Fichamento:

Lyra Filho, Roberto, 1926 - 1986. O que Direito, So Paulo: Brasiliense, 2003.
(Coleo primeiros passos, 62). 8 reimpresso da 17 ed. de 1995.


A maior dificuldade, numa apresentao do Direito, no ser
mostrar o que ele , mas dissolver as imagens falsas ou distorcidas que muita
gente aceita como retrato fiel (pg. 7).
Se procurarmos a palavra que mais frequentemente associada ao direito,
veremos aparecer a Lei [...]. (pg. 7).
A lei sempre emana do Estado e permanece, em ltima anlise, ligada
classe dominante, pois o Estado, como sistema de rgos que regem a
sociedade politicamente organizada, fica sob o controle daqueles que
comandam o processo econmico, na qualidade de proprietrios dos meios de
produo. [...]. (pg 8).
A identificao entre Direito e lei pertence, alias, ao repertrio ideolgico do
Estado, pois sua na posio privilegiada ele desejaria convencer-nos de que
cessaram as contradies, que o poder atende ao povo em geral [...]. (pg 8)
O Direito resulta aprisionado em conjunto de normas estatais, isto , de
padres de conduta impostos pelo Estado [...]. (pg 9).
O Direito autntico e global no pode ser isolado em campos de concentrao
legislativa, pois indica os princpios e normas libertadores, considerando a lei
um simples acidente no processo jurdico, e que pode, ou no, transportar as
melhores conquistas. (pg 10).
[...] quando buscamos o que o Direito , estamos antes perguntando oque ele
vem a ser, nas transformaes incessantes do seu contedo e forma de
manifestao concreta dentro do mundo histrico e social [...] (pg 12).
[...] nas ideologias, a essncia do Direito vai transparecendo, embora de
forma incompleta ou distorcida. (pg . 13).
Ideologia significou, primeiramente, o estudo da origem e funcionamento das
ideias em relao aos signos que as representam; mas, logo, passou a
designar essas ideias mesmas, o conjunto de ideais duma pessoa ou grupo, a
estrutura de suas opinies, organizada em certo padro [...]. (pg 13 e 14).
[...] talvez possvel reuni-las em trs modelos principais: a) ideologia como
crena; b) ideologia como falsa conscincia; c) ideologia como instituio. Nos
dois primeiros, ela considerada em funo dos sujeitos que a absorvem e
vinculam; no terceiro procurada na sociedade e independentemente dos
sujeitos. A ideologia como crena mostra em que ordem de fenmenos mentais
ela aparece. A ideologia como falsa conscincia revela o efeito caracterstico
de certas crenas como deformao da realidade. A ideologia como instituio
destaca a origem social do produto e os processos, tambm sociais, de sua
transmisso a grupos e pessoas. (pg. 15).
Tudo isto se reflete nas ideologias jurdicas. Tal como as outras, elas
aparecem dando expresso, em ltima anlise, aos posicionamentos de
classe, tanto assim que as correntes de ideias aceitas podem mudar - e, de
fato, mudam conforme esteja a classe em ascenso, relativa estabilidade ou
decadncia. (p.22).
[...] as ideologias jurdicas encerram aspectos particularmente interessantes,
alm de traduzirem, conquanto deformados, elementos da realidade [...]. (pg
23)
No possvel repassar, agora, todas as ideologias jurdicas, uma por uma
[...] Tomaremos apenas dois modelos bsicos [...] Fundamentalmente, aquelas
ideologias situam-se entre o direito natural e o direito positivo, correspondendo
s concepes jurisnaturalista e positivista do Direito [...] (pg 25).
[...] de um lado, o Direito como ordem estabelecida (positivismo) e, de outro,
como ordem justa (iurisnaturalismo) [...] (pg 26).
Somente uma nova teoria realmente dialtica do Direito evita a queda numa
das pontas da anttese (teses radicalmente opostas) entre direito positivo e
direito natural [...] (pg 26)
Embora o jurisnaturalismo (a ideologia do direito natural) seja a posio mais
antiga (e de nenhum modo inteiramente liquidada) o positivismo que hoje
predomina entre os juristas do nosso tempo [...] (pg 27)
[...] trataremos, em primeiro lugar, do positivismo, tal qual ele se apresenta nas
ideologias burguesas [...] (pg 28).
O positivismo, de qualquer sorte, uma reduo do Direito ordem
estabelecida; o iurisnaturalismo , ao contrrio, um desdobramento em dois
planos: o que se apresenta nas normas e o que nelas deve apresentar-se para
que sejam consideradas boas,vlidas e legtimas [...] (pg 29).
[...] verifiquemos as posies e barreiras do positivismo. Ele sempre capta o
Direito, quando j vertido em normas; seu limite ordem estabelecida, que se
garante diretamente com normas sociais no-legisladas (o costume da classe
dominante, por exemplo) ou se articula, no Estado, como rgo centralizador
do poder, atravs do qual aquela ordem e classe dominante passam a
exprimir-se. (pg 29 e 30)
[...]as normas [...] constituem, para o positivismo, o completo Direito [...]. (pg
30).
