RECHAZA RECURSO DE REPOSICION

Resolucin N ^ { { ) /2013
San Miguel, 30 de octubre de 2013.-
VISTOS:
1.- La Resolucin N 109/2012, de 20 de diciembre de 2012, que ordena instruir sumario administrativo, y el
expediente administrativo con el que se tramit dicho sumario.
2.- La Resolucin N 83/2013, de 2 de agosto de 2013, mediante la cual se aplica la sancin de destitucin en
contra de don Jorge Pozo Tobar, notificada personalmente con fecha 6 de agosto de 2013.
3.- La presentacin de 13 de agosto de 2013, por la cual don Jorge Pozo Tobar recurre en contra de la
medida aplicada en su contra.
4.- Oficio N 86/2013, de fecha 20 de agosto de 2013, mediante el cual se solicita oficiar, como medida para
mejor resolver, a la Fiscala Metropolitana Sur a fin de que informe sobre el denuncio RUC 1201265769.
5.- Oficio N 4337-13, de 30 de septiembre de 2013, mediante el cual el seor Fiscal Adjunto de la Fiscala
Especial de VIF, Sexuales y otros, informa sobre el denuncio RUC. 1201265769.
CONSIDERANDO:
1.- Que don Jorge Pozo Tobar presenta solicitud de reconsideracin de sancin en contra de la medida
disciplinaria de destitucin que se le ha aplicado en el sumario administrativo sealado en los vistos,
solicitando que sta medida se deje sin efecto, en mrito de los antecedentes que someramente exponemos y
analizamos a continuacin:
a.- Indica que en el curso del sumario se le formul el siguiente cargo Haber infringido el principio de
probidad administrativa al haber realizado a la paciente Camila Montoya Riveras un examen ginecolgico
tcnicamente impertinente, improcedente e innecesario, cargo que a su juicio sera jurdicamente errado de
conformidad a lo siguiente:
a,1.- Seala que en efecto doa Camila Montoya concurri al consultorio donde se desempea, y al
no encontrarse con la matrona que la atenda decidi atenderse con el seor Pozo Tobar para no perder la
hora, por la premura de su consulta y de su situacin mdica.
Refiere que la denunciante consult por su mtodo anticonceptivo, ya que tena irregularidades en el
ciclo, hablando de ovarios poliqusticos, de incompatibilidad de mtodos anticonceptivos, de VIH y de otras
materias atingentes a su preocupacin.
Indica que en ese momento record con mayor claridad a la paciente, a quien haba visto antes al
consultarle por anticonceptivos de emergencia; era portadora de Condilomatosis, PAP atpico, haba pedido
un test de VIH, pues saba que su pareja no tena buenos antecedentes y estaba asustada.
Agrega que debido a tales antecedentes, y al hecho de haber sido portadora de graves infecciones
de transmisin sexual, debi realizar el examen que su experiencia y conocimientos tcnicos le aconsejaban,
el cual necesariamente debi ser ms diligente y cuidadoso que si se hubiere enfrentado a una simple
consulta por un mtodo anticonceptivo o ante un eventual embarazo.
Finalmente seala que en atencin a los antecedentes relatados, en la declaracin prestada ante la
Fiscal investigadora, relat de forma pormenorizada el procedimiento seguido ante la consulta, el cual segn
indica siempre se apeg a los principios mdicos y tcnicas idneas para dicho tipo de pacientes.
Respecto a ste punto, el encartado indica que durante la atencin de la Srta. Montoya y sin tener a
la vista la ficha clnica, record haber efectuado atenciones anteriores a la paciente las cuales lo llevaron a
realizar un examen a su juicio ms meticuloso, no slo atingente a la consulta inicial de la paciente la cual en
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San Miguel
su propia declaracin indica vena por su mtodo anticonceptivo, tena irregularidades en el ciclo, hablamos
de ovarios poliqusticos, de incompatibilidad de mtodos anticonceptivos, conversamos del VIH, hartas
cosas. Al respecto la propia paciente indica que hace un ao y medio aproximadamente solicit una orden
para la realizacin del test de Elisa, oportunidad en que reconoce habra sido atendida por el profesional.
