante o curso da ao penal. Ocorre na ao penal privada exclusiva, no se aplica nas aes subsidirias a ao penal pblica. O inciso V traz a renncia do direito de queixa ou o perdo aceito, nos crimes de ao privada. A vtima pode renunciar seu direito de queixa, a qual pode ser tcita ou expressa. Lembrando que nas aes de menor potencial ofensivo, temos uma hiptese na qual se feito acordo no cvel e este homologado, ocorre a renncia do direito de queixa, bem como de representao. Quanto ao perdo, este deve ser aceito. Exemplo: O ofensor comete crime de injria e o ofendido pode perdoar. Se o ofensor aceita o perdo extingue a punibili- dade, havendo aqui um ato bilateral. No inciso VI temos a retratao do agente, nos casos em que a lei a admite. Retratao o ato de retirar o que foi dito. possvel, por exemplo, no crime de calnia. Vale lembrar que os incisos VII e VIII foram revogados, mas ainda so questio- nados em provas. Assim, se o crime foi cometido antes de 2005, data da lei que os revogou, ainda podem ser aplicados, porm em se tratando de crime posterior no mais aplicvel. penal 009.indd 117 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 118 O inciso IX traz o perdo judicial. Tal perdo no se confunde com o perdo do ofendido. Aqui, temos, por exemplo, um homicdio em que o pai sem inteno matou seu lho. Ora, o sujeito j est sofrendo, no merece ser punido pelo fato. A Smula 18 do STJ traz que a sentena que concede perdo judicial declara- tria de extino de punibilidade. Exerccio 164. (SSP-AP/Delegado/2Relativamente extino da punibilidade, analise as armativas a seguir: a. Extingue-se a punibilidade, dentre outros motivos, pela morte do agente; pela anistia, graa ou indulto; pela prescrio, decadncia ou perempo; e pelo casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os costumes, denidos nos captulos I, II e III, do Ttulo IV do Cdigo Penal. b. A renncia do direito de queixa, ou o oferecimento de perdo pelo querelante, nos crimes de ao privada, acarreta a extino da puni- bilidade. 3. Prescrio: introduo 3.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade, relacio- nando-a com o instituto da prescrio. 3.2 Sntese A prescrio a perda do direito de punir do Estado (jus puniendi), em virtude de sua inrcia. O Estado possui prazo para exercer seu jus puniendi. A prescrio pode ocorrer em dois momentos: O primeiro a prescrio da pretenso punitiva, que ocorre antes do trnsito em julgado. Caso no ocorra a pres- crio da pretenso punitiva, pode ocorrer o fato de o Estado no executar, o que seria a prescrio da pretenso executria. penal 009.indd 118 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 119 Ocorrendo a prescrio da pretenso punitiva, temos como efeito a extino da punibilidade. Alm disso, cessam os efeitos penais e extrapenais da sentena condenatria. Por sua vez, caso ocorra a prescrio da pretenso executria, o Estado j tem ttulo executivo formado, porm no executou no prazo correto. Extingue a punibi- lidade e cessa apenas o efeito principal da condenao, que a aplicao da sano penal. Exemplo: Sujeito condenado por furto e no ocorreu a prescrio da pretenso punitiva. Porm, ocorreu a prescrio da pretenso punitiva. Se praticar outro crime, o sujeito reincidente, uma vez que houve sentena, a qual s no foi cumprida pena em razo da prescrio da pretenso executria. Ainda, quanto aos crimes no Brasil, a regra que sejam prescritveis, mas h duas hipteses constitucionais em que so imprescritveis: A primeira consta no art. 5, XLII (racismo), previsto na Lei 7.716/89. Ressalte-se que racismo no o mesmo que injria preconceituosa, prevista no art. 140, 3 do CP, sendo este tipo prescritvel. A segunda hiptese est no art. 5, XLIV da CF: constitui crime inaanvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitu- cional e o Estado Democrtico. Exerccio 165. Os crimes hediondos so imprescritveis? 4. Prescrio da pretenso punitiva: termo inicial 4.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade, relacio- nando-a com prescrio da pretenso punitiva e seu termo inicial. 