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ROSA ANGLICA DEL VALLE
AVILA PAZ DE ROBLEDO
DIRECTORA
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Manual de
Teora General
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del Proceso
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TomolI
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Manuel Gonzlez Castro
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) Federico Arce - Vctor Luna Cceres
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Susana Pian - Jos Sartori
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Crdoba
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2006
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PROLOGO
Primero Dios, como dicen en /l/lxico y como tambin me gusta decir
a m. Qu bueno que en este nuevo ao, tengamos en nuestras manos la
publicacin del segundo volumen del MaliLlal de Teora General del Proceso,
para poder compartir con nuestros alumnos nuestras enseanzas a travs
de este texto con contenidos necesarios y actuales.
Por cierto, las pginas de este manual dan cuenta de nuestro empeo
y cario en la continuacin de esta obra colectiva, por lo que con toda
humildad deseamos que rinda buenos frutos a partir de ahora ...
Anhelamos tambin, que en este ao 2006 haya muchos aportes de
todas las generaciones y una sabia cosecha, ya que este ai10 el derecho
procesal tiene para festejar nada menos que el sesquicentenario de su
nacimiento, ocurrido all por 1856 en Alemania, cuando Bernhard
Windscheid, profesor de la Universidad de Grirswald, public su libro La
accin del derecho romano desde el punto de vista moderno y ah no ms, en 1857,
Theodor ivluther, le contest con su trabajo publicado, dando lugar a su
famosa polmica, porque despus vino por parte de Windscheid su rplica.
Lo valioso es que estos primeros aportes sobre los conceptos de accin
y pretensin, son el hito a partir del cual se comenz a construir la
necesaria autonoma del derecho procesaL
Por nuestra parte, desde nuestra labor de ctedra, sentimos la gua y
ense11anza viva de los grandes maestros del derecho procesal y, muy
particularmente, la que recib de mis inolvidables y grandes maestros del
Derecho Procesal. Alfredo Vlez Mariconcle y Jorge A.Clari Olmedo de
nuestra UniverSidad NaCional de Crdoba, aqu en la "Docta". De ah. que
nuestro compromiso es compartir y transmitir lo recibido, procurando en
cada situacin ensear y VIvir lo que les enseamos a os dems.
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8 ROSA ANGELlCA DEL VALLE AVILA p,\Z DE R08l.EDO
La estructura clsica del primer volumen, se mantiene tambin en
este nUevo volumen.
En este manual han participado como autores, todos los docentes
de la ctedra. La distribucin de los captulos, o en su caso de los temas,
es la sigLllente: Captulo 9, "Las partes y la Intervencin de terceros";
Captulo 15, "Medios alternativos de resolucin de conflictos" y Captulo
16, "Teora de las impugnaciones", de mi autora. Luego, el Captulo lO
sobre 'Actos procesales" fue elaborado por el abogado especialista Jos
Sarton con el Mter. Manuel Antonio Gonzlez Castro, que se dedic
))articulam1ente a "Sanciones procesales". A su vez, la Ab. Susana Pii'an
desarroll el Captulo 1, 'Actos de introduccin procesal"; la Ab. Adriana
IAlrnagro elabor el Captulo 12, 'Actividad probatoria" y el Ab. Federico
Martn AJce escribi el Captulo 13 "Discusin y sentencia"; lo concerniente
lal Captulo 14, "Otros modos de terminacin del proceso", es la labor del
[abogado Vctor Luna Cceres y el ltimo, el Captulo 17, "IncIdentes,
iMedidas cautelares", fue tambin desarrollado por el Mter. Manuel Antonio
iGonzlez Castro.
Este manual, ya no nos pertenece. Es para ustedes, nuestros queridos
alumnos del aula y para todos nuestros amigos lectores, con quienes
Inos sentImos muy unidos, a travs, de la Teora General del Proceso,
Iqu':Oen la: realidad de cada proceso ludicial o de cualquiera de los mtodos
Ino adversariaies negociacin, mediacin, arbitraje, etc.) es el brazo
Ilargo del derecho procesal. que acta como una efectiva y eficaz tutela
I
para poder construir a diario, la i.usticia, la seguridad jurdica, la paz
socia! y la solidaridad.
I Le damos gracias a Mara, Madre de Jess y nuestra. Y tambin le damos
gracias a nuestra querida Facultad de Derecho por ser el mbIto propiO de
nuestro quehacer universitario en la formaCin, ao a ao, ele nuestras
lirreenplazables carnadas de estudiantes de Teora General del Proceso.
I .
I Crdoba, en la Pascua ele! Sei'1or, 2006
1 -
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Rosa Anglica del Valle Avila Paz de Robledo
Doctora en De-:c:ho y CienCias SOCiales
Profesora [Itular ele las UnIVersidades NaCionales de Crdoba y de La Riola
Docente-Investigadora Categora J de la Comisin Nacional
de EvaluacJn y .Acreditacin Universltana CONEAU)
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SEGUNDA PARTE
LOS SUJETOS DEL PROCESO
(Cant.)
/
CAPITULO IX
LAS PARTES Y LA
INTERVENCION DE TERCEROS
POR ROSA ANGLICA AVlLA PAZ DE ROBLEDO
Sumario: l. Las partes. .1. Concepto. 1.2. Princlpios.I.3. Capacidad
para ser parte. 1.4. Capacidad procesal. i.5 Legitimacin en el
proceso judicial. 1.6. Legitimacn en los actos de Jurisdiccin
voluntaria. l. 7 Legitimacin en el nuevo proceso colectivo de
protecCin de intereses difusos. 1.8. Cargas procesales. 1.9 Deberes
de las partes. 1.10 Actuacin de las partes. l. l. Sucesin procesal.
l. i 2. Sustitucin procesal. 2. Partes con pluralidad de sujetos': litis
consorcio. 2.l. Concepw. 2.2. Clases. 3. [ntervencln de terceros.
3.1. Concepto. 3.2. Clases. 3.3. Terceras. 4. Representacin legal.
4.1. Concepto y rgimen legal. 5. AsistenCa Jurdica. 5. . Concepto y
rgimen legal. 5.2. Asesoramiento y patroCInio letrado.
l. El procesojudiciai tiene sUletos necesarios y eventuales.
Los su etos necesanos i:Iel roceso son a uellos Sln los cuales no
f;'xste proceso judicial. precisamente porque su existencia jurdica, no
fsica, es fundamental.
El 'uez y las partes en el rocesoudicial son los su'et s e s '05.
Sin embargo, entre e juez y las partes existe una marcada diferencia. Las
partes le piden justicia al juez y el juez es quien les da Justicia. Ello ocurre,
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112 ROSA ANGELICr. DEL VALLE AVIL.\ Pi.Z DE ROBLEDO
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!con base en la triloga de los poderes que sustentan el proceso: jurisdiccin
Iy defensa El travs de sus dos caras de accin y excepcin.
I
El orden secuencial de los poderes ya citados es: eoder de accin lel
justiciable pide justlcia); 122ger de jurisdiccin [el juez le imparte justicia) y
IIPoder de excepcin (ms para ello, antes escucha al demandado).
I Identificamos a las partes dentro de un proceso judicial porque con
Ibase en la relacin jurdica procesal chovendana, son los Justiciables

quienes en un caso concreto le piden justicia al luez; por lo canto, .Q.!l


los que -en principio- quedan vinculados a la resolucin (sentencia! que
dicte el juez, la que una vez consentida y firme, pasa a la autoridad de
cosa juzgada,
2. El maestro GuaWII seala que parte es la "fJersona
flele pide y la persona frente a (no contra) illLien se /Jide, aLrqano Jurisdiccional, la
hctwcin de una pretensin". Aqu, la nocin de que existe una "contraposicin
Inecesaria" resulta del nombre que se les ha dado a estos sujetos, "puesto
[,le cada W'1O no es sino la parte (de un todo)", En otras palabras, el concepto
l' -
parte es netamente procesal porgue tiene directa relacin con el
,foncepto de pretensin, de ndole orocesal. Ello es la contracara del
rerecl!o sustancial que permite celebrar negocios lurdicos con intereses
Foinciclentes y no cO\ltradictorios leiemplo: compraventa, donacin, etc.).
I @rge Ciari define a la parte as: ";'arte resuita ser el que demanda
en :1OmSre propio -o en Cuyo 110i1!8re se demanda- W1a actuacin de la ley, y aq'lel
f:el'lte el qlel1 sta es demandada" (ChiolJenda). Aqu. lo valioso es que se pone
relieve el carcter procesal del concepto de parte, como asimismo que
la paxte puede accuar,e0r:. o por medio de su representacin legaL todo
apllcaclon de las normas procesales y no de las normas
I
I (1) GUASP, falme, Comentarias "ja Ley de EI;HiciLllllieilto Civil. 2" ed .. Aguilar Editor. Madnd,
n. i. p. 9l.
I 12) Cc.-IRIA OLMEDO, A .. Dereclo procesal. EwuCillra del proceso, Depalma. Ss. As., 1983,
n II -, -"'
l' . ps. )4-)" ,
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MANUAl. DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 13
que regulan el litigio: Claro que. esta distincin no es total,
Qorque la norma sustantiva integra "el fundamento de [as pretensiones de las
12artes, determina la posir.in de stas y se proyecta nacia la utUTa cosa juzgada en lo
we respecta a su alcance:,
Las partes asumen en el proceso una doble situaCin: activa asiva.
Ello se traduce en el demandante y eman ado, propio de los procesos
civil, laboral, contencioso administrativos, y en el acusador y acusado,
del proceso penal (JJ.
En sentido lato, parte comprende a las personas fsicas lparticulares)
y ele existencia jurdica (privadas y pblica) @ue solas o en conjunto
"demandaYl o SOl1 demandados", ague "qeerellan o son querellados", como
asimismo al Ministerio Pblico (Fiscal y Pupilar), gue mtervienen en el
proces0s1, tambin el defensor del pueblo (slo si la ley les reconoce
legitimacin procesal) (4), Tambin debemos incluir a los terceros
interesados, con la salvedad de que slo revisten en el carcter de partes!
(en la posicin jurdica del actor o del demandado) no como
partes esenciales o principales,
3 Por cierto, corresponde que diferenciemos la parte de los simples
terceros que intervienen en el proceso, como son los testigos y peritos,
En efecto,. dichos terceros no son partes, porque ni hacen valer una
Qretensin, ni tampoco la sentencia gue se dicte en esa causa los obliga.
Su participacin es concretamente como "rqanos de pnreba" (Si y, como
tales, ponen en conocimiento del juez circunstancias hechos que
acreditan las pretensiones que las partes han hecho valer en juicio (
J
,
13) En los procesos penales podr mtervenlr como querellarlie col1junto el ofendido
r;enalmente por un delito de accin pblica. sus herederos forzosos, sus representantes lega-
y SIl1 perUICIO de ejercer conjuntamente la accin civil resarcltona en ese
mismo proceso penal.
14) La Constjtudn de la reforma de 1994, arto 8, por el cual se crea
este Instituto y se le otorga legItimacin procesal. .
(5) Ver en el Captulo XII el punto 11.
(6) Confr. ZINNY, Jorge H., "Las partes en ",1 proceso Civil", en Cuadernos de los Institutos
N 89, Instituto de Derecho Procesal; este Cuaderno corresponde al NVI del Instlt't0:
Direccin General eje PublicaCIOnes, Cba .. 1966, ps. 60-61.!
!4 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
Las partes tampoco pueden ser confundidas con los terceros
l!1t;eresados y terceristas, porque stos son sujetos eventuales del proceso
y, no son sujetos necesarios. Esto es, su presencia puede o no darse.
Las partes se' diferencian de los amic curiae, o los "amiqos del tribunal" 17)
que son terceros calificados que, sin ser parte, tienen un lustificado inters
en el resultado del proceso. Por ende, los amigos del tribunal dan su_
opinin, que sirve para enriquecer un debate lB). Este instituto debe ser
utilizado con suma prudencia para que no afecte el principio de igualdad
de las partes y la garanta del debido proceso (arts. 16 y 18 C.N.).
Las partes se diferencian de los auxiliares del juez, como son los
gwrtilleros pblicos, que son profesionales con matrcula y que se
encuentran asoCiados por va colegial (Colegio de
intervencin se da en la etapa de ejecucin de sentencia. Su nombramiento
lo hace el ejecutante o, en su caso, el juez y su tarea es realizar la
subasta judicial (remate). por la cual perciben una "comisin" en carcter
de honorario normal 1
9
1.
Por ltimo, )as partes se diferencian de sus abogados que intervienen
como defensores en los procesos penales y como letrados patrocinantes
en los civiles, laborales, de familia y contenciosos administrativos. Aqu,
hacemos hincapi en que el abogado que acta en ese carcter debe
tener matrcula profeSional habilitada y que su trabajo profesional consiste
en prestarle asistencia tcnica a su patrocinado en un proceso
determinado.
Por lo tanto, identificamos a las partes por la situacin jurdica que
asumen en el proceso judicial, y no por su identidad fsica.
(7) La Corte Suprema de !usticla de la NaCIn hd Instituido la figura de los "amigos del
tri{n!l1al" por Acordada N28, del 14/7/04.
(81 En los EE. UU. se regIstr un cambio importante en esta figura del ar,ucus wnae, puesto
que con anteriorIdad se le pedia neutralidad y actualmente a no. Su contribUCin valiosa recae
sobre los asuntos planteados, su repercusin sobre los terceros y la comunidad (CAfUANO ToMEY,
Carola, "la excepcin de falta de legtimacin para obrar", en Revista de Derecho Procesal, 2003-
2, Rublnzal-Culzoni. Santa Fe, 4 de septtembre de 2003, ps. 106-'107). . .
[9) La comsin del martillero ludicial est a cargo del comprador y del ejecurad.
.1
.,
5. En primer lugar, el principio de dualidad de partes iudicium est eletLis'
trium persol'larum; iLidieis actoris et re), que implica que no exish'f oroceso!
ydicial. Slf'lO que eXIsten dos "sujetos en posiciones procesales contradas uno del
tos cuales pide [rente al otro la realizacin de in acto por el rgano jurisdiccional". Las i
pretensiones que se debatan pueden ser dos o ms. ?,simismo, un tercero!
interesado y/o tercerista tambin pueden intervenir, en forma eventual. i
en esa causa jdicial. Ir
En realidad, la dualidad de las partes resulta de la propia terminologa,
de la ley que los denomina as: si se trata de un proceso, se los llama I
!:!f!r (demandante al que promueve ei pedido de justicia) y. rJ,emaudw I
len contra qLllen se dirige la demandal. Al respecto, Hemando DeVIS I
Echancla (11) sel1ala que "actor es slo quien formula !a demanda y con ella ejercita,
la accin para promover el proceso". Por cierto, si se trata ele un recurSo se los I
llama recurrente (al que deduce el recurso) y recurrido (en contra de quien.1
se sustancia el recurso).V si se trata de una elecucin de sentencia, se los
llama eiecutante. (al que iniCIa el pedido de eJecucin de sentencia) y i
ejecutado Cal condenado contra quien se ejecuta la sentencia). !
i
6.1.n segundo lugar. el principio de igualdad de las partes (in hrdiciis I
debet servari aeqltaiitas, nOI1 debet actori licere quod reo non perml ttitUl). que importa I
que la contraposicin que existe entre las partes se realiza" el! base a W1 1
rgimen iw1dico 'l/.le fija la situacin procesal de una u otra, permitiendo utilizar armas:
iguales y medios de ataque y defensa de valor eq,tivalente".
En este aspecto, Jorge Clari Olmedo
l121
sostiene que este principio de
igualdad tiene ran o constitucional y consiste en "la igualdad de oIJortunidades
de que gozan las partes para poner en acto la defensa de SeiS respectivos intereses.
(101 GuASP, laIme, ob. Clt" ps. 92-93.
( 1I I DEVlS ECHANDIA. Hernando. Teora gmerai del proceso, Universidad, Ss. As., 1 99T,:p: 30.9.
(121 CLARl OL,"IEOO, !orge A" Daecno procsal, ... cit., ps. 57-58.
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16 Ros.' ANGELlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
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_li/1ciuso el Ministeno Fiscal frente al resquardo del inters social o pblico puesto a su
I
:CarQo, En realidad, se trata del derecho de audiencia qlte tl'ene Cl,1ul frente a quien se
ifomwla una pretensin ante el rgano hrisdiccional (a,lditlLr et altera pars).
Iconstit((cionalmente se expresa ero:,tiien,d? }a condena de quie1, no ha sido llQ..,
IP,ede acogerse va[dame1te ,ma poslClon del demandante Sli1 haber Sido 01 do el
I.demc,dado; Y, tampoco pl/ede ,1coqerse ,Ina "oposicin" (las llamadas excepciones) del
fdemandado sin que haya sido odo el dema/1dante" , El Drincipio de igualdad, tampoco
Ida cabida a la concesin de orivilegios, ni que se legislen los
Iprocedimientos con base en fueros per:sonales, raza, fortuna O religin,
Segn, la e:te e,rincioio se ,formula como el princ,ipio de
1" bIlateralIdad de audre/1cla' que Importa que las panes del proceso CIVtl, como
del penaL deben tener las "las mismas oportunidad!3s el1 la realizacin de los actos
!req,{ados Dar la lev procesal" para el ejercIcio de su defensa, Aqu. lo que se
Ilda son" posibilidades" y no una "actividad efectiva" como directa consecuencia
ele que el ejercicio de la defensa es libre 1131 (por ejemplo, una persona
I tiene libertad para cumplir con los actos procesales que le incumben a su
inters, o no, Por lo tanto, !Lose lesiona este principio de iqualdad si la parte
kitada a comparecer, no comparece y por estar ausente se la declara
i rebelde y se contina con el curso del proceso).
i
I 7, En tercer lugar, el principio de contradiccin (nemo debet in allditu
Idarr1llari, al/diC/tur et C/ltera pars) que significa que "para proceder a la actllacin de
I
l una pretenSin (rente a una persona". es necesario admitir previamente las.
"DosiSl!?s pretensiones contrarias de stas". En los procesos civiles, la regla general
:::5 a contradiccin, la litis, Sin embargo, la litis puede ser expresa o no
JI41
1.3, ...Capacidad para ser parte
',' ,.(- . '\ ,,(Y,"'''';:,' 0'.';-), ,; , i-,\. '.:,;.{'J, -'0 '"
8, La capacidad para ser parte, segn Jaime Guasp ii
5
:, "debe reconocrsele
a walquier sujeto de derecho que pueda necesitar la ,ilela jurdica procesal para 19
I . d
I (13i Una persona tiene libertad para deCK1ir SI demanda o no, Ivlas si lo hace, ebe reunir
I
IOS reqUisitos que establecen los cdigos procesales Civiles y comerciales,
I (! :1, la lbs ha es exp\esa .. cuando el demandado est ausente, por no haber compareCido a iuiclO,
I (l? GUASP, Jaune, 00, Clt., ps, 94-95,
I
MANUAL DE TEOR., GEN ERAL DEL PROCESO
17
defensa de aquellos" En efecto, el ser titular de derechos y obligaciones
acorde al derecho sustancial justifican "la aptitud para intervenir en una relacin
juridica procesal. para ser parte" Por lo tanto, "toda persona, por el solo hecho de
serlo, podr ser parte en W1 proceso y disfrutar de este primer qrado de capacidad
reconocido por el derecho procesal",
1,4. Capacidad procesal.

9, Para actuar en un proceso udiciaL las ersonas deben tener
adems de la capaci acl para ser partes, la denominada capacidad
procesal. o sea, como nos ensea Lino E, Palacio ill ,"la aptitud 'lecesaria
para ejecutar personalmente actas procesales vlidos", ==
La capacidad procesal es la "aptitud legal de ejercer los derechos LJ de cumplir
los deberes LJ cargas inherentes a la calidad de parte", De eno, se advierte que coincide
con la capacidad de hecho que se prescribe en el Cdigo Civillll, AiZ:J;, 5:t- q:),
1,5. Legitimacin en el proceso Judicial
',;"1',:,',,;:1.<'" ........
10. Jaime Guaspl81 ensei'ia que la "legitimacin es la consideracin especial
en que tiene la ley, dentro ele cada proceso, a personas qlle se hallan en una determinada
relacin con el objeto de la pretensin procesal; y en virtud de wya conSIderacin,
exige, para que la pretensin se examine en cuanto al fondo, ql/e sean dichas personas
las que figuran como partes en el proceso", De ah. que los elementos integra ti vos
de este concepto sean:
al Es una cualidad directa que la le\( l otorga a personas determinadas, y
en cada proceso en partiCLLla/:
b) Es una cualidad que la la atribuye acorde con el objeto de la
rutensil1 (ejemplo: demanda de cumplimiento de contrato).
1.16) PALACiO, lino E" Mailllal de derecio procesa! Civil. j 8" ed, actualizada, Lexls Nexls.
Abeledo-Perrot, Bs, As,. 2004, p, 228,
(17) i\rt. 57 Cdigo Civil.
(18) Gu,-\Sp, Jaime, ob, ciL p, 12!,
18 ROSA AClGLlCA DEL VALLE AVILA P.U DE ROBLEDO
c) Es una cualidad exclusiva de las partes. Adems, la legitimacin no
es ''LlI1 grado de capacidad" .
Por cierto, la capacidad es una aptitud in genere para cada persona
independientemente de su relacin con cualquier proceso; mientras, la
legitimacin. se "fija su8 especie del proceso concreto de que se trate", de ah que
se hable de si la parte es parte legitimada, o no.
J
Ello es as. porque la doctrina mayoritaria sostiene que la legitimacin
constituye un presupuesto material para ganar un juicio, o sea, para obtener
una sentencia de mrito estimatoria del pedido de JustiCIa de la parte
En este aspecto, el maestro Adolfo Alvarado Velloso entiende
que es necesario vincular la legitimacin no slo al derecho de fondo,
sino tambin al procesal. En efecto, es necesario vincular la legitimacin
con la "deduccin til de una pretensin", mas como la pretensin se resuelve
en la sentencia, es que se califica como presupesto propio de la
sentencia. En esta inea, los cdigos procesales modernos admitengue
la taIta de legitimacin (19
1
, cuando sea manifiesta puede ser opuesta como
excepcin. previa 1201 /"
11. Carlos J. Colombo (211 seala que la legitimacin para obrar
le itimatio ad causam), "es la cualidad emanada de la ley que faculta a requerir una
.sentencia [avara e respecto del objeto litigioso y qe en la mayora de los casos
coincide COn la ti tL/aridad de la relacin sustancial". AqU. es importante
destacar que la legitimacin, por lo general. coincide con la titularidad
de la relacin jurdica sustancial (locacin, compraventa). La legitimaci.Q.n
es ersonal y es concreta para cacla persona en particular. La legitimacin
no se cede, ni se transmite. uien interviene en el proceso tiene que
tener su propia iegitimacin.
MANUAL DE rEORiA GENERAL DEL PROCESO
12. En esa lnea, Hernando DeV1S Echandia (22) sostiene que en "los
procesos civiles, laborales y contencioso-administrativo, esa talidad o condicin qe
constitye la legitimacin en/a causa, se refiere a la relacin sustancial que pretende
que existe entre las partes del proceso y el inters sustancia! en litigio que es el objeto
de la decisin reciamada" y, agrega, que el demandante es "la persona que segn
.la ley puede formular [as pretensiones de la demanda, aunque el derecho sustancial
pretendido por el no exista o corresponda a otra persona", mientras que ;,--
demandado debe ser la persona a quien conforme a la ley corresponde contradecir
pretensin del demandante"."-- '
Por cierto, esta legitimacin corresponde a la tutela de los clsicos
derechos individuales. Pero es insuficiente para atender a la realidad actual
que exige la tutela de los derechos difusos (derecho al medio ambiente,
del consumidor, etc.) y de incidencia colectiva. Es por ello que la
legItimacin para poder atender a esta nueva realidad tiene que aumentar.
tiene que multiplicarse.
3. Segn la posicin jurdica de la parte en el proceso, las clases de
legitimacIn son: activa, pasiva, principal. secw1daria, permaneJ1te y transitona .
La legitimacll1 activa la que tiene el demandante en los procesos
civil. comerciaL laboral, de familia y contencioso administrativo. Y en
el proceso penal es la que tiene la parte civiL al querellante V al
Ministerio Fiscal. .
La legitimacin pasiva_es la que tiene el demandado en los procesos
civil. comerciaL laboral. de familia y contencioso administrativo. Y en el
proceso penal es la que tiene el imputado y luego procesado.
La legitimacin principal es la que tienen las partes del proceso:
actor y demandado. Y la legitimacin secundaria es la que t'enen los
terceros interesados, que en su calidad de eventuales se
incorporan al proceso.
La legitimacin permanente es ia que se tiene durante toda la tramitacin
del proceso, caso del actor. demanclado, terceros 1l1teresados, Imputado,
parte clvi! y Ministerio Fiscal.
(22) DEV1S ECHANDA, Hernando, ob. cit., p. 260.
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20 ROSA ANGLICA 'DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
La legitimacin transitoria es la que se concede para una actuacin especial
determinada y concreta (cuestiones incidentales) (231
11.6. Legitimacin en los actos de jurisdiccin vo/untaria. .
1 ..
I
i 14. En los actos de jurisdiccin volw1taria san partes los peticionantes y
lel Ministerio Pilico (Fiscal y Pupilar). Sin embargo, debemos sealar que
l'tsta solucin no espacfica, porque la doctrina se halla dividida, puesto

que por un lado, unos le asignan a estas actuaciones voluntarias una


Ile/ole administrativa, 120rque cumplen una funcin administrativa y no
IJurisdiccional. En tanto que del otro lado, otros les aSIgnan a las
actuaciones voluntarias un carcter jurisdiccionaL En este aspecto, Jorge
i . Clari rescata el cMcter jurisdiccional de los
jUrIsdiccin va untaria en el que existe un demandante que "prete/ide que la

IjW1Sdicci11 le satisJagael inters en la medida que lo exhi8e,y la otm parte queda
Idif"SCI e.indeten:1inada, preSel1t::11 el proceso por la intervencin efectiva
I del Minstero Fiscal o pupilar, a mas de la cltaCtan de pOSibles Interesados para pretender
I con fundamento OpltestO. 10 que implica L111a posicin pasiva".
i Compartimos esta vali.os.a doctrinaria. En opini.n,
I creemos que se justifica la }UnSdlCCtanalldad de los actos de junsdlcclOn vo/untana,
1 ,
1 puesto que dichos actos de jurisdiccin voluntaria -en potencia- llevan
I ,
lnsitos la posibilidad de la contiOversia. Precisamente, cuando dicha
Icontroversia se materializa en los actos de jurisdiccin voluntaria, stos
i se transforman y se convierten en unaiurisdiccin contenciosa,
I
I En jo que hace 'a [a legitimacin en los actos de jllrisdicciJ1 voluntaria.
1
I
Hernando Devis Echanda sostiene que "col'isiste en estar legitimado
por la ley sllstancial para pedir ql!e se hagan las declClraclOnes soliCItadas" (251
I en la va judiciaL
I
I
I
(231 DE'<1S ECHANDiA, Hernal1do, ob, cit. ps, 261-262.
(24) CLAKI OLMEDO. Jorge ,A.,. Derecho procesaL., cit,. p, 55,
(25) DS';'5 ECf'.r,NDLA. Hernando. ab. elt .. p, 260,
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 21
1.7. Legitimacin en el nuevo proceso colectivo de proteccin de
; n te rB"s es 'd ltUs7is" c" ", " n".-,,'" __ '''''. .'"
15, Los cdigos procesales civiles actuales, reglamentan la garanta
de defensa, asegurando el acceso a la justicia para la tutela de los
tradicionales derechos individuales (ejemplo, entre otros, los juicios de
desalojo, sucesoria, etc.l. Mas lo cierto es que el derecho impulsado por
la realidad tuvo que hacer un giro de los tradicionales derechos individuales
haca a la tutela de los nuevos derechos "denominados intereses difusos o sea,
el que /10 pertenece a Ltn grupo ni es exclusivo de LlI1a persona, sino de todos" (2
6
1.
Esta tutela de los llamados derechos fundamentales de terc\Ora
generacin se plasma "/10 eH un haz de lneas paralelas, sino en un abanico de
lneas que convergen nacia un objeto comne indivisible, Aqu se itl serta n los intereses
de los conswnidores, la proteccin del medio ambiente, de, los usuarios de los servicios
pblicos, de los inversores, de los beneficiarios de la previsi social y de todos aqLtellos
una comunidad compartiendo sus necesidades y sus aJelos" 1271. Por
cierto, que esta tutela determin que en el derecho procesal. los
nuevos procesos colectivos.
La realidad jurdico procesal muestra que en la mayora de. los pases
latinoamericanos entre los que se enrola Argentina, !Q.dava hay que construir
los procesos que en los EE.UU. esta tutela s realiza a
travs de un instituto muy arraigado y conoClclo como l(f1ass actio;'
Con anterioridad a la reforma constitucional de 1994, nuestro actual
profesor consulto Mariano Arbons -citando a Augusto M. Morello ,BI_
nas enseaba, desde la ctedra. que en 10(IE.) existe un proceso en,
el que el sujeto beneficiario resulta indeterminado, bajo el nombre de
'7'Jass actioJ1s disciplinadas por la norma 23 de las Reglas Federales del Proceso Civil"
o las llamadas "acciones popLtlares" en la legislacin brasilei1a. Precsar',ente,
(261 KEMELMAIER DE CAP.LUCCI, ,4ida, "Responsabilidad civil por el dao ambiental". en el
Derec!io y los provlemas contemporneos, Libro del Cincuentenano. Academia Nacional de Derecho
y CienCias Sociales de Crdoba, Cba,. 1991. p, 177
(27) FALCOl\i, Enrique M" "Proyecto de Cdigo Modelo ele ,Procesos ColectiVOs para
Iberoamrica. ExpOSicin de Motivos". en ReVista de Derecho Procesal, 2004-2 Demanday
reconvencin. Segunda parte. Rubmzai-Culzol11. Santa Fe. 28 de setiembre de 2004. p. 45:1',
(28) mONS, Mariano, "Las nuevas eXigencias de tutela", E.D. del 17/5/06. notas 23 y25,
22 ROSA ANGELICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
en esos procesos colectivos, el clsico instituto de la litis consorcio (con
pluralidad de partes) ha sido superado por ia proyeccin "tltra parte del
decisorio" del fallo. A modo de ejemplo, si el problema que da motivo aL
(sobre medio ambiente, consumidores) comprende a una
cantidad considerable de individuos indeterminados, pueden, a travs
de las "acciones de ciase o colectivas" entablar "uno o In grupo reducido y puede
luego ser proseguida por otros, con la condicin de que sean afectados por el mismo
problema y el decisorio beneficiar o perjudicar a todos los que resulte1 encuadrados
en la misma situacin. Ello lleva a la fungibilidad de la legitimacin", Esto ocurre
S, porque en esos procesos no eXiste un derecho subjetivo, personal y
diferenciado, sino existe uno "impersonal y difuso", Por cierto, lo difuso no
es el inters, sino los suetos. En base a estas enseanzas Mariano Arbons
propona denominarlos "procesos sociales", atendiendo que la legitimacin
para accionar es de un inters colectivo y que si bien "los destinatarios son
los qle resultan difusos" 1291, por cierto, no lo son los derechos. r
16. En nuestro pas, la Constitucin de la Provincia de San Juan, que
entr en vigor ella de mayo de 1986, tiene el mrito de ser la primera en.
tutelar a los "intereses difusos". En efecto en su Prembulo yen el arto 58 se
brinda tutela constitucional al medio ambiente. E incluso la normativa
referida, expresa que: "Toda persona puede pedir por acci6n de amparo la cesacin
de las GaLlsas de la violaci1 de estos derecnos". Este aporte constitucional es
significativo, porque sirve de base para la atribucin de una legitimacin
amplia y abierta en los procesos colectivos. Otras constituciones
provinciales tambin consagraron esta tutela constitucional 1301.
En el orden nacional. nuestra Carta Magna, con la reforma de 1994.
tutela a los nuevos derechos di{Lsos (arts. 41 y 42 C.N., derechos al medio
ambiente, a los consumidores) y a los derechos de incidencia colectiva lart. 43
(29) A modo de ejemplo, los habitantes de una villa estn afectados por el smog. El
problema concreto es la afectaCin del smog aun cuando los habitantes de la villa estn
II1determll1adcs.
(3D) Confr. ROBLEDO, Federico J .. /\cciones celectlvas. intereses difusos: su proteccin,
efectos y alcances". en Xi Congreso Nacional de Derecho Procesal-Cincuentenario, Congresos
Nacionales de Derecho Procesal. Crdoba, 1939-1989 y Jnico procesal penal. luicio oral, Cba.,
1939-1989. Cba., 16 al19 de agosto de 1989, t. n, p. 730.
I
e
MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO
23
C.N.). En otras palabras, el proceso colectivo no es slo y nico, sino que
abarca a varios como son:
- Los procesos colectivos de derechos difusos :en los cuales existe un inters
de toda la comunidad (medio ambiente).
- Los procesos colectivos de derecnos con Incidencia colectiva en -los cuales existe
el inters slo de un sector determinado lun sector (e profesionales cuyos
intereses colectiVOs los defiende su colegio profeSional).
En estos supuestos, es importante recalcar que el arW.N. le
atribuye legitimacin procesal al afectado, al defensor del p;;;;;[;;' a las
asociaciones que propendan a esos fines. y que estn registradas conforme
a la ley (art. 43) IJO
Asimismo, nuestra Constitucin NaCional reforzando esta tutela
instituye al defensor del pueblo (art. 86). con leqitimacin procesal par;
que ejerCite la defensa, entre otros, de los derechos de incidencia colectiva.
Esta normativa constitucionalluntamente con los tratados y convenciones
intemacionales (a modo de ejemplo arts. 8
0
25 Y eones. del Pacto de
San Jos de Costa Rica) constituyen el paqbtete federal que los tribunales
vienen aplicando - [!!1ncipalmente en el amparo colectivo- con miras a garantizar
el debido proceso (art. 18 eN.) en este instituto.
El "afectado", segn Sags. Morello y Bidart Campos -citado por
Sabsay 1
32
1_, tiene legitimacin para tutelar los intereses de incidencia
colectiva general. si acredita un "mnimo inters razonale y suficiente". como
ocurre en figuras similares del derecho anglosaln. Esta' posicin amplia
no es unnime. En efecto. la doctrina restringicla sustentada por Cassagne
(Cassagne, 995:3 J sostiene que el arto 43 C.N. no "permite la leqitimacin de
los intereses dif"sos o colectivos el1 caeza de los particulares" quienes solamente
podrn reclamar sus intereses personales y directos. ___ -
El defensor del pueblo es la "voz de los que no tienen voz", es un nLievo
rgano de control gue ejerce la defensa de los intereses qenerales. Su
(311 BERlZONCE. Roberto O .. "Procesos colectiVOS y acciones de clase", enXXIll Congreso
NaCional de Derecho Procesal. Libro de POilellcim Generales y Trabajos SeleCCIOnados. Mendoza, 22,
23 y 24 de setiembre de 2005. La Ley, Ss. /\'5., 2005. p. 6.
(32) Contr. "El amparo como garanta para la defensa de los derechos fundamentales"; en
ReVista de Derecho Procesal. 5. Amparo. Habeas data. Habeas corpus 11. Rubinzal-Culio1:ii;
Santa Fe, 2000. p. 34. "'"
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1 )
24 ROSA ANGLlC,\ DEL VALLE AVILA P.U DE ROBLEDO
legitimacin no debe tener cortapisas. ni restricciones. a raz de que son
inconstitucionales por vulnerar la garanta de defensa en juicio G3l
Las "asociaciones intermedias" deben estar registradas conforme a la
ley. Pero. adems. en sus estatutos deben contemplar en forma expresa
como fin especfico. la proteccin de un bien determinado. cuya tutela
demandan judicialmente Imedio ambiente),
Esta leqi timacin para la defensa de los derecflos de incidencia colectiva. del citado
arto 43 CN es abierta. es concurrente. y sobre todo dicha preceptiva
constituclonal "deSe ser interpretada de modo amplio" 341 Es por ello que esta
legitimacin tambin se atribuye al Ministerio Pblico
Concluimos. adhiriendo a la posicin de Osvaldo A. Gozani (36). quien
sostiene que" la primera condicin para admitir la legitimacin procesal en/as acciones
colectivas pasa por considerar q,te quien expone los necftOs y peticiona. no es :tn
afectado (r;wnwe pteda serlo) particular. sino 1!11 componente de W1 sector al que
representa o del qe forma parte" .
i 7. La carga procesal es un concepto ms bien moderno. En realidad.
las cargas procesales estaban desdibujadas frente a la carga de la prueba
que tiene una gran trascendenda histrica.
-------
modo deelemplo.el defensor del pueblo de la NaCin, plante la
lnconstiwCionalidad de los arts. Ir.. 2y 3 elel decr. ! 31 6/02 que INegra el plexo de la ley
25.561 de emergencia pblica icorraito finanCiero). en la causa N 29225./2001. "Defensor
del Pueblo de la NaCin el EN PEN Dtos. i 570/0 j Y 160 si Amparo le" 16.986" Y causa
I 4 7369/2002, "Defensor elel Pueblo de la NaCin ne. dlO, 1316/02 el E.N. Dtos. 157010l.y
i606/0 1 51 Amparo ley 16.986"
1341 BERJZONCE. Roberto O., Procesos colectivos ij acriorles de clase .... CIt.. p. 9.
(351 F,\:.cml, Ennque N .. ob. CIL p. 462
(36) "Conflictos comunes en los procesos colect!vos en el problema de la pretensin l' la
cosa Juzgada". en xxm Congreso Nacional de Derecho Procesal. Libro de POilellcias General5 y
TWDliios Seleccionados. Mendoza. 22, 23 y 24 de setiembre de 2005. La Ley, Bs. As .. la quincena
de setiembre de 2005. p. 67.
MANUAl. DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 25
Am71 sostiene que la carga procesal "110 es sino la facultad
qe Incumbe a la parte de ejecutar o rehusar sin coaccin jtln'sdicdonal alguna. los
actos integrativos del proceso. o a asumir lwa fierta postura el1 el litigio. pero que
significando un inwmplimiento. desobediencia o simplemente una inercia. apareje
consecuencias desfavorables o inconvenientes. para quien adopta esta conducta", El
citado autor destaca que el concepto de parte es comprensivo de litigante
y de juez. Y en cuanto a la carga. no la equipara a la obligacin. ni tampoco
considera que sea un deber. ni una facultad. ni un derecho subjetivo. sino
que entiende que en la carga procesal est la idea de autorresponsabilidad.
Si bien esta posiCIn es novedosa. no la compartimos. desde que
entendemos que las cargas procesales. son una manifestacin del derecho
de defensa y. por ende. les corresponden slo a las partes:
seala que la carga procesal "puede ser
considerada como una categora pasiva distinta de la obligacin. pues responde a Ll11a
exigencia de actlacin para la proteccin del propio inters",
Aqu, lo valioso es que se pone el acento en que este concepto es
procesal.
19. seala que la carga procesal son
"reladones j"ridicas activas; pero tIenen dos peculiaridades que las distinguen: slo
surgen para las partes y algunos terceros. nunca para el /uez. y su no ejercicio
acarrea conseCllencias procesales desfavorables. que pueden reperwtir tambin
desfavorablemente sobre los derechos sustanciales que en el proceso se ventilan
incluyendo el1 estos el de Sertad del imputado en el proceso pena!)", Por lo tanto.
las cargas procesales Implican una actividad positiva y una colaboracin
con el juez. puesto que la no comparecencia de la parte al proceso
judicial o la inobservancia de sus cargas procesales le acarrean
consecuencias desfavorables en el resultado del pleito.
(37) AJ"lAY.'. N. Ennque, Carga de la prtLeba. La Docta. Cba .. 1972, p. 30.
(38) CU\Rl OLMEDO. Jorge. A.. Prlogo en Carga de la prueva. ob. cr.. p. 8.
(39) DEllS ECHANDiA. Hernando. ob. Cit., p.46.
26 ROSA ANGELICA DEL VAl.LE AVILA PAZ. DE ROBLEDO
-----------------------
A su vez. Hernando Devis Echanda por nuestro actual profesor
emrito orge H. Zinny nos aporta que la carga procesal es "un poder o
una facultad (en sentido amplio). de ejecutar. libremente. ciertos actos o adoptar cierta
conducta prevista en la norma parbeneficio y en inters propios. sin sljecin ni
coaccin y sin que exista otro sujeto que tenga el dereCHO a exigir SLl observancia. pero
cuya inobservancia acarrea consewencias desfavorables". De este concepto extrae
los siguientes caracteres:
1) Son relaciones Jurdicas activas "porque su aspecto fundamental consiste
en la posibilidad que tiene el sujeto conforme a la norma que la consagra, de ejecutar
libremente el acto objeto de ella. para su propio beneficio",
2) La parte tiene -en el marco de la ley- libertad absoluta para elegir su
propia conducta. "no obstante que su inobservancia puede acarrearle consewencias
desfavorables". El incumplimiento de una carga procesal no configura ilicltud.
3) La carga procesal importa una conducta activa porque "se refiere a la
ejewcin de actos y no a la proHibicin de ejecutarlos".
4) El incumplimiento de una carga procesal no provoca ninguna
sancinurdica. ni econmica. "pues las consecuencias desfavorables que puede
ocasionarle al sujeto no tienen esa calidad. sino qtle SOJ1 apenas el normal reslltado
de abstenerse voluntariamente de la conducta prevista en la norma como presLlpuesto
par! evitarlas".
5) Existe una conveniencia prctica de cumplir la carga procesaL no
hay ni un deber. ni tampoco una exigenCla jurdica porque precisamente
no es "ni una obligacin para consigo mismo. mucflO meJ10S respecto del Estado o del
jLlez o de la parte contraria en el proceso o de terceros en general. razn por la cual
nadie tiene W1 dereCHO correlativo a exigir su wmplmiento",
6) La carga procesal importa que la parte ejecute el acto. mas no
obliga a la otra que Jo efecte,
7i La preceptiva legal que establece la carga procesal es permisiva
porque "otQrga fawltad para ejecutar el acto, si as lo desea el sLljeto, mas no implica
LlI1a orden ni da lugar a qe ei juez la imparta",
(40) ZINNY. Jorge. H" "Carga de la prueba ". en Homella;e Eswela Procesal de Crdoba, Marcos
Lerner Editora Crdoba, Cba" 1995. t. n. p, 478,
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MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 27
Jorge H. Zinny 141) sostiene al respecto. que "la carga procesal es la
posibilidad que lanontra les otorga a las partes, de ejecutar los actos procesales que I
les incumben libremente y en su propio beneficio, por [o qLle SLl inobservancia no I
acarrea sanc! n alguna".
En nuestra opinin. la carga procesaL en el marco del sistema
dispOSitivo, se asienta en el principio de impulsin que distribuye entre las partes
y en la medida de su propio inters. el cumplimiento de los actos procesales, 105
cuales cada una debe cumplir en forma libre. de modo tal qle su cwnplimimto la
beneficie y su inwmplimiento la perjudique, aLLn cLiando ese comportamiento no da
lagar a ni ngL!J1a sancin.
Por lo general. los cdigos procesales civiles y comerciales, no regulan
la carga procesal en s misma, Una excepcin es el caso del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de La Rioja. ley 3372 y sus modificatorias, que contiene
una regulacin expresa en el arto 28, Carga procesal. Consecuencias, que
establece que en la primera presentacin las partes, los terceros o los
que intervinieren en el proceso en cumplimiento de una funcin cualquiera
debern denunclar el domicilio real y constituir domicilio especial.
previendo que en caso de omisin se tendr por domicilio especiaL el
domicilio real y a falta de ste se le tendr por constituido el domicilio
legal y especlal en la secretara del tribunaL
Vemos pues que la carga procesal implica una conducta pOSitiva de
las partes. por lo que su inactividad (no comparenca a juicio. no prodUCir
pruebas. no alegar. etc) les acarrea consecuencias desfavorables a sus
respectivas defensas '4,).
20. La actividad procesal de las partes son principalmente las cargas
procesales (ejemplo. presentar la demanda, contestarla, producir pruebas.
alegar. impugnar, etc.). Sin embargo. tambin tienen los deberes procesales
consistentes en: al Respeto al tribunal. b) De lealtad y buena fe 1431,
(41) ZINNY, Jorge, H .. "Carga de la prueba" cit, p. 479.
(42) Ver en eJ Captulo III el punto 4 i.
143) PALACIO, lino E,. Mallua de derecho procesaL" Cit., p. 230.
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ROSA ANGELICA DEL VALl.E AVIL.' PAZ DE ROBLEDO
21. El deber de respeto al tribunal importa que la parte, o el
representante o patrocinante de ella, en el proceso no deben adoptar
actltudes o emplear expresiones "reidas con la autoridad, dignidad o el decoro
de la magistratura".
Correlativamente, los jueces tienen facultades disciplinarias, en funCIn
de las cuales pueden aplicar sanciones en los supuestos de faltas
disciplinarias (441 que se cometan "m" y "d,rrante" el proceso.
22. El deber de lealtad. probidad y buena fe tiene como fundamento
axiolglco el valor de "cooperacin" y se sustentan en el deber de actuar en el
proceso en forma honesta y diligente 14;1. Por CIerto, el slr8stractum tico del
proceso impone un juego limpio, en el cual tiene cabida la habilidad y la
astUCia de las partes, sus letrados y apoderados, mas no la temeridad y la
malicia procesal 146), conductas stas, que s son sancionadas por el juez.
23 Las partes en el proceso pueden realizar actos procesales que
podemos encuadrar en estas tres categoras:
(44) Las leyes orgnicas del Poder Judicalles atribuyen a los jueces de cmara el poder de
polica. en virtud del cual "podrJ1 corregir las faltas ae diSCiplillas de las: personas ()11, actuaren en el
juicio por edio de aprcibimiento lj de !;lUtas que 110 excedan d cirlCllellia jlIS. sin perJuicio del rewrso de
reposiciJI" (art. 18 L.O.P.J.Cba. N" 845).
(451 P.\LACIO, Uno E., "Los deberes de lealtad, probidad y buena fe procesal", en Tratado de
la buena fi! ell el ameno. Domina rWCIOI'wI. La Ley, Ss. 2004.1). 819.
(4l Carlos l. Colombo sos[iene que la temeridad "puede configurarse m el acto en <lIe las
partes 511itemQI1SI/5 pretel1SiOlles !Hateriales" Lo que ocurre es que se "litiga sill razn valea era y se time
conc:rcia ,ie la sinrazn" Mientras Que la mcut "se wllfigunl por el epleo ar8icrano del proceso en
Sil COllj;O illcondl<cta procesal genrica). o de 105 actos prcesales el'! parriCIIlar(esvecfica) empleando las
tawitades que la ley otorga a 1<15 parres eH contraposicin (] los fies de la jllrlsd/ce/l'!, obstnlyel'lrlo o
rlesplclzw'lilo el CIIrso del proceso, violando 105 deberes de lealtad, probidad y bllerla fe, COII el ovjeto de traiar
(le o8tetLer :ula 5eHtencw que 1'10 es la que correspondera o demorar inde8/damel'lte Sil procedimiento o
desbaratar SI, CIIlHp!il1liento" (Cdigo POcesai Civil U COIHerciai de la NacilL Anotado".cit., p. 12).