Revisada la ficha clnica, el Registro de controles slo contiene una atencin efectuada por el seor
Pozo Tobar en mayo de 2011, un ao y medio antes de la atencin. No obstante los antecedentes referidos
por el profesional fueron registrados en atenciones posteriores -noviembre de 2011- las que fueron realizadas
por otros profesionales, lo que hace imposible que ste tuviera conocimiento de los antecedentes a los que
hace referencia y en base a los cuales justifica su atencin, a menos que haya tenido a la vista la ficha clnica
durante la atencin, circunstancia que no ocurri, lo que ha sido ratificado por l mismo en sus descargos al
argumentar el cargo nmero 1 indicando que el suscrito solicit, a travs de la auxiliar paramdico doa
Marianela Bustamante, su ficha de atencin, la que no fue hallada, antecedentes que permiten concluir que
no existi una atencin idnea a la consulta por la que asisti la paciente.
a.2.- A continuacin el encartado indica que nunca imagin que la prestacin de salud realizada iba a
ser objeto de reparos por parte de la paciente, la que segn indica jams le habra manifestado algn tipo de
incomodidad, o alguna observacin sobre el procedimiento realizado.
Agrega que en los vistos aprobados por la Resolucin recurrida, se habran transcrito determinadas
declaraciones, tales como la prestada por doa Marianela Bustamante, quien habra declarado que la
denunciante vena por una ''consulta" no por una atencin, lo que a su juicio no resiste anlisis alguno desde
el punto de vista tcnico y de salud, ya que la paciente contaba con antecedentes de infecciones de
transmisin sexual previas, con temores en relacin al VIH, por lo que no resulta procedente efectuar la
distincin artificial y sin fundamento alguno que realiza, en su lenguaje, una auxiliar que desconoca los
antecedentes de salud de la paciente, ya expuestos.
Al respecto debemos indicar que la declaracin de la seora Marianela Bustamante se efectu a
requerimiento del propio encartado, funcionara que indic que la paciente lleg al Consultorio preguntando
por su matrona de cabecera, Carolina, quien no estaba, razn por la cual indica le habra preguntado al Sr.
Pozo Tobar si la poda atender pues ella vena por una consulta y no por una atencin. La funcionara no hace
una distincin artificial y sin fundamento, sino que relata los hechos ocurridos el da de la atencin a la
paciente, los cuales coinciden con lo indicado por ella en cuanto a que sta vena por una consulta.
Aade que no puede ser utilizada en su contra su declaracin indagatoria, siendo liviano y
superficial el razonamiento del resolutor, al sealar que sus dichos no resultaban verosmiles, al haber
manifestado que no recordaba ntegramente toda la atencin, lo que es correcto, ya que, con la cantidad de
pacientes que se atienden diariamente, resultara imposible para cualquier profesional de la salud recordar
con todos los detalles cada atencin realizada; lo que no le restara validez y veracidad a lo declarado a
continuacin, donde va de a poco recordando ms detalles de la paciente -en la medida que habla con ella-".
Indica que tampoco puede ser utilizado en su contra su propia declaracin, en el sentido de que la
Srta. Montoya se encontraba un poco molesta, frase que segn indica habra sido sacada de contexto.
En cuanto al uso liviano y superficial que el fiscal habra hecho respecto de sus declaraciones,
debemos sealar que el propio encartado indica que el director del consultorio le mostr el reclamo efectuado
en el mes de diciembre, lo que le permiti preparar y reflexionar sobre lo ocurrido con anterioridad a la
declaracin, en la cual seala que la paciente se present por una consulta respecto a su mtodo
anticonceptivo e irregularidad en el ciclo, y que se habl de ovarios poliqusticos, incompatibilidad de mtodos
anticonceptivos, VIH, entre otras cosas, para luego pasar a detallar acuciosamente la atencin realizada, la
cual se fundara slo en estos antecedentes aportados por la paciente, lo que coincide con la declaracin de
la Srta. Montoya.