4.2 Sntese A prescrio da pretenso punitiva possui um termo inicial. O termo nal desta modalidade de prescrio ser o trnsito em julgado, porm o Estado cria as chama- das causas interruptivas. penal 009.indd 119 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 120 Ocorrendo uma das causas interruptivas, o termo reiniciado do zero. Existem, ainda, as causas suspensivas, as quais tm o prazo reiniciado de onde parou. O art. 111 do CP traz: A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena nal, comea a correr. O primeiro inciso traz a data da consumao do delito. O inciso II traz a tentativa, ou seja, o prazo comea a ser contado quando cessa a atividade criminosa. J o inciso III traz os crimes permanentes, como extorso mediante seqestro. O prazo comea quando cessar a permanncia. O inciso IV dispe que o termo inicial se d, nos de bigamia e nos de falsica- o ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido. O prazo prescricional para o crime depende de sua pena. O art. 109 traz que quanto maior a pena, maior o prazo prescricional. Traz o art.: Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena nal, salvo o disposto no 1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, vericando-se: I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze; II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze; III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito; IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro; V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede a dois; VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano. Ressalte-se que a prescrio da pretenso punitiva pode ser aquela propriamente dita, regulada pela pena mxima abstrata; a retroativa, que regulada pela pena concreta e a superveniente, tambm chamada de intercorrente. Exerccio 166. (FGV/adaptada) A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena nal, comea a correr, no crime de bigamia, da data em que o fato se tornou conhecido. penal 009.indd 120 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 121 5. Prescrio da pretenso punitiva: causas interruptivas 5.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade, rela- cionando-a com prescrio da pretenso punitiva e suas causas interruptivas. 5.2 Sntese O art. 117 do CP traz as causas interruptivas da prescrio da pretenso punitiva. Os incisos I ao IV esto relacionados prescrio da pretenso punitiva. Os in- cisos V e VI trazem a prescrio da pretenso executria, apesar de no trazer o fato expresso em seu texto. Conforme j estudado, temos um termo inicial, o qual d incio ao prazo pres- cricional. Ocorrendo uma das causas interruptivas, o prazo interrompido. A primeira causa o recebimento da denncia ou da queixa. Exemplo: Sujeito praticou crime de furto simples em 2010. Como a pena de at quatro anos, pres- creve em oito anos. Ressalte-se que no o oferecimento da denncia ou da queixa que interrompe o prazo, mas sim seu recebimento. A segunda causa a pronncia, exclusiva do rito do Jri. A terceira, tambm relacionada ao Jri, a deciso conrmatria da pronncia. A prxima causa pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios re- corrveis. preciso esclarecer que sentena absolutria no interrompe prescrio. Vale lembrar que havendo uma dessas causas, o prazo prescricional interrom- pido, reiniciando desde o incio sua contagem. Exerccios 167. (OAB/2010.2 - FGV) So causas interruptivas do curso da prescrio pre- vistas no Cdigo Penal, dentre outras, o recebimento da denncia ou da queixa, a pronncia, a publicao da sentena condenatria ou absolutria recorrvel. penal 009.indd 121 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 122 168. (FGV) Assinale a causa que no interrompe o curso da prescrio. a. Reincidncia. b. Oferecimento da denncia ou da queixa. c. Publicao da sentena condenatria recorrvel. d. Publicao do acrdo condenatrio recorrvel. e. Deciso conrmatria da pronncia. 6. Prescrio da pretenso punitiva: comunicabilidade das causas interruptivas; causas impeditivas 6.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade, rela- cionando-a com prescrio da pretenso punitiva e a comunicabilidade das causas interruptivas, bem como causas impeditivas. 