1,
I
!
I
l
..:
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 29
- Actos que puecle realizar libremente cada parte, sin que sea
necesario autorizacin del juez, o conformidad de la contraparte (eiemplo,
demandar) .
- Actos para cuyo cumplimiento se requiere el acuerdo de ambas
partes (designacin del perito oficial).
- Actos que no pueden realizarse ni aun mediando acuerdo entre
ambas partes (OposiCIn de excepciones o interposicin de recursos fuera
del plazo legal establecido).
1,11. Sucesin procesal
1.'0 10 ,
24. En el proceso judicial existen partes principales o esenciales
(son las partes iniciales del proceso)., corno contracara de las partes
secundaras o eventuales (son los que se podrn incorporar en el trmite
del proceso). Lo cual no obsta, que en el curso del desenvolvimiento del
proceso las partes secundarias o eventuales puedan convertirse en partes
principales (terceristas de dominio o de mejor derecho).
Por cierto, corno la posicin de cada parte es jurdica, no se cambia a
pesar de las modificaciones que pueden ocurrir por aumento o disminucin
cada parte durante la tramitacIn del proceso.
La sucesin procesal se da como consecuencia de las modificaciones
que puede tener la parte durante el desarrollo del proceso.
La sucesin procesal se presenta por ttulo nter vivo o por muerte ele
la parte.
La sucesin puede ser singular o universal.
La sucesin en vida .. seda cuando existe una cesin de derechos litigiosos.
En este supuesto el cesionario viene a ocupar en el proceso el lugar que
tena el cedente Ino se permite en el proceso penal). y, segn Jorge A.
Clari Olmedo 14
7
1, tambin lo son los que recibieron los derechos litigiosos
(47) OLMEDO, Jorge A .. Derecho procesa.I ... C1L.. p. 59.
30 ROSA ANGELlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
de la persona jurdica extinguida o por la que deben asumir sus obligaciones
Isodos o acreedores).
La sucesin por muerte OCurre cuando fallece la parte, y sus herederos o
legatario ocurren a ocupar en el proceso el lugar que tena el causante.
25. La sustitucin procesal es una forma de sucesin procesal.
La legitimacin se produce -ordinariamente- a guien es titular de la
relacin jurdica sustandal
148
) y/o de la relacin jurdica procesal
'49J
No
obstante, existen otros supuestos en los que se legitima a quienes no
son titulares de la relacin jurdica procesal. Ello, conforma -en el marco
de la doctrina italiana- la sustitucin procesal, al decir de Jaime Guasp 150)
Hernando Devis Echanda 151) sostiene que el sustituto procesal es el
"ti t,liar parcial del inters en litigio, por cuanto tiene la legitimacin en la causa, aun
cuando no lo sea del derecl10 o relacin jurdica sustancial, porq,le es su inters propio,
en la defensa de su propio derecl10 sustancial, lo que legitima sus pretensiones. Por eso
elerdta su accin y no la accin que poda corresponderle al dellclor; pero ejercita el
derecfto sustancial de este ltimo, lo que es muy distinto". Aqu, 10 que hay es una
"interdependencia de intereses en litigio", por ello el citado autor -compartiendo
el pensamiento de Rocco y propicia que en lugar de hablar de
sustitucin o subrogacin procesal se hable de una "legitimacin
extraordinaria". Ello, por cuanto, en el derecho procesal moderno se concibe
que haya coincide,cia 'entre el sUjeto titular de la acdn y el sujeto del
derecho sustancial. mas tambIn se admite que "personas distintas del titular
de W1 derecho sustancial tengan un legftul10 inters tutelado por la ley en su declaracin
o realizacin o en Sll satisfaccin".
148) En una locacin. el locador es ellegiumado para demandar el desalolo por falta de pago.
(49). La parte que plantea una excepcin procesal de incompetencia. de defecto legal.
etctera.
(50) GL!ASP, Jaime. ob. Clt .. p. 124.
151} DEVl5 ECHANDIA. Hemando, ob. cit.. ps. 270-271.

MANUAL DE GENERAL DEL PROCESO
3i
26. En esta misma corriente, Lino Enrique Palacio precisa que
la sustitucin procesal es una "Ieqitimacin erocesal "anmala ol
extraordinaria", por Cltanto a travs de ella se opera una disociacin entre el r
legitimado para obrar en el proceso y el s,ljeto titufar de la relacin jurdica I
sustancial en que se 'lI1da la pretensin", I
tenemos la accin U oblicua,'
prevista en el arto 1196 del Cdigo Civil. que establece que "los acreedores I
pueden ejercer todos los derecl10s y acciones de su deudor con excepcin de los qle I
sean tnfterel1tes a su persona". En este caso, el acreedor debe acreditar:
que es titular de un crdito cierto, lquido y exigible y que el acreedor \
ha sido negligente en el ejercicio de sus derechos, basta con probar la ;1
inactividad del deudor.
27, Ahondando en este instituto, Lino Enrique PalaCIO marca la
diferencia que existe entre este instituto y la representacIn porgue" mientras
el SLlstituto reclama la proteccin judicial el1 nombre e inters propio, aunque en virtld
de un derechO vinwlado a una relacin jllridica ajena, el representante acta en nombre
de W1 tercero -el represel1tado- y carece de tocio inters persona relacin con el
objeto del proceso",
28. Por lo tanto! el sustituto es oarte en el proceso, con todos los
"derecl1os, cargas, deberes y responsabilidades" de la parte, con la sola excepcin
de que no puede cumplir los actos procesales que importen "ma disposicin
de los derecl10s del sustituido (confesin, transaCCIn, etc.)",
29, .A pesar de esta legitimacin autnoma que tiene el sustituto
procesa!, el demandado puede oponer a su pretensin las mismas
defensas que cabran contra la pretensln del sustituido, desde que ambas
tienen el mismo contenido
30. La sentenCia dictada con relacin al sustituido, en principio,
tiene eficacia de cosa juzgada contra el sustituido, aunque no haya sido
parte en el proceso.
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32 ROSA ANGELlC,\ VEL VAcLE ;\''L.' P.U DE ROBLEDO
2. Partes con pluralidad de sujetos: litis consorcio
mur_A I 9i' i I m n 'f 1%8 H , 41 141 'IP:."<,
6 3 1 El maestro Adolfo Alvarado Velloso 1521 ensea que litis consorcio,
en acepcin etimolgica "deriva de la expresin latina lis (/itis), qlLe puede ser
traducida por litigio, y cOllsortio [onis). de cum j 50rs, que significa suerte col'1'nn"
Mi recordado maestro Jorge A. Clari Olmedo 1531 seala que las partes
Rueden ser singulares o plurales. La parte singular se integra con una sola
p'ersona. Mientras que la parte plural se integra con dos o ms personas.
Por lo tanto la litis consorcio" implica W'la concentracin de volw1tades para
l1ieqrar lLJ1a wlIdad" , La litis colisorcio inici,1( se produce cuando varios
demandantes demandan en conjunto o se deduce la demanda en contra
de varias personas o existen partes plurales en los demandantes y
demandados. Este instituto puede tambin modificarse a lo largo del
proceso, ampliando eQ el nmero de os litis consortes o reducindose,
pudiendo en su caso convertirse en una parte s\llgular.
9 32. El maestro Lino Enrique Palacio (54) que" existe litiS
waYldo, por mediar cotitularidad activa o pasiva con respecto a una pretensin nica, o
u,n vnculo de conexin entre distintas prete;siOJ1es, el proceso se desarrolla con la
participacin (efectiva o posiSle) ae ms de LLJia persorla en la misma posicin de parte".
Este concepto es muv completo porque tiene en cuenta tanto la posicin
jurdica de los litis consortes en el proceso, corno el vnculo jurdico que
los une con diferentes alcances legales.
2,2.
Las clases de litis consorcio son:
33. Segn la posicin que asuman los litiS consortes existe:
(521 AL'/.'.iC'DO VSLLOSO. Adolfo, il1troauccirlllf ,studio dd dereclo ... cit, p. lO.
(53) CLmA OLMEDO.. orge A., Dereclio procosaL Clt" p. 59, punto 358.
(54) PA:.AC!O, lino L ob. cit" ps. 279-280.
MANUAL DE TEORA GENERAl. DEL PROCESO
33
a) Litis consorcio activo,' con la pluralidad de actores frente a un
demandado.
b) Litis la pluralidad de demandados frente a un
actor.
c) Litis con pluralidad de actores y de demandados.
Esta modalidad se da por regla en los procesos civiles, laborales y
contenciosos administrativos, En tanto, que en los procesos penales se da
con relacin a las partes civiles que en esa sede reclaman su accin civil 15;).
34. Seon la oportunidad de constitucin de la litis consorcio existe:
a) Litis consorcio riginariO> cuando las partes plurales existen
el inicio del proceso (acumulaCin subjetiva de pretensiones).
b) Litis existe durante el desarrollo del
proceso (intervencin de terceros litisconsorcia!, etc,).
35. Segn el tiBo de relacin que tienen los litis consortes entre sL
-
a) Litis consarCi facultativa cuando voluntariamente las artes
plurales se renen. Por cierto, Jorge AClari Olmedo 156) sostiene que "el
carcter faCLLltativo de este litis consorcio se manifiesta por la no ',,posicin de SLl
constitlLcin para que impere la lL11idaa de la cosa juzgada o por mandato de la ley"
(ejemplo, un juicio de daos, por un choque de dos automviles, una
moto y cuatro peatones).
En la litis consorcio vollLi1taria eXiste(I) Unidad de la relacin jurdica
y(D Autonoma de los sujetos Ello hace que os actos de
unos, ni aprovechan, ni benefician los otros, excepto que la ley le
acuerde a la relacin jurdica sustancial alcances vinculantes para todos
(por ejemplO, en las obligaciones solidarias exiSIe un vnculo jurdico
entre los deudores. Por cierto, ello resulta de la ley ele fondo, y no de
la calidad de litis consortes).
155) Confr. CLARlA OL:vIEDO. jorge A, Derecho procesal ... Cit., p. 1.
(5) CLARl OLMEDO, Jorge A., Derecho procesaL cit., p. 2.
34 ROSA ANGELlCA DEL VALl.E AVIL,\ PAZ DE ROBLEDO
En la litis consorcio facultativa, cada parte plural debe tener su
caeacidad procesal para intervenir en el proceso. Adems, cada litis
c;onsorte puede oponer excepciones v stas slo le aprovechan a guien
las opuso.
En el nico supuesto en el cual los litis consortes no actan en forma
autnoina es cuando uni 'can su re resentacin (57) actan ba'o la misma
re resentacin porque se van a va er e las mismas defensas o de defensas

b)Litis cOJlsorcio necesm:idrcuando la propia ley la impone o es una
L a acin 'urdica ue conforma la
C%l sa de la pretenSin. Al respecto, orge A. Clari Olmedo sostiene que
"el litis consorcio necesario Lt obligatorio se fundamenta en la existencia de relaciones
jurdicas sustantivas que no pueden resolverse fraccionadamente el'! lo que respecta a
ss elementos subjetivos, zorque la decisin que recaiga necesariame/1te deber vincular
;todos los Ltbicados en una u otra de [as posiciones de la relacin jurdica". Lo cual
que, necesariamente. deben intervenir en el roceso todas las
2artes que hacen va er su pre enslon.
Entre los casos de litis consorcio necesario, vale citar el reconocimiento
d filiacin legtima 1
5
Yel juicio de desalojo en contra del locatario. sub
inquilinos o terceros ocupantes 159y8emanda de simulacin en contra de
ambos contratantes, simulador y simulado, con citacin al escribano
pbliCO que actu en la respectiva escritura de nulidad
de matrimonio interpuesta por un tercero (
6
)1en el condominIO 1
61
1.
[57) Art. ) 77 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la PrOVinCia de Crdoba, ley 8465; art.
27 Cdigo Procesal Civil de La Rio:a. .
[58) En el jUlciode fi!iaCln se debe demandar al padre y madre conJuntamente
o, en su a sus herederos (filiaCin pOSt morlell).
[59) En . .Ia sentencia recae en contra de todos los que ocupen el
inmueble a desljar, aunque no se mencionaron en la diligenCia de la notificacin o no se
presentaron en dicho luicio de desal9.iQ.
1601 En este jUlsic;de nulidad de matr ... ol1io debe demandarse a ambos cnyuges.
(611 Aq juntos o que de igual forma
se los demande.
MANUAl. DE TEORA GENERAL DEL PROCESO
2.3. Efectos de la /ts consorcio facultativa
'1:'0:,: ',,?',t';cc; . . -:::''"::, ie"Wi,{ ,p,),;N' 'l-') , i
!
36. En la litis consorcio facultativa existe una nica relacin I
jurd\S,a, con pluralidad de sujetos que actan como actores 01
demandados en forma autnoma. Lo que implica cada litiS consorte '1
es independiente entre s... "
En este aspecto, el maestro Adolfo Alvarado Velloso 162) nos aporta en i
forma valiosa que en los litis consortes facultativos hav que distinguir dos I
situacione que cada litIS consorte con total autonoma. dentro de!
proceso, de uzca sus diferentes defensas personales escindibles (3), lo :
cual implica que la sentencia a dictarse slo va a vincular a ese litiS,!
consorcio en articular, udiendo otra decisin distinta ara los otros I
aceptar que hay espera para uno y no para otro' 2 que los litis consortes.
1
facultativos corren "la suerte comn" de quedar alcanzados solamente por I
"la declaracin de existencce inexistencia, o ce la validez o invalidez delliecno comn i
que sustenta la conexidad caL(sal o la afi'nidad de la pretensin" < Esto determina I
que la sentencia a dictarse slo va a obligar a todos los litis consortes en '
lo que hace al hecho comn declarar la validez de la obligaCIn), aun
cuando alguno de esta parte" plural no haya deducido esa defensa. --
37 Adolfo Alvarado Velloso (641 sostiene que en la litis consorcio
necesaria exste una relacin de inesclOdibilidad entre ias partes piurales,
que ocupan "una misrna posicin procesal". Por lo tanto, deben tener una
"comunidad de Slerte", tanto en el "fiecfto comn causal, por ser relacin
litisconsorcial", como en "la declaracin o condena jLldicial que recaiga sobre el objeto.
por ser necesan',a" En otras palabras, la sentencIa que se dicte debe ser
i62) ALVARADO Vmoso, Adolfo, ob. CIt .. p. 110.
(63) En una demanda ele daos y pe QUICIOS a causa de un aCCidente de
actor puede demandar a todos los responsables como son el conductor del vehculo. su
proPletano y la compaia de seguros, o slo a qUien l decida hacerlo.
(64) ALVARADO VELLOSO. Adolfo. ob. Cit., p. 111.
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ROSA ANGLlC,", DEL VALLE AV!Lt\ PAZ DE _____ _
nica sobre el hecho comn que sustenta la litis consorcio necesaria y
sobre [o que se resuelva en la sentencia(14
,
3. Intervencin de terceros
_IIPi. : IJ;tU
6 38, En el proceso judicial, adems de las partes, pueden actuar
ajenos a la litis, como son tos tt='ill$0s, Rerito;} etc, Pero como
estos terceros no tienen ningn inters en el litigio y, por lo tanto, no
oueden adquirir la calidad de partes, son en realidad simples terceros. Y,
c-ules son los terceros ue intervienen en el roceso en cald
ele terceros? Son a uellos que s tienen un Inters en el liti io or ue la
cosa juzglda ele ese proceso les puede afectar, un
A estos terceros, la doctrina los denomma terceros nerVlnlences
"il1ten.'e!lcin de
-jorge Clari Olmedo 16I seala que estos terceros il1tervinientes, "se tratan
de elites jW1dicos o que bien pueden ser col1sideradosterceros con
.!3JEE partes iniCia/es del proceso de que se pero deJan de serlo 8:1 :1
momento 811 gLie tomal1 intervel1CIn en l, gor wanto lo ha:e!1 en de parr:s .
De ah. que el citado autor los nomina como una II1telwnClO11 sucesiva o
"no il1icw/" como parte,
En nuestra opinin, los terceros il1tervinimtes son los que sin ser partes
en un 019ceso en trmite, se incorooran a ste con ia finalidad de defender
un inters legtimo que tiene relacin con ese litigIO. Dichos terceros son
personas aienas a ese pleito. Son siempre un sUjeto ,p,rocesal nuevo,
distinto de las partes -tanto en lo fsico como en lo lundlco-
'5) La sentencia de slmulacill, por una accin dedUCida conjuntamente en contra del
slmuiador y el Simulado y con citacin del escribano ll1telvOlente, no puede declarar la
nulidad elel acto luridico slo para uno ele ellos, Por ende, corresponde se declare la nuliclad
para r.odos por Igual.
166) CC.;RL-I OLMEDO, forge A,,, Dereclio procesaL.. eir" p, 66,
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 37
39 Es importante, al decir de Jorge A. Clari 0[medo
l67
no onfundir.
a los terceros intervinlentes con la "sucesil1 de partes", En e ecto, en la
sucesM;z procesal. la posicin de la parte urdicamente es la misma, aunque
se produzca un cambio fsico entre el actor y su sucesor procesal (heredero,
cesionario, etc,). Mientras que en los terceros intervinientes, su actuacin
implica que en el proceso existe una parte distinta, de las artes
principales. E tercero interesado es una parte eventual del proceso,
40. Tampoco deben confundirse los terceros il1tervil1ientes con los
terceristas, !20rgue si bien ambos son sujetos eventuales en el proceso,
su diferencia esencial es la siguiente: los terceros inter'lini('O[ltes que se
incorporan al proceso, se colocan al lado del demandante o del
demandado y, por ende, leS interesa el resultado de la sentencia del
proceso principal. Mientras que el tercensta. -dentro del proCe:?
promueve un incidente denominado tercera, en el cual, el tercerista asume.
liLRosicin de actor en contra de partes originarias del juicio principaL
Que son sus Por lo tanto, al tercerista slo le interesa el
resultado de la sentencia que se dicte en la tercera que promovi.
41_ La intervencin de terceros se ustitica con base en estos
fundamentos:
1) Se le garantiza a estos terceros el eercicio de su defensa (art 18
eN _) en el mismo proceso pnncipaL en el cual el dedsorio que se dicte lo
puede llegar a afectar, De esta forma, tambin se les garantiza el derecho
de oropiedad (art. 17 e N ,) porque se extienden los efectos de la cosa
a todos materialmente en el obeto de este
proceso. Salvo en el caso de excepcin, consiste en que ei tercero al
efectuar el pedido de Ifltervencn (intervencil1 voluntaria) o de contestar la
demanda (il1tervencin coactiva) "hubiesel1 alegado fUl1dadamente. la existencia de
dp.fel1sa y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate Ij decisin el1 el juicio (art.
96 parte in fine del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin reformado
por ley 25.4888 -B.O. vigente a partir del 22/5/2002).
(67) Cc.wA OLMEDO, forge A" Derecho procesa1... Clt., p. 66.
38 ROSA ANGLlC.\ DEL VALeE AVILlI PAZ DE ROBeEDO
2) Se trata de evitar que se repitan los procesos en funcin dei principio
de economa erocesal.
Segn el inters propio no que defienda el tercero interesado, son
los diferentes tipos de intervencin: 1) espontnea voluntaria. 2)
provocada.
42. La interveftcin espontnea o voluntaria se da cuando el
.tercero lntervirtiente por su propia voluntad y en forma espontnea
se incorpora al proceso. Aqu. este tercero queda constituido como
parte, desde que el tribunal admite su presentacin legal en el proceso
que se incorpora, sin perjuicio de que luego las partes originarias del
juicio principal cuando se anoticien, recin puedan cuestionar y
oponerse a su admisin.
En la intervencin espontnea el tercero puede incolporarse en cualguier
etapa instancia. Sin embargo, cuando el tercero realice su incorporacin
debe aceptar el proceso en el estado en que se encuentra, puesto que el
proceso en su curso no se suspende, ni se retrotrae (art. 93 C.PC.C.N.).
43, La intervencin provocada se da cuando el tercero es trado al -Ij
proceso por CItacin judicial. por lo general a pedido de parte y tambin (')
dispuesta de oficio por ei juez cuando existe una litis consorcio necesaria (J)
(art. 89 C.PC.C.N,). . / v---: Pi?
El actor la y el demandado el'! la contestacin la demanda deben ?
pedIr esta cltaclon de terceros y en su caso, el juez de oficIO debe disponerla <J
durante esta primera etapa de de cuestiones. Precisamente, porgue.
en esta primera etapa del proceso se integra la litis: El art. 95 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin establece que la citacin al tercero
debe hacerse como se cita al demandado, Eor cuanto esta citacin tiene
Ror efecto suspender el procedimiento hasta su comparencla hasta ei
vencimiento de! plazo que se le haya dado para que comparezca. Esto
corresponde en la citacin provocada de este tercero, Rorgue SI se lo
trae no cuando se est trabando la litis, sino despus, se le estara
afectando su garanta de defensa (art. 18 C.N .J. A este tercero, segn
, I
ivL;NU.;L DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 39(
---
Lino Enrique Palacio (68) no se lo puede obligar al proceso in statu et temniJ
, (
(en el estado en que se encuentra). para no provocarle un injusta lesin al
su garanta de defensa, "susceptible de !1aberse ejercido con toda amplitud en unl
proceso independiente", ' 1
En la intervencin provocada, ei tercero adquiere 'su calidad de parte"
s:uando se ha diligenCIado en debida forma su notificacin, porque conl
ella se matenaliza su existencia jurdica y, por lo tanto, ya queda vincuiadoi
a los efectos de la cosa juzgada. Carlos .Colombo (69) ensea que este
tercero, "con lentud de acu/tades, asa a ser litis consorte con ei actor o el demandado ..
segn Por su parte. Roland Arazi (701 considera que aun cuando,
este tercero asume ia calidad de parte, "no Pllede ser considerado demandado,
lo L/e im lica contar con acultades retaceadas, L a que no puede reconvenir, 111
slljeto pasivo de la excepcin de Lalta de accin" ,
3.3. Intervencin
44. La intervencin voluntaria puede ser: excluyente, b) litis
consorcial y el adhesiva simple. ':L,c ..3
-J:.nC"<" .::!.nc..:l.
45 al La intervencin excluyente -ad excludendum- tambin
denominada "principal" se produce cuando el tercero acta como arte
principal. autnoma y opuesta a ambas partes originarias principales (actor
y demandado) 1
71
1, l'luestro maestro cordobs jorge A. Clari Olmedo 1
7
21,
ensea que el tercero excluyente pretende el "reconocimiento a su favor del,
mismo derecio qae controvierten las partes originarias". Por lo tanto, el tercero
excluyente asume el carcter de actor frente ias partes orlginarii1s (actor y I
demandado) .de ese proceso. acta en forma independiente de dichas
i681 Uno E.. ob. cit., ps. 288-289
1691 COLOMBO. Carlos l .. ob. Clt .. p. 205.
(70) .ARAzl, Rolancl y ROlAS, Jorge A .. Cddigo Procesa Civil U Comerc,ial de la Nacin. Comentado
y anotado. Rublnzal-Culzonl. Santa Fe. 2003. p, 130.
(711 ConEr. DEVls ECHrlNDIA, Hernando, ob. CIt.. p. 333.
(72) Cl..'\R1A OeMEDO, Jorge A .. Dereclo procesal .. , cit.. p, 68.
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Jartes originarias y, por ende, la sentencia que se dicte va a alcanzar a
dicho tercero y a las partes originarias. en una
reivindicacin que se tramita entre luan y Pedro, se incorpora como tercero
Diego, qUien como actor demanda a Juan y Pedro porque pretende que la
sentencia declare que la propiedad en litigio, le pertenece a l y no al
actor, ni al demandado.
Reiteramos, al tercero exchu ente s le interesa \ le alcanza la sentencia
que recaiga en el proceso principaL E!lo hace que se diferenc:ie del tercerista
a quien slo le interesa y afecta la sentencia de la tercena y le resulta
indiferente la sentencia que se dicte en el proceso principal.
46. b) La intervencin litis consordal es el que de acuerdo al derecho:1lY}
sustancial est legitImado para demandar o para ser demandado en juicio. -
En esta intervencin litis consorcial. los terceros son partes
principal Y autnoma que actan, segn He,rnando Devis Echanda 1731,
00r ue "vretenden un derecho romo vll1wlado ClI vroceso o liltervlei1en ara, ue
sobre l 5e prodtlzca una decisin en la sentencia" . . las
obligaciones solidarias (art. 699 ce.), que permiten que cuando se
deduce demanda en contra de un sdo de los deudores solidarios, los
dems deudores solidarios pueden incorporarse al proceso a travs de
esta Intervencin de terceros.
47. cl La intervencin cuihesiva es permitir que quien podra resultar _
alcanzando por la cosa juzgada, se incorpore como tercero al proceso para
coadyuvar (ayudar) a la parte actora o demandada,. con inters coincidente
para que triunfe, obteniendo una sentencia favorable. El tercero intelviniente
adheSIVO no demanda un derecho propiO dentro del proceso al que se
incorpora, "sino qLle tiene un inters personal en la sowrte de la pretensin de tina de
las mutes" 71'. Este tercero est subordinado o depende de la parte que
coadyuva, colabora y coopera: ,A, l .. la del fiador en un
I LUCa entre acreedor y deudor que debaten sobre la existencia o validez de
la obligacin pnncipal (art. 2023 c.c.). El depositarlo, el inquilino, etctera.
173) DE."S ECH!\NDt' .. Hemando. ob. Cit .. p. 333.
74) DE1ns EC;J.'NDA. ob. elt .. P. 333.
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 41
3.4. Intervencin provocada
. ..
48. Los supuestos de la intervencin provocada segn la doctrina
son los siguientes: al llamamiento en garanta, bl denuncia de litis -litis
dentmciatio-; el idicacn del poseedor mediato -nol1'linatio actori, o lauda tia
actoris- y, d) citacin de llamamiento del tercero pretendiente.
49. al El llamamiento en garanta, ensea .i'i. Enrique Amaya
produce "atando el citante se encuentra envuelto en el litigio por deuda ajena V l/ama
al verdadero deudor el qttien sirvi de qaranta". En tanto, que en la litis denuntiatio
abarca los casos de citacin de eviccin (art. 2108 c.c.) y los supuestos
de responsabilidad civiUarts. J 123, 1125 Y 1133 C.C.I. Por cierto, ambos
supuestos son distintos.
A su vez, en los casos de citacin de eviccin, el comprador puede
pedir la citacin de su vendedor originario o de cualquiera de los
enajenantes intermedios (art. 2109 C.C.I.
Hernando Devis Echanda (
7
l, nomina como dei1l!licia per saltwn cuando
el comprador denuncia directamente a uno de los vendedores intermedios
(a modo de ejemplo al vendedor de su vendedor).
50. bJ Hernando Devis Echanda 177
1
, ense11a gue el moderno derecho
procesal trata como una misma institucin procesal a la denuncia de litis
y al llamamiento en garanta y la hace abarcativa de las garantas reales y
de las personales con origen contractual o extracontractual. Es ms,
sostiene que la denuncia de litis no se agota con los casos de eviccin,
. sino que comprende a "todos los casos en que tenga el derecho a denunciar el
pleito col1[orme a la [eL! sustancial"
Lino Enrigue Palacio ll1cluye a la citaCIn en garanta gue se da en
materia de seguros (art. 119 iey 17.418).
175) AMAYA, N. Enrique. Leccio/1e5 de dereclo procesal civil, 1" ed., El Norte, Cba., t. l. p. 164.
(7l ECHANDiA. Hernando. ob. Clt .. P. 344.
(77) DEVIS ECHANDiA, Hernando, ob. Clt .. ps. 342-343.
42 ROSA ANGEL/CA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
9 51. cl Nomnatio se produce cuando se demanda al
poseedor que detenta en forma transitoria una cosa ajena (depositario,
inquilino, etc.)j ste indica el nombre de la persona en cuyo nombre
posee lart. 2782 c.e.), Por lo tanto, el actor del juicio principal. debe
modificar su demanda y dirigirla contra el denunciado, puesto que sil
no lo 'hace puede decidirse ue su demanda es
de egitimacin pasiva de este tercero.
52. d) Citacin del tercero pretendiente1,...se da cuando el demandado
por la no entrega de la cosa lart. 221IC.C.) o pago de la deuda J!ama al
tercero que puede ser propietario o acreedor (art. 757 in c. 4 c.c.).
53. En lo que respecta al alcance de la sentencia y recursos, Roland
Arazi y jorge A. Rojas
l781
, ponderan la reforma introducida por l ley 25.488
en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin en el art. 96, Recursos.
Alcance de la sentencia, que al sustituir la palabra "afectar" por "alcanzar" permite
con carcter de excepcin -en cualesquiera de las modalidades de
inte/1lencin voluntaria o provocada- que la sentencia que recaiga en el proceso
principal no sea ejecutable contra el tercero cuando invoque la existencia
de defensas y derechos que no pueden ser debatidas y resueltas en ese
proceso principal. En este aspecto, Lino Enrique Palacio 1791 sostiene que
la sentencia condenatoria que dicte de conformidad al arto 96 c.rc.c., si
bien no se puede ejecutar en contra del tercero citado, s "va a constituir un
antecedente favoraSle a la fundaSilidad de la pretensin regresiva que se interpusiera
contra el citado" (tercero citado).
3.5. Terceras
"''''"
9 54. Lino Enrique Palacio (30) ensea que la tercera es "la pretensin en
cuya virtud una persona distinta o: las partes inte/1linientes en Wi determinado proceso,
(78) ARAzI, Roland y ROJAS, Jorge A., ob. ct" p. 133.
(79) PALACIO, LInO E" ob. cit., p. 287.
(80) PAL',C!O, lino E., ob. cit., pS. 290-291.
/
1
I
2.
MANU,o\L DE nORA GENERAL DEL PROCESO
i
reclama el levantamiento de un embarqo U-aSado en dicflO proceso sobre un Sien de su I
p'/o,/Ziedad,. o el pago preferencial de un crdito con el prod.tcido de la venta del Sien i
Lo valioso de este concepto es que ab.arca las dos clases de I
terceras que existen: tercera de y de mejor der_e.sho. I
.. "_ .._._._ . - -_._._.- I
I
9 55. Las terceras de dominill. son una forma de intervencin voluntana :
de los terceros de manera principal. .que se plantea en el juicio principal. I
I
pero que tiene su tramitacin propia, a travs, de un proceso de i.
conocimiento.
La tercena de dominio 2,e funda en el dominio de los bienes embargados.
El tercerista ele dominio, frente a la traba de una medida cautelar en
un bien de su pro iedad, cuando l no es deudor de las panes, puede
: 1 ',PoJ: pedir previamente el levantamiento de la
CI'Safectacin ge su bien embargado. Cuando el juez hace lugar a este
pedido del tercero, satisface su pretensin. Pero si el juez, lo rech-aza-,
el tercero s est legitimado para su; tercera de dominio;
interponer directamente la tercena de dommio.
La tercena de dominio debe deducirse por ante el juez del proceso principal
y debe haceIZie an bargado
al comprador.-"-----
de dominio debe acreditar en forma
del dominio del bien embargado que da tugar a esta tercera.
La interposicin de ta tercera de dominio cuando ya se encuentra
consentida la orden de vender los bienes embargados, tiene como efecto
la suspensin del proceso pnf1clpal hasta que se resuelva esta tercerfc.
9 56. Las terceras de I'l'leior del'ecfIQ-Ss;_lundan en el derecho eL
tercensta de mejor derecho de ser pagadQ __
El tercei1sta de meior derecho prolTlueve esta tercera en la et
ejecucirG" con el' fin de que la cautelar quede sin efecto
hacer valer su prIvilegiO o derecho al preferente cobro -con relacJOn al
(81) P."LAC!O, LInO E., ob. Clt" p. 29 l.
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44
Ros,': ANGEL/CA DEL VACLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
embargante- del monto lquido que resulta de la subasta judicial de jos
bienes embargos.
La tercera de mejor derecho. debe plantearse por ante el juez del proceso
principal y debe hacerse antes de que se le abone al acreedor el producido
por el remate de bienes embargados.
tercerista de mejor derecfio ....debe acreditar la "titttlaridad del crdito y la
existencia de un privilegio especial a su favor o de w' embargo obtenido con anterioridad".
La interposicin de una tercera de mejor derecho tiene como efecto
no la suspensin elel juicio principal. sino que slo suspende el pago hasta
tanto se resuelva :esta tercera determinando quin es ,el que tiene
preferencia de cobro de su crdito.
4 ..
4.1. Concepto y rgimen legal
.O''''''-''l'';';;''''
57 En la representacin legaL el representante ;:J,cta en nombre y
con base en una relacin actu elel representado.
La representacin por s origen puede ser voluntaria, legal y judiciaL
- La representacin !!!,luntanq, la parte que tiene capacidad procesaL
puede actuar en el proceso judicial. por s o por intermedio de un
apoderado. Esta representacin se instrumenta a travs
(poder general para pleitos, podel' especial para pleitos y poderes judiciales).
- La representaci6i'0:!fal o Ilecesar!!! es la impuesta por la lev para los
casos ele incapaces de hecho y para la representacin de las personas
urdicas (los pac[-es de sus hijos por nacer o menores de edad).
- La representacin judicial, es aquella que clesigna el Juez l821.

(82) El arto I 15 c.e dispone e ue el Juez deSIgne curador de bIenes del ausente, si no

-------.
hubIese adminIstra or. Yel que el iuez de OiCIO o pedido del fiscal nombra
curador de la sucesin vacante.
-
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 45
4.2. El gestor
1'q, .-"'.,
58. Lino E. Paacio
lB31
, desde una ptica procesal. define al gestor. "a
luien limitndose a invocar la representacin de un tercero, o careciendo de poderes
suficiente, comparece el1 i1om8re de aqul pan realizar LtYlO o ms actos procesaies qLle
110 admiten demora, aunque con la condicin de acreditar personera o de o8tener la
ratificacin de su actuacin dentro de un plazo detenninado".
En otras palabras, el gestor es el que carece de documentacin
para acreditar la representaCin que invoca. Su actuacin se efecta en
los casos de urgencia. Se aplica a la representacin legal y necesaria. El
gestor puede realizar cualquier acto procesal de parte, durante la
tarilitacin del proceso. Esta facultad se otorga para ejercerse por una
nica durante el proceso 1
84
).
4.3, Representacin convencional
59. La representacin convencional se da cuando una persona COIl
capaCidad para comparecer a por s,
que lo hace a traves de su mandatario lapoderado).
A la representacin convencional. el maestro espa'lbl Jaime Guasp la
denomina la "proCLIra" que le confiere al mismo tiempo al procurador la
facultad y obligacin de "representar al litigante en jicio" 1851
Este contrato de mandato especial para los procesos judiCiales
(procuracin) se encuentra regulado en el art. 1870 inc. 6 C.C .. Adems,
la ley 10.996, reformada por ley 22.892, autoriza el :jercicio de la
p-ocuracin judicial.
De acuerdo con este rgimen legaL la representacin en juicio por
ante los tribunales federales de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, y
de los existentes en todo el territorio de la nacin. en todos los fueros
debe conferirse slo a las personas que enumera. entre las cuales debe
(83J P.4.L\ClO. LinO E .. ob. cit., p. 235.
(84) Art. 48 edigoProcesal Civil y ComerCIal de la Nacin.
i85J GUASP, JaIme. ob. Clt., p. 142.
46 ROSA ANGELlCA DEL VAI.I.E AVILA PAZ DE ROBLEDO
distinguirse, segn deban inscribirse o no, en la matrcula de procuradores
que dicha ley crea.
Deben cumplir con el requisito de inscripcin: al los procuradores (art. 1,
inc. 2); bl los escribanos que no ejerzan su profesin de escribanos (art.
5 inc. 2) y cl los abogados de conformidad con lo dispuesto por las leyes
22.192 y 23.187.
Se hallan eximidos de la inscripcin: a) Los que ejerzan una representacin
legal (art. 1 inc. 4l como los padres respecto de sus hijos, los tutores o
curadores con relacin a sus pupilos, etc.; b) Las personas de familia
dentro del segundo grado de consanguinidad y primero de afinidad (art.
15, 1 a parte), como son los padres, hijos, abuelos, suegros,
yernos, nueras; c) Los mandatarios generales con facultad de administrar
con referencia de los actos de administracin; dl Los que han de
representar a las oficinas pblicas de la Nacin, de las provmcias y de las
municipalidades, cuando acten nicamente en ejercicio de esa
representacin (alt. 17).
Se encuentran in(abilitados para su inscripcin en la matrcula de
procuradores: al Los que hayan sido condenados a penitenciara o preSidio
o por cualquier pena por delito contra la propiedad o contra la
administracin pblica o la fe pblica o por falsedades y falSificaciones;
bl Los escribanos con registro, titulares y adscrptos que ejerzan la
escribana; cl Los funcionarios o empleados pblicos nacionales,
provinciales o municipales que hagan parte del personal administrativo
de organizacin jerrquica y retribuido.
Los procuradores son eliminados del registro en los supuestos siguientes:
a) por cancelacin voluntaria; b Por reiteradas sanciones disciplinarias o
grave inconducta en las labores/del mandato judicial; c) Por conducta
penal sobreviviente por los delitos previstos en el arto 5 inc. 1; dl Por
insania o incapacidad declarada judicialmente: el Por prdida de los
derechos civiles posteriores a la inscripcin.
60. Los procuradores aceptan este mandato cuando lo presentan a
juicio y una vez que el juez les ha admitido su personera, asumen todas
las responsabilidactes (art. 1870 !nC. 6 c.c.) Y sus actos obligan a su
representado como si personalmente los hiciera (art. 49 C.PC.C.N.).
Estn obligados a seguir el pleito mientras no cesen en el mandato,
con salvedad de los actos personalsimos (confeSin provocada de la
parte: la absolucin de posiciones).
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1
MANU.;L DE nORiA GENERAl. DEL PROCESO 4. 71
C
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on relaClon a las costas, el apo era o debe pagarle a su poderdante i-
las costas causadas por su exclusiva culpa y negligencia cuando stas I
fueren declaradas judicialmente. Tambin el juez puede establecer
responsabilidad solidan a del mandatario con el letrado patrocinante (art
52 C.PC.C.N.).
6 i. La ley nacional 10.966, en su art. 1 1 en concordancia con los
arts. 56 y 57 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, les prescriben
los deberes sigUIentes: 'a) plantear los recursos legales contra un fallo
adverso y contra toela regulacin de honorarios que le corresponda pagar
a. su representado, salvo cuando tenga instruccin por escrito de que no
lo haga: b) Por los pleitos radicados ante el tribunaL asistir -por lo menos los
das de notificaCIn (martes y vlemes)- y con ms frecuencia por los casos de
urgencia: Cl Presentar los escritos, arts. 56 y 57 del Cdigo Procesal Civii y
Comercial de la Nacin) 18l; d) Asistir a las audiencias con puntualidad 1871.
62. La forma de ototgar este mandato es por escritura pblica con los
siguientes alcances: a) Poder general para pleito, quese utiliza para
cualquier proceso judicial. b) Poder especial para pleitos que se emplea
slo en un juicio facultades que exigen mencin expresa
san transigir, reconocer o confesar obligaciones anteriores al mandato,
etc. (art. j 88l C.C.).
Cuando cualquiera de estos poderes sea presentado en e! proceso
judiciaL lo hace por la pertinente escritura pblica. Pero cuanclo dicho
poder debe ser presentado en varios pleitos, podr acompai'lar una copia
firmada por el letrado patrocinante o el apoderado. De oficio o a pedido
de parte se le intimar para la presentacin de su original (art. 47 c.pc.e.N.)
Los mandatos Judiciales tambin podrn ser otorgados a travs de los
poderes especiales que se confeccionan "en" o "[uen;" del expediente: poder
apud acta y carta poder. El realiza "el1" el proceso y se
(86) Ver Inra en este capitulo la nota 90.
(87) Debe concurnr el da y hora fiiado para la audienCia, pudiendo slo demorarse la
"espera de ley", que son los qumce minutos Siguientes al horario fiiado. VenCida la espera Ele ley,
sin ms se da comienzo a la audienCIa respectiva.
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48 ROSA ANCELICA DEL AVILA PAZ DE R09LEDO
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instrumenta bajo la forma de una audiencia con intervencin del uez,
secretario, mandante y mandatario. Mientras que &der"j;e efecta
"fuera" del expediente, atendiendo a aquellas personas que tengan
imposibiiidad de trasladarse al tribunaL La carta poder la suscribe el
mandame con firma autenticada por escribano pblico, juez de paz o
secretario del tribunal 1881
63. La extensin de1mandado impon:a las facultades de interponer
los recursos y seguirlos en todas sus instancias, como tambin intervenir
en 10'5 incidentes y en los actos que importen la secuela de la litis (art. 5
c.Reen).
64. Ls:esacin del mandato se produce por:
- RevocaCIn expresa del mandato en el expediente judicial que se
mstrumenta por escrito presentado por el mandante para revocar el poder
o por la presentacin de otro apoderado.
- Renuncia del apoderado, quien para' no ocasionarle daos y
perjuicios a su representado debe continuar como su apoderado, hasta
que venza el plazo que el juez le impuso a su poderdante para reemplazarlo.
Haber cesado la personalidad con que litigaba el mandatano.
- Haber concluido la causa para la cual se le otorg poder.
- Muerte o incapacidad del poderdante. En este caso el apoderado
debe continuar hasta que los herederos o los representantes legales tomen
la intervencin que les corresponde en el proceso o venza el plazo en que
deban hacerlo. Mientras tanto, el juez cita a los herederos a sus domicilios
y por edictos por dos das si no fueren conocimientos, baJO apercibimiento
de continuar el jLllCIO en rebelda de los primeros y designndole defensor
en el segundo. Cuando el apoderado se anotieie del deceso o incapacidad
ele su mandante, debe comunicarlo al tribunal dentro del plazo de diez,
"bajo pena de perder el derecho C! cobnu os nonorarios q,e se devengarn con
posterioridad. En ig,ta sancin inwrrin el mandatario }Lte omita denunciar el nombre
y dortlici Ua de los herederos o del representante legal si os conociere".
1881 Are 90 Cdigo Procesal Civil y Comercial ele la Prov. de Crdoba ..
MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO 49
- Muerte o inhabilidad del apoderado Aqu se suspende el proceso y
el juez le fija al mandante un plazo para que comparezca por o con nuevo
apoderado. Vencido el plazo sin que lo hubiera realizado, se prosigue el
juicio en rebelda (art. 53 ines. 1 a 6 c.p.ec.N.) (89).
4.4. Representacin legal