Adems el propio seor PozoTobar se contradice en su recurso, pues en l indica por un lado que
por la gran cantidad de pacientes que se atienden diariamente es imposible recordar ntegramente una
atencin y por otro indica que mientras atenda a la Srta Montoya habra recordado sus antecedentes previos
lo que lo habra llevado a realizar un exmen ms diligente y cuidadoso, circunstancia que no se condice con
su propia afirmacin.
Agrega que se han tomado extractos de declaraciones de don Emilio Medina y don Pablo Lavin, las
cuales, a su juicio, si se analizan en su integridad, permitiran concluir que ambos profesionales aceptan que
se pueda seguir el procedimiento realizado por el suscrito en casos como el de la paciente Camila Montoya;
por lo que a su parecer en ningn momento son terminantes o tajantes en cuanto a la improcedencia de las
acciones realizadas.
El seor Pozo Tobar hace referencia a una supuesta declaracin jurada efectuada por el seor
Emilio Medina, que ^validara la atencin por l efectuada, la cual no consta en el expediente, ni fue
acompaada materialmente en su recurso. Respecto a estas declaraciones, no se concluye lo indicado por l
en cuanto a que de su anlisis integral, se permitira concluir que ambos profesionales aceptan que se pueda
seguir el procedimiento realizado por el suscrito.
El seor Medina, al ser consultado sobre la forma en que debe realizarse el examen ginecolgico
segn los antecedentes informados por la paciente y ratificados por el seor Pozo Tobar en su declaracin,
indica que se introduce el dedo ndice y medio, yo utilizo la mano izquierda, alcanzo el fondo uterino, con la
mano derecha se toca sobre el abdomen para determinar el tamao y la forma que tiene, para definir el
volumen". Consultado en especfico respecto de cmo se realizara la atencin de una persona con
antecedentes de Condiloma, en lo que segn el seor Pozo se habra basado para la realizacin de la
atencin por l descrita, indica que primero se realiza una exploracin visual, regin vulvar, perianal. Si no
hay hallazgos no hay evidencias de lesiones, agrega que no es necesario realizar tacto ginecolgico, indica
que no es necesario realizar un tacto rectal para determinar si hay Condiloma y que si es observado a nivel
anal, debe ser derivado a nivel secundario, y que en el cltoris no sera necesario palpar, es raro encontrar en
el cltoris Condiloma. Finalmente consultado respecto a cundo procede efectuar los ejercicios de Kegel,
indica que tiene que ver con el tono del piso plvico, con problemas de incontinencia urinaria, agregando que
para poner un especulo no es par nada necesario realizar ejercicios de Kegel.
Del procedimiento relatado por el seor Medina, el cual se construy en base a lo relatado por el
propio seor Pozo en cuanto a los antecedentes previos de la paciente, se concluye claramente que no existe
una coincidencia ni validacin del examen realizado por el encartado, quedando acreditada la improcedencia
de las acciones realizadas.
En cuanto a las declaraciones del Dr. Pablo Lavn Acevedo, consultado respecto de si es necesario
realizar tacto de cltoris y solicitar a la paciente que realice ejercicios de Kegel movimientos o vaculacin
plvicos, el profesional indica que no seran necesarios en caso de consultas por embarazo, pero si
eventualmente procederan en consultas respecto de su vida sexual, indica que en un tacto ginecolgico uno
podra pasar a llevar el cltoris con el dedo pulgar de la mano que se est introduciendo en la vagina, pero no
necesariamente ms que eso, agrega que desde el punto de vista del embarazo no es necesario, desde el
punto de vista de su actividad sexual o deseo sexual y otras cosas, a lo mejor sexologa probablemente uno
podra hacer ese otro tipo de maniobras", procedimiento que contrastado con lo indicado por el seor Pozo
Tobar, no sera congruente con los antecedentes entregados por el profesional respecto a la informacin que
manejaba de la paciente, referente a la posibilidad de existencia de Condilomas.