6.2 Sntese Pode ocorrer a comunicabilidade de causas interruptivas. Exemplo: duas pessoas esto processadas por crime de furto. Houve recebimento da denncia e sentena condenatria para um e absolutria para outro. Nesse caso, a sentena condenatria ir se comunicar ao outro ru, sendo uma causa interruptiva. Isso porque, traz o 1 do art. 117: Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo, a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles. Outra hiptese se d na segunda parte do pargrafo acima mencionado. Exemplo: Ru est sendo processado por furto e estelionato, no mesmo processo. Na sentena, o juiz condenou por um crime e absolveu por outro. A sentena con- denatria comunica-se ao outro que foi absolvido. Pode acontecer outra situao, chamada causa suspensiva ou impeditiva. Em relao prescrio da pretenso punitiva, a ideia da causa suspensiva de que o prazo ca suspenso, e ndada a razo que suspendeu, o prazo retoma seu curso de onde parou. Assim, conta-se o prazo anteriormente ocorrido. penal 009.indd 122 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 123 Dispe o art. 116 do CP acerca das causas impeditivas: Antes de passar em julgado a sentena nal, a prescrio no corre: I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime; II - en- quanto o agente cumpre pena no estrangeiro. O art. 366 do CPP traz o ru citado por edital que no comparece e no cons- tituiu advogado. O juiz suspende o processo e estar suspenso tambm o curso do prazo prescricional, enquanto o ru no comparecer. Contudo, a lei no fala por quanto tempo o prazo prescricional car suspenso. Exemplo: Crime cometido em 2009 e suspenso do processo e do prazo prescricio- nal em 2010. H dois posicionamentos a respeito do assunto. O primeiro, de acordo com o STF, traz que o prazo indeterminado, somente retorna quando o ru comparecer. J o segundo, diz que a suspenso do prazo prescricional no pode ser por prazo indeterminado, pois traria a imprescritibilidade. Desta forma, o STJ, na Smula 415 traz que o perodo regulado pelo mximo da pena cominada. Exerccio 169. (FGV/OAB/2010.2) Se o ru citado por edital permanece revel e no cons- titui advogado, ca suspenso o processo, mantendo-se em curso o prazo prescricional, que passa a ser computado pelo dobro da pena mxima co- minada ao crime. 7. Prescrio da pretenso punitiva: prescrio retroativa e prescrio superveniente 7.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade, relacio- nando-a com prescrio retroativa e superveniente. penal 009.indd 123 7/6/2011 13:34:29 D i r e i t o
P e n a l 124 7.2 Sntese Prescrio da pretenso punitiva pode ocorrer de algumas formas: propriamente dita, retroativa e superveniente (intercorrente ou subsequente). Exemplo: Sujeito praticou furto em 2010, o recebimento da denncia se deu em 2015 e teve sentena condenatria recorrvel em 2020. Foi condenado a uma pena privativa de liberdade de um ano e seis meses. O Ministrio Pblico no recorreu, ocorrendo trnsito em julgado para a acusao. Lembrando que a reforma da pena no pode ser para aument-la, uma vez que o Ministrio Pblico no ofereceu recurso. Com a pena de um ano e seis meses, esta ser utilizada para vericar o prazo prescricional, que no caso sero quatro anos. Deve-se vericar se entre a publicao da sentena condenatria e o recebi- mento da denncia, ocorreu o prazo de quatro anos. Como ocorreu prazo de cinco anos, ocorreu a prescrio retroativa. Deve haver trnsito em julgado para acusao ou improvimento de seu recurso. Ressalte-se que no se conta mais do recebimento da denncia at o termo inicial. A prescrio superveniente outro tipo. Exemplo: Sujeito praticou furto em 2010 e em 2013 houve recebimento da denncia. Em 2015 foi publicada a sentena condenatria de um ano e seis meses. A defesa recorre e em 2020 marcado julgamento da apelao. De 2015 para frente, j transcorreu prazo de cinco anos, ocorrendo a prescrio superveniente. Tambm pressupe em julgado para acusao ou improvimento de seu recurso, porm conta da sentena condenatria adiante. Exerccio 170. (OAB/2010.2) A prescrio depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou queixa. penal 009.indd 124 7/6/2011 13:34:30 D i r e i t o
P e n a l 125 8. Prescrio da pretenso executria 8.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade, relacio- nando-a com prescrio da pretenso executria. 