9 65. La re resentacin legal de los incapaces de hecho se encuentra impuesta
en el rt, 57 C.C. ara los siguientes casos:
1, "De las personas por nacer, sus padres y falta o incapaCidad de
stos, 10; curadores que se les nmbre;
2. De los menores sus padres o tutores;
3. De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre".
Adems, el artCtDdel Cdigo Civil. establece la representacin
pramiscUil del Ministerio de Menores "que ser parte legUima lJ esencial en todo
asunto judicial o extra judicial. de jurisdiccin volLll1taria o contenciosa en que los
incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las personas de ellos, so
pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin",
Con relacin a la representacin promiscua, sealamos que est impuesta
para una mayor y mejor tutela de los incapaces de hecho; importa que los
representantes legales y el Ministerio de Menores deben actuar juntamente
con el alcance legal de que su intervencin es mezclada, entreverada,
con confusin entre ambos. Y si as no lo hicieran, la actuacin es paSible
de nulidad.
La representacin de las personas jurdicas se establece en sus propios
estatutos acorde a lo que establece la ley.
(891 Confr. Lino E., ob. cit., ps. 237-24 i.
/
50 ANGELII:A DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
66. La asistencia jurdica puede ser prestada a tos justiciables por
abogados en el ejercicio de su matrcula y profesin y. cuando no pueda
tener un defensor particular, el Estado le garantiza la defensa tcnica con
un defensor oficial 1901
En este aspecto. los colegios de abogados tambin contemplan 'el
patrocinio y ta representacin gratuita para las personas que carezcan de
recursos econmicos i
91
1.
.5.2. Asesoramiento y patrocinio letrado
,,"
67. Angel Osorio 1921 nos ensea que "en el abogado la rectitud de la
conciencia es mil veces ms importante que el tesoro de los conocimientos. Primero es
ser bueno; luego ser firme; despus ser prudente; la ilustracin viene en cuarto hlgar;
la pericia, en el ltimo", Por cierto, el abogado debe tener no slo informacin
sino, sobre todo, formacin.'
El abogado es el profesional del derecho, que debe reunir ttulo hbil
y matrcula profesional habilitan te que ejerce la defensa tcnica, tanto en
la asistencia jurdica extrajudicial de su cliente (en actuaciones
administrativas, asesoramientos). como en la defensa de los intereses de
sus patrocinados o def.endidos en los pleitos y en los actos de jurisdiccin
volumaria, como tambin en los mtodos no adversaria les (negociacin,
mediacin, etc.).
68. No debe confundirse el ejercicio del patrocinio letrado que realiza
el abogado a una parte en el proceso con la asistencia que presta el
"wrador ad (item".
(90) Art. 22 IYl fine Constitucin de la Provincia de La RioJa.
191) Arrs. 55-57 ley nacIonal 23. 87 IB.o.. 28/61985).
(92) OSORIO. !\ngeL El alma de la toga, EfEA. Bs. As .. 1971, p. 8.
'i
1
I
I
I
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO' 51
El curador ad tem comparece juntamente con la parte cuya capacidad
El curador ad litem no asesora, ni presta una
asistencia tcnica, Slno que se integra con la parte incapaz de hecho y
ambos actuando conjuntamente conforman la capacidad procesal
193
}
69, Para el efercicio de la abogaca, el abogado debe reunir: a) una
conducta tica; b) capacidad tcnica y c) matrcula profesional.
a) La conducta tica implica que para obtener la matrcula profesional 1941
debe acreditar ser persona de buena conducta. Luego, durante el ejercicio
de la profesin debe observar las normas ticas, actuando con decoro y
de buena re 1
9
5
1
,
Su incumplimiento lo hace incurrir en una responsabilidad disciplinaria,
penal y Civil.
Cada una de estas responsabilidades, a su vez, puede dar lugar a:
- Un procedimiento disciplinario ante el Tribunal de Disciplina, que
se sustenta en la inconducta tica en que incurri el letrado, que se
sustancia, y que concluye con sentencia. Las sanciones que se le pueden
aplicar al letrado van desde un apercibimiento privado hasta la cancelaCin
de matrcula y, por lo tanto, de exclUSin total del ejercicio profesional 1961
- Un proceso penal cuando la inconducta profeSional configure un
ilcito penal (falsificar la firma de su patrocinado en un escrito judiclal). La
condena penal, puede contener una inhabilitacin profesional.
o Un menor de edad. que es hurfano de padre y madre debe pedir autonzacn JudiCIal
para contraer matrimonio. Por su Incapacidad procesal. al no poder comparecer slo, neQesita
que se le nombre un curador ad litem. Esta deSignacin re(ae en un asesor letrado, quien slo
debe actuar como curador ad [item. lo su vez, esta parte integrada Juntamente con el Incapaz
procesal y el wradorad litem deben actuar tambin en forma promiscua con otro asesor letrado,
que representa al Mimsteno Pupilar lart. 59 c.c.).
(94) La matrcula profesional de abogado en la lusticla federal, la otorga las cmaras
federales. En tanto, en las provincias la otorgan los colegios profesionales.
(95) La Infraccin a las normas ticas por parte de los abogados en el eJercicio de la
profeSIn, es Juzgada por los Tribunales de DiSCIPlina. Arts. 39-42 ley nacional 23. 187 (B.O.,
28/6/1985); arts. 21 y 50 ley prov. de Crdoba, ley 5805 y sus modificatonas.
(96) Art. 45 ley naClonaJ 23.187 (B.a., 28/6/1985). En concordanCia el art, 49 prescribe
que la rehabilitacin del abogado exclUido de la matrcula la efectuar el Tribunal de Disciplina
por resolucin fundada. "siempre que hayat! transcurrido dos arios como mni/lio del fallo dis.ciplinario
firme y hayan cesado las corlsecue/'lcias de ia condma penal. si ia {LIO"
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52 ROSA A:-iGELlCA Dol VALLE: AVilA PAZ DE ROBlEDO
- Un proceso civil cuando su inconducta profesional le cause a su
cliente un perjuicio (mala praxis profesional)
bl La capacidad tcnica resulta del titulo de abogado expedido por
universidades nacionales o privadas reconocidas. Cuando el ttulo de
abogado es expedido por una universidad eXIranjera, puede revalidarse
dicho ttulo.
e) La matrcula fw.bi1itante es un requisito de carcter admimstrativo,
sin el cual no se puede ejercer la profesin de abogado, pese a contar
con titulo habilitante (97i
70. En el derecho procesal moderno el ejercicio de la profesin,
abarca: .
- Labor preventiva de asesoramiento para evitar llegal' al pleito, de
muho uso por parte de las empresas.
- Labor iudicial, en la cual el abogado presta su asistenCia tcnica
con la finalidad de asegurar al justiciable su defensa tcnica (arts. 18 y 75
ine. 22 CN.). En los procesos civiles, comerciales, laborales, de familia y
contencioso aclrninistrativos el abogado ejerce como letrado patrocinante ("8}
Mientras que en el proceso penal acepta el cargo y ejerce como defensor.
Las actuaCiones judiciales que se cumplen sin la asistencia del defensor.
son absolutamente nulas (991.
- La labor en 105 mtodos no adversariales en los cuales el abogado,
asesora y aSiste a su cliente en la negociacin, tambin mediacin,
arbitraje, conciliacn.
(97) Arts. 1.04 ley nacional 23.187 (B.O, 28/6/1985); arts. 4-i2Iey prov. de Crdoba.
ley 5805 y sus modifica tonas.
(98) El Cdigo Procesal Civil y ComerCial de la Nac!n establece en el art. 56, el patroCInio
obliga tono, que Implica que los lueces r.o proveern ningn escrito de demanda o excepcio-
nes ... si no llevan la firma lerrada. Y concordantemente, el art. 57 prescribe que si falta la firma
del letrado. se tendr por no presentado el escnro y se devolver al firmante 51f1. ms trmite ni
recursos ... si dentro del segundo da de notificado el decreto que ordena que se supla esa
omisin. no fuere suplida la misma.
(99) Arts. 18,3 [ Y 75 inc. 22 eN .. are:. 39 in fine Const. de la Prov. de Crdoba: arto 22 in
iine Consto de la Prov. de La Riola.
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1
MA:-iU.\L DE nORiA G ENERA,- DEL PROCoSO 53
7 L Los deberes de los abogados en ei ejercicio de la profesin son:
al Observar fielmente la Constitucin y su reglamentacin por ley.
b) Aceptar y ejercer los nombramientos de oficio que por sorteo realicen
ias autoridades del ColegiO de Abogados, para asesorar. defender o
patrocinar jurdicamente en forma gratuita a litigantes carentes de recursos.
cl Tener estudio o domicilio especial dentro del radio (1001 de la Capital
Federal.
d) Comunicar al Colegio los cambios de domicilio, como tambin la
cesacin y ia reanudacin de sus actividades profesionales.
el Comportarse con lealtad, probidad y buena fe en el desempeo
profesional (1011, '
f) Observar con fidelidad el secreto profesional. salvo autorizacin
fehaciente del interesado (10
2
1.
72. Los deredtos es:pecficos de los abogados, sin perjuicio de los que
les acuerden las dems leyes son:
al Evacuar consultas jurdicas y percibir reniuneracn no inferior a la
que se establece en las leyes de aranceles de abogados.
b) Defender. patrocinar y/o representar judicialmente o
extrajudicialmente a sus clientes.
cl Guardar el secreto profesional.
d) Comunicarse libremente con suselientes por cuestiones Jurdicas,
cuando estn privados de libertad.
el La inviolabilidad de su estudio jurdico. En caso de allanamiento
deber darse aViSO al ColegiO de Abogados y el letrado podr pedir ia
presenCia de un miembro del Consejo Directivo durante el procedimiento,
Strl que ello implique suspenderlo 11031. .
11001 El radio es el espado geogrfico medido en cuadras que sean prximas a los tribunales
dentro del cual los litigantes deben constitUir domicilio legal en los procesos judiCiales.
(10 1) El Cdigo Procesal Civil y ComerCial de la NaCin prescribe en su art. 58. Dignidad.
En el desempe'\o de su profeSin el abogado ser aSimilado a los magIstrados en cuanto al
respeto y conSideracin que debe guardrsele.
1102) AH. 5 ley nacional 23.187 (B.O .. 28/6l985).
(I03) Art 6 ley nacional 23.187 IB.O .. 28/6/1 985).
54 ROSA ANGELlCA DEL VALLE AVILA P.U DE ROBLEDO
73. El abogado por su trabaja profesional tlene derecho a
remuneracin (art. 17 C.N.). que se denomina "honorarios".
Los abogados pueden cobrar sus honorarios por regulacin judicial y/
o por convenio con su cliente.
La regulacin (udidal de los honorarios la practica el juez de la causa
cuando dicta su fallo, salvo que no hubiera base para hacerlo.
La regulacin judicial de los honorarios se realiza con base en las
leyes arancelarias que establecen reglas para fijar la regulacin teniendo
en cuenta:
a) monto debatido en el proceso, porcentajes a aplicarse a dicho
monto. el resultado obtenido, el tipo de proceso, etc.
Tambin los abogados pueden fijar sus honorarios suscribiendo con su
ciiente un convenio de honorarios, que se denomina "pacto de cuota litis".
Segn Lino Enrique Palacio (1041, el pacto de cuota litis "es el convenio en virtlld del
wal se le reconoce al abogado o procurador. con ciertas li mitadones, una participacin en
e resultado econmico del proceso". Por cierto, aun cuando el arto 4
0
de la ley
22.839 establece que dicho monto no puede superar el 40% del resultado
obtenido. dicha normativa limitativa, vino a quedar derogada por la reforma
del art. 1627 in fine del Cdigo Civil, por lo que la sola correccin que puede
efectuar el juez es en base a la aplicacin del arto 953,
(104) PAL-\CIO, LInO E., ob. CIt" p. 271.
i
r
ANEXO 9
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
CLadro l. Modelos de poderes Lldicales
PODERAP1JD:..ACTA
En la ciudad de .............. a ......... , ....... das del mes de ........... Oo del 2006; ante,
el Seor Juez ..... ,........................ comparecieron por una parte el Seor/fa
................... , ...... domiciliado en ...... . .. ...... .. .... ... y por la otra parte lo hace el
Dr.lDra. ... . .. .. .. .. ....... .. ...... El primero manifest que por la presente y de
conformidad de lo pr.escripto por el articulo 90 del e.p.c- LP 8465, viene a. otorgar
poder apud-acta a favor del citado letrado/a, para que en su nombre y representacin
inicie y/o prosiga este juicio caratulado " ................................. , ...... ' "
hasta su terminaCin, 'dndole todas las facultades para el. mejor cumplimiento de este
mandato: demandar y reconvenir, embargar, desembargar" transar, cobrar y percibir,
ofrecer y producir pruebas, apelar, recusar, desistir de estos recursos, absolver posiciones,
. designar peritos de todo gnero, pedir remates;, designar martilleros, etc: El Dr./Dra.
... ... ............ ... ... por su parte manifest. que aceptaba el poder conferido a su favor en
todos sus trminos y que fija a los fines legales su domicilio en calle .............. , .. ' ......... .
oldo lo que por SS. dijo: tngase al DrlDra ....... , ................. en el carcter que expresa y
dsele la participacin legal en estos amoS. Con lo que termino el acto que previa lectura' y
ratificacin lo firman SS Y los comparecientes por ante mi secretaria autorizada que doy fe.
Mandante Mandatario Secretario Juez
CARTA PODER
SEOR JUEZ ......... '.... ..... .. ................................... '" ...... , .
Atento a Jo dispuesto por ei articulo 90 del C. de P C.-LP 8465- mediante la
presente Carta Poder autoflza ."" .... ", ... a '" """ ... '" " .. " , .. , .. para que conjunta,
indistinta o alternativamente en ,." ."' ..... ,,. " ........ Nombre y representacIn miCle/n
'l/o prosi galn este juicio caratuiado ". " " " .......... , ' .... " .......... , ..... , : ... " ..... "
hasta su terminacin, dndole/s en consecuencia, todas las facultades que como talles les
inherentes: demandar y contrademandar, embargar, desembargar, transar, cobrar y percibIr,
ofrecer y producl! pruebas, apeiar, recusar, desIsur de estos recursos, tachar. nombrar peritos
de todo genero, solicitar remates, nombrar martilleros, dar recibos y cartas de pagos, etc"
comprometiendo" .. ""."""""" ....... " a tener por firmes y vlido/s todo acto que en
virtud del refendo mandato ejecutara/n eJllos mandatarIOS, haCIendo presenle que esta .Carta
Poder revoca toda otra dada con antenondad para el jmelo. . ,
Sirvase S.S, tener presente lo expuesto y ser JUSTICIA,
Firma del mandante autenticada por escribano, juez de paz o secretarIO JudiCIal
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I S l' 1 I partes
I 1
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IN 11 .
I ActuaclOn
I E I partes
Ros,; A>IGuc . .:.. DEL" VALL-E AVILA PAZ DE ROBLEDO
I PARTES
Calidud de parte
Capacidad para Ser parte
Capacidad procesa1 por SI o con Representacin legal
Actlva - Pasivo.
PrincIpal .. Secundaria
Pennane:nte - Trnnsltonn
PrincipIo de Dualidad de partes
1, /. I I Pnncipo de Igualdad de os panes ---.J
I ___ ---,1
4 PrinclplO de contradiccin .
Actos que cada una puede realizar libremente (demandar)
Actos que requieren el comn acuerdo de ambas (nombrar un
perito)
I I l de las
, I
I ._.-----'-J
1 e I
Acto!) que no pueden rerJizarse aLU1 con acuerdo de las partes
(interponer un recurso fuera del trmino procesal)
I E I
, s r Singuiar<uIl actor, un dem:mdado)
: L';- r
o

S
I
, I
, !
L_i
Segn la pOSiCin de los litiS consortes:
- litis cOllsorclO aCTIva (pluraiidad de actores)
- litIs consorcIO pasiva (pluralidad de
demandados) .
- litis consorcio mixta (pluralidad de actores y
demandados)
Segn la relaci6n de los lins consortes entre s:
- liTIS consorcio facultatIva
- \ihs consorcio legal o necesaria

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MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO
Acividad:
a) Comparar, sealando las diferencias que existen entre:
Parte f- Litis consorte
Tercero adhesivo f- Tercerista
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TERCERA PARTE
ACTOS PROCESALES
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CAPITULO X
ACTOS PROCESALES
POR JOS ANTONIO SARTORJ y
MANUEL A. GONZLEZ CASTRO
Sumario: i. IntroduCCIn. 1.1. Concepto. 1.2 Estructura del acto
procesal. Elementos. J .3. Clasificacin de los actos procesales. 2.
Comunicacin procesal. 2.1. Concepto. 2.2. La no[ificacln. 2.3. La
comunicacin entre Jueces (naCional e internacional). 3. El tiempo
en el proceso. 3 1 Concepto. 3.2. Clasificacin y ef'!ctos.
Introduccin. 4. Sanciones procesales. 4.1. Incroduccin. 4.2.
Concepto de sanciones procesales. 4.3 Tipos de sanciones
procesales: la inadmlsibilidad y la nulidad. a. La inadmisibilidad. b.
La nulidad. 5. Nulidad procesal. 5.1. Concepto. 5.2. Clasificacin de
las nulidades procesales. . Presupuestos de la nulidad procesal.
.l. Afirmacin. .2. Legalidad. 6.3. Trascendencia. .4. Proteccin.
6.5 ConvalidaCin. .6. ConservaCin. .7. DeclaraCin ludicial. 7
Efectos de la declaraCin de la nulidad. 8. Medios de impugnacin
del acto irregular.
l. Introduccin
1 Hemos preferido abordar el presente tema sin tapujos.
desarrollando los actos procesales en que se compone el proceso. a partir
de la teora general de los actos procesales. Cabe reiterar que desentraar
la naturaleza jurdica de los actos procesales, aparece como intil aun
cuando la doctrina autora! calificada intenta explicar el fenmeno
diferenciado y distinto de los actos jurdicos en general. haciendo hincapi,
__________ ____________ __
verbigracia, en su teleologa: pues ste vida y dentro
del proceso en el cual se lo elecuta Y no es prodUCIr efectos
externos sino posibilitareldictadodela sentencia que ha de
heterocomponer el litigio 11), /
9- En cambio, aquella que estima. con en la nota al 8?6 e.e.
que el acto procesal es una espeCIe mdIferencIada del acto jUndICO, por
io menos en lo que hace a su contenido, no tanto en lo tocante a su
forma, donde la ley de fondo y la ley adjetiva regulan de manera bastante
autnoma las expreSIones de la voluntad del autor del acto furdico y la
del autor del acto procesal 121. Por 10 que dichas posturas cobran importancia
ai adentrarnos en las profundidades de la de los actos
.(2rocesales: ms precisamente al desarrollar las nulidades que pueden
afectarse a stos.
Por lo pronto encontramos que los hechos y actos jurdicos
provenientes de la nota al arto 896 y al Ttulo ele los hechos y actos
jurdicos del Cdigo Civil, explican por qu han de proveer al proceso los
datos para formular nuestra teora .. As. los hechos tanto de la naturaleza
como los humanos en tanto acontecimientos que son captados por el
derecho, han de producir consecuencias iurdicas procesales.
Recordamos que hechos humanos deben ser voluntarios y lcitos
para que se conviertan ,:n actos jurdicos.
Ahora bien, cules son lal,fjerenciaSjue distinguen a uno y otro
para su estudio por separado? El Cdigo Civil regula las formas,
contenidos e impugnacin de los actos son captados en los actos
jurdicos en general, por el Cdigo Civil, mientras que los actos procesales
son legislados por la ley procesal (3),
(!J ALVAlV'.DO VELLOSO, Adolfo, "Presupuestos de la nulidad procesal", L.L., 1 98-C-885.
SeCo Doct..
(2) Ps'/l"<ANO, Jorge w., El proceso civil. PrinCipios y fllndamentos, ll.strea, Es. As., 1978, p. 17.
(3) PALACIO, Lino E., Manual de dereCho procesal civil, 9
a
ed., Abeledo-Perrot, Es. As., 1992, t.
r. p. 322.
I
MANUAL DE TECRiA GENERAL DEL PROCESO 6
1
3
1
1.1. Concepto I
2. El maestro cordobs{flari QlmecJ9} conceptualiza al acto UrdiC4
procesal como" toda declaracin de voluntad o de ciencia emanada de cualqLtiera de
[os sujetos procesales o de otros intervinientes, y directamente dirigida a producir el
inicio, el desenvolvimiento, la paralizacin o la terminacin elel proceso conforme a los
preceptos de la ley ritual ... " .jI A su vez, este concepto est directamentJ
relacionado con el concepto que en si(art. 2.41)nos da el Cdigo Civil aj
establecer que los actos iurdicos son aquellos "actos voluntarios lcitos, quJ
tengan por ft'n inmediato establecer entre las personas relaciones jLlrdicas, crear, modificar,
transferi r, CO/1servar o aniq uilar derec{os" .
pe este modo, el acto jurdico procesal es un acto voluntario lcito. Al
ser voluntario, es efectuado con discernimiento, intencin y libertad.
-
, I
3. Entendemos que las enseanzas ele Uno Enrique Palacio explican 1
el fenmeno con profundidad, como ")os {ec{os voluntarios que tienen efecto
directo e inmediato en la constitucin, el desenvolvimiento o la extincin del proceso" (5)
C'Orno actos jurdicos, los actos procesales constituyen manifestaclones '1
voluntarias de quienes los cumplen.
.. ... 4. Es meneste1 diferenCiar( los actos procesales de los hechos
procesales, ya que la relacin gue existe entre ambos es de gnero a I
esoecie. Ello es as, "arque es ms que ObVIO gue los actos procesles ............... r-
, producen sus efectos en el proceso, _ en tanto los hechos ptQcesales
. o producir efectos sobre el Qroceso de
e a,uecde con su regulacin en la ley pmce,,!.
(4) C; .. OLMEDO, Jorge A .. Dereclio procesal. [sin/C!ura del proceso, Depalma, Ss. As., 1983, t.
11. p. 841.
(5) ldem antenor, P. 32 L
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6', ROSA ANCELICA DEL VALLE AVILA Pi'Z DE ROBLEDO

1.2. Estructura del acto procesal. Elementos
9 5 PalaCiO desalTolla la estructura con tres elementos que determinan
el acto procesal: el i objeto y la actividad (di.
al En cuanto a [os su;etos son aquellos que cumplen o efectan los
actos procesales para que la realizacin de esos actos produzca efecto,
se requiere que los sujetos procesales tengan aptitud para producirlos: el
rgano jurisdiccional tribunal y auxiliares) debe ser competente Y las partes
o sus representante 'eben ser procesalmente capaces.
bl En cuanto al dbetoj obre el cual versa el acto procesaL se encuentra
refendo a la matena,a cual puede recaer en
en forma cOrljunta o aislada. Siendo presupuestos del objeto su idoneidad
para iograr la finalidad pretendida por quien lo realiza y, adems,
jurdicamente posible, es decir. no pr()hibido por la ley.
el Dentro de lo qUe se describe como actividad procesa/) existe una
secuencia o cronolog'a (comienzo o ircacin, un esarro o y un final o
conclusn) que se compone de dimensiones.
- dimensin de lugar.
- dimensin de, tiempo,
- dimensin de forma.
1.3. Clasificacin
9 6. Sobre la base de un criteno objetivo o funcional. y concibiendo el
proceso como una secuenCla o cronologa,.l?s actos procesales se pueden
el sificar segn la ubicacin en dicha secuencia COlrlO actos procesales
de comienzo, desarrollo y final. As enten emos, en consecuencia, la
ctiviclad que se cumple cO2:Ctos procesales de COl1l1enZO del proceso y
sucesivamente de desarrollo o desenvolvimiento hasta la decisoria o finaL
pensamie,,\to de Palacio y de Clari Olmedo in
',6) dern. P,\L\CIO, Uno Enrique.' ob.cit .. p. 321.
[7) dern. obs. cits ..
I
I
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 65
97. al Actos procesales de iniciacin, dan comienzo al proceso, siendo
el acto tpico de iniciacin procesal. la demanda, aun cuando puedan
iniciarse con diligencias previas (embargos preventivos, art. 466 e.P.e.e.;
prueba anticipada, arto 486 y ss .. C.P.c.c., etc.).
8. b Actos procesales de desarrollo,.,Eresuponen la iniciacin de un
proceso y propenden a su desenvolVImiento ulterior hasta conducirlo a
su etapa conclusional. Segn las ensei'lanzas de Palacio, los actos de
desarrollo se ueden subclasificar en actos de instruccin y de direccift"
atendiendo al tipo de proceso dispositivo o inquisitivo. a actividad ser
cumplida por las partes o el rgano judiCiaD Este tipo de actividades tiende
a introducir o incorporar al proceso los datos de hecho y de derecho que
acrediten la pretensin y, por otra parte, la necesidad de comprobar la
exactitud de tales datos. Pudiendo ser dicha actividad dividida en actos
de aleooacin y de orueba.
--:::..--
Dentro de los actos de direcci11 cumplidos en su mayora por el rgano
lurisdiccionaL se ubican los de ordenacin, de comunicacin o transmisin,
de documentacin y cautelares.'" .
"S0}1 actos de ordenacin los que tienden a encauzar el proceso a travs de sus
diversas etapas, sea impulsndolo para lograr el trnsito de W1a a otra de stas. sea
admitiendo o recnazando [as peticiones formuladas por las pcutes, sea impugnando los
actos que se estiman defectuosos o injustos
0SI
. Se encuentran tres tipos de
actos: de impulsin. de resolucin o decisin y de impugnacin. Se advierte
que estas actividades pueden admitirse en cualquier momento del proceso
aun cuando se ripifican en los actos de desarrollo.
La comunicacin o transmisin tiende. a su vez, a realizar el principio
de bilateralidad y contradiccin en cuanto plasma la igualda,d de
oportunidades: de ser odas las partes, que implican el llamado a integrar
el pleito o bIen la contestacin de la demanda o la participacin en las
medidas probatorias o todo acto que tienda a desarrollar el proceso en
su marcha hacia la sentencia, poniendo en conocimiento dichas
el rcunstanClas.
8) Idem, Lmo Enrique. ob. Clt .. p. 326.
66 ROSA ANGELlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
Los actos de documentacin integran la actividad destinada a la
formacin y conservacin del material producida con motivo de un
proceso. Encontramos la aplicacin de las formas en los actos procesales
que se deben guardar para la agregacin al cuerpo o expediente que una
vez ubicados en el tribunal que entiende en el juicio se agregan ya sean
los escritos, actas, audiencias cumplidos por las partes o ntervinientes
en ellos que hacen al desarrollo y que necesitan quedar documentado,
con copias segn la trascendencia de los actos incorporados a esta
entelequia que se llama expediente judicial, cuya significacin o curiosidad
es que una vez que se agrega un documento de cualqUier .clase en el
expediente por el principio de adquisicin pasa a formar parte de .l
independientemente de quien lo produjo y se transforma en un instrumento
pblico; en general, cumplido con o ante la intervencin del funcionario
judicial responsable.
9. el Los actos cautelares son aquellos que tienden al aseguramiento
preventivo del proceso o, lo que es lo mismo, de la realizacin de la
sentencia; estos actos comprenden la justicia prxima en los procesos
como toda medida para que el cumplimiento sea posible; significa un
adelanto de la tutela de los derechos, tales como medidas cautelares,
probatOrias y toda otra que comprenda la efectivizacin de una decisin.
10. dl Por ltimo, se encuentran los actos de decisin o conclusin,
cuyo exponente es la sentencia definitiva. Integran esta clase de actos,
los modos normales yanormales de conclusin del proceso, como es la
sentencia y los allanamientos, desistimiento, transaccin y conciliacin
que ponen fin al proceso de una manera atpica.
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO
sinptico 1
9
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Clasificacin de los actos procesales
Actos de iniciacin
r De instruccin
De alegacin
De prueba
I
I
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Actos de
desarrollo
De direccin
Il ::
De impulso I
{
I
De resolUCin ,
De impugnacini
I
Actos de conclusin
2. CDmunicacin procesal
2. . Concepto
De documentacin
Cautelares
11. La comunicacin, en general. es la conexin entre dos polos al,
.mepos_que se encuentran desconectados y a los cuales mediante UD
acto voluntad se dirige una expresin destinada a poner en
ConOCln1lento algo.
Ubicados dentro de la teora de los actos procesales, encontramos
que la contradiccin o bilateralidad se materializa a travs de-+a-
l

(9) PAL,CiO, LInO Enrique" Ivlanllal de derecfo ... Clt., Isa ed actualizada, Lexis Nexis _
Abeledo-Perrot, Ss. As., 2004, p. 30 l. .
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168 ROSA ANOELICA DEL V,\LLE AVILA PAZ DE ROBLEDO

1
I
comunicacin mediante los pas?s procesales que aseguren la efectIva
defensa de la persona Y de sus derechos,
las notificaciones constituyen una forma de comunIcacin procesal
y con la trascendencia jurdica de conectar instancias permitiendo a las
'oartes que a partir del conocimiento del acto o etapa procesal se

desenvuelva el proceso. En tanto actividad tiene como meta comunicar


o transmitir actos procesales con la finalidad propia de todo acto procesal
I o extinguir el proceso. Reiteramos la imoortancia
1
1
de la comunicacin procesaL es realizador.a del axioma constitucional:
"nadie puede ser condenado sin ser odo" (art. j 8 e.N.), se materializan
I c;n la debida realizain de lH comunicacin.
'1 .
I 12.Jdeas tales' como segun'dad versus lentitrtd se encuentran ligadas
I en este tema ms que en cualquier otro y el inters de los operadores del
I derecho para incorporar la tecnologa es una preocupacin. Ntese que
i l1:;;dios electrnicos como el fax o el e-mai], aportaran una mayor rapidez
I en la comUnIcacin, al menos de las partes en el proceso, sin ocurrir a un
I funcionario pblico que la practique en el domIcilio del interesado. Sin
1 emhargo, una respuesta tcnica completa requiere que los l'etrados
i tambin cuenten con dicha tecnologa a su labor
I Por cierto, es conveniente que los coalgos procesales clvdes y
I comerclales se actualicen en materia de comunicacin
I recepcionando de manera amplia y no reglamentarista "los modemos medIOS
I de comunicacin en el marco de las nuevas teconoloqas" (lOJ
l3. En lo relativo a la com unicacin procesaL debemos distinguir
entre notificaciones a las partes y comisin para el diligenciamiento a otros
tribunales en la provincia y fuera de ella (oficlos, exhortos y providencias).
En este punto seguimos las ense''tanzas del ProL Arbons en las ciases de
ia carrera de Especialista en Derecho Procesal de la U.N.e. I!i'.
(10) Confr. A\"L\ PAZ DE ROBLEDO, Rosa Anglica. "Propuesta para modernizar los actos
procesales de comunicacin" en Libro de ponenCIaS generales U traba/os seleccionados en el XXIII
Congr=so Nac!onal de Derecholrocesal, Mendoza 22, 23 Y 24 de septiembre de 2005, LL Bs.
As .. l' quncef1a de 2005, p. 372.
(11) ARBmIS, Mariano, "ComunicaCiones procesales", claSe del 20/5/9.
/
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 69
2.2, La notificacin
i 4, Segn Palacio,. "las notificaciones son los actos mediante los cuales se
pone en conocimiento de las partes, o de terceros, el contenido de una resolucin
judicial. Tienen por objeto fundamental, asegurar la vigencia del principio de
contradiccin y establecer ,In punto de partida para el cmputo del plazol> 1
1
21. Ahora
bien, la importancia prctica de las notificaciones se encuentra en la
rejizacin de la defensa en juicio, tanto es as que dispone la ley ritual
no obligan si no estn debidamente
Jlotificadas (art. 142 e.p.e.e.), salvo el supuesto de las medidas cautelares
lart. 156 e.Re.e.).
Es importante destacar que las notificaciones son medios de
realizados por las partes o entre las partes y se' pueden
claSIfIcar en las practIcadas en el domicilio y en la oficina (en tribunales).
ApareCiendo las distintas modalidades: 1) Notificaciones a domicilio
por"cdula. (al domicilio real y constituido) o por otros medios como la
telegrama, carta documento, crta certHicada con aviso de
recepcin siendo obligatorio el despacho por el tribunal de esta ltima.
2) Notificaciones por diligencia o personalmente (en la oficina). 3)
Notificacin la oficina, los das fijados (martes ' viernes). 4) !'jlinisterio
legls (a la oticina) o bien tcitas. 5) Por edictos. 6) Por retiro del
expediente (implcita). . .
Se utiliza un sistema formal para stas. facultndose ... al apoderado o
patrocinante de una de las partes a suscribir la notificacin por cdula
para faciiitar su produccin ya que de hecho se realizan por da una
infinidad de notificaciones (art. 146 c.pe.e.) y se establecen en la ley
ritual las exigencias que deben cumplir al tie:T\po de su diligenciamiento
(arts. 147 Y 148 e.p.c.e.), como aquellas para alguna clase de juicios
como el desalojo (art. 754 e.P.e.e.), o bien para alguna clase de acto
procesal como la citacin a la audiencia de absolucin de posiciones
(confesional) y testimonial la transcripcin en la misma, arts. 222 y 287
e.p.e.e .. respectIVamente.
(12) PALACIO, lino Ennque .. lvIamml de dereciw ... cit., t. 1, p. 348.
70
ROSA ANGICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
2.3. La comunicacin entre jueces (nacional e internacional)
9 15. En algunos casos, lost'bunales de distintas competencias, con
motivo de la comisin de diligencias dentro del proceso, requieren ser
impuestos o comunicados de una resolucin judicial determinada. Esta
comunicacin se efecta a travs de los exhortos, rogatorias,
mandamientos, providencias y oficios. Algunos de estos medios tambin
se utilizan para realizar ,actos procesales fuera del tribunal. en. oficinas
pbiicas y en otras dependencias odomlcilios de los particulares cuando
as lo requieran las circunstancias.
. a) Exfzortos; .Son las comunicaciones entre jueces de igual clase o
categora dentro de la provincia.
A su vez, en el territorio nuestro pas, rige la ley 22.172 que
aprueba el convenio sobre comunicaciones entre tribunales de distinta
jurisdiccin territorial. la que se encuentra ratificada por todas las
provincias. La ley convenio 22.172 establece como medio de
comunicacin el oficio ley 22.172.
16. La rogatoria o suplicatoria $e efecta con el mismo sistema o principio
aplicable a los exhortos, nada ms que se realizan entre tribunales de
distinto grado por lo que el solicitante se dirige a un tribunal de grado
superior. Cuestin que se invierte cuando se remite a un tribunal inferior el
denominado mandamiento.
En cambio, la providencia y los oficios revisten igual contenido dejando
a los primeros para aquellos funcionarios corno los jueces de paz no
letrados y los oficios para la actividad informativa o cumplimiento por el
funcionano pblico judiCIal o no que debe practicarla.
La diferencia en este tipo de manda es la imposibilidad o nade revisar
por el exhortado u oficiado la legalidad y, en consecuencia, la obligatoriedad
del cumplimiento que se le soliclta. pudiendo eximirse a los jueces de
distinta provincia revisar su competencia (ley 22.172).
17, Por ltimo, cuando se necesita una actividad de comunicacin
entre Jueces del pas con los del exterior se utilizan las cartas rogatorias o
exhortos mternacionales.
Asimismo, en los casos de ejecucin de sentencia extranjera se exige
el trmite del exequatur lart. 518 c.rc.c.N.l.
DE TEORA GENERAL DEL PROCESO
I
71
3, El tiempo en el proceso
\
I
18. En la dimensin temporal del proceso aparece el tiempo comq
uno de los elementos a tener en cuenta para el cumplimiento de los-
actos procesales; el tiempo juega un papel importantsimo en e 11,
desenvolvimiento del proceso en cuyo sustrato se encuentra el contenido!
de la oportunidad en qlle se deben cumplir los actos y que
vincula estrechamente con la prec!usin, de tal manera que si un acto!
que no fuera realizado oportunamente se clausura o cierra la POsibilidadl
de su realizacin cuyo efecto preclusivo impide que una vez rebasado el 1\
momento o etapa en que se debe cumplir un acto no se puede volver
hacia atrs. EntoFlces, ahora se comprende mejor la explicaCin del I
fenmeno o dinmica ue tiene el roceso en tanto "serie radual,
concatenada ... ", que implica quejos actos e en cumplirse en la 9porp mirlad \
y en los plazos previstos para ello, ,de tal manera que si no se realizaD I
puede verse afectada la posibilidad de su realizacin, como consecuenCl1
del principio de preclusrn,. En generaL los plazos para verificar un acto I
dependen de l en cuanto 2 su importancia y en funcin de quien ste se
establezca, hay una tendencia al acortamiento de los plazos. El
procesalista uruguayo Couture, acu la expresin: "el:tiempo es alqo ms que
oro, es justicia", en clara referencia a la duracin excesiva de los procesos y .
que tiene una referenca con el dictado de la sentencia en tiempo til. tal \
el supuesto del proceso penal. en donde su duracIn no puede ser mayor
a la de la pena si el acusado se encuentra privado de su libertad o la,
condena monetaria en tiempos de inflacin o devaluacin, etctera./'
3,1. Concepto
..
9 19. Es el modo de computar los intervalos de tiempo en el oroceso
y en .el cual es preciso cumplir cada acto procesal en partIcular IIJI.
La ley procesal regula la dimensin temporal a partr de los das;L
. ,hora hbiles e inhbiles, "Las actuaciones judiciales, se practicarn en
das y horas hbiles, bajo pena de nulidad, a menos que fuesen
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(13) Idern. Pf.LACIO. Lino Enrique.ob. CIt.. p. 333.
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72 ROSA ANGI.JCA DEL VALLE AVII.A PAZ DE ROBLEDO
especialmente autorizadas por el tribunal". (art. 42 c.p.e.c.); a
continuacin seala: "Son das hbiles todos los del ao con excepcin de los
sbados, domingos y .inhbiles por ley, decretos y resoluciones
del Tn'bunal Supen'or de Justicia. Se entiende por horas hbiles las comprendidas

entre las siete y las veinte" lart. 43 e.p.c.c.).
La im ortancia fctica de dicha determinacin es ue en los das
inhbiles se detiene el tiempo procesa y no cuenta para la verificacin de
actividad procesal. la cual tiene como cmputo inicial para cada
el momento de la notificacIn, por ello su smgular Importancia vista en el
punto anterior. e que comienza a correr en todos los casQs, al da siguiente
de dicha notificacin [arto 45 c.pe.e.).
Por ltimo, parece interesante para construir el conocimiento del
tiempo en el proceso la distincin entre el modo de contar los intervalos
en el derecho en general; toda vez que en el cc] o CiviL los lazos se
'Zuetan praias corridos, pues se infiere e los arts. 23 y 27
ambio, cuando se trata de meses o aos hay coincidencia en la manera
de contar de los arts. 25 c.c. 4 c.P.C.C En os plazos por das en la ley
de fondo vence a as s.:t en el procesal se cuenta en el horario de
atencin al pblica de las 3 hs., quitando casi medio da por lo que
prorro a la pOSibilidad de cumplir con el acto hasta las dos (2) rimeras
horas del la slgu1ente, conocido como prrroga legal (art. 53 C.P.C.c.).
de lo contrario para utilizar hasta las 20,00 hs. del da en que opere un
vencimiento debera depositarse en un lugar luego de la finalizacin del
horario de atencin al pblico a las 13,00 hs., para acreditar en forma
fehaciente su presentacin; este plazo de gracia entonces viene a equilibrar
las posibilidades de las al vencirento de los plazos.
3.2. Clasificacin y efectos
20. Lino Enrique Palacio seala que los plazos en tanto lapsos dentro
de los cuales es preciso cumplir cada acto procesal en particular. pueden
ser) legales, judiciales y convencionales@,perentorios o no perentorios;
@pForrogables e improrrogables;@) individuales y comunes y@ ordinarios
y extraordinarios (14).
Il4) Idem, PAlACIO. Uno Enrique, ob. cit., p. 333.
MANUAl. DE rEORIA GENERAl. DEI. PROCESO 73
21. aquellos cuya duracin se encuentra
establecida en la le . Es el supuesto del plazo del traslado para contestar
la demand.l los cinco das para inte oner el incidente de nulida o el
recurso de apelacin, etctera.
Son iudiclales ros plazos fijados pOf el tribunal o el juez, que conforman
las facultades para que cierto tipo de actos se verifiquen acordando un
plazo segn su naturaleza pudiendo acortlr (art. 59 c.P.C.C.) o prolongar
plazos extraordinarios (art. 499 c.P.C.c.).
Los plazos convencionales son aquellos que acuerdan las partes dentro
del m;;:co de disposicin gue contengan para favorecer la actividad de
. stas. sobre todo en la formulacin de transacciones o avenimientos
(afr 51 C.P.C.C.l, que tiene en mira, en generaL la suspensin de los plazos
dentro del proceso.
22. al efecto que contienen los e'azos, stos pueden ser
perentorios o no; en este punto Clari Olmedo (15), seala que la fatalidad
del plazo es por el efecto de que a su vencimiento se produce sin necesidad
de que deba darse por decado el derecho (por la actividad de la
contraparte) .. Se denominan perentorios y se oponen a los ordenatorios o
no ,Eerentorios,,$n razn de que vencen, caduca la facultad que debi
ejercitarse, siendo inadmisible su ejercicio posteri0r, como tambin es
innecesaria la declaracin de caducidad del derecho 'O facultad a cumplir.
. Es decir, que la declaracin jurisdicCional es a instancia de parte interesada
(no fatalidad) y la fatalidad es por el mero vencimiento del plazo [arts. 47
y 48 e.pc.c.). Por ello, los plazos fatales o perentorios se encuentran
expresamente sealados por la ley procesal (art. 49 C.PC.C.), o bien, todo
otro plazo fatal que la ley expresamente contenga dicha fatalidad.
prorrofLables o improrrogables en funcin de la peticin
para prolongar un plazo pedido por una de las partes con anterioridad a
s.!,l vencimiento, ,en cuanto permite el tipo de plazo (judiciaL no perentorio
e individual) solicitar o bien ampliar de hecho su vencimiento, siempre
que no haya caducado dicha pOSibilidad por la actividad de la otra parte
(l5) CLARI OLMEDO, Jorge A. y otros, La pmeba en materia civil, Lerner, Cba., 1975, p. 4.
74 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
/
que interesada en el vencimiento, no permite a travs de una peticin su
prrroga, de all que se requiere antes del vencimiento el pedido de prrroga
(art. 47 c.p.e.c.). En general y en atencin a la finalidad del proceso que
es arribar en tiempo til a la sentencia, segn las enseanzas del maestro
en que se debe observar la previsin contenida en
el en cuanto expresa: "Los litigantes no podrn excusarse de
evacuar un traslado en el plazo correspondiente, bajo pretexto de necesitar que se
presenten documentos, se absuelvan posiciones o se verifiquen actos anlogos", que
explicita el imperativo de contestar en los plazos fijados la actividad en
tiempo oportuno, para no quedar expuesto a su caducidad.
Sin perjuicio, de apuntar contenido de la prrroga implica la
suspensin del proceso, en el supuesto de que la parte se encuentre
impedida de cumplir un acto procesal sujeto a un plazo de caducidad por
fuerza mayor o caso fortuito cuando un impedimento la cologue en la
imposibilidad de realizar dicha actividad, as lo establece el @.P.C.c,.
24. Sern individuales o comunes en atencin a quin est dirigida la
actividad en el tiempo o plazo establecido, si es para cada una de las
partes, contestar la demanda, interponer un recurso ser individual y se
lo cuenta a partir de la notificacin respectiva. En cambio, son comunes
cuando corren simultneamente para todas las partes, como es el supuesto
de la prueba, o el recurso de casacin de la sentencia de segunda instancia;
estos plazos corren desde el momento de la ltima notificacin o bien
desde el momento fijado para la lectura de sentencia, en ambos supuestos,
al da siguiente. .
25. Los plazos sern ordinarios o .extraordinarios segn que
respectivamente se hallaren previstos comunes, mientras
que los extraordinarios por su excepcionalidad ameriten su prolongacin
o acortamiento, como el supuesto de la distancia para comparecer a
juicio (art. 163 c.P.C.c.).
i