b.- Indica que tambin se lo acusa de Haber infringido el artculo 14 de la Ley de Derechos y Deberes de los
pacientes que establece que: Toda persona tiene derecho a otorgar o denegar su voluntad para someterse a
cualquier procedimiento o tratamiento vinculado a su atencin de salud.... Este derecho deber ser ejercido en
forma lbre, voluntaria, expresa e informada, para lo cual ser necesario que el profesional tratante entregue
informacin adecuada, suficiente y comprensible, segn io establecido en el artculo 10". Norma que a su
juicio no habra sido infringida, en razn de lo siguiente:
b.1.- Indica que jams actu contra la voluntad de la srta. Montoya al realizar el examen que motiv
el presente sumario; indica que nunca la oblig a su realizacin y que incluso ella se habra mostrado muy
cooperadora al responder las preguntas, e incluso le manifest sus temores en torno al VIH, por la conducta
de su pareja.
Insiste, en este punto, en que la denunciante era una paciente con antecedentes anteriores de
infecciones de transmisin sexual y de otros problemas, por lo que conoca la forma de realizar estas
atenciones mdicas, teniendo conciencia de su situacin, la cual no sera la de una paciente sana en cuanto a
su salud sexual y reproductiva.
Indica que de las indagatorias prestadas por la denunciante y por el suscrito, no se puede deducir el
hecho de haber actuado contra la voluntad de la paciente, y que no existiran otras pruebas que permitan
estimar un actuar abusivo de su parte.
Agrega que no sera suficiente para tener por acreditado una infraccin a los derechos del paciente,
lo expuesto en la resolucin impugnada en cuanto a que la srta. Montoya se haya molestado por el cambio
del profesional que la atendera, toda vez que, se tratara de una reaccin esperable en un gran nmero de
pacientes en todo el mbito de las atenciones mdicas.
Refiere que no se actu contra la voluntad de la paciente, ya que sus antecedentes previos, y lo
relatado por ella, aconsejaba actuar en la forma en la que se llev a cabo la atencin, que la paciente no le
indic al suscrito que no quera ser examinada, pues de haber sido as, la habra diferido para otra
oportunidad y que le entreg en todo momento informacin acerca del procedimiento que se estaba
realizando, el cual ella conoca por atenciones anteriores en el mismo servicio y especialidad; se trataba de
un procedimiento habitual frente a los antecedentes mdicos de la paciente".
Respecto a ste cargo debemos indicar que es el seor Pozo Tobar quien indica que la paciente
habra manifestado su molestia y malestar ante la atencin, pues tena como expectativa realizar una consulta
a su matrona de cabecera, no estando preparada para una atencin que contemplara un examen
ginecolgico, razn por la cual debi ser diferida para otra oportunidad, protocolo compartido por todos los
profesionales entrevistados durante la indagatoria.
Argumenta que la paciente conoca los procedimientos a realizar, ya que eran habituales frente a sus
antecedentes mdicos. Este argumento ha sido desvirtuado a travs de las declaraciones del seor Medina y
del Doctor Lavn, quienes han sido contestes en sealar que el procedimiento indicado por el seor Pozo
Tobar no sera aplicable segn los antecedentes mdicos de la paciente, por lo que su derecho a otorgar o
denegar su voluntad para someterse a cualquier procedimiento o tratamiento vinculado a su atencin de salud
no pudo ser ejercido en forma libre, voluntaria, expresa e informada.
c,- Concluye el recurrente que ninguno de los dos cargos formulados, y por los que se le aplic la sancin de
destitucin, fueron debidamente acreditados durante el transcurso del sumario.
Agrega que la sancin impuesta es injusta, ilegal y desproporcionada, ya que a su juicio no cometi
ninguna infraccin administrativa, refirindose al principio de la proporcionalidad de la pena, relacionndolo
con el derecho al debido proceso.