8.2 Sntese Antes do trnsito em julgado (para ambas as partes), ocorre a prescrio da pre- tenso punitiva e aps ocorre a prescrio da pretenso executria. O termo inicial da prescrio da pretenso executria se d no dia em que tran- sitou em julgado para a acusao, de acordo com o art. 112 do CP. Primeira situao: Termo inicial (art. 112, I) e causa interruptiva (art. 117, V). O sujeito foi condenado a pena de um ano e seis meses, que prescreve em quatro anos. De acordo com o art. 110: A prescrio depois de transitar em julgado a sen- tena condenatria regula-se pela pena aplicada e verica-se nos prazos xados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente. Assim, o Estado tem quatro anos para prender a pessoa, se prender ocorre causa interruptiva (art. 117, V). Tendo incio ao cumprimento da pena, no h mais prazo prescricional, pois o Estado no est inerte. Segunda situao: Termo inicial (art. 112, I) e causa interruptiva (art. 117, V). Houve trnsito em julgado da deciso que revoga o sursis (suspenso condicional da pena). Durante o perodo de prova, o sujeito cumpre algumas condies e, sendo estas cumpridas, ser extinta a pena. Todavia, se durante o sursis ele deixa de cumprir alguma condio, o juiz o revoga. Assim, a pessoa precisa ser presa e no dia que transitou em julgado a deciso que revogou o sursis comea o prazo prescricional. Terceira situao: A pessoa est cumprindo pena (no est correndo prazo pres- cricional) e consegue livramento condicional. Este revogado, devendo o Estado prender o sujeito. O termo inicial o trnsito em julgado da deciso que revogou o livramento condicional e ser interrompido na continuao do cumprimento da pena. O prazo para retomar o cumprimento da pena o equivalente ao restante da pena. Exemplo: Faltavam trs anos de pena, prescreve em oito anos. penal 009.indd 125 7/6/2011 13:34:30 D i r e i t o
P e n a l 126 9. Prescrio da pretenso executria parte II 9.1 Apresentao Na unidade aqui estudada ser abordada a extino da punibilidade, relacio- nando-a com prescrio da pretenso executria. 9.2 Sntese Exemplo: Sujeito estava cumprindo pena de dez anos e j cumpriu sete. con- cedido livramento condicional e passado um ano ocorre sua revogao. Revogando o livramento condicional, h o termo inicial para que o Estado no- vamente prenda o sujeito. O tempo restante da pena, se for considerar o ano que estava em livramento condicional, faltam dois, mas se esse ano no for contado, faltariam trs anos. Quarta situao: Termo inicial (art. 112, II) e causa interruptiva (art. 117, V). A pessoa cumpre pena de dez anos, j cumpriu sete anos e foge. Se a pessoa fugiu, houve a interrupo da execuo da pena e comea a correr o prazo prescricional, o qual ser contado de acordo com o tempo restante da pena. Haver causa interruptiva na continuao do cumprimento da pena, nos termos do art. 117, V, do CP. Em matria de prescrio, temos o termo inicial (art. 111 em relao a preten- so punitiva e o art. 112 em relao a pretenso executria); as causa interruptivas (art. 117, sendo os incisos I ao IV em relao a pretenso punitiva e os V e VI em relao a pretenso executria) e causas impeditivas, tambm chamadas de suspen- sivas (art. 116, sendo o caput relacionado a pretenso punitiva e o pargrafo nico relacionado a pretenso executria). Exerccios 171. (FGV) No caso de evadir-se o condenado, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena. 172. (FGV) Segundo o Cdigo Penal, o curso da prescrio se interrompe: a. enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro. penal 009.indd 126 7/6/2011 13:34:30 D i r e i t o
P e n a l 127 b. durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo. c. pela continuao do cumprimento da pena. d. pela deciso conrmatria da sentena condenatria recorrvel. e. enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime. 10. Prescries: disposies gerais 10.1 Apresentao Nesta unidade aqui estudado ser abordada a extino da punibilidade, re- lacionando-a com as disposies gerais referentes ao instituto da prescrio. 10.2 Sntese O primeiro ponto a reduo do prazo prescricional, nos termos do art. 115 do CP: So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos. Exemplo: Pessoa de vinte anos mata outra pessoa. O prazo prescricional seria de vinte anos, porm prescreve em dez anos. O segundo ponto acerca da prescrio da multa. Podemos ter a multa nica cominada (prevista no preceito secundrio), quando o prazo prescricional ser de dois anos. Ainda, podemos ter a multa nica aplicada, sendo tambm o prazo pres- cricional de dois anos. Temos tambm a multa alternativamente cominada, hiptese em que o preceito secundrio comina pena privativa de liberdade ou multa, sendo o prazo prescricio- nal o mesmo da pena privativa de liberdade. A multa pode ainda ser cumulativamente cominada, sendo o prazo prescricio- nal o mesmo da pena privativa de liberdade. Ainda, pode ser cumulativamente aplicada, sendo o prazo prescricional o mesmo da pena privativa de liberdade. Tais regras esto no art. 114 do CP. O art. 118 dispe que As penas mais leves prescrevem com as mais graves. A pena restritiva de direitos regulada pelo pargrafo nico do art. 109 acerca de prescrio: Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade. penal 009.indd 127 7/6/2011 13:34:30 D i r e i t o