t
1
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 75

4. Sanciones procesales
4.1. Introducci6n
26. El proceso, como se ha visto, se desarrolla conforme con una
serie de actos que se denominan procedimentales.
.9.da uno de esos actos responde al cumplimiento de formalidades
especficas previstas por la ley.
Esas formas se refieren a elementos de modo, de tiemeo, de y
o potestad para su realizacin por parte de quien pretende '
ingresar vlidamente dicho acto en el proceso. 1
I
As las cosas, cada acto que se formula tiende a generar consecuencias
procesales propias, las cuales se verificarn si ese acto es de por s apto 1
1
'
para la consecucin de sus fines.'
27. De este modo, la ley procesal establece una serie de condiciones I
referida a la propia estructura del acto y as, por ejemplo. conforme e I
cumplimiento de esa estructura y la correspondencia del acto determinado 1I
con el marco procesal legal podemos decir que el a<;:to est acorde con
una nocin deJegularidad procesal. . I
En concreto, el acto que sigue al modelo patrn establecido por la I
ley procesal, conforme las enseanzas de Alvarado Velloso, ser ur([cto j
cuando se aparta de l se ingresa en la dimensin de la irregularidad I
procesal. . I
Ello es as en tanto y en cuanto que "la ley describe a prion' un acto I
determinado, fijndolo como patrn para que sigan su modelo ejemplar todos los que se I
realicen en proceso dado. De tal modo, siempre que se respeta el patrn legal se dice ,1'
que el acto realizado conforme a l es regulal; en tanto que es irregular (o defectuoso o
viciado) en caso contrario" 1161.
Como se puede observar, dos conceptos surgen vinculados: por un
lado, la nocin de un acto procesal unida a una estructura y formalidad
(16) ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Introducci6n al estudio del derecno procesal, Rubinzal-Culzoni.
Santa Fe, 1997, p. 286.
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176 ROSA ANGLlCADEL VALLE AV1LA PAZ DE ROBLEDO
lespecificada por la ley procesaL la cual debe ser y,. por la otra,
11 nocin de sancin procesal como la consecuencIa dIrecta de la
I :regularidad de un que pretendido procesal no se ajusta al modelo
i patrn legalmente flJado.
I
I 28. Surgen as ante la irregularidad, las distintas causales de
I sancionaiidad, que se traducen como vicios manifiestos en la
I diScordancia entre el acto procesal y la norma que lo regula, siendo estos
!vicios o motivos, las denominadas causales de sancionabilidad.
I Estas causales de sancionabilidad, que sin duda .nos a la
Iconstruccin de un concepto de sancin procesal. SIdo ya
I sistematizadas correctamente por el profesor emrito de la U .. Dr.
I
Jorge Horado Zinny, permitindonos por su claridad, su t:anscnpclon.
En este sentido, Jorge Horacio Zinny afirma que constltulen causales
I de sancionabilidad vicios que pueden ser objetivos o subjetivos:
1
1- objetivo cuando la irregularidad se encuentra en el mismo, ya sea su
estnlctura o en el modo de cumplirlo. El acto est mal constrUlao porque no se ajusta
I a las exigencias legales. U,ejemplo grosero de [echos, o el dl',flna sentencia que carece
I de consideraciones, o el de.,una notificacin que no transcribe la que se
I pretende hacer conocer. Tamin es objetivo el vicio ek.acto cumplIdo un
I modo distinto al previsto por la ley; por ejemplo, SI debiendo ser realizado por escnto se
1 lo hace oralmente, Q, atando na es cumplido en el lugar en que dee serlo, como por
I
ejemplo, escrito presentado en un tribunal que 110 es el que interviene en la causa.
El vicio, en cambio, cuando quien wmple el acto caree: fawltades
1
, para hacerlo. Es lo que llamamos carencia de poder y reconocer
l} Carece de poder quim no lo t,VO nunca porque la ley no se lo otorgo:
I incompetente carece de facultad para dictar sentencia, y SI lo hace, el acto es InvalIdo;
I Carece de poder 9uien lo tuvo pero na lo ejerci en tiempo el efecto,
r
ola consecuencia, que produce la caducidad del derecho, esto es, la perdIda de la
. facultad para cumplir el acto de que trate por no haber sido ejercida en el plazo establecido
I por la ley para [aeerlo. As, carece de poder,para recurrir quie/1 .no hizo dentro del
I plazo previsto por las normas procesales, y SI lo hace, el acto es Invalido;
i 31 Carece de poderquim na cumpli con un anteri.or previsto por la ley
1
1
condicin para el /1acim.iento de la facultad que se lntenta e!ercer. Es una.
del efecto preclusivo. Carece de poder para apelar la sentencia condenatona en el JUlCIO
ejecutivo, el ejecutado que no opuso excepciones en la oportunidad de ser citado de
remate, por lo que el recurso que deduzca es invlido;
.J.
MANUAL DE TEORrA GENERAL DEL PROCESO
77
4) Finalmente, carece tamin de poder quien lo gast en su ejercicio. No puede el
mismo sujeto apelar dos veces la misma sentencia porque agot su facultad de nacerlo
cuando la ejerci por primera vez (17).
Que as es como, y de acuerdo con estas causales de sancionabilidad
del acto, la doctrina pasa a brindar su concepto.
4.2. Concepto de sanciones procesales
29. Se entiende por sanciones procesales aquellas "conminaciones h
que se ciernen sobre los actos del proceso, para proveer la observancia de las N'-l
de la ley procesal, en cuanto imponen presupuestos, requisitos o circunstancias de su
realizacin" (18).
Es el mismo ...Clari Olmec!9 quien reconoce que las sanciones
procesales en cuanto a su aplicacin "constituyen medios de evitacin o de
eliminacin de los efectos a producir o producidos por 105 actos realizados con
inobservancia de las formas procesales" (19).
El concepto se clarifica entonces, las sanciones procesales se
establecen en la norma procesal como consecuencia de la
irregularidad de los actos procesales, constituyendo las mismas
conminaciones de invalidez.
En cuanto a conminaciu, se puede decir que en tanto consecuencia
jurdica disvaliosa se traduce en una especie de amenaza, en concreto, su
consagracin normativa surge como plena vigencia-de la coercin y
COactividad propia de todo el derecho y de la cual no se priva al derecho
procesal de dichos elementos.
La coercin y coactividad se traducirn en la mera declaracin
invalidatva.
(17) ZlNNY, Jorge Horado, "Sanciones procesales", en Suplemento de Derecho Procesal
N4 de Foro de Crdoba, Cba., 2002, pS. 104/105,
(18) CLARI OLMEDO, Jorge, Derecho procesal... cit., ps. 112/113.
(! 9) CLARI OLMEDO, Jorge, ob. cit., p. 113 .
78 ROSA ANGLICA DEL VAt.t.E AVILA PAZ DE ROBLEDO
4.3. Tipos de sanciones procesales: la nadmisibldad y la nulidad
30. La doctrina procesal moderna distingue entre las sanciones
procesales dos clases, una la denominada inadmisibilidad y la otra, la
nulidad procesal.
'----"'"
bmbas son sanciones Yo como tales, se aplican a la irregularidad de
actos, Qero la diferencia principal radica en el momento de su
declaracin. Mientras la inadmisibilidad se dicta ab initio impidiendo el
aC proceso del acto irregu a mediante la nulidad se tiende a la
declaracin del acto irregular ya incorporado al proceso y que se
prodUCiendo efectos procesales.
a, La nadmsbilidad
31. Generalmente la inadmisibilidad se entiende aplicable a actos de
las partes (inclUidas las de los terceros particulares). no pudiendo
concebrsela para actos de la autoridad, oficio o tribunal. cuya irregularidad
ha de atacarse por va de la nulidad, cuando el vicio es formal.
. Mediante la inadmisibilidad se logra un rechazo formal de la instancia,
no logrndose el proveimiento pretendido de ella y, en consecuencia,
privndose al mismo de la proyectabilidad bilateral para la cual haba sido
pensado.
Como ha de advertirse. la in admisibilidad en cuanto sancin es de
gravedad; no obstante, en algunas oportunidades se lo ha visto como
una especie de ayuda o de buen consejo del tribunal a los fines de que
quien incurri en irregularidad pueda subsanar el defecto cumplimentando
as la regla o el mandato de saneamiento.
No se comparte plenamente la afirmacin anterior, desde que si la
inadmisibilidad en cuanto rechazo in limine no puede ser subsanada por
prec!usin sea temporal o por ese determinado instar
qued definitivamente fuera del proceso, con lo cual resulta su
subsanacin, salvo en casos especfiCOS, como por ejemplo el rechazo in .
/imine de la demanda a los fines de su adecuacin a lo dispuesto por el
arto 175 del c.P.C.C. de la provincia de Crdoba, ley 8465.
Refuerzan nuestra posicin las enseanzas de Clari Olmedo, quien
afirma que en su ms precisa significacin "la inadmisibilidad es la sancin de
naturaleza procesal mediante cuya aplicacin se impide ab initio que produzcan efecto
en el proceso los actos de parte lo de algunos terceros en actos no recueridos por el
MANUAL DE TEORfA GENERAL DEL PROCESO
79
tribunal), por nabrselos realizado sin observar determi nados recuis tos de forma o careciendo
de la facultad para actuar vlidamente. Quedan as captados los dos aspectos de la
sancionabi1idad: causa y medio, y las consecuencias de la aplicacin de la medida" 1
20
1.
b. La nulidad procesal
32. Hemos ya afirmado que las sanciones procesales son la
inadmisibilidad y la nulidad procesal.
Se plantea aqu si este concepto de nulidad es un concepto propio
del derecho procesal o si por el contrario deriva en forma directa del
derecho sustancial. siendo nuestra opinin participe de la primera posicin
y no de la segunda.
La cuestin posee sus ribetes, sobre todo cuando se pretende su
elaboracin desde la construccin de una teora general de la nulidad
desde el derecho civil.
Lo afirmado tiene su sustento en que el diagnstico que la doctrina
civilista hace de la cuestin, qenuncia la deficiencia tcnica del cdigo
sustancial respecto de las nulidides. A ello que debemos agregar que la
doctrina procesalista ha perdido, en alguna posibilidad, el propio recuerdo
de que el derecho procesal es secundaria, instrumental y realizador por
su destino, todo como fruto de la ausencia de interdisciplinariedad entre
las disciplinas jurdicas; sobre todo en cuanto a la diferencia sustancial
de sus normas y a la ntima vinculacin entre pretensin y sentencia.
33. Los doctrinarios del derecho civil denuncian en un primer
diagnstico las dificultades que el estudio de la nulidad de los actos
jurdicos tiene en nuestro pas.
En esta lnea se ubica Borda, quien afirma que "La teora de las nulidades
es una de las ms arduas y complejas del derecho civil. Las dificultades derivan, s08re
todo. de la naturaleza variadsima de las causas que originan la sancin, lo-que
naturalmente debe influir de distinto modo en sus efectos, ya sea en relacin el las
partes, ya en relacin a terceros. Esas dificultades se ven acrecentadas en nuestro pas
por la redaccin oscura e imprecisa del articulado del Cdigo, lo que ha dado lugar a
(20) CLARIA OLMEDO, Jorge, ob. cit., p. 188.
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ROSA ANGLICA DEL VALLE AVrLA PAZ DE ROBLEDO
I largas polmicas, que aun se mantienen, no 08stante la la80r de la doctrina y la
[,jurisprudencia que na permitido resolver con acierto y con acuerdo casi general mucfios
I de los ms arduos pro8lemas. Y si nuestro Cdigo adolece de las fallas anotadas, es
1
" necesario decir en su tenor que su sistema de nulidades es sin duda superior a la de casi
i todas las legislaciones contemporneas, aun las ms prestigiosas" (211.
i Tras este diagnstico, un plmer punto de encuentro es la construccin
i de un concepto, coincidiendo ahora s casi toda la doctrina en que la
i nulidad es una sancin legaL As, jos Buteler Cceres cuando enseaba
que "la nulidad es la sancin de invalidez prescripta por la ley por adolecer el acto
I jurdico de un defecto constitutivo", explica su concepto en el sentido de que
j "constituye la reaccin del ordenamiento jurdico frente a la violaCin de sus preceptos ...
I resplandece la finalidad reparadora ... En cuanto a la sancin de invalidez, la nulidad
i est esta81ecida por la ley, vale decir, dimana de la ley, porque slo la ley puede prescri8ir
I
sanciones de invalidez, por eso nuestra definicin dice que es la sancin de invalidez
prescripta por la ley" (22).
I La Dra. Mara Emilia Llaveras de Resk entiende que "la nulidad es una
I sancin al acto jurdico celebrado en infraccin 'a la ley, y cuyos efectos recaen sobre
I derecnos y obligaciones que nan nacido o deido nacer de este acto, de conformidad al
I sistema causa lista que rige en nuestro derecho. En consecuencia, la nulidad o invalidez
I
del acto va a proyectar sus efectos en dos sentidos: fiacia las partes del negocio y naca
los terceros" (131
Comprender el instituto de la nulidad implica el reconocer sus
I ,
fundamentos deCir. el porqu de su consagracin los cuales
han sido ubicados "en la proteccil1 que el legislador 8rinda a aquellos intereses
comprometidos en el acto jurdico, intereses que pueden ser de orden privado y de
I carcter pblico. Cualquiera de estos intereses al ser vulnerados encuentran su' efectiva
I
proteccin en la sancin de nulidad, al impedir la produccin de los efectos 8uscados por
las partes en la realizacin del acto jurdico. En este sentido se ha dicho que con relacin
a las nulidades, el no atribuir o privar de los efectos propios de los actos jurdicos constituye
un medio eficiente para la seguridad jurdica en el mbito negocial" (24)
(21) fuRDA. Guillermo A, Tratado de derecho civil. Parte general. Perrot, Bs. As., 1976, t. 11, p. 402.
(22) fuRDA, Guillermo A, oh. cit.. p. 402.
(23) BUERES, Alberto y HrGHTON, Elena, C6digo Civil, 2 C, Hammurabi, Bs. As., 1999, p. 249.
(24) Ibdem. pS. 252/3.
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 8i
La nulidad en cuanto teora enfrenta una serie de cuestiones an
debatidas, entre ellas la discusin en nuestro sistema entre el acto nulo y
el acto inexistente, o mejor dicho si es pOSible admitir en nuestro sistema
esta ltima categora.
Tambin se plantea el problema de la calificacin de las nulidades,
existiendo valas en nuestra doctrina que van desde tres subgrupos hasta
los cinco; teniendo utilidad esta cuestin en lo atinente a los efectos de
la nulidad. Por ltimo, enfrenta la cuestin acerca de la posible existencia
de nulidades "virtuales" ante el mandato legal del carcter expreso de la
nulidad.
En 10 que concierne a esta tesis de la problemtica presentada en el
derecho sustanciaL lo que interesa son los efectos propios de la
declaracin de nulidad, sobre todo en lo que atae a la retroactividad o
no del decisorio que declare la nulidad del acto.
Este problema posee su inters en tanto la viabilidad o actualidad del
planteamiento de la existencia de actos nulos y anulables, y sobre el tipo
de resolucin judicial que conlleva uno u otro.
Surge as la necesidad, a los fines de la lgica construccin de la
conclusin, recordar la diferencia entre actos nulos y anulables.
En primer lugar, la doctrina se esfuerza en sostener que existe acto
nulo cuando el vicio se encuentra manifiesto, mientras que es anulable
en la medida en que la causa de invalidez surge de determinadas
situaciones de hecho que son de necesaria comprobacin en juicio.
Tambin se llega al distingo entre unos y otros conforme se afirma
que el vicio del acto nulo ataca el orden pblico mientras el anulable no;
o como tambin se ha sostenido: si uno u otro necesita de declaracin
judicial para que se produzcan los efectos propios de la nulidad.
Esta cuestin ha sido vista en la actualidad y tras la reforma de la ley
17.711 como un plano eminentemente terico, yen el supuesto anterior a
que recaiga sentencia de nulidad conforme lo dispuesto por el arto 1051 C.C.
Desde el derecho civil, Jos Buteler Cceres efecta una interesante
distincin y vincula la cuestin con el derecho procesaL y con su recordada
humildad magistral enseaba: "Nos esforzaremos por comprenderlo que declara
la norma. De ninguna manera vaya a entenderse que la nulidad cobra vigencia y
efectividad en los necftos si no fiay intervencin judicial, si no hay sentencia.
Lo que quiere decir el arto 1038 es que la sentencia en este caso, usando el
lenguaje del derecho procesal contemporneo, se dee clasificar como "declarativa" y no
82 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
constitutiva; vale decir. la nulidad ab initio, ex tune, quiere decir que el acto en ningn
momento produjo efectos, de manera que el juez al declararlo nulo no na alterado ni
modificado ninguna situacin jurldica" 1
25
1.
Contina pensando Buteler Cceres, pero ahora respecto de los actos
anulables y de las sentencias que as los declaren: "Los anulales, recordando
el ya analizado arto 1045, se reputan vlidos mientras no hayan sido anulados, y
slo se considerarn actos nulos desde la sentencia que los anulase. Aqu la sentencia
es constitutiva porque el acto comenz a producir efectos y slo dej de producirlos
desde que se dict la sentencia de anulacin. En un caso nay nulidad en otro,
anulacin; en un caso la sentencia es meramente declarativa y en otro constitutiva,
porque ya estaba produciendo sus efectos y dej de producirlos desde la sentencia.
Todo esto aparece muy claro. pero se toma incomprensible cuando nos topamos con
el arto 1050 que nos dice: "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al
mismo o igual estado en que se nalIaban antes del (:leto anulado. De manera que esta
distincin que nos nemas esmerado en poner en cIara. se torna ociosa, falta de todo
sentido. alcdnce o significacin prctica, salvo tericamente cabe la distincin. es
decir. vale mientras no naya intervencin judicial ni sentencia de nulidad. De lo
contrario, en virtud del efecto retroactivo de la sentencia impuesta por imperio del arto
1050, lo anulado se confunde e identifica con lo nulo" (26).
En sentido similar tambin se expresa Borda en cuanto a la prdida
de inters prctico de la distincin (27) despus de la sancin de la ley
17.711.
Desde estas categorizaciones del derecho sustancial y tal como se
trabajar en el momento propio del concepto de la nulidad procesa!,
veremos cmo en lo conceptual existe coincidencia, mientras que en la
clasificacin. presupuestos de su declaracin y efectos de la declaracin,
las conclusiones y aplicaciones son diversas.
(25) BUTELER CACERES, Jos, Manual de derecno civil. ano Editores, Cba .. 1987, p. 350.
(26) BUTELER CACERES, os. ob. cit., p. 35!.
(27) BoRDA, Guillermo A., Tratado ... cit .. p. 410.
/
MAI<UAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO
83
la nulidad procesal
5.1. Concepto
34. A los fines de la construccin de un concepto de nulidad
procesal, y tras el anlisis de distintas definiciones "es posible advertir a .Ix.
travs de ellas la existencia de tres elementos constitutivos: al sancin o declaracin de I
l!!;y; bl !...upresin de los efectos del acto; y eJ, po.r virtud de un !deteeto originario" 128}1' I
35, Por ello se ha conceptualizado a la nulidad como "la sancin por la
cual la ley priva a un acto jurldico de sus efectos normales cuandb carece de un requisito
formal o material indispensable para su validez" (291. ' .
La definicin anterior concibe a la nulidad directamente como una I
sanclon; es aecTf;'vieClTa"aEsd''tma-'estructura -esttica-normativa f
iaCOsecuencia de un determinado esquema de explicitacin
Por el contrario, desde la escuela procesal de Crdoba, la nulidad Se
concibe desde una faz previa; es decir, desde el marco de la conminacin
(amenaza) de invalidez. todo lo cual nos conduce a de
suma importancia.
36. El advertir a la nulidad como una conminacin implica una
actividad cognitiva previa, mediante la cual el sujeto procesal es sabedor
de la necesidad del cumplimiento de las formalidades exmnsecas y de las
condiciones intrnsecas del acto para no incurrir en la posibilidad de la
,concrecin de la sancin que previa aparece en modo de amenaza.
La segunda cuestin radica en que mientras se la considera ,.
conminacin, puede suceder que aunque exista un acto que contenga
alguna irregularidad procesal. sta no sea declarada Y. por ende, no
solamente se la ve dentro del marco de la sancin (como sancin cumplida)
sino dentro del deber ser, siempre y cuando se brinden las condiciones
previas o presupuestos que hacen a su dictado.
(28) CAru.os, Eduardo B .. "Nulidades procesales", en Enciclopedia Turidica Ome8a, t. xx, p. 539.
(29) CIsco PAGANO. Hernn. Derecno procesal civil. Litocolor, Asuncin. 2000, p. 468.
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84 Ros., ANGUCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
As, diremos que la nulidad "es ,(na conminacin
1 legaL genrica o especfica di6gida a la declaracin de invalidez de determinados actos
procesales wando el1 su realizacin no se han oSservado las disposiciones impLlestas
por la COl1stitun o por la ley" (JOl
Se ve ya en esta definicin la finalidad de la nulidad, la cual -a
nuescro cnterio- se funda en el de defensa de las
partes, por ello la mxima de Hugo Alsina que afirmaba: "Donde hay
il'ldefmsin, hay mllidad",
5.2. Clasificacin de las nulidades procesales
37 Recordemos que todo criterio ele clasificacin se realiza
conforme con los operadores clasificatorios elegidos, no respondiendo
siempre a un criterio de "verdad" o de "paradigma, sino tan slo a un
criterio de utilidad. i
Generalmente. la clasificacin suele estar reducida a nulidades
ab'iQlutas y relativas, tal clial es tomada del derecho sustantivo, no
entendemos Cj"Ueo existen en el derecho procesal las denominadas
ntlhctades absolutas, desde el momento en que existe la posibilidad de su
convalidaCin, razn por la cual dicha clasificacin nos deviene intil.
I
<5 38. Es de reconocer en el maestro colombiano Hernanelo Devis
Echanda ,J 1I un afn y nguroso mtodo clasifcatono, como surge de la
l
lectura de su obra escrita, y es este autor qUien ampla la Clasificacin de
las nulidades adVIrtiendo la existencia de nulidades expresas e implcitas,
lconforme la sancin de nulidad sUfla en forma explcita en norma concreta
I . . . .
jo ele L1na interpretacin del rgimen de la nulidad procesaL
: El segundo grupo clasifica tono propuesto por Devis Echanda es el de
inulidades sanea bies e insaneables, segn la irregularidad existente pueda
I " ! d
10 no ser convallca a.
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(30) CiJ\RIA OLMEDO. jorge, ob. cit .. ps, 1231124,
1311 DE'.,lS Hemalldo.Teorageneralae!proceso.UllIversidad.Bs. ,"s, j 997. p. 533 Y ss ..
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/
MANUAL DE nORA GENERAL DEL PROCESO
85
El tercer grupo est configurado por las denominadas nulidades
absolutas y relativas, las cuales considera como muy importantes y
que no deben ser confundidas con las del grupo anterior, pues "la
primera se refiere a que el juez pueda o 110 declararlas de oficio; la segunda, a qL(e
pLiedel1 o 110 ser eliminadas mediante el saneamiento o la convalidacin. Por eso
existen nulidades absolutas que son saneables, La regla general es que las nulidades
son absolutas y que el de oficio debe proceder a declararlas y conviene consagrarlo
as en los cdigos de procedimiento; pero cuando e/motivo de la nulidad es saneaS/e,
deSe ponerlo en conocimiento de las partes para saber si la sanean y en caso
negativo debe declararla" mi.
Un cuarto grupo se configurara por las denominadas nulidades totales
y parciales., conforme afecten la totalidad del proceso o solamente una
parte de l y un quinto y ltimo grupo, denominado nulidades extensibles
y no extensibles al trmite posterior del proceso,
39. Nosotros, siguiendo criterios de utilidad, reducimos la clasificacin
a nulidades declarables de oficio o a peticin de parte, sobre todo por
sus efectos y consecuencias lgicas dentro del proceso, tal cual se ver
en el desarrollo de este captulo,
6. Presupuestos de la nulidad procesaJ
40. Lo que se trata a continuacin en la doctrina procesal recibe
diversos nombres, as por ejemplo, se los denomina reglas que rigen la
nulidad, o pnncipios de la nulidad. siendo que de nuestra parte
adoptamos la clesignacin de "presupuestos" de la nulidael, sigLllendo
en esto el pensamiento de Adolfo ,AJvarado Velloso !J3J, por las ralOnes
que detallamos a continuacin:
(32) DE'vlS ECHANDiA, Hernando, ab. CIt.. p. 534.
(33) I\LVARt\DO VEli.OSa, Adolfo, ob. cit" p, 289 Y ss ..
86 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
Aqu se entiende por "presupuestos" al "conjunto de condiciones y reqLsitos
que deben CLlmplirse insoslayablemente para obtener la iniciacin y el posterior desarrollo
del proceso. as corno la emisin de la sentencia que constituye su objeto" (341.
Se deduce as que la pOSible o mera existencia de una irregularidad
procesal no deriva en la declaraCIn de .. sino
que para que a ello se arribe es menester que se cumplan las condiCiones
o requisitos que se detallan a continuacin. ya sea desde un plano de
positividad (existencia) o de una faz negl"tiva (inexistencia).
El rgimen est pensado entendiendo a la nulidad como una situacin
extrema, tratando de limitar los poderes del tribunal en cuanto a su
declaracin, y teniendo por norte tanto el derecho de defensa como la
moralidad en el debate a Jos fines/de que la necesaria forma o formalismo
no se tome en un formulismo sin sentido.
6.1. Afirmacin
4 [. Como venimos sosteniendo, la sola existencia de una irregularidad
no conduce a la declaracin de nulidad. sino que previamente es necesano
su afirmacin en el mbito procedimental.
Esta afirmae,n de la nulidad debe ser realizada por alguno de los
sujetos procesales.
Ahora bien. esta cuestin se relaciona directamente con los otros
presupuestos, pues como se ver mas adelante, no
con la afirmacin de la existencia de la irregularidad. sino que se debera
afirmar v acreditar la existencia de los otros presupuestos.
Por ltimo. este presupuesto de la'necesaria afirmacin se vincula
estrechamente con la pOSibilidad o no de la deslaracin oficiosa de la
nulidad por el tribunal (es decir. sin excitaci6nde parte. o afirmacin
ltiajosa de su existencia). Pero en este caso, de admitirse la posibilidad
de 'Ola declaracin oficiosa de la nulidad, la afirmacin existe por el
(34) Al.vA.Rr.)O VELLOSO. Adolfo. ob. cit.. p. 85.
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO
87
mismo rgano declarante de la nulidad. en el marco de sus facultades
Jurisdiccionales.
6.2. Legalidad
:
42. Este presupuesto es conocido tambin como "especificidad".
La especificidad o legalidad como presupuesto significa que es
necesaria la existenCia de una ley que sancio(1e la nulidad.
Este prinCipio caracterstico del derecho francs "pas de nLillit sans
texte" se enttende aplicable a nuestro derecho desde el momento en que
"no 5011 admisibles en consecuencia. mtlidades por analoga o por extensin" 1351.
Numerosas normas de nuestro ordenamiento contienen la sancin
de nulidad, las cuales pueden ser denominadas "leyes perfectas" Dor el
tipo de su sancin. ya que en ellas la sancin consiste en la nulidad' de Jo
actuado en contra de sus disposiciones 361,
Ejemplo de estas normas, lo encontramos en el arto 157 del c.rc.e.
de la provincia de Crdoba, cuando referido al incumplimiento de las
formas en la notifieacin dispone: "Las notificaciones que se l1icieren el1
contravencin de las prescripciones anteriores. sern anuladas a solicitud de parte.
como tambin las actuaciones ultenores que no fwbieren podido practicarse sin estar
aqullas en debida forma"
El principIO de especificidad se regula expresamente en el arto 7
primera parte del referido Cdigo, cuando norma: "proceder la nulidad de los
actos procesales cuando la ley prevea expresamente su sancin ... ".
43 No obstante lo afirmado. la doctrina procesal moderna advirti
que la ley no puede brindar un elenco acabado .de nulidades por
incumplimiento de formalidades, surgiendo as la nocin del "finalismo".
Coexisten as dos modalidades de especificrdad, por un lado la
legal (especificidad propiamente dicha) o la tambin denominada
(35) COUTURE, Eduardo 1 .. FlIIiCtamentos del derecno procesal civil. Depalma. Ss. As .. 1966. p. 389 ..
(36) NfARrfNEz PAZ. Fernando. Introduccin al derecno, Abaco. Ss. As .. 2004. p. 314,
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88 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
"nulidad virtual", la cua se da cuando la irregularidad ha afectado el
,derecho de defensa por no haber cumplido la finalidad a la cual el
acto estaba destinado.
Esta regla denominada de finalismo, es explicada por Alvarado Velloso
en los siguientes trminos: "La regla del finalismo enSe1a que, aun cuando no
exista previsin de sancin en la ley, basta que el acto carezca de alguno de los requisitos
indispensables o esenciales en orden a la obtencin de su fin. para que se considere que
el juez se halla facultado sin mas para declarar la nulidad.
Esta atenuacin, que tambin es de interpretacin estricta, otorga al sistema un
grado necesario de flexibilidad que le permite escapar de los excesivos rigores del formalismo
extremo {en esencia, se trata de una simple aplicacin extensiva del principio de libertad de
las formas). Su aplicacin prctica permite afirmar que la forma 110 es buena, slo por
estar consagrada en la ley sino por su apttud para lograr el fin al cual est dirigido. En
otras palabras, se trata de conocer al rbol por su fruto, de subordinar el medio al fin" (371.
Esta regla del finalismo coexiste con la de especificidad en la misma
norma ya citada, es decir el art. 76 del C.P.C. Cba, cuando contina: " ... o
cuando el acto carezca de os requisitos indispensables para la obtencin
de su finalidad, salvo que, no obstante su irregularidad, el acto haya
logrado la finalidad a que estaba destinado".
Lejos est en nosotros el desvirtuar las bondades de la nulidad virtual
como alzamiento en contra dei formalismo extremo, pero ello no Significa
que nos preocupen ideologas autoritarias que ella puede encerrar al
anteponer el fin al medio.
Ouien analiz esta cuestin en profundidad es el procesalista
bonaerense Ga briel Di Giulio al reconocer la aplicabilidad de la regla siempre
y cuando lo afectado no sea la finalidad de la forma en s misma: "El
finalismo se propone analizar no ya el fin de la forma, sino el fin del acto cuya forma
-u otro de sus ha sido vulnerado ... Un acto que no obstante ser irregular
ha obtenido su fin no ser nulo. Pero debemos advertir que ello ser as siempre que no
se encuentre afectada la finalidad de la forma. Entonces, si se trata de una notificacin
irregular por defecto en el domicilio del destinatario, pero a su pesar, se logr notificar a
quien se deba qu motivo {ay para anular? Ahora bien, imaginemos una orden de
allanamiento para la cual se requiere la consignacin precisa del lugar a pesquisar y
,
(3 7) VELLOSO, Adolfo, ob. cit., ps. 291/292.
!
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO
89
se ha omitido. No oostante ello, el funcionario policial encargado de diligenciarlo
Ingresa a la morada que haVa estado investigando en la y
a la persona objeto del acto. No podr alegarse que
por el pnnClplO de la fmalldad el acto es vlido. Ha existido una clara violacin a la
forma, impidiendo la consecucin del fin para la cual estaba predispuesta, aunque se ha
obtenido la finalidad del acto" OSI.
Queda de este modo explicado el presupuesto de legalidad de la
nulidad, desde que ya sea teniendo en cuenta la especificidad o la nulidad
virtual, ambos tienen su origen en norma legal expresa.
6.3. Trascendencia
/
44. Es un principio reconocido que la nulidad no existe por la nulidad
misma,. sino que es necesario que la irregularidad invocada del acto haya
producido un gravamen o un perjuicio a quien la invQca, todo lo cual se
manifiesta en una lesin al derecho de defensa.
La razn ha sido desnudada ostensib1emt:nte cuando se ha sostenido
que "La nulidad ms que satisfacer pruritos formales, tiene por fin evitar la violaci6n
a las garantas en juicio. La nulidad tiene por fin, no s6lo el inters legal en el
cumplimiento de las formas y ritualidades que la ley fija para los juicios sino la
salvaguardia de los derechos de las partes" (
39
1. '
Este presupuesto de la trascendencia responde a la mxima del"
derecho francs "pas de nullit sans grief" y tiende a precisar el alcance y
sentido del formalismo.
Esta situacin fue puesta de resalto ya por Couture, quien enseaba
que "sera incurrir en una excesiva solemnidad y en su formalismo vaco, sancionar con
nulidad todos los apartamientos del texto legal, aun aquel/os que no provocan perjuicio
alguno. El proceso sera, como se dijo de sus primeros tiempos, una misa jurdica, ajena
a sus actuales necesidades" (
40
1.
Este presupuesto se encuentra consagrado en las legislaciones
modernas, y as lo hace el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia
(38) DI GIULIO, GabrieL Nulidades procesales, Hammurabi, Bs. As., 2005, p. 129.
(39) VESCOVI, Enrique, Derecno procesal civil, Idea, Montevideo, 1975, t. ]JI, p, 69.
(40) COUTURE, Eduardo, ob. cit., p. 390.
/
90 ROSA ANCLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
de Crdoba, en su arto 77, donde impone al incidentista la carga de
expresar el perjuicio sufrido del que derivare el inters en obtener la
declaracin o mencionar las defensas que no ha podido oponer.
La trascendencia se vincula desde la dimensin normolgica con la
categora del inters procesal. y este inters se concreta en la manifestacin
de un perjuicio sufrido.
Generalmente. la jurisprudencia mayoritaria y tambin la doctrina
entendieron que este perjuicio se debe traducir en la manifestacin y
acreditacin de las defensas de las cuales se ha visto imposibilitado de
ejercer; no obstante, no solamente se debe entender este argumento
como defensas tcnicas, o excepciones procesales o sustanciales
impedidas. sino tambin desde la misma actividad del control de la
actividad probatoria. por ejemplo. en el caso de audiencia de prueba
realizada sin el debido contradictorio.
Los ltimos pronunciamientos jurisprudenciales han atemperado el
presupuestos para el caso de la nulidad de la citacin inicial al entender
que la sola circunstancia de no haberse citado correctamente al
demandado en un proceso importa de por s un perjuicio o agravio desde
el momento en que se lo ha privado lisa y llanamente de toda pOSibilidad
defensiva.
6.4. Proteccin
45. Mediante este presupuesto se mantiene inclume el principio
procesal de moralidad en el debate.
Este se manifiesta en la formulacin de que nadie puede beneficiarse
con la declaracin de nulidad de un determinado acto procesal que el
nulidicente indujo en su irregularidad.
Este principio se consagra en el art. 78 C.P.C.C. de la Provincia de
Crdoba. al no admitir la declaracin de nulidad cuando el peticionante
haya dado lugar a ella.
Como bien se puede advertir, acta como un presupuesto "negativo"
pues no debe darse el elemento explicitado en este pnto a los fines del
logro de la declaracin nulificante.
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO
91
Este presupuesto es clarificado por Di Giulio. quien reconoce en l
una regla de legitimacin del nulidicente, propia de anlisis de admiSibilidad
de la pretensin invalidativa, seaiando a su vez que "este presupuesto cede
ante aquellas nulidades declarables de oficio" 1
41
1.
6.5. Convalidacin
46. Esto responde a la idea de que en lo procesal no existen
nulidades absolutas, sino que todas son relativas o, diCho de otro modo,
convaldables.
Esta convalidacin significa la aceptacin del acto irregular por el
supuesto perjudicado o legitimado a pretender la declaracin de invalidez,
lo cual lo inhabilita para promover la declaracin de ineficacia.
47. La convalidacin puede ser expresa o tcita.
48. La convaldacin es expresa cuando la parte consiente
expresamente el acto irregular o acta conforme la consecuencia dinmica
que la norma procesal a dispuesto para el acto en cuestin.
49. La convalidacin es tcita cuando la parte que poda promover
su alegaCin lo hizo en tiempo oportuno.
50. La doctrina ha advertido diversas actitudes .de las partes que
significan la convalidacin de un acto procesal irregular.
Es Juan Guillermo Velsquez i421 quien si bien in comento al Cdigo
colombiano, nos brinda un elenco de actitudes convalidantes de la
nulidad, bajo el nombre de saneamiento.
(41) Dr GruLlO, GabrieL ob. cit., p. 135.
(42) VELSOUEZ, Juan Guillenno, Interpretaci6n del C6digo de Procedimiento Civil. Parte general,
Seal Editora, Medelln, 1997, p. 358.
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ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROOLEDO
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I De este modo recuerda que la nulidad se considera saneada
lconvalidada):
I 1) Cuando la parte que poda alegarla no lo hizo oportunamente
'(tcita) .
1 2) Cuando todas las partes, o la que tena inters en alegarla, la
bonvalidaron en forma expresa antes de haber sido renovada la actuacin
bnulada.
1 3) Cuando la persona indebidamente representada, citada o
emplazada, acta en el proceso sin alegar la nulidad correspondiente.
I 4) Cuando a pesar del vicio, el acto procesal cumpli su finalidad y no
pe viol el derechO de defensa.
I 5) Cuando la falta de competencia distinta de la funcional no se haya
!alegado como excepcin previa (a lo que agregaramos y la misma no
hubiera sido declarada en el primer momento o decreto).
I 6) Cuando un asunto que deba tratarse por el proceso especial se
'tramit por el ordinario, y no se produjo la correspondiente adecuacin
de trmite en la oportunidad debida.
1-' Por nuestra parte, y en obra en coautora con el Praf. Adolfo Alvarado
rellOSO comentando el art. 131 del c.p.c.e. de la Provincia de La Rioja
(subsanacin) y tras reconocer la existencia de las reglas de subsanacin
IY de revalidacin, afirmamos que "la subsanacin tambin opera por: 1) actuacin
I
del interesado de conformidad con el acto viciado; 2) produccin por el interesado de un
nuevo acto que confirma o ratifica el acto anulable; 3) indiferencia del acto viciado a los
~ n e s del proceso; 4) sustitucin del acto anulable" (431.
I
6. 6. Conservacin
I
l
51. La regla de la conservacin no es otra cosa que una regla de
interpretacin de la norma procesal determinativa de la nulidad, para su
laplicacin en el caso concreto.
I
I
I
1-----
I (43) f':Lvt'PNJO VELL?SO, Adolfo y O ~ Z CAsTRO, Manuel, Concordancias explicadas del C6digo
I Procesal CIvil de la ProVinCia de La RIOa, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000, p. 119.
I .
MANUAL DE TEORIA GENERAl. DEL PROCESO
93
Esta regla determina, en definitiva, que en la hiptesis de duda se
debe estar en favor de la validez del acto procesal.
De este modo se tiende a la conservacin del acto, aun cuando
sea irregular, reiteramos, siempre en caso de duda, ello en razn de
que la nulidad es la mxima sancin que se puede concebir dentro de
una teora general del derecho y que ha denominado a dichas normas
como normas perfectas.
Las razones dadas para su consagracin se basan en que "partiendo de
la base que la nulidad es similar a la nada, elementales razones de seguridad y orden
permiten afirmar que toda declaraci'1 de nulidad es en s misma disvaliosa y que slo
cae llegar a ella en grado extremo y harto comproado" (44).
Sin lugar a dudas que la adopCin de la regla de conservacin del
acto implica la consagracin legislativa de una determinada axiologa
procesaL ms cercana a la de eficacia que a la de garanta, pues, desde el
garantismo la duda se considera siempre como absolutoria.
Pero hoy entendemos necesario el preguntarse si ante la duda no se
deber privilegiar el derecho de defensa en lugar de la eficacia del acto
pretendido como irregular.
6,7. Declaracin judicial
52. La doctrina es conteste en que para que el acto irregular sea
sancionado eficazmente con la nulidad, es necesaria la existencia de una
declaracin judicial en ese sentido. . /
Toda declaracin de nulidad tiene naturaleza meramente declarativa.
Pero lo que hasta aqu apareciera como no conflictivo, se toma materia
de debate doctrinario, jurisprudencia y legislativo al momento de admitir
o rechazar la posibilidad de la declaracin de nulidad oficiosa por el tribunal.
(44) ALvARADO VELLOSO, Adolfo, ob. cit., p. 295.
94 ROSA ANGLICA DEL VALLE AV1LA PAZ DE ROBLEDO
Ya habamos adelantado nuestro rechazo a la afirmacin de la
existencia de nulidades absolutas en el derecho procesal. y que lo que s
deba tenerse presente era la posibilidad de la existencia de nulidades
declarables de oficio.
De lo sostenido se deduce en primer trmino que por regla general
toda nulidad es declarable a peticin de parte, en la medida en que
concurran los presupuestos de la nulidad ya abordados precedentemente.
53. Resta ahora analizar si puede ser declarada de oficio.
La cuestin se plantea en primer trmino para el supuesto de los
vicios manifiestos, con lo cual el mismo vocablo "manifiesto" adolece de
vaguedad, desde que 10 que puede ser manifiesto para algunos, para otros
puede ser inadvertido y hasta oculto. Cul es la tabla de medida de lo
manifiesto en materia de irregularidad?
La segunda cuestin es la consagracin de la facultad referida al oficio
judicial. cuando las nulidades procesales son todas convalidables.
Desde el punto de vista de congruencia que debe existir entre la
pretensin de invalidacin y el acto de juzgamiento declarativo de la i
nulidad, advertimos que la facultad de declaracin de nulidad se encuentra
vedada al tribunal cuando el vicio se encuentra convalidado y, sobre todo,
ello se clarifica en materia de impugnacin de invalidez mediante recurso,
ya que si el vicio existente en la resolucin impugnada no ha sido materia
de agravio, no slo sta se encuentra convalidada, sino que la
competencia funcional del ad quem se encuentra cercenada al no existir
agravio que lo habilite para la censura (45).
Los cdigos mismos facultan al tribunal a declarar de oficio la nulidad
en la medida en que concurra vicio manifiesto y no se encuentre
consentido o convalidado.
. ...... _ .. ", "'17' -,
(45) Utilzamos el trmInO 'censura" con el significado que le atribuyera el maestro
mexicano Dn. Humberto Bnseo Sierra, qUIen sostena: 'Quien censura destruye, no se /imita a
detener 105 efecios, ni se queda en la valoracin. El censor acomete la anulacin, liae desaparecer la conducta
impugnada, la califica de nada jurfdica o ia lleva' a su desaparicin" (Estudio de derecflO procesaL
Crdenas, Mxico, 1980, p. 563). .
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 95
Es importante en este punto, si bien se trata de facultades del tribunal
advertir dos cuesdones: la facultad de saneamiento del tribunal como
director del proceso en el sentido de actuacin oficiosa, por un lado, a
los fines de "prevenir nulidades", es decir, evitarlas; de una segunda facultad
la declarativa de la nulidad ya acaecida. Obviamente nos estamos refiriendo
a este segundo supuesto.
El recordado Ricardo Nftez tambin abord la cuestin admitiendo
la facultad de declaracin oficiosa de la nulidad, cuando se trate de
nulidades convalidadas, o convalidables, y sobre todo cuando la nulidad
fundamento en violacin a norma constitucional (46).
( De todo lo cual puede concluirse que: "La atribucin para declarar de
\
ofici.o .la nulidad .actos procesales debe de manera no slo cuando
el VICIO fuese manzfiesto y no se hallare consentIdo (art. 77 In fine c.P.c.c.), sino
I tambin con supeditacin a los restantes principios que se opera en la nulidad a
I pedido de parte,. Entre esos aspectos, el magistrado debe valorar que la irregularidad
,j posea efectiva trascendencia lesiva en el derecho de defensa del litigante en cuyo
)
inters se dispone la invalidacin y que ste no haya dado lugar a la irregularidad
(art. 77, primera parte, y arto 78, nc. 4, aplicables con mayor razn en una nulidad
dispuesta oficiosamente por el magistrado)" (47).
\ 7. Efectos de fa declaracin de nulidad
54. No cabe duda alguna de que con la declaracin de nulidad se
logra un principal efecto, cual es el de invalidar el acto censurado.
(46) Dice Nez comenta!1do el arto 172 del anterior c.P.P.: "El precepto regula una actividad
en relaci6n a las nulidades, en el aspecto penal como en el civil. El arto 172 (C.P.P. derogado) autoriza al
trivul1al a salvar la omisin que pueda ocasionar una nulidad o a eliminar el acto ya cumplido que pueda tener
ese efecto. Esto es posifile siempre que ei tribunal pueda actuar de oficio para cubrir el vacfo o sustituir el acio
defectuoso ... Las /wlidades del 171 C,P.p. derogado) de ser declarables a peticin de parte
interesada, si, en si mismas, corlStituyen violaciones de procedimientos o garantfas establecidos por la Consti-
tucin de la Nacin o la Constitucin de la Provincia; o si la ley, de manera expresa, dispone que el tribunal las
puede declarar por propia iniciativa" rC6digo Procesal Penal, Lemer, Cba., 1986, pS. 152/153).
147) 'lAVALA DE GONZ..LEz, Matilde, Doctrina judicial. Solucin de casos, N3, Alveronl, Cba.,
2000, pS. 289/290.
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96 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
La principal pregunta es entonces, si ese efecto de invalidacin, lo
cual supone una "extirpacin" del acto de la serie procedimental, proyectar
o no su invalidez a los restantes actos procedimentales y, en consecuencia,
si dicha extirpacin afecta a [os sujetos procesales y a la serie en s misma.
La respuesta que surge es positiva, es decir, afecta a los actos
procedimentales posteriores, pero a cules?
La siguiente respuesta es: a aquellos vinculados lgica y
consecuencialmente con el acto viciado, es decir, caen los actos que son
su consecuencia y se mantiene aquella actividad que resulta independiente
o indiferente al acto anulado.
Admitida que sea esta segunda respuesta, surge la necesidad de
responder cmo afecta entonces a la estructura procedimental en s misma.
La doctrina mayoritaria habla (especialmente en el procedimiento
penal) de que retrotrae la serie procedimental al momento del acto viciado
de nulidad. no obstante, y siguiendo la terminologa de Di Giulio,
denominaremos a este fenmeno como "retrogradacin de [a serie".
El procesalista bonaerense explica la opcin terminlogica diciendo:
"El porqu retrogradar y no retrotraer tiene su causa en la bsqueda de precisin
termi110Igica. Retrogradar, etimolgicamente, proviene del latn "retrogradare" y tiene
dos acepciones. La primera es "ir hacia atrs, retroceder". La segunda corresponde a la
astronoma ... el1 cambio retrotraer significa fingir que una cosa sucedi en un tiempo
anterior y [a segunda retroceder a un tiempo pasado para tomarlo como referencia o
pUrlto de partida de un relato" 1481
La tercera cuestin se relaciona con los efectos respecto de los
sujetos procesales, y all diremos que la cosa juzgada que implica la
firmeza de la declaracin invalidan te vincula a todos los sujetos
procesales principales, mientras que se ha sostenido que no vinculan a
los terceros propiamente dichos; es decir, que no han participado en el
proceso, cuando son de buena fe 14QI.
(48) DI GlULIO. Gabriel, ob. cit., ps. 243/244.
(49) ClMUSSO. Jorge, Nulidades procesales. Ediar, Es. As" 1976, p. 156.
MANUAL DE nORIA GENERAL DEL PROCESO 97
8. Medios de impugnacin del acto irregular
55. De lo hasta aqu tratado no nos cabe duda que la censura de un
acto procedimental, importa por s un acto impugnativo, de all la titulacin
del presente, como medios de impugnacin del acto irregular.
Sabemos que toda impugnacin procesal se manifiesta mediante vas
de incidente, recurso, accin impugnativa e incluso como excepcin,
cuando la impugnacin se refiere a un acto emanado de la contraria y no
de la autoridad.
En este marco surge la cuestin de la naturaleza de la declaracin de I
nulidad oficiosa, lo cual ha sido denominado como una excepCin en 1\
cabeza del juez, lo que ha sido arduamente criticado 15
0
1.
Siguiendo aqu la escuela de Crdoba. diremos que la nulidad puede
ser atacada por incidente, recurso y accin impugnativa, siendo la ltima I
un verdadero proceso de nulidad que afecta la cosa juzgada, como s)
ver en el captulo referido a esta materia.
(50) Ver al respecto. Eugenia Mano Deho, en su artculo de doctrina "Sobre el poder del
juez de declarar de oficio la nulidad ex arto 220 c.e:. si bien referidas a nulidades sustanciales,
en ARlANO DEHO, Eugenia, Problemas del proceso civil, Jurista Editores. Lima, 2003, p. 135 Y ss ..
/
/
ANEXO 10
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
ACTOS PROCESALES l.
Juez (competencia federal y
ordinaria.)
Partes (capacidad procesal)
Terceros interesados
(capacidad procesal) _,
Cosa, persona o hecho por separado o conjunto
Idneo (materialmente posible)
Juridicamente posible (no prohibido por la ley)
Tiempo: trminos y plazos procesales
(trmino para recUDir) .
Formalidades:
- Requisitos generales (idioma nacional) y;
- Requisitos especificos de cada acto
procesal (demanda, sentencia, etc.)
Lugar:
- Regla: la sede del tribunal y en audiencia
- Excepcin: fuera del triblmal (receptar el
testimonio en el domicilio) por
circunstancias especiales
)