H, porm, vrias espcies de positivismo. Destacaremos, no mnimo, trs: o
positivismo legalista; o positivismo historicista ou sociologista; o positivismo
psicologista. (pg 30).
O positivismo legalista volta-se para a lei e, mesmo quando incorpora outro
tipo de norma - como, por exemplo, o costume -, d lei total superioridade,
tudo ficando subordinado ao que ela determina e jamais sendo permitido de
novo, a ttulo de exemplo - invocar um costume contra a lei. (pg 31).
H, tambm, o positivismo historicista ou sociologista. A modalidade
historicista recua um passo e prefere voltar-se para as formaes jurdicas pr-
legislativas, isto , anteriores lei. Mergulha, ento, nas normas jurdicas no
escritas, no organizadas em leis e cdigos, mas admitidas como uma espcie
de produto espontneo do que se chama esprito do povo. (p.31).
Vejamos um pouco mais de perto o positivismo do terceiro grupo (os
positivismos psicologistas). O sentimento do direito, procurado numa intuio
livre, acaba descobrindo, e no por mera coincidncia, na alma dos
pesquisadores, a ideologia jurdica peculiar sua classe e seu grupo, isto , os
princpios perfeitamente compatveis com a ordem estabelecida. Comeando
nas belas almas, em que a ideologia brota como uma flor, e idealizando,
romanticamente, a dominao, o sentimento do direito acaba amadurecendo
nos mesmos frutos repressivos. (pg 35).
O direito natural apresenta-se, fundamentalmente, sob trs formas, todas elas
procurando estabelecer o padro jurdico, destinado a validar as normas
eventualmente produzidas, ou explicar por que elas no so vlidas. As trs
formas so: a) o direito natural cosmolgico; b) o direito natural teolgico; c) o
direito natural antropolgico. A primeira liga-se ao cosmo, o universo fsico; a
segunda volta-se para Deus; a terceira gira em torno do homem. (pg 39)
As ideologias jurdicas deram-nos, com seus reflexos distorcidos, uma viso
dos problemas que surgem, quando o homem pensa, abstratamente, sobre o
Direito; esses problemas, entretanto, constituem a imagem da realidade, da
prxis humana (da atividade histrica e social do homem) no seu ngulo
jurdico. O caminho para corrigir as distores das ideologias comea no
exame no do que o homem pensa sobre o Direito, mas do que juridicamente
ele faz. Poderemos chegar, nisto, dialtica do Direito no j como simples
repercusso mental na cabea dos idelogos, porm como fato social, ao
concreta e constante donde brota a repercusso mental. (pg 46)
Vimos que as ideologias refletem certas caractersticas do Direito, embora
deformadas, porque tendem a polarizar-se em torno de duas vises unilaterais
e redutoras. Os positivistas conservam a tendncia a enxergar todo o Direito na
ordem social estabelecida pela classe e grupos dominantes, diretamente (com
suas normas costumeiras) ou atravs das leis do Estado. Os iurisnaturalistas
insistem na necessidade dum critrio de avaliao dessas mesmas normas,
para medir-lhes a Justia (isto , a legitimidade da origem e contedo);
entretanto, no conseguem determinar satisfatoriamente o padro da medida.
(pg 49)
Aplicando-se ao direito uma abordagem sociolgica ser ento possvel
esquematizar os pontos de integrao do fenmeno jurdico na vida social,
bem como perceber a sua peculiaridade distintiva, a sua essncia verdadeira.
Cabe, entretanto, uma ressalva aqui sobre duas maneiras de ver as relaes
entre Sociologia e Direito: a que origina uma sociologia jurdica e a que
produzuma sociologia uma Sociologia do Direito. [...] Elas constituem
abordagens diferentes, apesar de interligadas, num intercmbio constante
[...]. (pg 52)
Falamos em Sociologia do Direito, enquanto se estuda a base social de um
direito especfico. Por exemplo, Sociologia do Direito a anlise da maneira
por que o nosso direito estatal reflete a sociedade brasileira em suas linhas
gerais [...] pg 53
Sociologia jurdica, por outro lado, seria o exame do Direito em geral, como
elemento do processo sociolgico, em qualquer estrutura dada.Pertence
Sociologia Jurdica, por exemplo, o estudo do Direito como instrumento, ora de
controle, ora de mudana, sociais; da pluralidade de ordens
normativas,decorrente da ciso bsica em classes, com normas jurdicas
diversas [...] pg 53
claro, repetimos, que a Sociologia do Direito e a Sociologia Jurdica realizam
uma espcie de intercmbio permanente, mas difcil admitir que sejam
idnticas as duas tarefas cientfica [...]. pg53
[...] O Direito, afinal buscado, no as normas em que se pretende vaz-lo.