Alega que no se le habra respetado su derecho a un debido proceso en razn de que no habra
podido ejercer debidamente su derecho a formular alegaciones y defensas debidamente asesorado, por lo
reducido del plazo que la ley establece para formular descargos.
Finaliza argumentando que del anlisis de los cargos formulados en su contra, y de los antecedentes
probatorios, ha quedado acreditado que en la especie jams puede existir una conviccin tan clara y
categrica como para dictar sentencia condenatoria, pues las declaraciones de los supuestos testigos, y las
declaraciones indagatorias no tendran la entidad suficiente como para llevar a plena conviccin acerca su
culpabilidad, por lo que corresponda haberlo absuelto de los cargos, pues se ha dado plena fe a los dichos
de la denunciante, la que no podra por si sola tener la fuerza de conviccin suficiente para llevar a la
conclusin su culpabilidad.
En cuanto al debido proceso debemos hacer hincapi en que el proceso sumarial se ha llevado a
cabo dando estricto cumplimiento a las normas establecidas en la Ley 18.883, cumpliendo con todas las
formalidades exigidas por la normativa vigente en cuanto a las notificaciones, formulaciones de cargos e
instancias de defensa del profesional sumariado, a quien incluso se le reconoci su derecho de ampliacin del
plazo para presentar descargos, entregndosele copia ntegra de la investigacin con el objeto que ejerciera
debidamente su derecho a defensa.
En cuanto a que se lo debi absolver de los cargos en razn de que se dio plena fe a los dichos de la
denunciante, los que por si solos no deben tener la fuerza de conviccin suficiente para llevar a la conclusin,
debemos indicar que se han ponderado toda las pruebas reunidas a lo largo de la etapa de investigacin, las
que en su conjunto han permitido se forme plena conviccin de que el funcionario realiz un examen
ginecolgico tcnicamente impertinente, improcedente e innecesario; y que se habra infringido el derecho de
la paciente a otorgar o denegar su voluntad para someterse a cualquier procedimiento o tratamiento vinculado
a su atencin de salud.
d.- Finaliza haciendo referencia a su trabajo diario en el consultorio, indicando que jams ha tenido problemas
como el expuesto por la denunciante, y a su conducta intachable, as como a su perfeccionamiento y trabajo
en el rea de investigacin y docencia en universidades, solicitando se deje sin efecto la sancin aplicada.
Respecto a este punto debemos indicar que si bien no existen antecedentes previos de sumarlos
administrativos e investigaciones sumarias, en el transcurso de la investigacin se tom conocimiento de la
existencia de denuncias previas en contra del seor Tobar, las cuales si bien desde el punto de vista
administrativo se encuentran prescritas, no obstan a que hayan sido tomadas en consideracin en cuanto a
que existen antecedentes previos de denuncias en contra del profesional.
2.- Que con fecha 30 de septiembre del ao en curso, se recepcion el oficio N 4337-13, de la Fiscala
Especial de VIF, Sexuales y otros, mediante el cual se informa que la Causa RUC 1201265769-0, por abuso
sexual calificado, se encuentra vigente y desformalizada.
3.- Y las facultades que como Secretario General de esta Corporacin Municipal me confieren los Estatutos
de la Corporacin Municipal de San Miguel, aprobados por Decreto N 613 de fecha 30 de junio de 1982 del
Ministerio de Justicia, vigente a la fecha.
RESUELVO:
1.- No ha lugar al recurso interpuesto por don Jorge Pozo Tobar, rigiendo en consecuencia, en todas sus
partes, lo resuelto por Resolucin N 83 de 2 de agosto de 2013.
2.- Tngase como fecha del cese de funciones el da mircoles 30 de octubre de 2013.
Antese, comuniqese, cmplase y archvese.
/Ign
Distribucin
Sr. Jorge Pozo Tobar-Diana Valderrama N 1839, comuna de Independencia, Santiago.
Direccin de Salud
Encargada de Personal
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