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100
ROSA ANCLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
COMUNICACIN PROCESAL
Debido Proceso
r-Il>
Exhorto (iuece, de iQuales ieraronin)
I Fundamentos f
Defensa en Juicio
I
Art. 18 eN
f-!
Mandamientos (a un Juez de menor
j jerarqla)
~ Sunlicatoria (a un iuez de mavnr eraraua)
I
4 Enla I
Providencia (Fl un Juez de na7.)
I
provincia J
!
-,.
Ocio (renarticiones nblicas v nrivadas)
Tribunales de ~ Oficio Ley 22172 arto 4'
1
1 Extemarll!>
distmta
competencia
r+ Cdula Ley arto 6'
I
en el territorio I
de Argentina 4- Inscripcin en los Registros Ley 22172 art 7" I
...
Tribunales de
~
distinta
H
Cartas rogatorias y exhortos internacionales
,--- competencia
e fuera del pas
por cdula
L
- por carta documento
A
Adomlcilio
por acta notarial
S I!>
'(expresa)
~
-
por telegrama
E - por cualqler otro medio fehaciente
S
,.----
I
N Personal Por escrito o diligencia en el expte.
i
-
O
T
A la oficina En los dias fijados (martes y viernes)
I
1
(fieta)
F
1
"-
, Intem8c r e
~
Ministerio
~
Se consideran notificados automaticamente
A
Legis (ficta) en los dias de oficina salvo que el expte. no
e
est disponible y la parte deje constancia
de ello.
!
O
N Por edictos i
Procede si personas inciertas o domicilios
i
E ignorados.
I
S
Publicaciones en B.O. y diarios. Tambin 1
'---
se hace por radiodifusin o TV
!
l1>j Tcita Por retiro del expte. con recibo
-
Por retiro de la copia de los escritos
I EFECTOS I
I
Las resoluciones solo producen efectos si se notifican
I
I
P
R
1
N
e
1
p
1
o
-
S
1
S
T
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M
A
S
-
r--
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L
A
S
E
S
-
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 101
SANCIONES PROCESALES
/
colabora en el orden dol proceso
Impiden o eliminan los actos irregulares o anulables
Taxatil'idad legal: significa que l ~ sanciones procesales deben estar previstas
en la ley y su interpretacin es de carcter restrictiva.
Sin perjuicio de ello la sancin procesal se aplica a los actos procesales
viciados que no cumplan su finalidad y por lo tanto no protejan la defensa.
M Privatista: las partes son las que valoran el vicio de! acto y aplican la sancin
H Judicialista: exclusivamente el tribunal es quien valora el vicio del acto y
aplica la sancin
, Legalista: la ley determina los vicios del acto para que se aplique la sancin
Caducidad: perdida de la facultad por transcurso del tiempo. Ej: dejar vencer un plazo
procesal
Preclllsin: perdida de la facultad por un uso detennmado que ya se hizo de esa
facultad. Ej: si contesto la demanda luego se agota esa facultad por ese uso
detennmado y no puedo contestar la demanda otra vez.
N Inadmisibilidad: se aplica slo a los actos de partes y de terceros que adquieren
caracter de parte en el proceso
Nulidad: se aplican a los actos procesales del juez, de las partes y de los terceros
~
interesados que adquieren canicter de parte en el proceso, que adolezcan de vicios
-Declaracin de nulidad: puede ser declarada de oficio (nulidad manifiesta) y a
pedido de partes en los dems casos, siempre que el acto viciado no estuviera
consentido.
-La nulidad manifiesta no tiene sustanciacin.
-El pedido de nulidad, la parte debe expresar el peIjuicio sufrido del que derive el
interes en obtener la declaracin y en su caso, mencionar las defensas que no ha .
podido ej ercer.
-Efectos: el efecto natural de la nulidad es volver las cosas a su estado anterior a la
declaracin de nulidad ...
La nulidad de un acto afecta los actos anteriores, concomitantes y posteriores que
guarden relacin con el acto declarado nulo. No afecta a los que sean
independientes del acto declarado nulo.
I
I
I
I
I
102 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVIl.A PAZ DE ROBLEDO
Actividad:
al Comparar, sealando las diferencias que existen entre:
Actos de decisin
Inadmisibilidad
7 actos de comunicacin
7 nulidad
/
CUARTA PARTE
DESARROLLO DEL PROCESO
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I
i
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I
I
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I
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I
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I
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I
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I )
I )
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I )
I
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I
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CAPITULO XI
ACTOS DE INTRODUCCION PROCESAL
POR SUSANA PIAN
Sumario: 1, Demanda, , i, Concepto, i ,2, ContenIdo, 13, Requisitos
de la demanda, 13,1. ReqUISItos generales de la demanda, 1.3,2,
ReqUISItos de forma, lA Efectos Jurdicos de la demanda, 1 A, 1.
Efectos Jurdicos materiales o sustanCiales, 1.4.2, Efectos jurdicos
procesales, 1.4.2, Efectos de la notificacIn de la demanda, 1.4.3,1,
SustancIales, L4.3,2, Procesales, 1.5. AdmISIn y traslado de la
demanda, 2, Contestacin de la demanda, 2,1. Actitudes del
demandado, 2,2, Concepto, 2.3 Documentos de la contestacin de
la demanda, 2.4, Efectos, 2.4. L Efectos de la falta de contestaCin
de la demanda, 3, ExcepCIones dilatorias y perentorIas, 3,1, Concepto
y finalidad, 3,2, Clasificacin, 4, Reconvencin, 5. La denunCIa y la
querella en el proceso penaL 5 1. Denuncia, 5,2, Querella, 53, la
demanda de parte CIvil en el proceso penal.
1. Demanda
1. 1. Concepto /
, En el derecho pr al se conocen dos acepciones de la palabra
demanda, En el sentid "lato'" significa toda peticin formulada por las
partes al tribunal; desde este punto de vista. sera demanda
solicitud de instancia de las partes, En cambio. en
demanda es el acto procesal formal con el que se inicIa una relacin
Jurdica procesal y que contiene y resume las pretensiones deH,ftto!',i;'
106 ROSA ANGSLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
define a la demanda, en su acepcin estricta, como "el acto
cual el actor ejercita una accin solicitan4o del t . unalla proteccin, la
declaracin o la constitucin de una relacin jurdica" Palacio -para quien la
pretensin es un acto- entiende que la demanda es otro y que ambos se
funden de un modo simultneo, definiendo as la demanda como "una
peticin encaminada ti lograr la iniciacin de un proceso, a cu!l0 efecto quien la formula
ejerce y agota el derecno de accin que le compete" (2). Es decir que se configura
simplemente, con motivo de la peticin formulada ante un rgano judiciaL
por una persona distinta de ste, a fin de que se disponga la apertura y el
ulterior tratamiento de un determinado proceso 13).
" El poder de accin sO frente al rgano jurisdiccional y se
concreta en el acto procesal
oportuno mencionar que con la demanda existe la presencia jurdica
del demandacio. Luego, su presencia fsica se da cuando el demandado
es citado y comparece. Mientras que si no comparece, va a ser declarado
rebelde, a pedido del actor.
3. La demanda contiene la pretensin, fundamentada en
afirmaciones jurdicamente relevantes, de modo que cuando esta ltima
no existe, es ilcita o inmoral, la demanda debe ser rechazada de oficio
por el tribunal.
En suma, el contenido de la pretensin es la relacin illidico sustancial
que se dice existente y se describe en el instrumento de la demanda
omo fundamento de la pretensin. ...
Es as, que se considera a la demanda como un acto introductivo.
(1) ALsINA, Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial, 2" ed., Ediar, Bs.
As., 1963, t. 1, p. 404. ..
(2) PALACIO, Lino Enrique, Manualde derecho procesal civil, 11 a ed., Abeledo-Perrot. Bs. As.,
1995, p. 9.
(3) PALACIO, Lino Enrique, Tratado de derecho procesal civil, t. N. p. 281, citando a A1sina en
ob. cit., t. III, p. 23. ).
...::
MANUAL DE TEORfA GENERAL DEL PROCESO
107
4. En la demanda es
necesaria para que se TTce el proces:"emoil,aexSeactore". En cambio
en la querella y la denuncia del ministerio pblico o de
partIculares u ffOs funcionarios, cor:ttiene el ejercicio de la accin y la
pretensin punitiva contra el imputadQ.,Estas deben ser presentadas ante
el Poder Judicial, solicitando sea iniciado el proceso o la investigacin
previa a ste. Cuando solamente se le da la noticia criminis al juez, no se
est ejerciendo el poder de accin.
5. La accin se promueve y ejercita con la presentacin de la
demanda que es la va por la cual sta se materializa. En definitiva, se
puede decir que la demanda es el acto procesal mediante el cual el
justiciable introduce ante el rgano jurisdiccional una pretensin concreta
de actividad 141.-
,La demanda, a diferencia de la pretensin, no implica necesariamente el
planteamiento de un conflicto suscitado entre dos partes y el consiguiente
reclamo de una sentencia de fondo que lo dirima, sino que se configura
simplemente, con motivo de la peticin formulada ante el rgano judiciaL
por una parte distinta de ste, a fin de que se disponga la apertura y
ulterior tratamiento de un determinado proceso.
6. Es un acto procesal. en este sentido es un acto furdico y por lo
tanto voluntario. A la vez, es un acto formal, que debe cumplir con una
serie de requisitos mnimos establecidos por las leyes procesales (por ej.:
debe ser escrito y firmado), de esta manera constituye un document0
que tiene la siguiente importancia: I
al Es el acto inicial que da origen a la relacin procesaj en
desarrollo; la primera peticin realizada por el actor ante el juez,
dirigiaa contra una persona determinada que asume el carcter de
demandado, a fin de que se declare el derecho en el caso concreto de
que se trata, tambin determina el tipo de juicio,o sea la clase de
procedimiento seguir.
(4) CAru.I, Cario, La demanda civil, !..ex, La Plata. 1977, p. 71.
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b) .f.bre la instancia y a partir de su admisin, se cuenta el plazo para
la perencin de la instancia.
el Fija la .sompetencia del juez.
di pone en ejercicio a la jurisdiccin, y con ella, a los poderes del juez,
pero al mismo tiempo los limIta, en tanto aqul no puede pronunciarse
sobre peticiones que no estn deducidas en la demanda.
e I Establece lo relativo a la prueba,
- .
9 7, Este acto introductivo es de gran importancia, ya que El mteg[arse
con la contestacin va a fijar la plataforma fctIca de juicio eUnema
gedmdul11. Esto es de mucha trascendencia en el proceso, porque es lo
que rUar los lmites en la actividad de los sUjetos procesales en las etapas
1 Qosteriores. As es que sobre los hechos fijados ha de versar la prueba, la
I discusin, la sentenCIa -principio de congntencia-.
I la presentaCIn de una demanda por parte del actor es una actividasL
absolutamente facultativa, ste elegIr el momento en que efectuar su
~ 1 1 1 0 a la jurisdiccin y el nico lmite que reconoce esa libertad de
decisin, son los plazos fijados por el Cdigo para la pl'escripcin o cuando
su ejercIcio se encuentra sometido -un trmino de caducidad.
Ahora bien, una vez que se haya deducido la demanda y fuera admitida
por el tribunal. se genera para el actor :'la carga procesal" de instar el trmite
I elel procedimiento,
1 Existen algunos supuestos, donde demandar., se torna imperativo para
actor. como Consecuencia de una conducta anterior asumida por ste.
Ej" en el caso de que se hubiera pericionado un embargo preventivo, el
embargante tendr un plazo de tier,lPo concedido por la ley para entablar
la demanda, pues si as no lo hiciere, el embargado podr solicitar la
cancelaCin de la medida cautelar con costas,
l r e ~ U 1 ~ ~
1.2. Contenido i
V,
~ 8. Como ya lo adelantramos, el cOf\cenic!o de la demanda es la
"preten.5n". Esta consiste en la relacin jurdica sustancial que se dice
existente y se describe en el instrumento de la demanda como
fundamento de ella.
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MANUAL DE rEORA GENERAL DEL PROCESO
109
En esenCia, la demanda constituye u silogismo: remisa malar es la
norma jurdica invocada; ~ es la relacin de os !ecnos y la conclusin, es el
resultado a que amba el actor entre ambas premisas y se. exterioriza en la peticin.
Este silogismo debe adecuarse a determinadas enunciaciones y a la
observancia de especficas formalidades a los fines de que la demanda
produzca efectos jurdicos,
Devis Echanda 1
5
1, expresa que "para demandar es necesario ejercitlr
vlidamente la accil1 , Esto se tmduce en que pam ejercer este derecno se necesitel la
capacidad para ser parte I para comparecer en el proceso y para cumplir
con los dems presupuestos procesales de la accin 1j de la demanda, Estas
condiciones detenninan la viabilidad de la demanda, de an qe si falta alguna de ellas,
el juez 110 la atiende y no inicie el proceso",
Para su admisin, la demanda debe reunir los requisitos generales y
de forma:
1,3, Requisitos de la demanda
1 .3 . l. Requisitos generales de la demanda
A los efectos de que la demanda pueda ser admitida, debe reunir
ciertos requisitos a saber:
al Nombre y domicilio del actor.
b) Nombre y domicilio del demandado.
c) La cosa demandada designada con exactitud.
d! Los hechos en que se funde,
e) El derecho en que funda la demanda, expresado en forma sintca.
fl La peticin explicada en forma positiva y dara.
Al respecto, el maestro Lino Ennque Palacio 161 nos ensei'ia que:
i5) ECHANDfA DEV1S, Hernando, Teora general d proce;o, Umversidad, Ss, As., t. JI. p, 465.
(6) PALACIO, Lino Ennque, Manual de derecno proCesal civil, J 8" ed. actualizada, LexisNexis-
Abeledo-Perrot, Ss. ,As .. 2004, ps. 350-354. .
110 ROSA ANGtUCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
a Es esencial que se individualicen al actor y al demandado, porque
su omisin impide precisar quien es el que demanda y contra quien se
entabla dicha demanda.
Si el actor es una persona fsica, deber indicar su nombre y apellido
y dems datos que lo individualizan. Si el actor se trata de una persona
jurdica deber expresar su nombre o razn social.
Cuando el actor acta por medio de apoderado o representante legal.
deber expresar y acompaar los documentos que acreditan su personera.
Con relacin a su .domicilio deber denunciar su domicilio real, y
tambin constituir el domicilio "procesal" o ad litemdentro del radio,
entendiendo como tal "dentro del permetro de la ciudad que sea asiento
del respectivo trtbunal".
b) Es necesario que. se individualice al demandado. Cuando existen
dificultades para hacerlo, el actor puede realizar las medidas
preparatorias a estos fines. Sin embargo, cuando fuere imposible poder
identificarlo, lo demanda como demandado indeterminado y pide que
se lo cite por edictos.
c) La cosa demandada debe ser precisa porque constituye el "objeto
medito" de la demanda (ejemplo: una demanda de desalojo tiene por
objeto el desalOjO del inmueble locado).
El actor tiene la "carga de precisar el monto de la demanda". Sin embargo,
con carcter de excepcin queda relevado de hacerlo cuando "no le fuese
posible determinarlo al promover la demanda, sea por las circunstancias del caso o
porque la estimacin dependiere de elementos an no definitivamente fijados y la
promocin de aqulla fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin (art.
330 2
0
prr. C.P.C.C.N.).
d) ]..a exposicin de los hechos debe ser clara y precisa, para permitirle
al demandado que al contestar la demanda los acepte o lo rechace, con
lo cual queda trabada la litis.
Es oportuno destacar que el sealar los hechos al interponer una
demanda, es esencial, ya que a travs de ellos, estaremos dando los
.fundamentos del litigio cuando se trate de un proceso contencioso, o
estaremos dando las circunsta::cias que motivaron la necesidad y la
procedencia de la declaracin peticionada en los procesos de
jurisdiccin voluntaria. De la narracin de esos hechos, emanar el
cikrecho que se de all que la causa petendi y los hechos son
trminos sinnimos.
MANUAL DE TEORfA GENERAL DEL PROCESO
11 i
ej. La fundamentacin del derecho debe ser clara y precisa. Pero si se
omite o se hace incorrectamente, ello lo suple el juez, que es quien al
fallar da el derecho en cada caso concreto.
n !:9 peticin debe ser formulada de manera positiva y con claridad.
1.3.2. Requisitos de forma
a) de la demanda, con los detalles eXigidos por la -ky ..
procesal:--- t rtS) .
b) competente cuando la ley exige uno especial.
cJ Presentacin de la demanda en debida foana.
d) Anexos exigidos en la ley. '
La doctrina los llamaf"requisitos de admiSibilidad') pues si falta uno de
l demanda no puede ser admitida eor <pi tribunal.
pudIendo en este caso, solicitar su saneamiento, ordenando al actor que
aclare cualqUier punto para hacer posible su posterior admisibilidad._
Las leyes procesales se han preocupado en regular prolijamente las
condiciones que se deben cumplir al fomlular la demanda, toda vez que
este acto es de gran importancia en el proceso, ya que con ella se
determina las partes de la litis, fija la pretensin que se reclama y la
plataforma fctica alegada por el actor.
Adems de los requisitos mencionados se deber
tener en cuenta el pago de impuestos con que la normativa tributaria
grava las actuaciones judiciales, mencionando en el caso, la tasa de
actuacin judiciaL el aporte a la de y Pensiones para
Abogados y Procuradores y el aporte colegial del abogado interviniente.
A esto se agrega que en todos los con excepcin del penal,
y por una cuestin de lealtad procesal, a los fines de no coartar el derecho
de defe!1sa del demandado y por imposicin legaL se debe acompaar
la documentacin en que se fund)..la demanday que estuviese en
poder del actor. En caso de que sta no obrare e'su poder, deber
indicar el lugar donde se encuentra o la persona en cuyo poder estuviere,
donde luego sern requeridas.
Caso contrarto, si con posterioridad presenta los documentos, tendr
a su cargo las costas por presentacin tarda.
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1 i,2 ROSA ANGELICA DEL VALLE AVILA P.\Z DE ROBLEDO
1.4. Efectos jurdicos de fa demanda
9. Segn PalacIo 171, a los fines de un mejor anlisIs de este punto,
habrn de tenerse en cuenta dos factores importantes que van a influir
en forrna directa sobre los efectos producidos por la demanda.
El pnmem de ellos es el tiempo. en cuanto a las oportunidades de su
Interposicin y del correspondiente anoticamiento al demandado a travs
de la notificacin, y en segundo trmino, segn se haya interpuesto o
adems se haya notificado la demanda, ia repercusin que cada uno de
estos actos tendr en el campo del derecho procesal o de fondo.
Siguiendo a Guasp (8
1
, podemos distinguir a los efectos de la demanda
en dos clases: sustanciales o materiales; cuando pertenecen al mbito jurdico
sustancial. aquelios que se producen sobre el derecho o la relacin jurdico-
sustancial objeto del litigio, y. procesales, cuando pertenecen al mbito del
proceso o recaen sobre las relaciones jurdico-procesales.
1.4,1 Efectos jurdicos materia/es o sustancia/es
I . a. Interrumpe el curso de la prescripcin "contra el poseedor o deLldor,
a,nCllle sea 1J1terpuesta ante juez incompetente o [Llere defectuosa y aunque el
demandante fl0 haya tenido capacidad legal para presentarse en ,Licio" (art. 3896
e.e. modificado por ley 17.711).
b. Inlpde la extincin de ciertos derechos cuyo ejercicio se halla
subordiIlado a plazos de caducidad lej. arts. 254 y 258 c.CJ o posibilita
la transmisin de la pretensin a los herederos lart. 1099 del mismo
cuerpo legal).
c. Determina la prestacin debida en las obligaciones alternativas,
cuando la eleccin de aquellas fuere dejada al acreedor (art. 64 J c.e.).
@ExtmgUe el derecho a formular determinadas pretensiones cuya
admisibilidad se halla descartada frente la eleccin de otra le art. 2175
1,7i P,\l.ACIO. Lif10 Ennque, Tratado de dereclio ... clt .. t. ]'., p. 301
(8) Gu.'sP. Jaime. DereCHO procesal civil. Macind. 1962. ps. 319/322.
M."NUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO I J 3
c.e.) O subordina ese derecho a la satisfaccin de una pretensin distinta
(ej. art. 2484, id.).
Qlnvalida la venta'lart. 1361 inc. 6 e.e.) y la cesin lart. 1442, id.) de
la cosa o crdito que estuviesen en litigio, hecha en favor de los abogados,
procuradores y funcionarios que If'ltervengan en el respectivo proceso.
1,4.2. Efectos jurdicos procesa/es
QSi la presentacin de la demanda es la primera presentacin del
actor. y ste se abstiene de recusar al juez sin expreSin de causa, pierde
la facultad de hacerlo con posterioridad.
GDetemlina la fijaCin de la competencia o su prrroga en los casos
en que la ley lo autoriza.
(0Delimit8 el objeto del proceso e indirectamente el tfzell1a decidendwn.
La sentencia deber pronunciarse tambin acerca de las oposiciones del
demandado, pero stas slo podrn versar en torno de las cuestiones
planteadas en la pretensin que contiene la demanda. Esta regla no regIr
cuando el accionado haya deducido reconvencin, incorporando al
proceso un objeto distinto al originarlo.
1.4.3. Efectos de /a notificacin de la demanda
1.4.3.1, Sustanciales
1 Q Constituye en mora al demandado, guien desde entonces es
deudor de los mtereses (art. 508 e.e.) cuando lo que se persigue es el
cumplimento ele obligaciones cuyo plazo no se encuentre convei,ido pero
resulte tcitamente de la naturaleza y circunstancias de aquellas (art. 509
p ~ d o 2, e.e. modificado por ley 17711)
(9)Desde la fecha en que se produce la notificacin del traslado de
la demanda, el poseedor de buena fe que resulta condenado a la
restitucin de la cosa, es responsable de los frutos perCibidos y de los
que por su negligencia hubiese dejado de percibir (art. 2433 e.C.). Por
lo dems. cuando no es posible determinar el tiempo en que comenz
la mala fe, debe estarse a la fecha de la notificacin de la demanda
(art. 2443 c.e.).
114 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA DE ROBLEDO
1.4.3.2. Efectos procesales
1 G-EI actor no puede desistir de la pretensin sin la conformidad
del 'emandado.
b. A partir de la notificacin, el demandado asume ta carga procesal
efenderse y asimismo, cuenta con la facultad de propender al impulso
del proceso pese a la inactividad del actor, pudiendo oponerse, segn lo
referenciado precedentemente, al desistimiento de la pretensin formulada

lS)Autoriza al demandado para oponer la excepcin de litis pendencia
en otro proceso que tenga como objeto una pretensin,cuyos elementos
coincidan con los de la pretensin contenida en la demanda.
1.5. Admisin y traslado de la demanda
13. Rara los Simples efectos de la admisin de una demanda, ser
suficiente presentar una relacin dara y precisa de los Su
contradiccin o la ilicitud, no son cuestin de un examen
preliminar y, menos, para la Q':admisi6n de la demanda; as stos
sern examinados en la sentencia.
Por el contrario, Ji los hechos han sido explicitados de una manera
confusa o ambigua, de manera que no permitan saber con exactitud su
contenido o significado. se estara incurriendo en la omisin de este
requisito formal. El encuadramiento jurdico de los hechos or parte del
demandante cuando ste o aga e ese mo o, .DO obliga al juez; por el
contrario. con base en el principio iura novit curia -el juez dice el derecho-
. ste le dar la denominacin jurdica luego de que los hechos sean
analizados. .
En los procesos de jurisdiccin voluntaria, al no haber controversia,
el relato de los hechos se toma un tanto menos relevante para la admisin
de la demanda.
Una vez admitida la demanda, el tribunal citar de com arendo a la
parte demandada y posteriormente or enar su traslado cuando se trate
de un proceso contencioso.
Qu es el traslado de la demanda? Es el acto procesal mediante el cual se
pone en conocimiento al demandado. de la demanda incoada en su
contra, a travs de la notificacin del decreto que , de-
MANUAL DE "rEORIA GENERAL DEL PROCESO:
115
sido admitida. Juntamente con la notificacin, deber acompaarse
copla del escrito de sta con la documentacin y dems anexos
presentados. En ese mismo decreto se le otorgar a la contraria (parte
demandadaL el plazo la ley estipule para que analice la demanda y
la correspondIente contestacin, rechazndola. oponiendo
(defensas) o allanndose, en su caso.
ausencia de las formalidades que la ley para la
de la demanda y el traslado, viciarn acto e
mc1uslve hasta podra ser todo el proceso. Su fundamento se basa
q d' . l' d en
ue po na estar VIO an ose el derecho de defensa y contradiccin de la
parte demandada.
2. Contestacin de la demanda
2.1. Actitudes
. En oportunidad de contestar la demanda, el demandado puede asumir
dIferentes actitudes: a) Contesta la demanda; b) No contesta la demanda'
c) Opone excepciones dilatorias y perentorias; d) Reconviene. '
2.2. Concepto
14: Se entiende por contestacin de la demanda (9), la respuesta dada
el a la pretensin del actor que configura una oposicin, una sumisin a
esta (allanamiento) o una nueva pretensin frente al demandante (reconvencin).
Es el acto destinado a la alegacin por parte del demandado de todas
que de acuerdo con la ley, no deban deducirse como
artIculo preVIO y especial pronunciamiento, es decir defensas que deben
tratarse Juntamente con la cuestin de fondo, .
(9) PALACIO. Uno Enrique, ob. cit, t. VI. p, 153.
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11 Ros.; ANGLICA 'DEL VALLE AVILA P.'Z DE ROBLEDO
En la contestacin de demanda, el demandado deber negar en
iforma cateorica y expresa los hechos demandados, porque si omite de
!hacerlo o da una respuesta evasiva. esta conducta podr ser tenida
como confesin en la sentencia. Asimismo, debe negar los documentos
de la demanda que se le atribuyan, porque s no lo hace se los tiene por
reconociclos. En lo dems, la contestacin de demanda deber reunir
los requisitos de la demanda.
i
12.3. Documentos de la contestacin de fa demanda
I . 16.Como regla general._ el demandado tiene la carga procesaL al
ligual oue el actor cor. la demanda, de acompaar al escrito de
Icontestacin, toda la prueba documental que se encontrara en su poder.
I Una vez contestada la demanda, ya no podrn presentarse
isino documentos de fecha posterior a aquel acto, ? anterIores balO
r:,:ento de no habe, tenido conocimiento de ello, con antanondad.
i2. 4. Efectos
: i G Determina lo,s hechos acerca de los cuales
deber desarrollarse la actividad probatorIa.
: 2. elimita el tema a decidir. pues la sentencia definitiva, nO' puede
iexcederse de las pretensiones que constituyen el objeto del proceso y
Isobre las oposiciones que delimitan ese objeto (p,'incipio de congruencia).
lOe all [a afirmacin doctrinana que sostiene que con la contestacin de
ila demanda, queda itltegrada la relacin jur[clica procesai.
I G Con la contestacin ele la la del
lactor de formular alegaCIones omitidas en el escmo de clemanda, no
obstante al tomar conocimientc del contenido de la de la /_.
demanda podr ampliar la prueba documental de que ha ele valer:,e.
I Cabe que la falta de contestacin de la demanda no implica
'Iestado de rebelda para el demandado, toda vez que se __
comparecido a estar a derecho sin ejercer con

1
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MANUAL DE TEORA GE!'IERAL DEL PROCESO
I j 7
2.4. 1. Efectos de la falta de contestacin de la demanda
18., El silencio delclemandado puede se@o Q segn se
abstenga de contestar la demanda u omita formular una negativa
categrica.
ASimismo,,la falta ele contestacin a la demanda en el plazo del
traslado, .implica el incumplimiento de la carga procesal. a cargo del
demandado. A su vez, el actor acusa esta inaccin del demandado, cuando
solicita el decaimiento de derecho del demandado por no haber
contestado la c/emanda.
La una presuncin favorable al actslf, pero que
de todas maneras debe ser corroborada por su prueba, y por la falta de
prueba en contrario que podra deducir el demandado.
19. Ahora bien, adems de los presupuestos necesarios para que la
demanda sea admitida y para que el proceso se desarrolle con toda
normalidad (sin vicios de nulidad), el juez deber conservar su aptitucl
subjetiva; o sea, deber observarse la ausencia de causales de
impedimento de recusacin. Dada estas condiciones, el proceso concluir
con una sentencia, poniendo fin a la accin.
Entre la demanda y la sentencia, hay una etapa que es esenciaL es la
etapa instructoria. a la que podemos definir segn Devis Echanda, citando
a Carnelutt. como "la bsqueda de los medios necesarios para proveer". Estos
medios son las razones y las pnlebas cuando el proceso es de conocimiento y
el proveimiento consiste en una decisin, y adems, los bienes, cuando se
trate de proceso ejecutivo. y consiste en una transferencia.
Las razones se descomponen en la regla del derecho y en los hechos
a que deba aplicarse. De las razones y las pruebas se deduce una
conclusin: la sentencia. Como no existe la carga de los fundamentos de
derecho, segn hemos visto. la carga de la razn se limita a la carga de la
alegacln de 105 nec{05; pero debe limitarse a los hechos sustanciales.
3. Excepciones dilatorias IJ perentorias
3.1. Concepto y finalidad
9 20 . ..fxcepcin o negacin, de acuerdo con su
oposicin a la pretensin del actor (o defi2nsa en sentido latol. Se pueden
negar tanto los requisitos ele admiSibilidad como los defuridabilidad de
--- - -- - -- . -
118 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
la pretensin; or ejemplo, entre los primeros, se puede desconocer la
'competencia, la capac! a procesaL la legitimacin, inters u objeto lcito
A estas excepciones se las denomna":'dilatorias". A travs de ellas, lo que
se pretende es impugnar la regularidad del proceso, mientras que con las
segundas, las llamadas excepciones propiamente dichas o,. "de se
pueden deconocer los hechos constitutivos de la pretensin (no se
formaliz el contrato, no ha sido autor del hecho ilcito, etc.).
Excepcionar es invocar circunstancias impeditivas o extintivas
tendientes a desvirtuar el efecto jurdico perseguido por el actor. Esta
distincin entre negacin y excepciones, tiene importancia desde el punto de
vista de la carga de la prueba. Esta no pesar sobre el demandado que
niega los requisitos de la pretensin. En cambio, la prueba de las excepciones
s pesa sobre ste a los fines de obtener el rechazo de la demanda.
/'
3.2. Clasificacin
21. Siguiendo a Palacio 110), desde el punto de vista de los efectos
que roducen, pueden ser perentorias o dilatorias.
Perentorias' son aquellas que si prosperan, excluyen definitivamente el
ds;recho del actor. Entre ellas podemos mencionar a la excepcin de
falsedad e inhabilidad de ttulo, prescripcin, pago, plus peticin, quita,
espera remisin, novacin, transaccin o compromiso documentado.
Las excepciones perentoriaue .oponen. con la contestacin de
demanda y se tramitan con el proceso prinCipal. El juez resuelve en la
sentencia las exce ciones perentorias.
l. son las defensas interpuestas con el fin de que, de ser
admitidas excluyan temporariamente un ronunciamiento sobre los_ dere hos
del actor, e manera que stas pueden volver a invocarse una vez
subsanados los defectos de que adolecan. Es decir, no afectan el derecho
material invocado sino que slo postergan la oportunidad de un fallo
sobre ste. Ellas son, por ejemplo, las de incompetencia (por razn de la
materia, del valor y del grado), falta de personera, litis pendencia, defecto
legal en el modo de proponer la demanda y arraigo.
(10) PALACIO, Lino Enrique, Tratado de derecfIo ... clt., t. VI, p. 85 Y ss ..
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO
119
Las excepciones dilatorias se oponen en forma de artculo previo o
juntamente con la contestacin de la demanda.
Las excepiones dilatorias que se interponen en forma de artCulo previo
o de previo y especial pronunciamiento, como su nombre lo indica, debern
interponerse previamente v ser resueltas antes e independientemente de la
contestacin de la demanda (proceso ordinario cjvil).
Las excepciones dilatorias que se interponen juntamente con la
contestacin de demanda, se tramitan con el proceso principaL El juez
resuelve dichas excepciones en la sentencia, como cuestin previa (proceso
sumarsimo civil). Ello implica que, en primer trmino: debe resolver las
excepciones dilatorias opuestas. Por cierto, segn cmo resuelva dichas
excepciones, corresponder o no, que tambin decida la cuestin de fondo
(ejemplo: si decide que es procedente la excepcin de incompetencia,
consecuentemente no puede resolver la cuestin de fondo. Contran'o sensu,
si falla que no es procedente la referida excepcin de incompetencia,
entonces s puede entrara resolver la cuestin de fondo).
Preliminarmente y para adentrarse a una definicin acerca de las
excepciones dilatorias, los presupuestos procesales, ios cuales,
segn Ramacciotti flll, "son aquel/os antecedentes necesarios para que el juicio
tenga existencia jurdica y validez formal. ya que son supuestos sin los cuales no cabe
imaginar ningn juicio", tales como la proposicin de una demanda judicial.
rgano jurisdiccional. y partes que se presenten como sujetos de derecho,
'de los vinculados necesariamente a la validez del juicio y que se refieren a:
la competencia del juez, la capacidad de las partes para estar en uicio
(legitimatio ad processum) y poder suficiente de sus apoderados; demanda
que se ajuste a las formalidades exigidas por la ley; as como inexistencia
de otro proceso con identidad de partes, objeto y causa. En tales trminos
este autor, siguiendo a Couture y Colombo (12), establece que las
excepciones on los medios legales de denunciar la falta de presupuestos
necesarios para la validez del juicio, que es lo dems- lo que
habitualmente ocurre en la prctica. ya que la repulsa de oficio de la
(1 1) RAMACCIO'ITI, Hugo, Compendio de dmeno procesal civil y comercial de C6rdoba. Depalma,
Ss. As., 1978, t. J, p. 433.
(12) COllTURE, Eduardo)., Fundammtos de derec[o procesal. 3" ed., Depalma, Bs. As" p. 112,
N 74; COLCMBO, Carlos J., C6digo Procesal Civil y Comercial de la Naci6n. Anotado y comentado,
Abeledo-Perrot, Ss. As., 1975, t. I. p. 287.
)
)
MANU.';L DE rEORiA GENERAL DEL 'PROCESO 121
pertinente la reconvencin cuando se demanda para la entrega de una
cosa y se reconviene para el pago e los gastos de conservacin.
La reconvencin debe reun tres equisitos:
al Que el mismo juez sea competente para ambas demandas. con la
saivedad de que no importa que no lo sea para la reconvencin por el
territorio o por la cuanta.
b) Que entre las dos demandas exista la conexin que permitira pedir
la acumulacin en caso de iniciarse en procesos separados (es decir, que
puedan tramitarse por el mismo procedimiento, que haya alguna relacin
de dependencia entre las pretensiones de ambas demandas o alguna
conexidad o afinidad).
el. Que se proponga durante el trmino para contestar la demanda.
Hasta aqu debe advertirse que la reconvencin es una demanda. De
modo que deber reunir todos los requisitos formales y de fondo que la
ley exija y si as no lo fuera. el tribunal deber inadmitirla o rechazarla si no
es corregida. Como con la interposicin de la demanda entonces, del
demandado reconviniente deber adems efectuar los aportes de ley
correspondientes.
Cabe destacar que la reconvencin est vedada por la ley en los casos
de procesos de ejecucin .
....:...-...---
5. La denuncia y la querella en el prOCBSO penal
23. En el procedimiento penal. el ejercicio de accin y la pretensin
punitiva contra el imputado estn contenidas por la querella y la denuncia
del Ministerio Pblico o de particulares o de otros funcionarios. Estos
actos deben ser presentados a un juez y en ellos se debe peticionar la
iniciacin del proceso o la investigacin preVIa. conocido en muchos
cdigos de procedimiento penal como "sumario".
Si solamente se le da al juez la noticia del crimen. no se ejercita accin.
ya que sta tiene aplicaCin solamente en los siguientes casos:
l. Cuando el proceso se inicia como resultado de la denuncia formulada
por un particular o funcionario judicial distinto del Ministerio Pblico o
Fiscal). en la cual pide la iniciacin de la investigacin penaL aunque no,
haya sido vctima del hecho delictuoso ni haya sufrido perjuicios por l
como pariente o 11eredero de la vctima. con sinsirnultnea presentacin
122
ROSA ANGLICA DEL VALLE AV1LA PAZ DE ROBLEDO
de su demanda de parte civil para el resarcimiento de los perjuicios
causados por el delito.
2. Cuando se inicie a peticin del Ministerio Pblico o de! fiscaL sea
ste el nico que pueda formularla (como ocurre en algunos pases) o que
la ley permita tambin al juez iniciarlo oficiosamente o por denuncia de
cualquier particular.
3. Cuando se formula la demanda de parte civil para el resarcimiento
de los perjuicios, ocasionados con el delito (pero en este caso se ejercita
la simple accin civil en el proceso penal).
Entonces, el procedimiento penal se inicia como resultado de una
denuncia o una querella presentada por un particular, o un funcionario pblico
del rgano administrativo o judicial o por un agente del Ministerio Pblico (15).
Estos actos constituyen ei acto introductivo que inicia la etapa
preliminar del proceso penal. conocida, como ya lo adelantramos, como
sumario O instruccin, y que todava no constituye verdadero proceso,
pues ste se inicia con el llamado auto de proceder que formula la
pretensin punitiva del Estado contra el sindicado o imputado, es decir
los cargos penales que se le hacen, o sea con la acusacin que formule
un fiscal acusador a un juez competente para juzgar la causa, y aceptar el
segundo dicha acusacin y ordenar el trmite a seguir.
5. 1. Denuncia
24. En sentido amplio, se entiende por "denuncia" el aviso que da un
sujeto que tenga noticia o conocimiento de un hecho que pueda ser
considerado como una infraccin a la ley penal. a un funcionario
competente o a la autoridad policial; aqu Simplemente se da a conocer
la noticia criminis, es decir que el sujeto que efecta la denuncia, no est
ejercitando la accin penal pblica.
(15) EcHANOfA DllVls -ob. cit.- quien entre otros autores cita a Jorge C!.ARrA OLMEDO, "La
querella en delitos de accin de ejercicio privado".JA, mayo.1970, 95-112 y "La denunda en
la funcin represiva",J.A., noviembre 1970, 74-93.
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MANUAL DE nORIA GENERAL DEL PROCESO 123
Denuncia, en sentido estricto, es el acto voluntario mediante e cual
un particular o un funcionario pblico peticiona ante un juez competente,
el inicio de una investigacin a los fines de conocer la posibilidad de la
existencia de un hecho delictivo. Este acto puede ejercitarse o no en
contra de un sujeto determinado y en este supuesto' a diferencia del
anterior, s se est ejerciendo efectivamente la accin penal.
4.2. Ouerella
25. Es la peticin formulada a los fines de la investigacin, por quien
result damnificado por el delito, cuando la accin penal sea de instancia
privada por tratarse de un ilcito cuya investigacin no corresponde que
sea realizada de oficio. Se trata de un tipo especial de denuncia, mediante
la cual. siempre se ijercita la accin penaL pues no se concibe una querella
para dar solamente la noticia criminis, sin pedir la investigacin ..
Las exigencias formales tanto para la denuncia como para la querella,
generalmente son menores, basta un relato sucinto de los hechos,
expresados bajo juramento, de manera verbal o escrita. Pero si la autoridad
competente la considerara insuficiente o no clara, podr solicitar al
denunciante o querellante, su ampliaCin o aclaracin.
4.3. La demanda de parte civil en el proceso penal
26. Es la formulacin efectuada por la vctima de un delito o sus
herederos contra el responsable a los fines del resarclfniento econmico
con motivo del hecho delictivo, o sea que su proceder depender de que el
hecho delictivo cause a otra persona un perjuicio susceptible de apreciacin
pecuniaria, generando de este modo la obligacin de reparar un dai10.
Es una verdadera demanda que contiene la pretensin y el ejercicio
de la accin Civil; por ende, deber reunir todos los requisitos exigidos
por la ley. Es un caso de acumulacin de acciones, dentro del proceso
penal para que dentro de ste se resuelva tambin sobre ella.
Esta accin puede ejercitarse dentro del proceso penal siempre y
cuando la sea contra el responsable del delito; si se ejercitara contra
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124 ROSA .ANGELlCA DSL VALLE AVrLA PAZ DE ROBLEDO
otras personas que puedan tener ,esponsabilidad de ndole patrimonial
con motivo de la conducta del sindicado o imputado, deber hacerse
ante la jurisdiccinciviL En este ltimo caso, podra surgir el inconveniente
de que la sentencIa penal tuviera influencia en el proceso civil, lo que se
conoce como prejudicialidad penal en el proceso civiL
El derecho procesal regula el ejercicio de la accin, concebida corno
el poder jurdico de excitar la actividad Jurisdiccional del Estado, a fin de
que el tribunal emita, en un proceso legalmente definido, una decisin
sobre el fundamento de la pretensin jurdica que en l se hace valer fll
A los efectos de promover la peticin resarcitoria, es necesario que se
cien los SIguientes presupuestos,
i) Que exista un delito penal que opere como el OrIgen o el nacimiento
de la obligacIn.
2) Queese delito cause un da{\o susceptible de apreciacin pecunIarIa.
3) Que medie una relacin ele causalidad entre el eleiito y el dao
ocasionado,
El fin deesta accin es que el deniandado restituya [a cosa mueble o
inmueble que fuera objeto del delito. Pues bien. como nos ensea el Dr,
Vlez Mariconde 171, no se trata ele una SImple restitucin en el sentido de
devolucin material del objeto. sino que el demandado debe reponer la
situacin matenal alterada por el delito, y para ello si es necesario, debe
reconstruir lo destruido o restaurar lo Aun en los casos en que
no se hubiese promovido accin c[lii!, la restitucin de la cosa que fue'a
mElteria del delito, procede de oficio, de matena provisoria durante el
procese j en forma definitiva al momento de dictarse sentencia.
27 .. Ahora bien, en los dos casos si no se promovi la accin civil en
el proceso penal, slo podr ordenarse la restitucin de la cosa en el
estado en que se encuentra, no pudiendo el tribunal ordenar de oficio su
reconstrucdn o reparacin.
En la accin resarcitoria, por el contrano, lo que se pn:u;nde es la
reparacin del dao a travs ele una indemnizaCIn en la que podrn
quedar comprendidos el dai'lo material y ei dai'lo moral.
I J 61 VLEZ MARlCOilDE. Alfredo, Accin resamtona. edicin del autor. Cba,. 1965. p, 78.
1171 VELEZ NV.RICONDE. Alfredo. ob. cit .. p. 81.
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ANEXO 11
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA P,l\Z DE ROBLEDO
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ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
I DEMANDA I . L-______________________
11
SUJETO
__________________
1-4 p ;.1 Actor -calidad de parte
I . A 1 1 -capacidad procesal o por representacin
R .legitimacin activa
T -patrocinio letrado
E
S
Demandado -calidad de parte
-
M OBJETO -Idneo
-Juridicamente posible
I
,.j Lugar iII> La demanda debe presentarse ante la mesa
1'-____ -11 general de entradas de fiJera civil o sino en la
sede del tribunal en el QUe se radica la misma
Tiempo . No hay plazo para la presentacin de la demanda
1 I salvo evitar la prescripcin o la caducidad
(embargo anticipado a la demanda)
ACTIVIDAD r
lE> Extrtnsecos: escrito, idioma nacional,
firma del actor o de su representante,
firma de su letrado con aclaracin de su
nombre, apellido y matricula profesional.
Se admiten escritos en formularios
impresos
Forma r
R
E
Q ...
U.
1
lntrtnsecos: los propios de la demanda
como son: datos del actor, datos del
demandado: objeto que se demanda
designado con exactitud, fundamentos de
hecho y de derecho, el petitorio claro y
preciso en forma positiva con pedidos
procesales y sustanciales.
S
1
T
O
S
Los adicionales son recusar, pedir
medidas cautelares, plantear reservas de
caso federal, etc.
tasa de justicia, pago
I!> de la tasa judicial, acompaar las copias
de la escritura demanda, adjuntar los
poderes, y la prueba documental (en
original y copia)
MANUAL OE TEORfA GENERAL DEL PROCESO :
i27
Actividad:
al Comparar, sealando las diferencias que existen entre:
Demanda Accin Pretensin
Demanda -7 Denuncia -7 Querella'
)
)
\
)