P e n a l 128 Quanto ao concurso de crimes, o prazo prescricional calculado levando em considerao cada crime isoladamente, de acordo com o art. 119: No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente. Exerccios 173. (FGV) So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o crimi- noso for, na data da sentena, maior de 70 anos. 174. (OAB/2010.2 - FGV) A prescrio da pena de multa ocorrer em 2 (dois) anos, independentemente do prazo estabelecido para a prescrio da pena de liberdade aplicada cumulativamente. 175. (FGV) A prescrio da pena de multa ocorre no mesmo prazo estabelecido para a pena privativa de liberdade quando, com esta, for cumulativamente aplicada. penal 009.indd 128 7/6/2011 13:34:30 D i r e i t o
P e n a l 129 Gabarito 1. (verdadeiro). 2. (verdadeiro). 3. (verdadeiro). 4. (falso) 5. (verdadeira). 6. (falso). 7. (verdadeiro). 8. (falso). 9. (falso). 10. (verdadeiro). 11. (verdadeiro). 12. (falso). 13. (falso). 14. (verdadeiro) 15. (Falso). 16. (falso). 17. (verdadeiro). 18. (falso). 19. (verdadeiro). 20. (verdadeiro). 21. (falso). 22. (falso). 23. (falso). 24. (verdadeiro). 25. (Verdadeiro) 26. (Verdadeiro) 27. (Falso) 28. (Falso) 29. (Falso) 30. (Verdadeiro) 31. (falso) 32. (Verdadeiro) 33. (Verdadeiro) 34. (Verdadeiro) 35. (verdadeiro) 36. D 37. A 38. (verdadeiro). 39. (falso). 40. (falso). penal 009.indd 129 7/6/2011 13:34:30 D i r e i t o
P e n a l 130 41. (falso). 42. (falso). 43. (verdadeiro) 44. (C) 45. (verdadeiro) 46. (verdadeiro) 47. (falso) 48. Pelo art. 20 pargrado 3 Arlete responde como se tivesse matado seu prprio lho. 49. (falso) 50. (verdadeiro) 51. (verdadeiro) 52. (verdadeiro) 53. (falso) 54. (verdadeiro) 55. (falso) 56. (falso) 57. crime falho. 58. (F) 59. (F) 60. (F) 61. (verdadeiro) 62. B 63. Leso corporal grave (pelo perigo de vida). 64. (F) 65. (F) 66. (F) 67. (V) 68. (V) 69. (F) 70. (F) 71. (F) 72. a) falsa; b) falsa; c) falsa 73. Correta 74. Correta 75. Falsa 76. Falsa 77. Correta 78. No. Primeiramente o mdico est em exerccio regular do seu direito, a cirur- gia autorizada. Alm do mais o mdico no tem dolo de realizar a leso corporal, ele tinha a ideia de curar o paciente. No tinha inteno de dolo. Uma terceira tese a atipicidade, porque no estaria prati- cando a conduta, sendo que na realidade, a conduta era permitida. Exclui a tipici- dade no aspecto material. 79. D 80. (Verdadeiro) 81. (falso) 82. (falso) 83. (verdadeiro) 84. C 85. (verdadeiro) 86. (falso) 87. (falso) 88. (falso) 89. (verdadeiro) 90. (falso) 91. (falso) 92. (verdadeiro) 93. (falso) 94. (falso) 95. (D) 96. (verdadeiro) 97. (verdadeiro) 98. (verdadeiro) 99. (falso) 100. (falso) 101. Caso se entenda as trs hipteses sim, caso s as elementares e circunstncias no. 102. Participe do delito, respondendo por ho- micdio sem a incidncia da agravante. penal 009.indd 130 7/6/2011 13:34:30 D i r e i t o
P e n a l 131 103. (E) 104. Falso. 105. Falso. 106. Verdadeiro. 107. Falso. 108. Falso. 109. Falso. 110. Falso. 111. Verdadeiro. 112. Falso. 113. Falso. 114. Verdadeiro. 115. Falso. 116. Falso. 117. Verdadeiro, Verdadeiro, Verdadeiro 118. Verdadeiro. 119. Falso. 120. Falso. 121. Falso. 122. Falso. 123. Falso. 124. Falso. 125. Verdadeiro. 126. Falso. 127. Falso. 128. Verdadeiro. 129. Verdadeiro. 130. Verdadeiro. 131. Falso. 132. Falso. 133. Falso. 134. b 135. Falso. 136. Falso. 137. Falso 138. Falso. 139. Verdadeiro. 140. Falso. 141. Falso. 142. Falso. 143. Verdadeiro. 144. (V), (V), (F), (V). 145. E 146. Falso. 147. Falso. 148. Verdadeiro. 149. Falso. 150. Verdadeiro. 151. (verdadeiro) 152. (falso) 153. (falso) 154. (falso) 155. (falso) 156. (falso) 157. (falso) 158. Falso. 159. Falso. 160. Verdadeiro. 161. Falso. 162. Verdadeiro. 163. Verdadeiro. 164. Falso, Falso. 165. No, so prescritveis, a CF no traz os crimes hediondos como imprescritveis. 166. Verdadeiro. 167. Falso. 168. B 169. Falso. 170. Verdadeiro. 171. Verdadeiro. 172. C 173. Verdadeiro. 174. Falso. 175. Verdadeiro. penal 009.indd 131 7/6/2011 13:34:30 D i r e i t o
P e n a l 132 penal 009.indd 132 7/6/2011 13:34:30