[...] Alias, no existe uma diferena ntida entre as normas jurdicas e morais.
[...] O importante notar que Direito e moral distinguem-se pelo que so,
independentemente das normas em que se exprimem [...]. pg 65
Encaminhando as nossas concluses sobre a essncia do Direito, enquanto
parte de dialtica social, demarquemos, especialmente, cada um dos nove
pontos assinalados. Pg 72
I - O Direito no se limita a aspecto interno do processo histrico. Ele tem raiz
internacional, pois nesta perspectiva que se definem os padres de
atualizao jurdica, segundo os critrios mais avanados [...] pg 72
A verdade, entretanto, que o direito entre naes luta para no ficar preso ao
sistema de foras dominantes [...]. pg 73
Afora as comunidades primitivas, de que no estamos cuidando aqui (como j
foi advertido), cada sociedade, em particular, no instante mesmo em que
estabelece o seu modo de produo, inaugura, com ciso em classes, uma
dialtica, jurdica tambm [...]. pg73
A organizao social, que padroniza o conjunto de instituies dominantes,
adquire tambm um perfil jurdico, na medida em que apresente um arranjo
legtimo ou ilegtimo, espoliativo, opressor, esmagando direitos de classes e
grupos dominados [...]. pg 74
O controle social global, isto , como dissemos, a central de operaes das
normas dominantes, do e no setor centrpeto, dinamiza em aspectos, no
isentos de contradies, a organizao social militante [...]. Pg 75
bvio que, se persiste a ciso de grupos e classes em dominadores e
dominados, a dialtica vem a criar, paralelamente organizao social [...] pg
76
Parece claro, ento, que a coexistncia conflitual de sries de normas
jurdicas, dentro da estrutura social, leva atividade anmica ( de contestao)
[...]. pg 77
Radica neste ponto o critrio de avaliao dos produtos jurdicos
contrastantes, na competio de ordenamentos. pg 78
O que essencial no homem a sua capacidade de libertao, que se
realiza quando ele, conscientizado, descobre quais so as foras da natureza e
da sociedade que o determinariam, se ele se deixasse levar por elas [...]. Pg
81
No o idealismo iurisnaturalista que, ou se rende ao direito positivo (s
normas de dominao), porque a este concede o poder de definir, em especial,
o que a Justia , nas situaes particulares e concretas; nem aquele outro
iurisnaturalismo progressista, de combate, que continua, entretanto, pondo de
um lado o direito ideal e de outro o direito real. A contradio entre a
injustia real das normas que apenas se dizem justas e a injustia que nelas se
encontra pertence ao processo, dialtica da realizao do Direito, que uma
luta constante entre progressistas e reacionrios, entre grupos e classes
espoliados e oprimidos e grupos e classes espoliadores e opressores. Esta luta
faz parte do Direito, porque o Direito no uma coisa fixa, parada, definitiva e
eterna, mas um processo de libertao permanente. Pg 82
A grande inverso que se produz no pensamento jurdico tradicional tomar
as normas como Direito e, depois, definir o Direito pelas normas, limitando
estas s normas do Estado e da classe e grupos que o dominam [...] pg 84
Direito e Justia caminham enlaados; lei e Direito que se divorciam com
frequncia. Onde esta a justia no mundo? [...] 85
Justia Justia Social, antes de tudo: atualizao dos princpios
condutores, emergindo nas lutas sociais, para levar criao duma sociedade
em que cessem a explorao e opresso do homem pelo homem; e o Direito
no mais, nem menos, do que a expresso daqueles princpios supremos,
enquanto modelo avanado de legtima organizao social da liberdade [...].
86
O Direito, em resumo, se apresenta como positivao da liberdade
conscientizada e conquistada nas lutas sociais e formula os princpios
supremos da Justia Social que nelas se desvenda. Por isso, importante no
confundi-lo com as normas em que venha a ser vazado, com nenhuma das
sries contraditrias de normas que aparecem na dialtica social. Estas ltimas
pretendem concretizar o Direito, realizar a Justia, mas nelas pode estar a
oposio entre a Justia mesma, a Justia Social atualizada na Histria, e a
justia de classes e grupos dominadores, cuja ilegitimidade ento desvirtua o
direito que invocam. 88
Direito no se confunde com a Moral. A Moral tambm processo, tambm
est inserida na dialtica social; tambm se transmite a sries mltiplas de
normas [...] ela , portanto, bilateral, como o Direito; o que no , entretanto,
recproca. Recproco s o direito [...] 89
A moral visa o aperfeioamento de cada um, dentro da honestidade. O Direito
visa ao desdobramento da liberdade, dentro dos limites da coexistncia [...] 89
Direito o reino da libertao, cujos limites so determinados pela prpria
liberdade. Moral o reino da contestao, em que a liberdade domada [...].
90