;,
CAPITULO XII
ACTIVIDAD PROBATORIA
POR ADRlANA J. ALMAGRO
/
Sumario: l. Actividad probatona. l. Concepto. 2. Prueba;
consideraciones generales. 2.1 Concepto. 2.2. Distincin entre
medio, rgano y elemento de prueba. 2.3. Clasificacin de medios
de prueba. Ordenacin lgica de los medios de prueba. 2.4. Los
medios de prueba no previstos. 3.1. Objeto de prueba. 3.2. Carga de
la prueba. a. Concepcin clsica y formulacin actual. 3.3. Inversin
de la carga de la prueba. 3.4. Cargas dinmicas. 4. Procedimiento
probatorio. 4.1 Los principios de la prueba. Concepto. 4.2 .
. Admisibilidad de la prueba. 4.3. Negligencia. 4.4. Principio de
inmediacin. 4.5 Pnncipio de adquisicin procesal. 4.6. Principio
de la' necesidad ele la prueba yde la prohibicin de aplicar el
conocimiento privado .del juez sobre los hechos. 4.7 Pnncipio de la
eficaCia jurdica y legal de la prueba. 4.8. PrinCipio de la unidad de la
prueba. 4.9 Pnnclp.io del inters pblico en funcin de la prueba.
4.10. PrinCIpIO de la lealtad y probidad o veracidad de la prueba.
4.11. Pnncipio de la contradiccin de la prueba. 4.12. Principio de
igualdad de oportunidades para las partes. 4.13. PrincipIO de la
publiCidad de la prueba. 4.14. PrinCipio de la formalidad y legitimidad
de la prueba. 4.15 Pnnclplo de la preclusln de la prueba. 4.16.
PrinCIpIO de la imparcialidad del juez en la direccin y apreciacin
de la prueba. 4.17. PrinCipiO de la concentracin de la prueba. 4.18.
PrincipIo de la libeli:ad de la prueba. 4.19. Principio de la pertinencia
y conducencia o Idoneidad de la prueba. 5. valoraCin de la prueba.
5.1 Concepto. 5.2. Otros sistemas valoratJvos judiciales. Colofn.
/
130 ROSA ANGELlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
1. Actividad probatoria
1.1. Concepto
l. Para que exista juicio previo, adems de la alegacin, deb existir
prueba, ya que constituye el fin inmediato del proceso. As, el Dr. Jorge
Clari Olmedo, nos ensea: "Considerada unitariamente, la actividad probatoria
consiste en el conjunto de decIaracimtes legarmen]e}'eg_lJlqdas, _t,!nto de voluntad como
de ciencia o intelectuales, por las que se introducen y valoran en el proceso elementos _._
capaces de producir algn conoGmiel1to acerca del tema propuesto como prueba. En esa
actividad participan todos los auxiliares y dems r9.arw. de
prueba distintos de las partes. Actan a veces independientemente y otras veces en
forma concentrada, satisfaciendo las exigencias legales impuestas y ordenadas para su
seguridad o regularidad del trmite y como garanta del derecho de defensa" (1). y prosigue
sealando que "Todo judical persigue como finalidad especfica la fijacin de
los de las pretensio!,es de las eart..s.medjayte la _b.,squeday
adquisicin de la verda( Se trata de confirmar o desechar el. acontecintient&istrco ,
sobre el cual ha de fundamentarse la solucin que corresponde dar a la res iudicanda.
Esta finalidad inmediata se refiere principalmente a la cuestin fundamental que debe
dirmir la sentencia del tribunal. pero puede extenderse a cualquier otra cuestin
introducida en el proceso como interlocutora, es decir como incidente o articulacin de
resolucin previa o en el momento de dictar sentenCa" (2).
Segn el maestro Eduardo Couture, la actividad probatoria tiene clivE;rs.as
manifestaciones. Puede tomarse como una tarea de averiguacin, aspecto
que es propio del proceso penal. la citacin directa a juicio, es una atribucin
y obligacin de los funcionaros de la justicia penal, y ello se encuentra
consagrado legislativamente en nuestro Cdigo Procesal Penal de Crdoba,
que establece la investigacin sumara y investigacin penal preparatoria,
especialmente en el arto 304 c.P.C.C.: "Los rganos de la investigacin penal
debern proceder directa e inmediatamente a investigar los hechos que aparezcan cometidos
en lo. ciudad de su asiento, .. ".
(1) CLARl OLMEDO, Jorge A., Derecho procesal, Estructura del proceso. Depalma, Bs. As .. 1983,
t. n, p.163.
(2) ClARI OLMEDO. Jorge A., ob. cit., pS. 148 a 149.
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO
131
2. Prueba: consideraciones generales
2. En el proceso existen la prueba anticipada o medidas preparatorias,
Qreliminares. Es'taSPueden aticiparse a los actosde
promocin de juicio, donde se contiene la tesis del accionante,
Dicha prctica es muy difundida en el proceso penal, y taxativa en el
proceso civil. ' ___ .._/

3. Sin embargo, el eje central de la actividad probatoria pasa por la
prueba.
Eduardo Couture, partiendo de una -e.p.c;;jn comn, nos ensea
que" la prueba es la accin y el efecto de proba . y es demostrar de algn modo
la certeza de un hecho afirmaclon". En ciencia, probar es
demostrar la verdad de algo que se afirma como cierto, tendiente a
demostrar la verdad de una proposicin.
Ms all de estos conceptos, la prueba -en sentido jurdico procesal- .
es ambas cosas: un mtodo de avenguacin y un mtodo de comprobacin.

4. Adquiere un sentido diverso, segn nos adentremos en el proceso
civil o en el proceso pe;;.ak' ..
La prueba en el bsqueda, es averiguacin de bsqueda
en procura de algo. 1"'.
La prueba en el normalmente, . cOI31probacin,
demostracin, corroboracin de la verdad de las proposiciones formuladas
en juicio. Dice el mencionado jurista, que se asemeja a la prueba cientfica; !
al respecto, Rosa Avila Paz de Robledo (3) entiende por Qruebas
a "aquel/as que para su produccin se necesitan conocimientos ajenos arderecho y cuyo :
resultado otorgo. una certeza mayor que el resto de las pruebas" y agrega, reforzando t
la idea, "que las pruebas cientficas son las que consisten en el que el juez I
elementos de convicCn, que por ser el producto de los avances tecnolgicos, estn ms I
all del saber del hombre comn". j
(3) AVILA PAZ DE ROBLEDO, Rosa A . "Pruebas centfficas", en Homenaje Escuela Procesal de
Crdoba, Marcos Lemer Editora Crdoba. Cba . 1995, t. n. p. 453.
)
)
)
Q 5 Sin embargo, el proceso ha sentido el avance de la publcitacIn,
y partiendo de un proceso o liberal", Ramiro Rosales Cuello
l4
!
sostiene: "La tesis de ql1e los derechos civiles eran derechos privados respecto de los
cuales cada individuo -su titular- poda hacer con ellos lo que C/uisiera, tuvo especial
significado para el proceso civil. Esto determin el age ete W1 sistema procesal consistel1te
en el domi!'1lo absolL1to de las partes sobre Sll desarrollo ... ".
En su apoyo, el referido . a Mauro Cappelletti 15" qUien ensea
que: ''En la col1cepcn libera! 'dispositivc)e atribua a las partes total responsabilidad
e/1 lo qW hace CI la instruccin probatoria. Como principales
concepCin, sehan sei1.Cllado -
1) Predominio absoluto de la apareJ la configuracin
elel pr\;"cip{ode qlwd non est in actis 110011 est i/1 mUl1do (lo que no est en ios
autos no est en el mundo);
2) La ausenCia de toda relacin personal. directa y rgano
cleciso:r--colasparres-,ls'-testigos, los expertos y las dems fue-iesde

3Uli1'0,2erio del sistema de pruebas legales, segn e[ cual la valoracin
de las pruebas era estableclda por ley, de manera abstracta y matemtica;
41 Desenvolvimiento fragmentario y discontinuo del proceso. Las partes
o antes bien sus abogados, eran los amos mcont'olados del
desenvolVImiento del proceso, donde los abusos, tcticas dilatorias y
reenvos eran el resultado normal".
6. Desde luego que esta postura,
proceso. en algunos casos podra tener ul1. verdad 'om al.
id respecto, Osvalclo A. Gozani expresa que "la verdad fonllal. reducieta a los
hechos proDcldos el'l la causa, sostieNe lma justifiwci1'1 de la sentencia que solamente se
apou
a
eJ'l l col1vicdn adquirida por lo. habilidad la persuasin lograda Con los medios
Id la aciivldad probatoria", El autor cita a la de Justicia de la
Nacin. cuya doctrina expresa: "El proceso clvilno puede ser conducido en trminos
141 "Constituci6n, prueba, y el papel del juez en ei proceso Justo" en ReVista de Derecho
Procesal. Prueba L Rubinzal-Culzor, Santa Fe, 14/04/05. p. 56
51 Mauro, "Ideologas de! derecho procesal". en Proceso, ideologas y sociedad,
EEA, Bs. As .. 1974, Cap. 1. ps. 37-38, citado por ROSALES CUELLO, Ramiro, ob. cit., p. 57
M.o\NUAL DE TEORf.\ GENERAL DEL PROCESO 133
estn'ctamente lornwles, no se trata de cumJ2lir ritos sino desarrollos de
"procedimientos destinados al esclarecimiento de lCD!ffi/aLqJLe es
--" . - ...
Es necesario llegar, en materia civiL a la verdad jurdica objetiva; hay
que comprender que en el proceso cIviL las partes tienen lmites, fijados
por la propia ley, en vIrtud de las facultades instructorias que le caben a
los jueces, en el ejercicio de su poder de direccin. Es por ello que [a
conducta abusiva, y el eventual retardo en la produccin de [a prueba
podr ser caifcada como negligente.
7. El principio dispositivo se manifiesta en los siguientes aspectos:
del derecho material. impulso I?.rocesaL con
delimitacin del tnema decidemdum, aportacin de los hechos y aportacin
de la prueba, (Palacio). mas cabe destacar que e[ principio de libertad
probatoria consagrado en nuestro Cdigo Procesal. establece la libertad
de medios y de objeto (art. 200 Cp.ce.). pero al acentuarse el aspecto
publicstico del proceso, los procesos tienden a acotar los plazos de prueba,
y tambin en algunos medios de prueba a limitar testigos y peritos: nos
referimos especficamente al juicio abreviado, previsto en el art. 507 CPC.C ..
Los princlpios rectores de la prueba civil "nec procedat iudex ex ollicio " ,
"iltdex procedat secwndul'I1 allegata et probata", "ne cat hidex ultra o extra petitta",
entre otros, pero es necesario dar un concepto de actividad probatoria.
2,1. Concepto
8. Segn el maestro H,ernando Devs EChandQ,
es aportar al proceso, Eor los medlOs y procedll'l1lentos aceptados por la ley, los motivos
o razones para llevarle al juez el convencimiento o la certeza sobre los necflOs".
Agrega el maestro, que" ... se dice en W'l pnJCeso hay prueba
cuando existe certeza del juez respecto de los hflOS sorre los 'cuales debe proferir Slt
decisin el1 virtud del conjnto de razones o motivos
() C.S.!.!'! .. "CoJatillo, Dommgo el Espaa y Ro de la Plata Ca. de Seguros", L.L. 89-412.
134 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
los medios, procedimientos y sistemas de valoracin que la ley autoriza; si no hay
certeza, no hay prueba de J16h(17l.
A su vez, Lino nos ensea que "la prueba es la actividad
procesal, realizada con los medios establecidos por la iey, y tendiente a /
crear la conviccin judicial sobre la existencia o inexistencia de los hechos afirmados por
las partes como fundamento de sus pretensiones o defensas". Cabe acotar que este
concepto est acorde con los sistemas que propugnan la calificacin de
la prueba en funcin de los hechos que constituyen la plataforma fctica
de la decisin, en funcin a las alegaciones, del juicio, pero sobre todo,
es coherente con el Cdigo Procesal Civil de la g.ue determina
que la prueba versar sobre los hechos controvertldos/
La prueba tambin consiste
en 'el' poder de las partes de ofrecer y diligenciar los medios de prueba al
juez, sin que por admitirlos, y permitir su produccin, quede vinculado al
resultado de su apreciacin.
2.2. Distincin entre medio, rgano y elemento de prueba
2.2.1. Medio de prueba
9. Jorge A. Clari Olmedo (9) ensea que "Los medios de prueba constituyen
el eje de la actividad probatoria. Se trata de complejas regulaciones procesales, con
races en el dereChO sustantivo (ej.: arto 1190 C. C.), que las normas jurdicas prevn
y desarrollan en una serie de actos sucesivos integradores de procedimientos idneos
para ubicar dentro del proceso-los elementos de prueba mediante cuya valoracin se
obtendr el conocimiento del tema a probar".
Se entiende por medio de prueba la actividad del juez o de las partes,
que suministran al el conocimiento de los hechos del proceso;
es decir. la confesl-ae--la parte,ra'dedaracin del testigo, el dictamen
(7) DEVlS EcHANDfA. Hemando. Compendio de la prueba judicial. Rubinzal-CulzonL Es. As.
1984. t. I. p. 35.
(8) PAlACIO. uno E., Manual de derecFto procesal civil, 16" ed. actualizada, Abeledo-Perrot, Es.
As .. 2001. p. 394.
(9) CLARt OLMEDO, Jorge A .. ob. cit.. p. 161. J
\
MANUAL DE TEOR(A GENERAL DEL PROCESO
135
del perito. la inspeccin o percepcin del juez. la narracin contenida en
el documento, la percepcin o induccin en la ptueba de indicios,
El medio suministra los hechos fuentes de la prueba y, por lo tanto, el
h.echo por probar no se deduce
SI se trata de probar un contrato y se aducen medios de prueba como
testimonios. confesin y documentos, aqul no se deduce propiamente
de estos medios, sino de los hechos narrados en ellos.
de los meqJos . dalQ
_ carqs;lsa:j.z.anJe.s;" ,
1) Entraian una
2) Actan vehculo para lograr un dato (fuente de prueba).
al juez el dato, que confirma la existencia o inexistencia
de un hecho. -
10. El arto 200 c.P.C.C. cons>gra la libertad probatoria, como regla y
principia procesal. 'pero sta <;:tebe,
_anlisis: al b) porJa de los
medios probatorios.
Al respecto, Devis Echanda seala que: "El sistema de libertad de medios
est ms de acuerdo con las modernas concepciones del proceso, tanto civil como penal
r ... ) por lo que nemas sdo partidarios de consagrarlo legislativamente. dejando.al juez
la calificacin de la relevancia probatoria que pueda tener el aducido o solicitado por las
partes y en libertad de decretar oficiosamente los considere tiles" lbl.
2.2.2. Organo y elemento de prueba
11. Jorge A. Clari Olmedo (111 ensea que el medio de prueba
requiere la intervencin en el proceso del trasmisor del dato probatorio. su recepcin
aparece integrada por el rgano de prueba". .
I
Esto es propio de ls pruebas cuya percepcin est9_ca.rgo de un
tercero, persona distinta del juzgador. respecto del tema a .c()Docer (testig()
(10) DEVlS ECHANDA. Hemando. ob. cit. p. 277.
(11) CI.ARl OLMEDO, JorgeA., ob. cit.. p. i62.
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136 ROSA .ANGLrC,,, DEL VALE AVILA P ..\Z DE ROBLEDO
o perito), Ello permite medios de pruebas en directos o indirectos.
segn rea la inmediacin o sea mediata 1
1
21.
___ -.- I
I 12, A su vez. el elemento . probatorio :s
deciaracin del testigo o deldlCtamen penClal.
I __ . __
I .
12.3. Clasificacin de medios de prueba. Ordenacin lgica de los
:medios de prueba
I
i
! 13 Por el contacto inmediato con el magistrado. con los motivos
!de prueba. a dichos medios se los denomina. medios de pneba. directos. a
diferencia de otros. que por falta de contacto con los motivos de prueba.
se procede a la reconstruccin o representacin y otros a falta de
!comprobacin directa o de representadn, se apoyan en un sistema
IlgiCO de deducciones e inducciones.
1 v
! a) Prueba directa de pnteba: Aj decir de Couture. " .,. PLlede decirse que la
imreba ms eficaz es aquella qre se realiza sin intermediarias. y eYl ese sentido, el
de todos los medios de pnteba, desde el pmto de vista de su eficacia, es la il1speCCll1
:directa por el propio juez de los rboles y la pared que 5011 motivos de pnleba" (13).
1 Afirma el maestro rioplatense que es el medio menos utilizado por
Ilas Clfcullstancias pasajeras de los hechos a probar. Por lo generaL se
utiliza en el momento de fallar, pOI' ello se complementa con otros medios
Ide prueba,
'1 b) Pruebas representativas: Se sustituye la percepclon con la
,representacin, la que a su vez p'Jede darse con algn documento o

rastro ck: l y tambin por medio de los relatos: con .la a


Itral/s de la memoria humana. La represemaclon a Lfaves de la prueba
instrumental permite preconstituir una prueba como previsin.
I
1
1 (12) Ver en el Captulo Iil. punto 30.
i 131 Eduardo f.. Fundamentos del derecfJo procemi civil. Depalma, Ss. As .. 1978.
Ip, 263 , 266 ", ..
I
M.-INU;-\L DE nORIA GENERAL DEL PROCESO
137
c) Pntebas representativas de flechas por relatos, a su vez podemos
considerar el relato de ia parte o de emanado de terceros.
d) Pnteba por deduccin o induccin: existe la posibilidad de reconstruir
los hechos a travs de operaciones lgicas, infiriendo ele los hechos
conocidos los hechos desconocidos, tal prueba se obtiene por la labor
del Juez por el sistema de presunciones, cuyo razonamiento se construye
con la ayuda de la lgica, y cuando se necesita de conocimientos
especiales, a travs ele la prueba pericia! 11'11,
2.4. Los medios de prueba no pre vistos
14. El Cdigo Procesal CiviL y Comercial de la provincia de Crdoba.
permite utilizar medios de prueba no regulados especficamente, siempre
que sean idneos ( pertinel1tes, a diferencia de otros medios ele pruebaCjue-
rigen en toda su amplitud. El arto 199 e.P.e.e. afirma: " ... EI1 ningn caso se
negar apertura a prLleba . . ", y a tenor de su propio texto, contina
estableciendo
a) Estuviesen.E..C0hibidas por la ley.
bl Por su naturaleza fuesen manifiestamente inadmisibles o,
c) Imposibles de roducir. '- . . ----
.P.C.C. que "Cuando se ofreciere un medio de prueba
idl1eo y pertinente 110 previsto de modo expreso por la ley, el triblU1al establecer la
forma de diligenciar/o, usal1do el procedimiento determinado por otras pruebas que
fueren analgicamente aplicables" 115). A Cdigo de Procedimientos
de la Nacin, establece en el art 378 ue:". ro Los medios de pruebe? no
previstos se diligenciarn aplicando par a.oqa las disposiciones de los que sean
semejantes o, el1 su defecto, en la forma qlle establezca e/ juez",
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin prev la pOSibilidad
de ofrecer toda la prueba. siempre y cuando no fuere notablemente
Improcedente. y tambin adopta la postura de que los medios numerados
son los reconocidos por la ley. y en caso de ofrecerse uno nuevo se deber
proceder conforme las reglas de la analoga.
(14) COUTURE, Eduardo 1 .. ob. CIt., pS. 263 a 2 y ss ..
13/\ ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
El codificador local le atribuye mayor poder al tribunal, con el fin que
ordenar el proceso, y de modo similar al Cdigo Procesal de la Nacin,
podr procederse conforme a las reglas de analoga. Si se observa el sistema
procesal local. ha antepuesto en su redaccin el poder del juez, a la
actividad de las partes.
3.1. Objeto de prueba
15. Nuestro sistema local adopta el principio de lihertad de
medios y de ohjeto, con la nica excepcin de que no se trate cuestIones
de puro derecho y que stos no hubiesen sido reconoCIdos por la
contraria.
El ohfeto de prueba se integra con una serie de datos que rodean al
hecho bsico que se pretende jUldicamente relevante, que conducen a
confirmar o descalificar la alegacin de las partes. Genricamente se
exhiben en acontecimientos del mundo exterior, personas en sus
manifestaciones fsicas o squicas, cosas, lugares, resultados de la
experiencia, y juicios inherentes a las cosas, derecho no vigente, etc.,
que en definitiva luego sern material del debate (16).
Couture seala: "Nuestros cdigos han distinguido los juicios de hecho de los
de puro derecho. Los primeros dan lugar a la prueba; los ,segundos, no; la
etapa de sustanciacin, directamente se cita para sentenCIa ... no tendna senf:do la
. 1 l' 'd " f17)
prueba de/derecho, en un sIstema en e cua este se supone conoel o .
Al respecto, Venica ha dicho que "respecto de la procedencia se ha colocado
a la controversia fctica o ausencia de conformidad de las p.a,rtes acerca de hechos
invocados 'como pivote' en rededor del cual gira la cuestlOn de la recepclOn de la
causa a preba ... " (18).
Asimismo, Devis Echanda, seala que "El sistema de de medios
est ms de acuerdo COI1 las modernas concepciones del proceso, tanto CIVIL como penal
/
(15) VENICA, Oscar. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provncia de C6rdo8a. Comentado,
Anotado, Concordancias. Jurisprudencia, Marcos Lerner Editora Crdoba, Cba., 1998, t. n. p. 330.
(16) CLARIA OLMEDO. Jorge A., ob. cit.. p. 161.
(17) COUTlJRE, Eduardo J., ob. cit., p. 220.
(18) VENlCA, O . ob. Cit., p. 303.
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL ,PROCESO
139
L .. ). por lo que hemos sido pam'darios de consagrarlo legislativamente, dejando al juez
la calificacin de la relevancia probatoria que pueda tener el aducido o solicitado por las
partes y en libertad de decretar oficiosamente los que considere tiles" 119).
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin limita como objetQ
de prueba, a los hechos controvertidos articulados por las partes en sus
escritos de demanda o reconvencin (art. 364 del citado cuerpo legal).
Mientras que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba
consagra la libertad probatoria amplia sobre el ohjeto de la prueba, disponiendo
como regla que "Los interesados podrn producir prueba sohre todos los hechos que
creyeran convenir a su derecno, hayan sido o no alegados"[art. 200 C.P.C.C .. ) . Ello
se complementa porque tambin se dispone una liertad probatoria amplia
sohre los medios de prueba.
Por lo tanto, la "liertad probatoria" debe interpretarse desde dos
puntos de anlisis, es decir por el objeto de prueba, o libertad de medios
probatorios.
3.2. Carga de la prueba: concepcin clsica y su formulacin
actual
16. En la llamada iniciativa probatoria (de parte). con exclusin de
la actuacin de oficio del tribunal o compartida con ella, al decir del
maestro Clari Olmedo, el problema se centra en la distribucin de la
tarea de la iniciativa probatoria entre las partes en pugna, con miras a un
pronunciamiento que les sea favorable.
Nosotros la conceptuaUzamos la concepcin como
una sujecin facultativa o, como la conceptualiza Goldschmidr. neutra, pero
las modemas tendencias, encabezadas por Couture la consideran activa.
Para arribar a la nocin de carga hay que diferenciarla de la obligacin
cita el maestro Jorge A. Clari Olmedo, a Micheli- en el sentido de
que la norma fija la conducta de observancia necesaria que quiere conseguir
(19) Compendio de la prueba judicial, anotado y colllmtado con cdigos procesales iberoamericanos por
Adolfo ALvm.oo VEI.Wso. Rubinzal-Culzoni-Univ. Nac. del Litoral, 1984, p. 277.
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I 40 ANGEL.ICA DEL V,.l.,LLE AVrLA P,.\Z DE ROBLEDO
-

un resultado jurdicamente relevante!2


0
1, Entonces, "la carga indicarla el medio
,l1ecesario para [a 06te/1cin de un especifico fil1, respecto del cual el sujeto agente es
l[i6re de determinarse a cOl1seg,rir[o o no" :211,
Las cargas procesaies suponen los siguientes caracteres: "
1) La actuacin efectiva del orden jurdico supone la intervencin del
lrgano estatal de la jurisdiccin.
I 2) Debe asentarse en la distincin de las situaciones activas o pasivas
de los intervinientes del proceso.
3) Las situaciones activas se muestran, como se ha dicho, en las
atribuciones Y las pasivas en las sujeciones.
I 4; La ley atribuy al rgano o sujeto poder de dar vida a la condicin
Ique se considera favorable para dicho sujeto. .
i 5) La situacin pasiva resu;=lve noperrr;lten apartarse
lele los mandatos en conslderaclon a un ImperatIVO de Imeres aJeno.
I 6) La situacin pasiva puede ser en favor del inters pblico, o en
favor del adversario:
7) Las cargas pasivas permiten apartarse; es decir, operan como
faGutad, pero balo conminacin en caso de inobservancia: inadmisin
o sucumbencia.
8) La posiCIn activa resulta de os poderes, de accin, excepcin o
impugnacin. En definitiva, derecho de defenderse, en realidad se trata
ele manifestaCiones del derecho de defensa. Intervencin-audiencia-
prueba-discusin. ,
91 En orden a proteger el propio Inters, se acta o cumple con los
requisitos de admisibilidad de la prueba y en caso de no cumplirlos corre
el nesgo de la inadmsibilidaci.
10) En otras palabras, quien no ejercita correctamente el derecho de
defensa est en nesgo de perder el pleito.
{20J Ver en el Capculo rx, los puntos 17, 18 Y 19.
1211 Micheli. Citado por lorge A CLi,RlA OL\\E!)O, "El proceso judicial"', en Cuadernos de
los N ! 32, Instituto de Derecho ProcesaL Facultad de Derecho y Ciencias Sociales,
Universidad de Crdoba. Direcctn General de PublicaCiones. Cba .. 1977, ps. 32 a 34,
/
________________ ___________ 141
1 7,_ C.on relacin a la carga de la pnte6a la doctrina clsica sostena que
podan ser materia de prueba cuatro tipos de hechos a saber:
- Hecho constitutivo: el prstamo.
Hecho extintivo,: el pago,
- Hecho invaidativo; la falta de facultacles de mandatario.
- Hecho convaldativ<?: la ratificacin.
- Nuevo hecho invalidatvo.: la declaracin de incapacidad.
En consecuencia, Couture seala que el principio general de la carga
puede caber en el principio de que "el actor tiene la carga de la prueba de los
hechos constitutivos de la obligacin, y si no la produce, pierde el pleito, Cl.Crnque el
demandado no pruebe nada: el demandado triunfa con quedarse quieto, porque la ley
no pone sobre l la carga de la pnreba. El mismo principio, desde el punto de vista del
demandado, es el sig,tiente: SI el demandado no qiliere sucumir como consecuencia de
la pnreba dada por el actor, entonces l, a su vez, debe producir la prueba de los hechos
extintivos de la obligacin; Id si no lo hace, pierde" (221 Sin embargo, aplicar tocio
esto a la realidad del proceso Judicial, se tornaba muy complejo.
9 18. En realidad, es Hernando Devis Echanda -citado por Jorge H.
quien seala que el "problema ele la carga de la pnreba" se plantea en'ia
etapa decisoria cuando el juez debe fallar y carece de prueba para poder
hacerlo. Por lo tanto, en su formulacin actual la carga de la pnteba tiene
una doble proyeccin: al con respecto a las partes y b) 'con relacin al
i.uez. O sea, " la carga de la prue6a constituye, entonces, una regla de para el
Juez y una Horma de conducta para las partes" (
23
1.
En este mismo sentido, Lino E. Palacio sintetiza las reglas de la carga
de la prueba "son aquellas que tienen por objeto' determinar cmo se de6e distribul:
entre las partes, la actividad consistente en proGar los hec{os que son materia del
litigio", "quien omite pro6ar, !'lO o6stante la regla que pOI'le tal actividad a su cargo, no
es pasible de sancin alguna", "La actividad probatoria constituye, pues, como toda
W1 imperativo del propio Inters" !2
4
l,
122) COIJTURE. Eduardo J., ob. cit., p. 146.
(23) ZINNY, forge Horacio, "La carga de la prueba". en Home1CilIe Eswe/a Procesal de Crdoba.
Marcos Lerner Editora Crdoba, Cba" 1995, t. IL p, 480. .
(24) P.'.L'.CIO. Uno E., ob. CIt.. p. 399. '
142 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
A su vez, Jorge A. Clari Olmedo destaca "la incumbencia de la iniciativa
probatoria a la parte que firme la existencia de los hechos controvertidos" 12
5
1.
19. Se observa sin dificultad la inaplicabilidad de estas reglas en
procesos donde est en juego el inters sociaL tales como los procesos
penales y tambin en los procesos de familia, donde actan en conjunto
las partes y el tribunal, como as tambin el Ministerio Pupilar.
3.3. Inversin de la carga
20. El juicio ejecutivo constituye un supuesto especial y reglado de
inversin de la carga de la prueba para el excepcionante, sobre la prueba
en que se funden las excepciones:'t:s imperativo ofrecer todas las pruebas
de que deba valerse, bajo pena de inadmisibilidad (art. 548 c.p.e.c.). En
caso de tratarse de excepciones' sustanciales, como por ejemplo, pago,
plus peticin, quita, espera, remisin, compensacin de crdito lqUido,
sta deber oponerse en forma documentada, bajo apercibimiento de
rechazar la excepcin interpuesta (art. 547 in fine C.P.C.C.N.).
3.4. Cargas dinmicas
21. Se centran en el postulado de que la "carga de acreditar determinado
hecho debe recaer sobre aquel litigante que se encuentre en mejores condiciones de
producirla" 1261 que refiere "que los interesados podrn producir prueba sobre todos los
hechos que creyeran convenir a su derecho, hayan sido o no alegados", El maestro
Morello considera que la actividad probatOria en cabeza del demandado,
resulta de una posicin solidarista del derecho procesaL en virtud de la
colaboracin que le debe al magistrado a fin de dictar sentencia.
(25) CLARl OLMEDO. Jorge A.. ob. cit., p. 170.
(26) PEYAANO, Jorge y CHIAPPINI, Julio O., "Lineamientos de las cargas probatorias dinmi
cas" en Cargas provatorias dinmicas, Rubinzal-Culzon, Santa Fe, ps. 13 a lB.
_______ MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO
143
Por ltimo e Pe rano 127
1
,al fo'rmular la teora de las cargas dinmicas,
senala que a los fmes de la determinacin de las mejores condiciones de
preobrar, 'concurrir en la litis determinados extremos fcticos se n
las reglas ,Pero cuando por las particularidades del caso resulta
de cumphmlento Imposible o muy dificultoso, se desplaza hacia el
quien puede hacer empleando la diligencia del litigante
medIo. As por ejemplo: cuando el documento est en poder del
o bien en el supuesto de mala praxis, imponiendo la prueba
al mediCo que y, en general, en sualquier profesin
que asume una obhgaclon de medios. Tambin el ban'co acreedor, en el
supuesto que el demandado negara la calidad de cuentacorrentista.
4. Procedimiento probatorio
22. La actividad prObatoria se descompone fundamentalmente de
momentos o etapas bien determinadas: "primer momento introductivo"
y segun.do. valorativo", con directa referencia a los momentos
de conVICClon,
Dichos en otros trminos, por Francesco Camelutti, en su obra Cmo
se hace un proceso, de alcance general nos dice' h Segu'n la dI' tz' "
. ,. ... s I1ClOn ya
:ntre [as pruebas y [as razones, se distingue la instruccin de la discusin: la
pnmera sIrve para recoger pruebas y la segunda para elaborar las razones" 1281.
"En el proceso civil. no pocas veces los hechos se presentan a plena
luz; en el proceso penal. casi siempre se ocultan en la oscuridad ... ".
. "La [ase preliminar. a la cual se da el nombre de instruccin en sentido estricto
sln:
e
preCISamente para un examen superficial de la sospecha de la cual nace el proceso'
a fin SI fundada o no; si es infundada el proceso aborta con lo que se
absoluclOn del Imputado en sede instructona ... " 1291.
(27) PEYAANo: Jorge y CHIAPPINI, Julio O., "Lineamientos de las cargas ... " cit , p. [7.
(28) CARNEliJITI. Francesco, C6mo se nace un proceso, Juris. Rosario. 2005. p. 3 Y ss ..
(29) CLARlA OLMEDO, Jorge A., ob. cit., p .... l0/4/04.
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144 RbsA DEL VALLE AVILA P.-\Z DE ROBLEDO
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9 23. El Ministerio Pblico, en casos ele menor complejidad tiene la
facultad de instruir aun sm la participacin elel abogado del imputado,
conduce la instruccin sumaria.
Otras ele las diferencias de la instruccin de la prueba en el proceso
clvil v el oroceso penal. es que en la ltima fase la prueba se recepta en
es declr. en el debate, con asistencia de pbllco. En cambio
en el proceso civil las pruebas se reciben en sala de audiencias, pero
limitando a las partes y al rgano ele prueba.
9 24. En materia civiL la colaboracn de las partes hacia el juez es
plena, lo que tambin se observa en el proceso pena! por parte del
imputado si asume la defensa, o bien a travs del Ministerio Pblico con
la designacin de un asesor letrado que lo asiste en la defensa.
4.1. Los principios de /a prueba. Concepto
Si 25 Los principios de la prueba, nos hacen dtener en los sistemas
inqul lOOS y dispOSitivos.
Uno de los rasgos ms preponderantes elel proceso inquisitivo, consiste
en la atribucn otorgada a los rganos pblicos para suplir la actividad
crobatoria que en principia pareciera corresponderle a las partes. Cuando
afectado el.orden pblico o situaciones entre particulares referidas
.. que son de especial tutela por parte del Estado. A diferencia
de lo que ocurre en el proceso dispositivo, la afirmacin de los hechos
obra exclusiva de las partes, y sus reconocimientos,
aceptaciones, remlncias o confesiones, vinculan al lLlzgador 1
3
0>; aunque,
como va se ha dicho en el captulo preliminar, en los cdigos modernos
en iTlatera procesal civiL el juez ya no es un mp.ro espectador de la prueba
diligenciada y producida por las partes.
Cabe destacar que en es procesos donde se discuten cuestiones
laborales. el inters colectivo o social sirvi como justificativo. otorgaron
atribUCiones probatorias al rgano jurisdiccional, al igual. ocurre en los
[301 C'-".RIA OLMEDO. Jorge A., ob. Clt., p. 153.
MANUAL DE TEORA GENR .. vDEL PROCESO 145
procesos de familia,. en el cual al tribunal se le otorgan mayores poderes
de investigacin autnoma, mientras colabora con el Ministerio Fiscal
(mantener la indisolubilidad del vnculo). En otros casos reautoriza la
decisin jurisdiCCional ultra o extra petita sobre hechos o
circunstancias acreditados en el proceso y que no fueron alegados por
las partes (proceso laboralJ.
4.2. Admisibilidad de la prueba
26., Se reaciona con la de sta o con la oportunidad procesal
$lue se la ofrece y con los requisitos de formales impuestos para el cumplimiento.
del acto As:
1) Puede ser que se halle prohibida)JorJa cuando se trate de
misivas dirigidas a terceros (art. 1036 c.c.).
2) Cuando se ofrece fuera de los plazos de prueba que la ley procesal
determina para los procedimientos judiciales (proceso sumariol.
4,3. Negligencia
Si 27, Lino E. Palado dice de ella que "Existe negligencia, de conforntidad
con la norma transcripta. wando CLla/quiera de las partes, por omisin o error imputables,
ocasiona una demora en la produccin de la vrueba ofrecida. El efecto de la
declaracin judicial de negligencia consiste en la prdida del derecno a producir la prueba
de que se trate" (
31
1.
En el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la NacinJenecQl}sagracin _
legislativa la negligenCia procesal (art. 384) lo cual es muy necesario. Sin
embargo, en Crdoba no existe norma similar, ni incidente nominado
propiamente dicho, que instruya un tratamIento al acuse de negligencia
solicitado por la contrara, pero en este supuesto, entendemos que dada
la norma integradora del arto 867 del Cdigo Procesal Civil de Crcloba, la
situacin podr ser contestada previa vista a la contraria.
(3 j! Pi\J..\CIO, Uno, E., Manual de derecho procesal civil. Abeledo-Perrct, Bs. As., 2001, p. 418.
i46
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
En realidad, la negligencia procesal es el polo opuesto de la diligencia
procesal, que tiene directa relacin con el cumplimiento que cada parte
efecta sus cargas procesales en materia de prueba 132).
4.4. Principio de inmediacin
28. Se dice de la inmediacign procesal (33), que postula la comunicacin
personal del juez con las partes y el contacto directo de aqul en la
recepcin de las pruebas (testimonial. periciaL etc.).
Esta regla es aplicable al sistema procesal escrito, aunque tenga ms
semejanza con el proceso oral.
los procesos penales se da el supuesto de inmediacin en
investigacin penal prepratoria, y en los procesos laborales, oralizados,
tiene plena vigencia la inmediacin probatoria, que se da en el debate
del juicio penal y en la audiencia de vista de la causa propiamente dicha.
4.5. Principio de adquisicin procesal
29. La regla o mxima de la adquisicin procesal establece que el
resultado de la actividad procesal se adquiere para el proceso, no para
beneficio particular de quien produce aportacin de prueba o alegacin.
Las partes tienen facultad de aportar datos probatorios, pero
esos datos ingresan al proceso, el material de conocimiento queda
incorporado al proceso, y el juez puede extraer el elemento de juicio aun
en contra de la parte que aport el material probatorio, que provee datos
de prueba para el proceso.
(32) AVfLA PAZ DE ROBLEDO, Rosa A., "La prueba en el mbito de sus cnones rectores y
medios probatorios en Proyecto de Cdigo Procesal Civil y de la de
Crdoba". Homenaje al Bicentenario de la Facultad de Derecho y Ciencias SOCIales de la UnIVersidad
NaciollaLde C6rdoba, 1791-1991. Advo::atus. Cba., 1991. p. 67.
(33) Ver en el Captulo 3, los puntos 29-31.
I
1
/
I
I
]
I
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO
Tiene numerosas implicancias, ya que la alegacin de la prueba puede
ser desfavorable para la propia parte, pero puede ser utilizado para fundarl
una sentencia \ejemplo: la respuesta del testigo vale incluso en contra de;
su propio proponente). I
Otros de los efectos, trascienden a la actividad probatoria, que como!
todo acto tendiente a dar vida a la accin, tiene efecto interruptivo con!
respecto al plazo de perencin de instancia. I
4.6. Principio de la necesidad de la prueba y de la' prohibicin de
aplicar el conocimiento privado del juez sobre /os.hechos
I
30. Este principio conlleva la necesidad de que los hechos sobre los
cuales debe fundarse la decisi!1 judicial. estn demostrados en las pruebas
aportadas al proceso por cualquiera de los interesados, o por el juez sil
ste tiene facultades instructorias, como ocurre en el proceso penaL o en!1
algunos supuestos del proceso civiL como por ejemplo, en la prueba
I
pericial el juez tiene facultades para proponer nuevos puntos de pericia
adicionando los ya propuestos por las partes, en orden a formar su
conocimiento en relacin con los hechos controvertidos por las partes.
Devis Echanda destaca que "este principio representa una napreciabie garanta
para la libertad y los derechos del individuo, que de otra manera estaran en manos de!
jl!eces parciales y a merced de decisiones que no podran ser revisadas por el superior" (34)1
Mas cuando el hecho es notorio, la ley exime su prueba, pero nol
porque el juez lo conozca privadamente, sino porque pertenece al:
I
conocimiento pbliCO en el medio social donde ocurri el hecho d
donde se tramita el proceso. ya que su peculiar condicin es conocidal
por las partes. .
Aun cuando el principio de la necesidad de la prueba est presente en todos!
los procesos, dada la naturaleza, ste debe ser ofrecido incluso como uni
indicio. i
134) DEVls ECHANDrA, Hemando. Compendio de la prueba judicial. ob. cit., p. 44.
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148
ROSA A;>iGLlCA DEL VALLE AVIL.; PAZ DE ROBLEDO
4,7, Principio de /a eficacia jurdica y legal de la prueba
3 l. La prueba legal importa no estar prohibida por la ley, y a la vez
de ser necesaria para el proceso, debe tener eficacia jurdica para llevarle
al juez la certeza sobre los hechos que le sirven de presupuesto, como
hechos afirmados o investigados (ej, el documento privado emanado de
tercero, debidamente reconocido en juicio).
4,8. Principio de la unidad de la prueba
9 32. Este principio significa que el conjunto probatorio del proceso
forma una unidad y, como tal. debe ser examinado y apreciado por el
juez, para confrontar las diversas pruebas, puntualizar la concordancia o
discordancia y concluir sobre el convencimiento que de ellas se forme,
segn los principios de la sana crtica racional. la lgica, los principios
procesales, y los principios generales de la prueba, entre ellos -en caso
de insuficiencia de prueba concordante- los principios de la distribucin
de la carga de la prueba.
4,9. PrinCipio del inters pblico en funcin de la prueba
33 Tiene el fin de llevar a la certeza, de modo tal que si bien puede
ser propuesta por iniciativa de las partes, pretende que el magistrado en
igualdad de oportunidades para ofrecer prueba, concluir su labor
jurisdiccional en unasentencLa justa, que sea una derivacin razonada
del derecho vigente en funcin ele la prueba aportada al proceso,
4,10, Principio de la lealtad y probidad o veracidad de la prueba
34. Este principio exige que no se altere la verdad, no mediando en
todo supuesto la autenticidad, toda vez que los medios de prueba
utilizados sirvan para demostrar su verdadero contenido, sin ocultacin
de la verdad.
~
MA:-lUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 149
De all que es importante la crtica objetiva a fin de que sta sea
valorada correctamente, y en orden a ese deber de veracidad, las partes
puedan plantear las impugnaciones que consideren necesarias, de los
distintos medios de prueba. ya sea por simple impugnacin, por el
ofrecimiento de pruebas que contradigan. ya en un incidente o dentro
del plazo comn de prueba,
4, 11, Principio de la contra diccin de la prueba
~
9 35. La parte a quien se le opone una prueba debe gozar de
oportunidad procesal para conocerla y discutirla; es decir. debe llevarse la
causa con conocimiento y audiencia de todas las partes. Este principio
se fundamenta en la bilateralidad del proceso y connma la oportunidad
de probar 10 contrario,
/
4,12. Principio de igualdad de oportunidades para las oartes
------ '
36. Se relaciona ntimamente con el anterior y para que exista igualdad
es necesaria la contradiccin. con igualdad de oportunidades de las partes
para presentar o impedir la prctica de pruebas y para contradecir las
aducidas por el contrario,
4,13. Principio de la publicidad de la prueba
37, El alcance de principio de publicidad de las pruebas se vincula
con el conocimiento de las partes, a fin de comprender la motivacin
dada por el juez en la sentencia, en funcin de los elementos de prueba
que integran a \a causa.
4,14. Principio de la formalidad y legitimidad de la prueba
38. Se relaciona con el cumplimiento de las formalidades de la
actividad probatoria, en circunstancias de tiempo, modo y lugar,
)50
ROSA ANOELICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
debiendo distinguir las particularidades propias de cada proceso, segn
sea oral o escrito.
Adquiere relevancia conocer la legitimidad del sujeto (parte) para
producir, la supuesta prueba que fundamentara su derecho en la sentencia,
no importando el inters de quien aduzca la prueba, sino la legitimaCin
abstracta y que sea cumplida con las formalidades del acto.
4.15. Principio de la preclusin de la prueba
39. Es una de las aplicaciones de la regla de preclusin, que
conceptualizamos como el agotamiento de la facultad de actuar, corno
por ejemplo, caducidad para ofrecer la prueba testimonial; es por el.lo ~ ~
la prueba, en lo posible, debe ser ofrecida en conjunto, por el pnnclplo
del principio de eventualidad, o de prevencin para evitar la prdida de la
facultad de probar.
4.16. Principio de la imparcialidad del juez en la direccin y
apreciaci6n de la prueba
40. El deber de imparcialidad, se incumple cuando se produce la
denegatoria infundada de medios de prueba necesarios para esclarecer la
causa, cualquiera sea el sistema probatorio, dispositivo o inquisitivo.
4.17. Principio de la concentracin de la prueba
,
41. Debe procurarse producir la prueba de una vez en una etapa del
proceso. salvo que los hechos se hayan producido con posterioridad o
haya sido denegada por el juez injustificadamente.
4.18. Principio de la libertad de la prueba
42. Dos aspectos comprenden este principio: libertad de medios de
prueba y libertad de objeto. Significa que el juez no debe limitar los medios
i
,
I

!
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO j 5)
de prueba admisibles, implica dejar al juez el poder para calificar la prueba,
segn el sistema probatorio lo admita, segn se trate de procesos de
carcter Civil; en algunos sistemas como el local se permite probar no
slo 105 hechos controvertidos, sino tambin aquellos que no han sido
alegados en la demanda y contestacin en el juicio ordinario. En los
procesos laborales, de familia y penales, estando en juego bienes jurdicos,
que son especialmente tutelados por el orden pblico, corresponde al
juez calificar la prueba, e incluso asumir la instruccin de ia prueba
necesaria para arribar a la certeza jurdica, segn las probanzas de la causa.
4.19. Principio de la pertinenCia y conducencia o idoneidad de la
prueba
a. Pertinencia
43. La prueba es pertinente cuando existe adecuacin entre ella y
los hechos controvertidos del proceso. Concretamente, el legislador
del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, ha dado preeminencia
a la regla de la pertinencia al establecer en su arto 364 que "no podrn
producirse pmeas sino sore los hechos que hayan sido articulados por las partes
en los escri tos respectivos".
Dice Clari Olmedo: "La pertinencia dice a la relacin de la pmeba ofrecida con
los flechos que con ella quieren acreditarse, pero puede comprender tamin la relacin
referida a los hechos de la causa y no a otros diversos" 1
35
}.
A su vez, Rosa A. Avila Paz de Robledo sostiene que la "pertinencia
consiste en la adecuacin que debe existir entre los elementos o datos (ejemplo, dichosa
del testigo, boleto de compraventa reconocido, etc.) que se extraen de 105 medios
probatorios y el hecho litigioso o probar. Su campo de aplicacin se refiere al valor e
idoneidad de las pmebas" (JO)
Es claro que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin otorga
facultades a ios jueces para declarar la impertinencia de la prueba referida
a hechos no alegados.
135j CLARl OLMEDO, Jorge A, ob. cit., ps. 172 a 173.
(36) AVILA PAZ DE ROBLEDO, Rosa A, "La prueba ... " cit.Lp.. 66.
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152
ROSA ANCELICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
En nuestro Cdigo Procesal CiviL la impertinencia constituye motivo
para inadmitir medios a tramitarse en plazo extraordinario de prueba, en
juicio ordinario (art, 502 c.PC.C,),
-'La doctrina es clara pero puede referirse a prueba superabundante
y prueba que existiendo denegacin fundada" '" el1 esta GaHsa se jHstifica
solamente wando el propsito probatorio no se dirige hacia W1 pronunciamiento definitivo
ele mrito (sobre el fondo),.," (37),
b, Conducencia o idoneidad de la prueba
9 44, Cuando la ley procesal enumera los medios, establece reglas de
conducencia, toda vez que si el dato que se pretende incorporar al proceso,
a ms de los requisitos establecidos en cuanto a la modalidad del acto,
modo, tiem.po, forma y legitimacin, el medio por el cual se introduce o
se introducira el dato probatorio es el adecuado,
As. nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba, consagra
un implcito de la conducencia, cual es la prOhibicin de la
sustitucin ilegal de los medios de prueba.
5, Valol'acin de la prueba
45, Luego de la discusin o bien luego de la actividad de alegacin
por parte de los justiciables, comienza la etapa en que el proceso se
encuentra en estado de un pronunciamiento en la sentencia definitiva;
es la etapa en que se produce una verdadera elaboracin del tribunal en
la materia del proceso para fijar 10 fctico y subsumirlo en el derecho
positivo 'rigente,
Segn el maestro Clari Olmedo, "", Esta labor valorativa del jLLzgador
comienZCl por la aprenel'lSil1 iHt!lec.tLlal de los elementos probatorios introducidos en
el proceso: se desarrolla despus con la critica singular y coordinada de esos elel'i'leI1tos,
(37) Cc,\R1\ OLMEDO,. Jorge A.. ob, cit, ps, i 72 ! 73.
r
I
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 153
y fina/mente desemboca en la determinacin, mediante la obtencin del resultado
positivo o negativo, acerca de SL! eficacia probatoria, La materializacin de este resultado
en el pronunciamiento jurisdiccional implica el juicio sobre las CLtestiones de hecho
contenidas en el fallo judicial IGuasp) y esto es lo que se caracteriza corno la premisa
menor del silogismo judicial" 1
38
),
Pero las partes realizan tambin una "discusin bilateral", que se
manifiesta en los informes o alegatos unilaterales de las partes que
preceden a la decisin final y durante ese momento el tribunal asume
una actitud pasiva,
"Se trata del paso inmediato al conocido por el perodo de prueba L .. ) en el
proceso escrito, y de recepcin de la pnleba en el juicio oral. y es inmedi'atamente
anterior a/ momento decisorio. Durante l cada parte se expide con
argumentaciones favorables al fLlI'ldamento de sus pretensiol1es, con el propsito
de convencer al tribul1al y obtener de esa manera una decisin que satisfaga a
sus respectivos intereses",
Segn Rosa Avila Paz de Robledo, "Implica ... tln crtico examen (en los
alegatos y en la sentencia) de los elementos fcticos !.J fundamentos cientficos del
dictamen pericial. a ji n de meri tuar la eficacia probatoria de ste, en su aplicacin a la
'questio faetis' y a los efectos de poder decidir sobre la 'questio juris'" 1391,
En general. reconoce la existencia de sistemas fundamentales en lo
que concierne a la apreciacin de la prueba: el de la pnleba legal (tasada).
de la libre apreciacin del j,tez o sana crtica racional. Este proceso n existe en
los procesos sumarsimos, abreviados, pudiendo discutir ampliamente en
la segunda instancia, si se apel la sentencia.
La aprehensin de os elementos probatorios es sometida a la crtica
Jurisdiccional. observando si los datos han sido introducidos legalmente,
Ilegitimidad o debido proceso, si se han observado las reglas de
admiSibilidad) y si tienen relacin con la causa (juzga sobre la pertinencia).
(38) CLII],],\ OLMEDO, Jorge A, ob. cit.. p, 193,
(39) "La prueba pericial" en Cuaderpos de los Institutos N 132, Instituto de Derecho
Procesal. Facultad de Derecho y Ciencias SoCiales, UniverSidad NaCional de Crdoba, Direccin
General de Publicaclones, Cba" i 977, p. 75,
154
ROSA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
En el proceso civil opera la regla de que los datos hayan sido adquiridos
para el proceso, secundum allegata et prohata. Ello significa que la valoracin
no puede integrarse con el conocimiento personal del juez.
Nuestros cdigos adoptan el sistema de la sana crtica racionaL
expresin proviene de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola
cuya , . d'd d 't'
(1855), las reglas de la sana I as normas e eno
fundadas en la lgica y la expenencla y constituye un modo
de apreciar la prueba. Para ,calificar este las de ongen
h
ano hablan de sana cntica, y en otros paIses se utIlIzan otras
ISp 1 b . . . .-
resiones, tales como el i re convenCimIento o conVICCIon y
exp l' 1 140)
prudente apreciacin que son as mas genera es .
5.2. Otros sistemas valorativos judiciales
46. Sistema de la tarifa legal: "La ley estalece mltiples normas restrictivas para
el
. tia que determina en forma expresa el modo especifico de pruea de algunos necflos, que
JUez, 1 de 1 di . n 141)
no ueden proarse por otra va y se prev el va or ta es me as pro atonas .
p En cambio, respecto de la sana crtica racional. Rosa A. Avila Paz de
Robledo refiere que "este mtodo cons!st: en que . la. }e
y
n? deja en
t acto la valoracin de la pruea (Sistema de la rntIma convlccron), ni tampoco
s normas de meditacin (sistema de la prueha legal) sino que deja 'al juzgador en
rtad de admitir toda pruea que estime til al esclarecimiento de la verdad (todo se
I u:de proar Y por cualquier medio) y para apreciarla conforme a las reglas de la lgica,
p .., ?'" 142)
psicologa y de la expenenCla comun. .
/'
{40} PALACIO, Uno E., ob. cit., p. 422.
i 41l Vw. MARlCONDE, Alfredo, "La valuacin de la prueba', en Cuadernos de los Institutos
N0 105 Instituto de Derecho Procesal. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad
Naclon'al de Crdoba. p. 24, citado por Rosa A AvnA PAZ DE ROBLEDO en 'La prueba pericial', ob.
't 75
CI ., f42) Vw. MARlCONDE, Alfredo. "La valuacin de la prueba" cit., ps. 27 y 31, citado por
Rosa A A'iU.A PAZ DE ROBLEDO en "La prueba pericia'", ob. cit., p.76.
"
-
MANUAL DE nORtA GENERAL DEL PROCESO
55
Colofn
47. A modo de sntesis, seala Roland Arazi, en el Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Nacin Comentado, al comentar el arto 386 e.P.C.e.N.:
a) Pruehas legales: " ... En nuestro derecno es pruea legal el instrumento
con el alcance que seala el arto 993 del e.e.; tamhin lo es la confesin
JudICIal expresa, salvo casos de excepcin que enumera el arto 423" (donde refiere a
las excepciones previstas por el Cdigo, en supuestos de la existencia de
otros instrumentos pblicos).
b) Lih,'e conviccin: En este rgimen el magistrado
adquiere el convencimiento de la verdad "con la prueha de autos, fuera de la
prueba de autos !J aun contra la pruea de autos ... ". Claro que esta posicin de
tanta amplitud recibe las objeciones de Sents Melendo, quien sostiene
que cuando el juez falla no puede sustituir la pruebO! de autos por su
conciencia. S corresponde que la valoracin la efecte a conciencia.
. el Sana crtica racional: "Este sistema le concede al juez la facultad de apreciar
lIbremente la pruea pero respetando las reglas de la lgica y las mximas de la
experiencia". Lo cual importa que el juez tiene el deber de sealar su "forma
de razonar" para que las partes puedan controlar si el fallo que dict lo
hizo respetando las reglas de la lgica. Ningn magistrado est autorizado
a decidir con base en valoraciones abusivas (43).
(43) AAAzI, Roland y RafAS. Jorge A, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Comentado
y anotado. Rubinzal-Culzon. Santa Fe. 2003, pS. 499 a 501.
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ANEXO 12
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
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D
PRUEBA (Momento fctico)


heohus u,hnitidos tlcim o
exprcs.o.mcntc

hechos (jure
Objoto: el jllre: jurls tanmm)
heellos
f-.

hechos notonos (considerados
controverudos Indiscutibles por l. comunidad)
qu se

hecbos evidentes (surgtm.:Je simple
pn/eba? percepcin sensorial

hechos normales (eslandar Juridico d
una conducta de tuvelmedio)

usos v costumbres
-<1

(5a.1\'O derecho e:-.."tranjero ql.
M
si debe probarse
-acr. 13 Cdigo Civil)
N
E
T
R
N
o
D
T
U
e
o
T
Admisibilidad . Apci1uro. del trnllno de prueba
r
da la pmeba (Decreto de aoertum del remlino de
(Iogalidad de ia
pruobo)
pmeba)
despacho de Ins diligencias
probatorios (Decreto
diligenclamienlo y recepcin de
cado. medio de oruebll en panicular)
1 r--
8
p
R
P
R
. Objeto sobre la litis o sobre d
1
Libonud
proceso
N
> Medios de prucbn (peneinl.
C documentnl. coni'esion:lJ. etc.)
1
/
P
o
B
1
I
O
o Contradicciiln.
S

Igualdad,
'--

Legalidad.

Preclusill,
A

Economa Procesal,
o E'IenruaJida<l,
T o Imnodiacin,

Concentracin,
o

Continuidad,

Adquisicin Procesal,
R

Negligencia Procesal,

SancIones procesales a las mfracclones formales de la
prueba
o Publicidad,
o

Deber de probidad y buena te
- I
158 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO
59
r-
p O Directos o inmediatos (ej. examen judicial) /Indirectos o
mediatos (ej. pericial): se tiene en cuenta la percepcin de
R juez y el hecho a probar
PRUEBA (M Val .---- omento orativo)
p
O
Personales (ej. testigo, perito) o Reales (ej. documentos):
se tiene en cuenta su estructura)
R
.----
e
Representativos o histricos (ej. testimonial) / Cnricos
(ej. inspeccin judicial): se tiene en cuenta que
E
Medios de representen un hecho ocurrido en el pasado o a uno
lJo
prueba

actual.
D
Cmo se
De cargo (del actor )/ Descargo o contraprueba (del
prueba?
demandado): se tiene en cuenta la finalidad de la prueba
1
" Plenas (ej. confesional) o Semiplenas (testimonial): se
O
rEH Discusin r Cada parte efecta 5ll alegato
e (es una valoracin parcial de los hechos y
pruebas de la causa)
E
Se denomina:
V
.
en el proceso escrito, alegala de bIen
D
probado
.
en el proceso oral, informe "in voce"
tiene en cuenta el grado de conviccin que le aportan al 1 A
M
juez
Preconstituidas (acta notarial) o Circunstancial (testigo):
1 se tiene en cuenta el momento y la intencin con que se
produce
M Si Sentencia El juez resuelve la causa a travs de la
L sentencia
1
E
Diligenciada en el proceso o fuera del mismo (en la
N
nncin o en el extranjero) se tiene en cuenta el lugar de
diligenciamiento
T
Nominados (ej. confesional) o Innominados (de acuerdo
a la ndole de la litis): se tiene en cuenta si tienen un
E O
Principios
..

Pertinencia
de la

Conducenca
N
prueba
R
Idoneidad de la
___
T
O
rgimen legal especfico o si se diligencian aplicando la
analogia o en su defecto la forma que establezca en juez.
p
1 Apertura del trmino de prueba: a pedido de parte o de
R
oficio cuando existen hechos litigiosos
-
O
1
Ofrecimiento: cada parte ofrece sus pruebas (salvo que
N
T
-.
lo hubiere efectuado al entablar la demanda en el
B
proceso civil)
R
Actos
A
O

de
D prueba -.
Diligenciamiento: son las actuaciones que se efectUan
T
U
para lograr que las pruebas ofrecidas se incorporen al
e
proceso (notificacin a las partes y a los testigos)
O
T
R
1

Recepcin e incorporacin definitiva de las pruebas
V oportunamente ofrecidas (declaracin del testigo en
1 O audiencia)
'--
O
Clausura del trmino de orueba
'---
O A
Valoracin
un examen critico de todos los elementos de prueba
I
de la prueba
mtroducldos de legal forma al proceso
T
p
1

Tarifa legal: el valor de la pIueba est fijado por ley.
R
ElJuez no valora la prueba siDo que aplica la ley,
O V
est tasado 5ll valor (art. 993-995 CC, valor de
los InStrumentos pblicos)
Sistemas de
B ..
valoracin

conviccin' el juez valora la prueba en forma
O
A
libre y no debe dar ninguna fundamentacin
Este sistema es propio de los jurados Guicio por
T
JUIados).
-
O
Sana critica raciona]: este sistema est adoptado en
nuestro onlenamiento jurldico. '
R
Se basa enlos principios:
- de la lgica (de identidad, de contradiccin, de
1
tercero excluido y de razn suficiente)
- de la psicolOga y ,
O
- de la experiencia del hombre comn.
Esta valoracin si requiere una debida y necesaria
fundamentacin

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160
ROSA ANCLlCA DEI. VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
Actividad:
al Comparar. sealando las diferencias que existen entre:
Objeto -7fv\edio de prueba -E- -7 Organo -E- -7. Elemento
Sistema de sana crtica racional -7 Sistema de tan fa legal
I
I
I
I
I
POR FEDERICO ARCE
Sumario: l. Discusin: concepto y con tenido. l. l. Alegato. Concepto
y naturaleza. 1.2. Contenido. 2. Resoluciones judiciales. 3. Sentencia:
concepto. 3.1. Naturaleza lurdica. 3.2. Principio de congruencia.
3.3. Formalidades extrnsecas e intrnsecas. 3.4. Clasificacin. 3.5
Efectos. 4. Cosa Juzgada: concepto. 4.1. Elementos. 4.2. Clases. 5
Consideraciones finales.
1. Discusin: concepto y contenido
1.1. Alegato. Concepto y naturaleza
l. El proceso se estructura en diferentes etapas. As. en primer trmino
encontramos la etapa de introduccin de las cuestiones, que en el proceso
civil se maniiesta a travs de los actos procesales demanda, contestacin
de la demanda y reconvencin en su caso (temas desarrollados en la
Unidad 11).
Ahora bien. ya sabemos que si de la exposicin de los hechos relatados
en los escritos antes mencionados surge que las partes no estn de
acuerdo sobre cmo se dieron las circunstancias que dan motivo al pieito.
se hace indispensable la apertura de la etapa dei proceso denominada
"actividad probatoria". Las medidas para mejor proveer en los ordenamientos
procesales argentinos, segn Vctor De Santo, "establecen, como regla general.
".;: .
'l .
/
162 ROSA ANGLICA DEL AVILA PAZ DE ROBLEDO
que 105 jueces estn facultados para ordenar; de oficio, las diligencias necesarias para
esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las
partes" [1'. En ella, las partes y el juez mediante el
instituto denominado "medidas para mejor proveer" 12', introducen a travs de
los medios establecidos por la ley (medios de prueba) los datos necesarios
para sostener sus afirmaciones. Por ejemplo, si se demanda por el
incumplimiento de un contrato, al actor le corresponder acreditar la
existencia del acuerdo de voluntades (hecho constitutivo), mientras que
el demandado tendr que probar la existencia de algn hecho impeditivo
(por caso, la nulidad dei contrate) o extintivo (por ejemplo, que cumpli
con sus obligaciones a su cargo) para que su preterlsin sea finalmente
acogida en la sentencia.
Tambin puede darse el caso de que las partes se encuentren
conformes sobre la existencia y alcance de los hechos. Esto ocurre cuando
el demandado admite en su integridad los hechos invocados por el actor,
limitndose a asignarles una consecuencia jurdica diferente. En este caso,
nos encontramos frente a una controversia denominada "de puro derecno",
porque la disputa no versa ya sobre la cuestin fctica, sino que se
circunscribe al alcance de una o varias normas jurdicas, o a la aplicabilidad
o no de alguna de ellas.
Ubiqumonos ahora en el siguiente supuesto: nos encontramos frente
a un pleito judiCial en dnde se han introducido las pretensiones y se
produjo prueba sobre los hechos relevantes del caso. Se debe abrir paso
entonces a la etapa de discusin, que tiene como elemento fundamental
al acto procesal denominado "alegato".
2. La doctrina lo ha definido de diferentes formas. Alsina nos dice
que se denomina alegato al .... escrito en que las partes examinan la prueba
rendida con relacin a 105 hechos afirmados en la demanda y contestacin, para
demostrar su exactitud o inexactitud. Se trata de una exposicin escrita, que no
tiene forma predeterminada por la ley, pero que debe limitarse al anlisis de la prueba
frente a los hechos afirmados, estableciendo las conclusiones que se ella deriven" (3J.
(1) DE SANTo, Vctor. Diccionario de derecho procesal, Universidad. Bs. As., 1991.
(2) Ver en el Capftulo XII, el punto l.
(3) ALsINA. Hugo, Tratado terico prctico de derecno procesal civil y comercial, Ediar, Bs. As.,
1957. t. m, p. 707.
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO
163
C.o:responde aclarar que la expresin "pieza escrita" es aplicable al proceso
CIVIl, pero no al penaL en donde el alegato, sin perder por ello su
naturaleza, se produce en forma oral.
Por su parte, Palacio, teniendo en cuenta esta posibilidad de que el
se produ.zca tanto en forma ora) como escrita, lo define como
." acto medIante el cual cada una de las partes expone al rgano judicial por
escnto o de acuerdo con el tipo de proceso de que se trate, las conclusiones
que les sugieren las pruebas producidas" /4'.
de entrar a considerar el contenido de este acto procesal
conviene referir aunque sea brevemente, a la disputa doctrinal en
de la natural.eza del alegato, en tanto que se lo considere una carga
procesal o Simplemente una facultad. Sabemos que Goldschmidt ha
conceptuado las .cargas procesales como el "imperativo del propio inters"
y que a ?artlr la enunciacin de este concepto clave, se
comprendido mejor la naturaleza del sistema dispositivo.
este sistema no se puede obligar a las partes a desarrollar una
actiVidad procesaL justamente porque la realizacin de los actos
es una y no una obligacin o deber. Claro que la
de la actiVidad ocasiona un perjuicio procesal. en tanto se ha
perdido una. posibilidad, que puede debilitar la oportunidad de obtener
una sentencia favorable.
Por razn, autores (Morello, Berizonce) entienden que la
los alegatos no constituye una carga procesaL sino una
mera facultad conferida por la ley a las partes, en tanto su inobservancia
no acarrea una consecuencia disvaliosa para la parte.
Por el contrario, otro sector de la doctrina, representada en Crdoba
por Gonzlez Castro entiende que el alegato y su "oo. correcta
es de actividad de mejor posiconamiento ante la
conjetura de funCIOnamIento del ordenamiento jurdico en una posible sentencia
este punto de vista obviamente que el alegato constituye en s
mIsmo tamblen una carga procesal" 151.
(4) PALAC:
0
' Uno Enrique. Derecno procesal civil, Abeledo-Perrot. Bs. As., 1976, t. VI, p. 203.
(5) GONZALEZ CAsrRO, Manuel A.. El alegato. Teora y prctica. M.E.L. Editor. Cba .. 2004. p. 42.


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ROSA DEL VAI.LE \VILA P.U DE ROBLEDO
11.2. Contenido
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I
<5 3, El alegato es un acto procesal de naturaleza eminentemente
or lo que no es posible. introducir cuestiones no propuesLas,:n
P t idad de la demanda, contestacin de demanda o reconvenClon.
bpor un , i t'd de que con la
En este aspecto, la doctrina es unnIme" en ,e , sen I o ."
formulacin del alegato, las partes deben ... a destacar el. ?oder de
onviccn la insuficiencia de los actos pr06atorios" pero slemp;e
fnechos que Llern 06jeto de las cuyos termInaS, S!l:
de los Flechos nuevos, quedaron defil1l tlvameJ1te fijados en aquellas, oportw1ldades '
Se trata de una aplicacin ms del principio de precluslon, fundamental
oara la estructuracin Y desarrollo del proceso.
I En este punto, es necesario adarar sobre qu se alega. Se ha
Que los alegatos deben versar sobre el anlisis de la prueba :endlda en
autos. sin que -en principio- corresponda a las pa,rtes, pronunciarse
las cuestiones jurdicas que se debaten en el pleito, u;cluyendo aqLll
, "os de la lgica la psicologa Y la experiencia comun. Esto en funclon
pnnclpl'. . dI' l' c'a del
de que la aplicacin del derecho est reserva a a Juez, por a vIgen I
principio iw"a novit cwia (el juez conoce el derecho)., .
Sin embargo, no debe perderse de vista que puede resultar valIoso
para el luez que las partes tambin aporten elementos sobre el
ya sea mediante la cita y anlisis de jurisprudencIa, como del aporte
doctrina sobre el tema en cuestin. Este punto de encuenL,ra
reforzado por la circunstancia de que el Cdigo Procesal Civil y
de la Provincia de Crdoba. aun en el caso de que se trate cuestlon,es
de puro derecho, es decir, cuando no ha exi:tido de prueoa
sobre los hechos, en el art, 497 expresa: "CLtestlOnes de pLlro derecYto.
la demanda a la recol1VenGn, si 110 procediere la a pnLeba, se ,;orrera
a cada uno vor seis das para quea!eguen sobre el mento de la causa,
es la solucin sobre este punto que prev ei Cdigo Procesal
Civil y Comercial de \a Nacin, que en el arto 359 (:exto ley 25 .448)
"Col'ltestado el traslado de la demanda () reCO!1VenClOn, eJ1 S"I 150, , o vef.1ados los
plazos para ftacerlo, resueltas [as excepciones previas, si la Cllestn p,dlera ser resClelta
(i LinO Ennque, ob, cit" t. VI. p, 204,
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 165
como de puro derecho, as se decidira y finne q,le se encuentre la providencia, se l/amar
autos para sentencia", Esto es, en esta ley rituaL si no hay produccin de
pruebas, se omite [a etapa discusoria.
En cuanto a la forma, podemos decir que no existe una predeterminada
por la ley para este tipo de acto procesal. E[Jo no quiere decir que el
alegato pueda realizarse de cualquier manera. En efecto, en el proceso
civil. al tratarse de un escrito, deben observarse las formas prescriptas en
el arto 37 C.P.C.e.
Asimismo, hay que cumplir los plazos previstos por las leyes de forma
para su produccin. As. en el sistema procesal cordobs, para el alegato
en el juicio ordinario, el art. 505 prev un plazo de seis das, mientras que
en el juicio ejecutivo, el plazo de produccin es ele cinco das (art. 554).
2. Resoluciones judiciales
4, Antes de entrar al estudio de la sentencia, conviene hacer referencia
brevemente a los distintos tipos de resoluciones jurisdiccionales. En el
marco del derecho comparado, puede se11alarse la caracterizacin que
establece el legislador espaol. All. se distinguen que
son aquellas resoluciones que tienen por objeto la or nacI 1 aterial
del juicio (art. 245, lOa, de la Ley Orgnica del Poder Judicial. en adelante
L.O,P.J .); lo autos, que deciden recursos contra providencias, cuestiones
incidentales, esupuestos procesales o nulidad del procedimiento (art
245, la b, L.O.P.I.) y las sentencias, que de;;:iden definitivamente el pleito
o causa en cualquier instancia o recurso (art. 245, lOe, L.O.P.J.).
Ya en el marco de la doctrina cordobesa, el Dr. Clari Olmedo ense'a
que entre las resoluciones judiciales se distinguen'el decreto o providencia
simple, el auto y la sentencia. Con relacin al primer tipo, indicaba 'que se
trata de una resolucin de menor rango, aunque de enorme importancia
prctica. Y ai'ade que para su dictado no se exigen mayores formalidades,
.. ,,, 8asta que contenga el dispositivo, la fecha y la fimta ... por lo general. se producen
sin s,lstanciaci6n previa, y proveen al desarrollo del trmite L ordenan actos. de mera
ejecucin" i1l. Con referencia a los autos, nos dice el mismo autor que por
medio de ellos se " ... decide un incidente o artClllo dei proceso (un l/lterlocutorio).

(7) CLARl OL\lEDO, Jorge. Derecho procesal, Depalma, Bs, As .. 1991, t. n. ip, 21(")
' .
166
ROSA ANGLICA DEL VALI.E AVILA PAZ DE ROBLEDO
o se homologa un acuerdo (transaccin, conciliacin) de las partes en el proceso
(nomologacin), !:I a veces suele tener el alcance de decisin definitiva" (8l.
Finalmente, nos dice que la sentencia es la "resolucin del tribunal por la
cual se pone fin al proceso en su etapa de conocimiento (en el mrito o en su control en
alzada) despus de su normal desarrollo .. .".
En el plano legislativo, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de nuestra
provincia recoge esta diferenciacin y la regula en el arto 11 7, con la salvedad
de que subdivide lo que Clari Olmedo denomina "providencia simple en
"decretos de mero trmite", que son suscriptos por el secretario del tribunal y
"decretos propiamente dicnos" que son firmados por el juez. Reproducimos el
artculo, a fin de brindar mayor claridad y, adems, porque de su lectura se
desprende cul es el objeto de cada una de estas resoluciones y qu
formalidades deben revestir: 'M. 1 17.- Las resoluciones judiciales son: 1) Los
decretos de mero trmite. Se consideran tales los que: al provean las peticiones indicadas
en el arto 81; bl dispongan traslados o vistas; el pongan los autos a la oficina; dl
ordenen notificaciones a las reparticiones pblicas; e) dispongan expedir certificados o
testimonios, agregar o desglosar poderes, documentos, exnortos, oficios !:I pericias; fl en
general. las providencias que no importen decir un artfculo o causar un gravamen.
Estos decretos debern observar las formalidades indicadas en el inciso siguiente y
podrn ser suscriptos nicamente por el secretario .. 2) Los decretos propiamente dicnos,
que se dictan sin sustanciacin !:I tienen por objeto el desarrollo del proceso o la ordenacin
de actos de mera ejecucin. No requieren otras formalidades que su expresin por
escrito, indicacin de lugar y fecna, y la firma del juez o del presidente del tribunal. Si
se denegare una peticin, deber fundarse. 3) Los a titos: resuelven cuestiones no
comprendidas en los incisos precedentes planteadas drante el proceso. Adems de los
enunciados en el inciso anterior. debern contener: al los fundamentos; bl la decisin
expresa, positiva y precsa de las cuestiones planteadas; el el pronunciamiento sobre
costas y nonorarios. 4) Las sentencias: debern observar las formalidades indicadas el1
la Seccin Primera, Captulo V. Ttulo III de este libro .
En el orden nacional. el Cdigo Procesal Civil y Comercial regula esta
cuestin en 105 arts. 160 a 164. Distingue all entre providencias Simples
(expresin comprensiva de los decretos de mero trmite y los propiamente
dichos del sistema de Crdoba), sentencias interlocutorias {equivalentes
(8) CI.'.RI OLMEDO, Jorge, ob. cit . t. n, p. 217.
MANUAL DE TEORIA GENERAl. DEL PROCESO
i67
a I?s autos ?el C.P.C.C.),.las sentencias homologatorias (Clari Olmedo las
ubica entre los y la sentencia definitiva de primera instancia y la de
segunda o ultenor Instancia.
3. Sentencia. Concepto
5. Nos referiremos a la sentencia judiciaL ato eminente del I
I
proceso, en donde se manifiesta con mayor nfasis la funcin jurisdiccional
puesta ca?eza los jueces. No decimos con esto que slO con la I
el Juez ejerce su funcin como tal hemos advertido que I
amblen la cumple cuando dicta decretos o autos- pero s es indudable I
que con la sentencia cumple en toda su extensin con su funcin./,...' I
. Antes de emitir algn concepto sobre este particular acto vamos a !
ubicarla. ?entr? de la de los actos procesales. As 'planteada !
la ... en relacl?n a la tncotoma de los actos de iniciacin, de desarrollo I
y de termmaClOn, la sentenCia encuadra, indudablemente "entre estos ,11t' !
a t d d .. > ji ' .. Imos y, como ;
c? e gura el modo normal de terminacin del proceso, pues lo hace por 1/.
la IYItervenCln del JUez o tribunal, y no de las partes" 19). /f
entre la sentencia como. acto jurdico procesal
y co:n? ocume@? Asl, y en supuesto, se trata de aquel acto
que, ... de los agentes de la JunsdlcclOn y mediante el cual deciden la causa
Pf:Lnto a su conocimiento". Como documento en cambio e .. /
pIeza esenta, emanada del tribunal, que contiene el texto de la decisin
? 7. En nuestro mbit Clari nos dice que ..... sentencia en sentido
o" estncto cabe entender a reso ucin jurisdiccional que poe fin al proceso de
conOCImIento normalmente desarrollado, decidiendo sobre el fundamento de l

Es ::) 19RAw..78CeIOTII, Hugo, Compendio de derecno procesal civil y comercial de C6rdoa, Depalma
.. , t. 1, p. 781. '
(10) CoUTlJRE, Eduardo J., Fundamentos del derecno procesal civil 3" ed (po'stum ) D 1
Es. As., 1958, p. 277. '. a, epa ma,
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168
ROSA A:-1GLlCA DEL VALLE AVIL.\ PAZ DE ROBLEDO
pretensiones hechas valer por las partes, sin perjuicio del tratamiento de cuestiones
previas que no pudieron ser resueltas como artculo de especial pronunciamiento" 1\11.
2.1. Naturaleza jurdica
8. Acerca de, la naturaleza jurdica de la sentencia, plantearemos
dos problemas fundamentales: es la'sentencia una mera operacin lgica?
y al dictar una sentencia, el juez se limita a actuar el derecho o, por el
contraro, podramos afirmar que estamos en presencia de una nueva
nOm1a jurdica?
9. Tradicionalmente se ha afirmado que la sentencia, desde el punto
de vista de su estructura, es donde la premisa mayor est
constituida por la norma abstracta del derecho objetivo vigente; la premIsa
menor es ei caso llevado a conocimiento del juez, y la conclusin es la
parte dis00sitlva de la sentencia. As. si el Cdigo Civil establece en el arto
1424 que "el comprador debe pagar el precio de la. cosa compra.da" (premisa mayor).
y en el caso concreto Juan no pag a Pedro el precio que pactaron en el
contratolpremisa menor). la decisin del juez consistir en una sentencia
condenatoria en donde se obligue a Juan a pagar a Pedro el precio
convenido (conclusin del silogismo).
Alstna recuerda' que esta teoria ha sido objeto de crticas, debido a
que se aduce que" .' .. el resultado a que llega el juez y que expresa. en la senteJ1cia,
es ei Intto, 1'10 de un juicio lgico objetivo a base de maten'ales recogidos en el proceso,
sino de tna conviccin, que no est o no debe estar sometida en wanto a SLl formacin

a reglas fijadas a priori ... " (1'1,
La doctrina ha reconocido que esta crtica sirve para matizar los excesos
que puede suponer la creencia de que a sentencia es slo una operacin
lgica. Sin embargo, es indudalJle que ei juez razona y aplica las reglas de
-===-
(l ) CL'RJ OLvIEDO, Jorge, ob. cit .. r. [1. p 224.
1[2) A!..s;N.'., Hugo. ob. cit., t. rv: p. 63.
MANUAL DE rEORiA GENERAL DEL PROCESO 169
la lgica al sentenciar. En este punto, Clari nos ensel1a que la sentencia
contiene " ... no uno sino varios silogismos que van su cedindose mientras se
desarrolla el pensamiento, acompaados de otros datos auxiliares que derivan del
complejo contenido de la norma que resulta seleccionada". Y nos sigue diciendo
que "la subsul1cin del hecho en la norma es algo ms que un encuadramiento
resultante de la confrontacin entre el material fctico obtenido y el hecflO especificado
en la norma ... ", contina expresando que la "sentencia es un acto por el cual el
rgano jurisdiccional declara una voluntad de ley (voluntad jurdica del Estado)
conforme el juzgador la considera aplicable, fundndose en consideraciones ele hecho
y de derecho como camino intelectual de naturaleza compleja que le permi te determinarse
frente a las cuestiones planteadas en el proceso" (131. Agrega, a modo de cierre,
que la sentencia no ha de " ... tratarse de un puro silogismo, sino que debe
drsele vida, sensibilidad y acierto con los elementos crticos proporcionados por la
sicologa, la experiencia, la adaptavilidad y la intuicin" t
r4
1.
'----'" ------
ID. Con relacin al segundo interrogante planteado, cabe recordar
que para la doctrina clsica la funcin del juez consiste exclusivamente
en aplicar la ley. Es el pensamiento surgido a partir de la irrupcin del
liberalismo poltico que desconfiaba de los jueces, por considerarlos atados
al antiguo rgimen monrquico y, por lo tanto, contrarios a las ideas que
comenzaban a surgir en esta materia.
En la vereda opuesta surgieron ideas totalmente contrarias. As. la .
escuela del' derecho libre postulaba qUe la sentencia dependa de la
voluntad del juez. Es ms, si las circunstancias sociales que
determinaron el dictado de una norma desaparecen, el juez se
encuentra autorizado -desde esta perspectiva- a negarse a aplicarla.
En esta materia, como en otras muchas del campo jurdico, no
parecen aceptables las posturas extremas. Como recuerda Alsina, resulta
indudable que la sentencia no es pura act\ ladn de la ley, porque ms
all de que el juez no puede tener un querer distinto al de la norma,
tambin es cierto que una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada
obliga a las partes aun cuando sea contraria a la ley!\5i
(13) CL-IRl OLMEDO. Jorge. ob. cit., t. n, p. 232.
([4) CL-IRl OLMEDO, Jorge, ob. cit., t. n, p. 229
(15) Hugo, ob. cit.. t. [\1, p. 71.
170
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
3.2. Principio de congruencia
11. El principio de congruencia debe respetarse en todas las
resoluciones jurisdiccionales. pero es evidente que en la sentencia es en
donde reviste mayor importancia. porque all el juez resuelve acogiendo o
no las pretensiones invocadas _ or las partes. ,
Uno Palacio, citando Guasp. nos seala que la congruencia es
conformidad que .dehe existir entre, a y. la o .que
constituyen el objeto del procesa. mas la oposlCl6n u OpOSICIOnes en cuanto delImItan
ese objeto" [16). .
Decimos por congruencia se entiende al
oo. principio normativo que delimita el contenido de las resoluciones judiciales que
deben proferirse. de acuerdo con el sentido y alcance. de las peticiones formuladas por las
partes (en lo civil. laboral y o de los cargos a imputaciones
penales formulados contra el sindicado o imputado. sea de oficio o por instancia del
ministerio pblico o el denunciante o querellante (en el proceso pena/). para el efecto de
que exista identidad jurdica entre lo resuelto y las pretensiones o imputaciones y
excepciones o defensas oportunamente aducidas .. : (17).
Seala el autor citado que a este rincipio fundamental del proceso
judicial se le han aSignado diverso fundamentos Para algunos. se trata
simplemente de una derivacin lgica e principio dispositivQt'Para otros,
est en juego el derecho de defensa. en tanto el demandado o imputado.
en caso de que no se observara este principio se vera imposibilitado de
defenderse adecuadamente. Desde otra perspectiva, se ha sealado que
lo qe se debe impedir, es un exceso de poder por parte del juez. Si bien
todas estas perspectivas se acercal1a la caracterizacin de la congruencia.
decimos con Devis Echanda el fundamento de la existencia dej
congruencia es el hecho de que "oo. los derechos ae aCCIn y de contradiccin
imponen al EStado el de"er de proveer mediante un proceso y por una sentencia. cuyo
alcance y contenida estn delimitados por las pretensiones y las excepciones. que
complementan el ejercicio de aquellos derechos" (l8J .
(16) PALACIO. no Enrique. ob. cit .. t. V. p. 429.
(17) DEVIS EcHANDIA. Hemando. Teoria general del proceso. 3
a
ed. revisada y corregida.
sldad. Bs. As . 2002. p. 433.
(l8) DEVlS EcHANDfA. Hemando. ob. cit .. p. 435.
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO \71
Para determinar el alcance de este principio, debemos recordar la
de la identificacin de las pretensiones 119). Asr en cuanto
elemento subjetivo de la pretensin. podemos afirmar que el
pronunciamiento emitido en la sentencia, en principio, slo puede alcanzar
a quienes hayan revestido el carcter de partes en el proceso.
En lo que refiere al objeto. se requiere que" ... el juez emita pronunciamiento.
total o parcialmente positivo o negativo. sobre todas las pretensiones y oposiciones
formuladas por las partes y slo sobre ellas. respetando sus lmites cualitativos y
cuantitativos" (20). De esta forma. desde el punto de vista cuantitativo; el juez
comete una incongruencia cuando concede una suma superior a la
reclamada en la demanda (plus o ultra perita).
Tambin la incongruencia puede acaecer porque el juez sustituya una
de las pretensiones del demandante por otra. o cuando. adems de otorgar
las primeras. agrega algo adicional uu'0nunciamiento extra petita). Se da
adems este mismo supuesto cuando el juez otorga lo pedido. pero por
una causa petendi diferente de la invocada. Recordemos en este caso que
la causa de la pretensin es uno de sus tres elementos constitutivos. y el
juez debe respetar esa causa a la hora de fallar. De esta forma. resultan
invlidos los pronunciamientos que, por ejemplo. mandan entregar una
cosa a ttulo distinto del invocado por el accionante.
Finalmente. puede configurarse el vicio de incongruencia por, citra petita.
Este supuesto se configura cuando la sentencia deja sin resolver el litigio.
o no lo hace sobre algn punto de la pretensin o sobre alguna excepcin
perentoria o dilatoria de fondo 1
2
1). Sin embargo. puede ocurrir que la
sentencia, si bien no resuelve el caso en forma explcita. s lo haga
implcitamente. En este caso no se configura la incongruencia.
Desde el punto de vista normativo. el principio de congruencia se
encuentra receptado en el arto 330 C.P.C.C.: "El tribunal deber tornar por base
en la sentencia la exposicin de los nec os contenidos en los escritos de demanda y
contestacin en su caso". Tal disposicin se encuentra reproducida con algunos
matices diferentes en el arto 163 inc. 6 del Cdigo Procesal Civil y Comerciai
de la Nacin. a cuya lectura nos remitimos en honor de la brevedad . .../
(19) Ver en el Captulo VIII los puntos 27 a 29.
(20) PALACIO. no Enrique. ob. cit .. t. V. p. 431.
(21) DEVlS EcHANolA. Hemando. ob. cit., p. 444.
.---....








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172 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
3.3. Formalidades extrnsecas e intrnsecas
9 12. Ya vimos que Couture distingua entre ia sentencia como acto y
como documento. Ahora bien, a la hora de plantear el tema de las
formalidades, seguiremos como gua la difeendacin establecida por el
maestro uruguayo.
13 En efecto, al hablar de formalidades extrnsecas, nos referimos a
la sentencia como documento. En efecto, si la sentencia es un documento
en ei que consta la decisin del juez sobre la causa llevada asu
conocimiento, resulta ineludible que revista los caracteres de un.
instrumento pblico, en tanto se trata de un acto otorgado por un
funcionario en ejercicio de sus atribuciones, y con arreglo a las formalidades
prescriptas por las leyes. .
Por ello, yen referencia a la materialidad del documento, debe contener
la indicacin de la fecha, el idioma (art. 999 c.c.) y la firma del juez.
,,\-dems, deben protocolizarse.
___ 9 4. Por su parte, las fohnaldades intrnsecas se refieren a la sentencia
como acto jmdico procesal, y tienen que ver con la funcin que ella
cumple en tanto decisin final del pleito. En este punto, recordemos que
debe respetar la congruencia Ij la plenitud, en tanto debe resolver todas
las pretensiones oportunamente deducidas.
Ahora bien, corresponde considerar la estructura que debe respetar
la sentencia. El arv.329'CRC.C. indica que" la sentencia contendr Ll/1a relacin
de la callSCl .we el nombre de los litigantes, el objeto de sta; los flechos
alegados, pudiendo referirse a los ese/itos de las partes; el dereCHO aplicable; Id la
resollLciI1 que sea SlL conseweJ1cia" Este artculo constituye un resumen de
cmo clebe estructurarse la sentencia judicial. Pasaremos entonces a
analizar punto por punto.
Al refenrse al "nombre de los litigantes", la ley busca que el juez
determine adecuadamente qUines intervinieron en carcter de partes,
porque es a ellas a quienes el pronunciamiento va a afectar. Por ello la
mencin debe ser compieta, especificando en su caso" ... la cirwnstancicl
de ClcttLar ellas por medio de representante conveJ1cional. Id si se tratara de LLn caso
de representacin legal se mencionar a este (iltimo en la misma formCl qlLe a la
"
/
MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO i73
parte" 1
22
/, Al al "objeto" el Cdigo requiere que la relacin de causa
que efecta el juez contenga la pretensin del actor y del demandado.
Tambin deben constar en esta parte de la sentencia los
alegados", lo que no implica una exposicin desmesuradamente
minuciosa de todos y cada uno de ios hechos. pero s una presentacin
que perfile claramente el contenido de la litis contestatio. Todos estos
elementos aqu reseados constituyen la primera parte de la sentencia,
denominada,"V'stl?1.", expresIn que significa que el tribunal ha revisado
directamente por s el proceso al cual corresponde la sentencia que se
dicta. La impdrtancia de esta parte de ia sentencia est dada por la
circunstancia de que como documento la sentencia debe "vastarse a s
misma", esto para el caso de que el expediente se mantenga
i"clume la posibilidad de ejecutar lo resuelto con la copia que obra
en el protocolo del tribunal.
Pasaremos ahora a la consideracin de la parte del artculo que seala
el "derecho aplicable". Esta tarea medular la realiza ei juez en los
findamentos o "coJ1siderandos". Es el tramo intelectual o de razonamiento
de la sentencia. En ella, " ... el juzgador fornll{ar todas las consideraciones que lo
conduzcan a fijar los hechos, y en su conseCLlencia a individualizar el dereCHO aplicavle
al caso concreto" 123). Para ello, debe transitar por tres pasos, a saber: 1)
reconstruccin de los hechos; 2) determinacin de la norma aplicable y
3) examen de las condiciones de la accin 124
1
,
(i) El primer paso consiste en el examen de la prueba que obra en los
a fin de determinar los hechos alegados por las partes, y confrontar
tales circunstancias con las pruebas rendidas en la etapa probatoria.
Luego, corresponde determinar la norma aplicable, en funcin del
resultado obtenido en el prrafo anterior. A partir de all. elluez se encuentra
en la posibilidad de sLlbsumlr los hechos en la o las normas apli.cables al
caso. Debe tenerse presente que tal actividad del juez es realizada con
prescindencia de las normas que hayan invocado las partes, en virtud de
la aplicacin del principio ra novit CLlria.
(12) RAMACGOrTl. Hugo, ob. cit., p. 785.
(23) CLARL.\ OL"IEDO, Jorge, ob. CIt., t. 11, p. 237
(24) RAMACCIOTII, Hugo, ob. Clt., p. 785.
174
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
Por ltimo. en esta etapa de lo consideran dos. el juez valorar la
procedencia o improcedencia de la accin incoa a. Para ello tendr en
cuenta si el actor tiene derecho a obtener la tutela de su pretensin, esto
es. si la situacin fctica planteada tiene un reconocimiento en alguna
norma de derecho objetivo. Tambin el juez valorar si hay coincidencia
entre el sujeto al que la norma ampara y el actor, y por su parte. si la
demanda ha sido entablada contra la persona obligada a satisfacer la
pretensin, en, efecto. puede ocurrir que ,alguien haya sufrido un dao
que deba, ser resarcido, pero que la accin haya sido dirigida contra quien
no deba responder).
Finalmente. el art. 329 habla de la "resolucin que sea su consecuencia".
Ello se corresponde con la tercera parte del fallo. denominada parte
dispositiva. En efecto. el justiiable no va a los tribunales slo para
demostrar sus razones y para que el juez aplique razonamientos y juicios.
sino que busca una declaracin de voluntad del Estado a travs de la
figura del juez o tribunal. mediante la cual se acte el derecho y se satisfaga
la pretensin. A esto refiere el arto 327 primer prrafo: "La sentencia deher
contener decisin expresa con arreglo a la accin deducida en el juicio. dedarando el
derecno de los litigantes. dictando la condenacin o ahsolucin a que nuhiere lugar y el
pronunciamiento sobre costas y nonorarios".
ntes de, terminar con el tema de la estructura del fallo. conviene
tener cuenta que a veces en el proceso se acumulan acciones 1251. Para
este caso est prevista la prescripcin del art. 331, que regula el caso de
que sean varios los puntos litigiosos. En este supuesto. "la sentencia contendr
separadamente la resolucin 'que corresponda a cada uno de ellos".
3.4. Clasificacin
15. En este punto. seguiremos las enseanzas de Clari Olmedo. Una
primera clasificacin esbozada por el maestro cordobs, habla de
pronunciamientos absolutorios o de aquellos que acogen en todo o en parte
el fundamento de la pretensin del actor. As, el primer tipo de sentencia
libera definitivamente al demandado (en el proceso civil) o al acusado (en el
penal) de la carga del proceso, debiendo en consecuencia cesar cualqUier
(25) Ver en el Captulo vm el punto 30.
MANUAL DE TEORfA GENERAL DEL PROCESO
175
r.estriccin preventiva que se haya aplicado sobre sus bienes o su persona.
16. Por el contrario. las sentencias que acogen aunque sea en parte
la pretensin del actor, pueden distinguirse en razn de la naturaleza
judica de! objeto de la pretensin. As. pueden ser ejecutivas, en tanto
dan paso al cumplimiento de una condena o a la efectivizacin de un
ttulo ejecutivo. o de conocimiento, que son aquellas que deciden
determinando el contenido y extensin de un concreto estado o situacin
jurdica. Estas sentencias cognoscitivas pueden subdasificarse a su vez
en mere-declarativas, de condena y constitutivas.
Son mere-declarativas aquellas sentencias que se limitan a declarar la
existencia de certeza con respecto a la presencia, eficacia, modalidad o
interpretacin de un estado o relacin jurdica. En estos casos,
generalmente se trata de hacer cesar una situacin de incertidumbre que
no puede eliminarse sin la intervencin del juez. Por ejemplo, el caso de
una persona que posee un inmueble por ms de veinte aos, ha adquirido
la propiedad de acuerdo al Cdigo Civil. Sin embargo, acude al juez para
que reconozca esa situacin, pero sin que el fallo "constituya" un derecho,
sino solamente para que se limite a declarar que esa situacin (la posesin
veinteaal) ha prodUCido una consecuencia jurdica.
Las sentencias de condena y constitutivas tambin contienen una declaracin,
pero no se agotan en eso, sino que contienen un elemento ms. Las
imponen el cumplimiento de una prestacin o pena, y son
las mas numerosas en el mbito judicial (por ejemplo, la sentencia que
impone el pago de una indemnizacin a un damnificado en un accidente
de trnsito). Las constitutivas, en cambio, originan, modifican o extinguen
una relacin o estado jurdicos. As. la sentencia de divorcio hace cesar
un tipo de estado civillcasado) para pasar a otro ldivorciado). implicando
ello la recuperacin de la aptitud nupcial.
Las sentencias tambin se clasifican en de mrito o de grado, Es de
mrito la sentencia que pronuncia el tribunal del juicio resolviendo sobre el
fondo acerca de la fundabilidad de la pretensin. En cambio, es de gradQ
la sentencia que pronuncia en segunda instancia o casacin un tribunal
de control de superior jerarqua al de mrito, cuando prospera formalmente
un recurso con efecto devolutivo 1
26
1.
(26) CwuA OLMEDO, Jorge, ob. cit., t. n, pS. 243-244.
17
ROSA Ai'GLlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
3.5. Efectos
Q 17, En cuanto a los efectos de la sentencia, debemos distinguir dos
determinar cul es el efecto deJs..
del juez. En este sentido, hay que decir que el dictado
de la sentencia extingue la competencia del juez en ese pleito. A ello se
refiere la primera parte del arto 336, que dice: "Pronunciada y notificada la
sentencia, la competencia del respecto del pleito ... ". Sin embargo,
este precepto reconoce algunas excepciones. As. puede el juez resolver
cuestiones acceso:ias vinculadas con la concesin de recursos o medidas
precautorias, limitacin o sustitucin de embargos, y la propia ejecucin
de la sentencia. Asimismo, el propio art. 336 posibilita al juez adarar errores
materiales o conceptos oscuros. Tambin en este aspecto, el art. 338
expresa que: "Lo dispLlesto sobre la conclusin de /(). competencia del tlibunal, no
obsta para que interpretar SLl propia sentencia en walquier tiempo. a mrito de
la ejeCLlGn de la nsl11a o de juicio contradictorio sobre su negligencia".
El segundo aspecto a considerar con relacin a los efectos de la
consiste en-determinar si sta tiene algn tipo de efecto
retroactivo, puede proClucir efectos hacia elTuturo. Este
como "efectos temporales de la sel1tencia".
Las sl1ie11as mere-declarativas, como regla general. proyectan sus efectos
al momento en que tuvieron lugar los hechos sobre los que versa la.
declaracin del Juez. A.s. segn el ejemplo propuesto por Palacio, si se
declarara la nulidad absoluta de un acto lurdico, dicha declaracin se
recrotrae a la fecha en la que aqul se celebr (arts. 1038 Y 1047 e.e.).
Por. su parte, las sentencias constitutivas producen efectos, por regla
general. haCIa el futuro. Segn el supuesw propuesto ms arriba, los
cnyuges slo se encuentran divorciados al momento de la resolucin
que as lo declara, aun cuando el hecho generador del divorcio haya
ocurrido (por ejemplo, las injurias graves que dieron lugar a
la demanda). De cualquier ma:lera. hay ocasiones en que las sentencias
constitutivas s producen efectos retroactivos. Por caso, vase el arto 130
e.e. en matetia de .disolucin de la socieclad conyugal.
Las sentencias de condena revisten caractersticas particulares en lo referido
a este tema. Y la determinacin de este aspecto es de fundamental
importancia a los fines de determinar desde qu fecha se deben los
intereses v frutos. En el caso de que se trate de condenas por obligaciones
derivadas ele contratos, si el vencimiento de aqulla estaba establecido
r
..
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 177
expresamente, el pronunciamiento adquiere efecto retroactivo a esa fecha,
atento la previsin del arto 509, l <r prr. e.e. (mora automtica o de pleno
derecho). Si ello no es as. la sentencia adquirir efecto retroactivo al
momento de la interpelacin extrajudicial (art. 509 2
0
prr. e.e.).
Si 'la: sentencia de condena se debe a la comisin de un o
cuasi-delito, se entiende que los intereses forman parte de la indemnizacin
y, por lo tanto, se deben desde el momento mismo en que se produjO el
hecho generador de la responsabilidad que motiv la sentencia de
condena; por lo tanto, podemos afirmar que en este caso la sentencia
tiene pleno efecto retroactivo 1
27
1.
4. Cosa juzgada: concepto
918. Una vez dictada la sentencia, es posible que las partes traten de
modificar sus trminos, a fin de satisfacer sus pretensiones. Para ello existen
las impugnaciones en general. y los recursos en particular (temas que
sern desarrollados en la Unidad 16).
Sin embargo, es necesario que -ya sea porque las partes no utiiizaron en
tiempo y forma las vas impugnativas correspondientes o porque se han
agotado dichas pOSibilidades recursivas- en algn momento el
pronunciamiento dictado adquiera firrneza, esto es, que no pueda ser discutido
ms. Esta situaCln es necesaria para las partes, que en algn momento
deben poder saber cul es el derecho que la justicia ha reconocido, pero
fundamentalmente eS una necesidad social. Si .pensamos en pleitos
interminabes, en donde siempre fuera posibie plantear un nuevo recurso
contra el pOnunciamiento jurisdiccional. la posibilidad de alcanzar la. paz
social -fin ltimo y principal del proceso judicial- se desvanecera tcitalmente.
En esta direccin apuma la cosa juzgada. Se ha dicho que la
institucin de la cosa juzgada" ... trata de impedir que se vuelva a tratar sore lo
que ha sido resuelto" llBI. En definitiva, la cosa juzgada se obtiene. o bien
(2 7) Lino Enrique, ob. Cit . t. V. pS. 494 a 496.
(28) GoMEZ DE UA\O GONzALEZ, Fernando, Derecn procesal Gv. Forum. Oviedo. 2000, U,.p-'::15.3.
/
178
ROSA ANGLltA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
porque no se recurri la sentencia en el plazo fijado por la ley; o porque se
agotaron todos los previstos en el ordenamiento jurdico para
modificar el pronunciamiento jurisdiccional.
Couture nos dice que la cosa juzgada representa la "autoridad y eficacia
de una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de impugnacin que
permitan modificarla" 12
9
1.
Es talla importancia que el ordenamiento jurdico le asigna a esta
institucin. que la Corte Suprema ha reconocido que para la parte que ha
obtenido una resolucin favorable que se encuentra firme. dicha situacin
debe ser protegida porque integra el derecho de propiedad garantizado
en el arto 17 C.N .. Debemos recordar que en su acepcin constitucional.
el vocablo "propiedad" no se refiere solamente al dominio de las cosas
materiales. sino a "todos los intereses que un homre puede poseer fuera de s
mismo, fuera de su vida y libertad" (30). Con esto, yen los trminos de la
un pronunciamiento pasado en autoridad de cosa juzgada
para quien lo ha obtenido. un bien del que no puede ser pnvado, SIn
afectar la inviolabilidad de la propiedad.
Con su habitual claridad y agudeza. al plantear los problemas que se
generan en tomo de esta institucin, C?uture ensea " ... en e.l sistema
del derecno la necesidad de certeza es impenosa; el tema de la rmpugnacr6n de la
sentencia no es otra cosa ... que una lucna ente las exigencias de verdad y las exigencias
de firmeza. Una manera de nO existir el derecho sera la de que no se supiera nunca en
qu consiste". Sin embargo. no deja de tener en cuenta que en algunos
casos excepcionales la necesidad de obtener la certeza sobre la
declaradn del derecho debe ceder. Lo expresa diciendo que" ... la necesidad
de firmeza dee ceder. en determinadas condiciones. ante la necesidad de que triunfe la
verdad. La cosa juzgada no es de raz6n natural". Y termina concluyendo en que
" ... la cosa juzgada es en resumen una exigencia poltica y no propiamente jurdica. no
es de raz611 natural sino de exigencia prctica ... -
El Cdigo Procesal de Crdoba reconoce la importancia del instituto,
al afirmar en el arto 141: "La cosa juzgada puede ser alegada por las partes, o
declarada de oficio. en cualquier estado y grado del juicio.
(29) COIJI'URE. Eduardo l . ob. cit . p. 401.
(30) C.S.I.N .. Fallos. t. 184. p. 137.
(31) COIJI'URE. Eduardo l .. ob. cit. ps, 406-407.
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 179
4.1. E/ementos
19. Ya hemos podido advertir la importancia que reviste la cosa
juzgada. En funcin de ello. resulta necesario indagar entonces qu es lo
que adquiere cosa juzgada. y contra quin se puede alegar. A esto nos
referimos cuando hablamos de los "elementos" de la cosa juzgada.
Para conocer estos elementos, debemos advertir que para que la cosa
juzgada pueda ser declarada deben coincidir los tres elementos que la
integran: debe tratarse de los mismos sujetos. el mismo objeto y la causa
debe ser idntica. Cuando el juez advierte que intenta reeditarse un pleito
que coincide en estos tres elementos con otro anterior ya resuelto y pasado
en autoridad de cosa juzgada. debe advertirlo y no continuar la tramitacin
de la nueva causa, atento a que se ha producido la llamada "triple
identidad". El planteo tambin puede ser efectuado por la parte a la que
pretendan desconocer la autoridad de cosa juzgada de la sentencia.
El elemento subjetivo refiere a que los efectos de la sentencia y, por
ende. de la cosa juzgada, se extienden a las partes. 'Pero no debe
entenderse este concepto en el sentido de persona fsica. sino de su
significacin jurdica. As, los sucesores universales, si bien son otras
personas, continan la personalidad del causante y ios efectos de la
sentencia' os alcanzan. En cuanto a los terceros. la regla es que no
puede series opuesta la resolucin jurisdicciona!.Sin embargo. tal
principio no es absoluto. Por ejemplo. el arto 715 C.C., en lo que tiene
que ver con las obligaciones solidarias. expresa que "la cosa jUzgada recada
en juicio es invocale por los coacreedores ... ". Otro supuesto de excepcin lo
constituye el caso de cesin de derechos. en donde la sentencia recada
vincula a ambos (cedente y cesionario). Pueden verse otros supuestos
en los arts. 1847 y 2670 C.C ..
En cuanto al objeto reclamado en el juicio -que puede consistir tanto
en un hecho. una abstencin. una declaracin o una cosa-, corresponde
preguntarse qu es lo que pasa en autoridad de cosa juzgada: si slo lo
hace la parte dispositiva o tambin los considerandos de la sentencia.
Alguna doctrina haba' sealado que por tratarse la sentencia de un todo
nico e inseparable, mediaba entre los considerandos y el fallo una relacin
tan estrecha que impeda separarlas. Sin embargo. hoy existe coincidencia
en el sentido de que debe primar la parte dispositiva. por ser aquella en la
que se concreta la voluntad decisoria del Estado. Sin embargo. tambin
es cierto que frente a partes dispositivas incompletas o deficientes, siempre

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deber recurrirse a los considerandos para una cabal comprensin del
sentido de la sentet;lcia.
La causa, finalmente, es definida como el fundamento inmediato del
derecho que se pretnde. En otros trminos, la causa son los hechos de
los cuales se desprende la consecuencia jurdica pretendida por el actor.
As. si lo que se reclama es una indemnizacin por un accidente, dicho
_ evento constituye la causa de la pretensin. Por esta razn, no debe
confundirse la causa con la enunciacin de disposiciones legales aducidas
por las partes, ni con la norma abstracta que se apiica al caso. De ello
resulta que el simple cambio de planteamiento jurdico, si los hechos
sobre los que se funda la pretensin son los mismos, no excluye la
posibilidad de que se concrete la excepcin de cosa juzgada.
4.2. Clases
I
I 9 20. Para hablar de las clases de cosa juzgada debemos realizar una
1
, consideracin previa. Es necesario considerar que esta institucin trae
aparejada dos consecuencias fundamentales. Una es @ del
IfaUopasa.d9_ en juzgada, esto es, la imposibilidad de
I modificar la decisin en el mismo'proceso en el que recay. pero que no
excluye la posibilidad ele revisin en otro proceso. La otra consecuencia
!fundamental de la cosa juzgada esjcUDDlutabi!Ldacl:.....Ello implica que se
!encuentran agotadas todas las posibilidades procesales de revisin de la
sentencia, tanto en el proceso donde fue dictada, como en cualquier otro.
\ 21 , La cosa juzgada formal slo tiene la nota de irrecurribilidad, pero
no es inmutable, ya que lo decidido puede ser cuestionado en otro
proceso. Esto sucede por caso, en el juiCiO ejecutivo, en donde la sentencia
que se aicte, aun encontrndose firme en ese proceso, puede ser revisada
en un luicio declarativo posterior. El arto 557 e.P.e.e. as lo establece en su
iprimera parte: "Cualquiera fuese la sentencia quedar siempre a salvo, al
actor y al ejecutado, el elerecho de promover el ;uicio declarativo que
corresponda" . Por qu la ley autoriza la iniciacin de un nuevo proceso
entre las mlsmas partes? Ocurre que en el juicio ejecutiv las posibiiidacles
de defensa se encuentran limitadas (vase el arto 547 C.P.e.e., que slo
admiIe la oposicin de determinadas excepciones). por lo que puede
.
MA:-iUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO '31
ocurrir que el ejecutado no pueda plantear alguna cuestin, atento la
naturaleza sumaria del juicio ejecutivo. Por esta razn la ley le permite
reeditar el pleito en un juicio declarativo, en donde las posibilidades de
alegacin y prueba son amplias. Otros casos de resoluciones que alcanzan
autoridad de cosa juzgada formal son las dictadas en las acciones ele
despoja, que permiten iniciar las posesorias o petitorias en otro juicio
(art. 779 inc. 2 e.p.e.e.l. o las emitidas en el juicio por alimentos.
Sin embargo, cabe hacer- ;.tila aclaracin. Lo que puede reeditarse en
un juicio posterior, son aquellas cuestiones que no pudieron plantearse,
por ejemplo, en el juicio ejecutivo, atento la estructura legal de dicho
procedimiento. Pero para aquellos aspectos de la litis en los que s hubo
pOSibilidad de alegar y probar, la resolucin es inmodificable.
22. La cosa juzgaela material. en cambio, a la nota de irrecurribilidad
en el mismo proceso de la formal. le suma el carcter de inmodificable.
Esto es, lo resuelto en un juicio ordinario (caso tpico de sentencias que
adquieren autoridad de cosa juzgada material), no puede ser discutido ni
en el proceso en donde recay la sentencia, ni en otro posterior.
5: .consideraciones finales
23, Sera de utiiidacl, despus de lo expresado anteriormente,
refleYJonar brevemente sobre el siguiente interrogante: Es l,a cosa juzgada
un valor absoluto e inmodificable en cualquier circunstancia? Si bien el
tema ser analizado en detalle al estueliar la accin impugnativa (Unidad
J 6) conviene tener en cuenta aqu algunos aspectos.
Hitters, recordando a Calamandrei nos dice: "Se plLede. dar el caso de una
sentencia que aun siendo el resultado de un proceso regular el1 s. y estando inmune de
cualquier defecto de constnLccin, haya decidido en base a W1 material alterado, es deGr
no reunido de acuerdo a la libre disposicin de las partes, sino modificado por alglLnos
infllLjos perturbadores que han actuado fuera del proceso" (32).
. jI
(321 HITIERS, luan Carlos, "Revisin de la cosa juzgada. Su estado actual",
publicada en el Livro de Ponencias del XX Congreso Nacional de Der".cno Procesal, San Martn de. los'
Andes, 1999. p. 132. .. ..;::(:,.'", ...

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182 ROSA ANCLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
Qu hacer frente a una sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada, a travs de un proceso formalmente impecable, pero que, por
ejemplo, ha sido conseguida en virtud de un testimonio posteriormente
declarado falso, o habiendo ejercido presin sobre el magistrado? Morello
nos dice que en este caso se plantea" ... el delicado problema de decidir si la cosa
juzgada tiene alcance tan absoluto que debe mantenerse, aun en el caso de contar con la
prueba de que el juicio en que recay el pronunciamiento se desarroll en amdiciones tales
que el derecho de defensa de una de las partes slo existi en sus aspectos externos, pues
falt la mnima independencia de los jueces para tomar su decisin ... " 133\.
La jurisprudencia tambin se ha pronunciado sobre este punto. En
un fallo que recogi la acdn impugnativa para revocar la cosa juzgada, la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin seal: "La institucin de la cosa
juzgada como todas las instituciones legales, debe organizarse sobre bases compatibles
con los derecflOs y garantas constitucionales. No a toda sentencia judicial puede
reconocrsele fuerza de resolucin inmutable, sino s610 a aquellas que han sido precedidas
de un proceso contradictorio, en que el vencido haya tenido adecuada y substancial
oportunidad de audiencia y prueba. No puede aceptarse que, habiendo sido establecida
la institucin de la cosa juzgada para asegurar derechos legrtimamente adquiridos,
cubra tambin aquellos supuestos en los que se reconoce que ha mediado slo un
remedo de juicio que concluye con una resolucin dictada en obediencia de rdenes
impartidas por el Poder Ejecutivo provincial o nacional" 1
34
\.
Finalmente, y con el fin de motivar la reflexin sobre este tema
conflictivo en la doctrina y la jurisprudencia, traemos el pensamiento de
Adn Ferrer, quien, consciente de los problemas que genera esta cuestin
y de la necesidad de de equilibrio, nos seala que se
hace necesario reconocer un .... razonable equilibrio entre la seguridad jurdica
y la justicia, ambos valores esenciales del ordenamiento normativo. En nombre de la
primera, resulta absolutamente necesario contar con pronunciamientos judiciales firmes,
que "digan" el derecho de un modo definitivo e irreversible; pero desde el requerimiento
de justicia, nada ms chocante que el respeto a la sentencia inicua, en nombre del
formalismo procesal" 135/.
(33) MORELLO, Augusto Mario, 'Pretensin autnoma de sentencia declarativa revocatoria
de la cosa juzgada Irrita", E.D., 36-1971. p. 293.
(34) E.D., 36-1971. ps. 288-289.
(35) FERRER, Adn Luis, "Revisin de la cosa juzgada", L.L.C .. 1984, p. 1130.
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ANEXO 13
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
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ALEGATOS
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I Concepto
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Es la valoracin parcial de los hechos y prueba de la
causa efectuados por cada parte

rt"'f Denonrinaci11:Inforrnc oral Hin vocc"
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Proceso
Oral
, Acto procesal de cada parte-en sentido lato y amplio-
I
ALEGATO
Trmite:
(carga
- En la audiencia debate cada parte hace uso de la
procesal)
palabra por un tiempo no mayor de cuarenta minutos
con ms un termino de veinte minutos para ejercer ' J
derecho de rp lica o dp lica.
I

-,Si hay ms de un letrado los plazos se pueden dividir
sw sobrepasar el mximo
I
H Denominacin: Alegato de bien probado (escrito)
I
I
4
Proceso
Escrito N Acto ,Procesal de cada parte -en sentido lato y
:
amplto-
i

Trmites:
- Traslado por su orden (sucesivo) a cada litigante
para que alegue, reservndose el escrito en
secretaria hasta el decreto de autos.
los autos en Secretaria para que los
htlgantes aleguen.
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184 ROSA ANGELICA DEL VALLE AVILA P.-\Z D2 ROBLEDO
I SENTENCIA
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Concepro: Es el modo normal de conclusln de la Instancla desarrollada de
modo normal e mtegral
Es el orocesal delluez o uibunal
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Por sus
efectos

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1
Sel1lencia definitiva: es la que, concluidas las etapas de
iruciacn y desarrollo, resuelve hacer lugar o denegar
las pretenSIOnes del demandante
SentencIas imeriocutorias: es lu que decide cuesUones
incidentaies sin prejuzgar sobre in cuestin de fondo
del proceso
Semel1cJa homologaton'a: es la que otorga validez
Judiclul a los y laudos
Sel1lencJa estimatoria: es la que hace lugar en todo o en
parte las pretensiones del actor
SemenCJL1 desesmnalOna: es la que rechaza la
demanda. En el proceso penal se denomina sentencia
absolutoria porque absuelve ai acusado.
Senrencia declarariva: es positiva cuando declara ia
existencla de un determinado efecto Jurrdico; y es
negativa cuando declara la inexistencia. Retrotrae sus
efectos a la fecha de promocin de la demanda
Semenca consnnuiva: es la que constttuye una nueva
sltuacion jllfdica, o modifica o e"tingue la ya
eXlstente.
Sus efectos se producen a partir de la sentencia
SentencIO de conden,?; la que Impone la condena
total o parcIal en el proceso civil o pena en el proceso
penal, por aceptar las pretensiones del actor o del
acusador, respectivamente.
Requ.isitos Extrnsecos: Idioma nacional, lugar, fecha, firma
dei jue.z, etc.
Requisltos Intrinsecos: 5011' as partes del fallo
- VISTOS, elemento fcticc (la hIstoria del expte.)
- CONSIDERANDO, elemento lgico (la motivacin)
- RESUELVO. elemento volitIvo (la declsln)
Efecto; H Cosa Juzgada
MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO
185
Activdad:
al Comparar, seialando las diferencias que existen entre:
Sentencia definitiva (-
Sentencia homologatoria
/
CAPITULO XIV
DISCUSION y SENTENCIA (Cont.)
POR VCTOR M. LUNA CCERES
Sumario: l. Otros modos anormales de terminacin del proceso. 1.1.
Introduccin. 1 .2. Allanamiento. 1.3. Desistimien tO.13.1 . Desistimiento
de la accin. 1.3.2. Desistimiento del derecho. 1.4. Transaccin. 1.4.1.
Efectos de la transaccin. 1.5. Conciliacin. 1.6. Perencin de Instancia.
1.6.1. Fundamentos. 1.6.2. Presupuestos de la perencin de instancia.
1.6.3. Casos en que la perencin de instancia no opera. 1,6.4. Efectos
de la perencin de instancia. 2. Efectos econmicos del proceso. 2.1.
Costas. 2.2. Beneficio de litigar sin gastos.
1. Otros modos anormales de terminacin del proceso
1. 1. Introduccin
l. As como en el proceso tenemos un acto procesal culminante
que extingue la accin luego de su trnsito por las distintas etapas
(introductoria, probatoria y discusoria) que es la sentencia, "Rbrica
consumativa de la potestad jurisdiccional" 111, la legislacin prev tambin otras
formas de extincin o de finalizacin del proceso.
(I) AMAYA, N. Enrique, Lecciolle$ de derecho procesal, 1 a ed., El Norte. Cba.; t. n. p. 335.
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188
ROSA ANGELICA DEL VALLE AVILA P.>,Z D ROBLEDO
Estas tambin son conocidas como modos anormales, excepcionales o
anmalos de terminacin del proceso, terminologa que a priori no se ajustarla
a la realidad, ya que cada vez con mayor frecuencia se observa que los
procesos culminan a travs de estos modos o formas.
Sin embargo, aquella terminologa es utilizada para diferenciarlos de
la sentencia como modo normal de terminacin de un proceso, previa
consumacin de su tramitacin total tdemanda, contestacin, prueba,
discusin Y sentencia).
Vale decir entonces que estos medios escapan de alguna manera a la
mencionada ortodoxia procesal ya que no se verifican todas las etapas
,del proceso.
I En definitiva, estamos en presencia de la resolucin de la litis por
voiuntad de las partes o por imperio de la ley.
Estos modos, con distintos matices, son receptados en los
procedimlentos civiles y comerciales, laborales y de familia.
1,2. Allanamiento
2. Desde un punto de vista semntico, "allanarse" importa dejar
expedito el camino, liberarlo de obstculos, ofrecer llano el trnsito, poner
liana una c.osa, someterse, A partir de estas acepcones podemos ir
aoroximndonos al concepto de allanamiento.
, La Idea de sometimiento o dejar expedito un camino ha sido utilizada
por la doctrina procesalista para definir al allanamiento.
9 3. Palacio afirma que el allanamiento es "la declaracin de voluntad del
demandado en CL;ya virtd reconoce la ftndabilidad de la pretensin interpuesta por
el actor" [JI,
Hugo Alsina define al allanamiento como "el acto por el eLlal ei demandado
admite, ms que la exactitltd de l()s hechos la legitimidad de la'S' pretensiones del actor
(21 P,\L.\CIO, Lino Enrique, Dereclo prc:esal civil. Abeledo-Perrot, Bs, A.s:, 1988: t. v. p, 545.
MANUAL DE TEORA GENERAL DEL PROCESO 189
y desde luego podr (aeerse no slo en la contestacin a la demanda, sino en CLlCllqltier
estado del juicio" 13),
Por ltimo, Carla Carli afirma que el allanamiento consiste en la
declaracin de voluntad del demandado de someterse a la pretensin de
sentencia solicitada por el actor en su demanda.
La idea de sumisin o sometimiento aparece como apropiada, ya que
puede ocurrir y de hecho as ocurre con frecuencia, que el demandado al
recibir el traslado de la demanda se allane a la pretensin e incluso
cumplimente la prestacin requerida sin reconocer la fundabilidad o la
justicia de su contradictor i
4
1.
4, No existe acuerdo en la doctrina en cuanto a la naturaleza lurdica
del allanamiento. La teora civilista ve al allanamiento como un medio de
dar certeza a la obligacin o extinguirla.
La teora del negocio jurdico procesal establece que por la ley
determinados actos de voluntad producen determinados efectos jurdicos,
tales seran aquellas declaraciones de voluntad unilaterales o bilaterales a
las que las propias normas admiten como aptas para constituir, modificar
o extinguir derechos procesales.
La teora del acto jurdico procesal propugna que el allanamiento es
el acto Jurdico procesal de disposicin por el cual una de las partes abdica
a su opOsicin frente a la otra aceptando el dictado anticipado de una
resolucin que acoja lo pretendido o argumentado por estar eliminado
total o parcialmente el estado de controversia.
En definitiva, es importante tener presente que esta manifestacin
ele voluntad no exime al juez de dictar sentencia ya que como afirma
Palacio "el allanamiento en nuestro derecho carece de fuerza decisoria" (5),
Para que el allanamiento surta efectos debe ser expreso, incondicionaL
oportuno y totaL
13) .A!.SINA, Hugo, Tratado terico prctico de derec{o rocesal civil y comercial, 2" ed .. Ediar, Bs,
As .. 191, t. 1lI. p. 185, -
. (41 FORNACIARI, Mario Alberto. Modos anormales de te!}ninacilI del proceso, Depalma. Bs. As ..
1998, t. L p. lO4.
(5) P,>,LACIO, Lino E" ob. cir., p, 550.
190
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
Si bien es cierto que el allanamiento no requiere de solemni.dad alguna.
ara su formulacin es necesario que sea' categrico, y reqUIere de una
formulacin indubitable de a la del actor. .
Tambien debe ser puro' y no sujeto a condiCionamiento SI
para su eficacia se requiere del cumplimiento de alguna condlclan. el
instituto perdera su razn de ser. . "
En ruante a la oportunidad. puede darse en cualqUIer estado de la
causa anterior a la " .
Por ltimo. e1.allanamiento debe ser total'. A de que la
procesal dmite el alananiento" parcial, para que configure un
d
.' 'n' del proceso es necesario que sea totaL ya que SI e proces
e termmaclo ' . . d f d '
fuera prcial, continuara hasta el dictad? de la e. on
El 'rincpaI'::fecto 'que' produce el allanamiento es dictado
de la que decidir sobre el fondo de la. cuestlon. ya
, ter'lon'dad el allanamiento no tiene fuerza decIsona en
se expreso con an .
nuestro ordenamiento procesal.
1.3. Desistimiento
5 Parafraseando a Alsina, el desistimiento es el acto por el cual el
actor su propsito de no continuar el proceso (61.
As ccimo el allanamiento impiica una de voluntad del
demandado. el desistimiento implica una declaraclon de voluntad del actor.
6 En virtud del tipo o sistema dispositivo que rige en el proceso civil
or el se pone en cabeza de las partes el procesal. el act?r
la carga de proseguir la instancia hasta el dictado de la
;a que si no lo hace se expone a las consecuencias que su maCCl n
pueda acarrearle.
(6)ALsINA. Hugo. ob. cit., t. i'J. p. 482.
i
i
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)
1
MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO i91
Puede ocurrir. y de hecho en muchos casos ocurre, que luego de
interpuesta la demanda el actor advierta que ha sido mal incoada por
algn motivo. En tal caso es indiscutible su derecho a renunciar a la
continuacin del proceso, pero debe contemplarse la situacin del
demandado que ha sido compelido a participar del proceso en contra de
su voluntad.
Esta voluntad de no continuar con el proceso puede realizarse de
dos diferentes maneras: a) Mediante el desistimiento de la accin cuando
la voluntad del actor es la de no proseguir con el proceso y b) Mediante el
desistimiento del derecho que implica la renuncia a su pretensin procesaL
1.3.1. Desistimiento de la accin
7. Con respecto a este tema, es necesario verificar el momento en
que se produce la expresin de voluntad de desistir. Si el desistimiento se
produce antes de notificada la demanda, no se requiere para su validez la
conformidad del accionado, pues ste an no es parte en el proceso.
Despus de notificada la demanda, resulta indispensable la
conformidad del accionado, en razn de que tenienao el actorla
pOSibilidad de interponer nuevamente su demanda en otro proceso, podra
aqul situarse en una pOSicin desventajosa para la ulterior defensa de
sus derechos, mxime si se tiene en cuenta que el desistimiento pudo
operarse en cualquier estado de la causa anterior al dictado de la sentencia,
por ejemplo una vez que las partes han producido prueba.
En este caso el demandado posee la facultad de oponerse al
desistimiento del actor exigiendo la continuidad del proceso.
Como efectos sobresalientes que trae aparejado el desistimiento de
la accin se pueden mencionar: a) Oue se tiene por no sucedida la
interrupcin de la prescripcin (art. 3987 C.C); b) Cesan los intereses
moratorios; c) Se cancelan las medidas cautelares ordenadas.
1.3.2. Desistimiento del derecho
8. Este supuesto, como expresramos anteriormente, lleva implcita
la renuncia de la pretensin jurdica e importa la extincin no slo del
proceso sino tambin, y esta es su consecuencia ms importante, la
renuncia del derecho que no puede ser intentado en otro proceso ulterior.

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j92 ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
La doctrlna, en generaL admite que se trata de un acto unilateraL es
decir que no est sujeto a la aceptacin del demandado desde que ste
no sufre ningn prejuicio, debiendo el juez examinar Si el acto procede
por la naturaleza del derecho en litigio y dar por terminado el proceso.
1.4. Tra nsa ccin
9 9. Alsina define la transaccin como el acto bilateral por el cual las
parts, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones
litigiosas o dudosas.
Por su parte el art. 838 del Cdigo Civil dispone: "Si la transaccin
versare so&re derec{os !:I11 litigiosos, no se podr nacer vlidamente sino presentdndola
al jLlez de la causa firmada por los interesados. Antes Jue las partes se presenten al
juez exponiendo la transaccin que fw6iesel1 flec{o o antes que acompaen la escritura
'en qLle ella COl1ste, la transaccin no se tendr por concluida y los interesados podrn
desistir de el/a".
La transaccin es un acto formal solemne, va de suyo que carezca de todo
valor si no se cumple en la forma expresamente determinada por la ley (7).
La transaccin puede hacerse por escritura pblica o por instrumento
privado pero en cualquiera de los dos casos no produce efectos sino
desde el momento de su presentacin judicial. pudiendo las partes hasta
entonces desistir de ella.
Sin embargo, aunque las partes lo presenten al juez y as lo hiciesen
saber en su presentacin, puede ocurnr que la cuestin no sea susceptible
ele transaccin y, por lo tanto, ei juez no podr aprobarla o puede ocurrir
que los interesados no estn habilitados para transigr.
El tribunal deber tener en cuenta el objeto de la transaccin, ya que
sta est permitida sobre derechos pecuniatios pero de ninguna manera
sobre el estado de las personas. As, por ejemplo, puede transigirse la
indemnizacin del dalia causaclo por un delito pero no la accin para
acusar y pedir el castigo del delito.
(7: LL"MSL\S. Jorge oquin, Cdigo Civil arlOradQ, DocriHa y jlirispruaencill, Abeledo-Perrot,
Ss. As., 1989, t.I! A. p'. 816. .
1
MANUAL DE TEORIA DEL PRCESO 193
1.4.1, Efectos de la transaccin
10. La transaccin extingue los derechos y obligaciones que las
partes hubiesen renunciado y tiene para con ella la' autoridad de cosa
juzgada.
Ella sustituye la sentencia y extingue la jurisdiccin del juez (81.
En lo concerniente a la autoridad de cosa juzgada, si bien sobre la
base de lo prescripto por el art. 850 del Cdigo Civil se ha llegado a asimilar
la transaccin con la sentencia, tal asimilacin slo cuadra efectuarla
cuando se trata de una transaccin judicial y siempre que el convenio de
las partes haya recibido la correspondiente homologacin judicial. .
La transaccin sobre derechos litigiosos finiquita la litis y en ese sentido
sus efectos coinciden con los de la cosa juzgada, eqUiparndose a la
sentencia e invistindose de su misma ejecutoriedad (91.
1.5. Conciliacin
i l. Alsina consider que la conciliacin, a diferencia de la.
transaccin, no requiere que las partes se hagan mutuas concesiones,
sino cue cada reconozca a su adversario lo que haya de justo er
SLl demanda. '.... .
Ramiro Pocletti, por su parte, \fiTDa que la conciliacin no se refiere al
derecho que ampara la pretensin sino al aspecto de hecho de i?mbas
posiciones; agrega que el que concilia no renuncia a un derecho subjetivo,
acepta o reconoce que los hechos en los cuales se funda la pretensin eran
equivoac!os o exagerados. haciendo posible un reajuste delo pretendido.'
Finalmente, Palacio expresa que la conciliacin supone la iniciativa y
la intervencin del juez en la celebracin del acto, 'sin perjui.cio de que en
el pnmer aspecto sean las partes las que sugieran a aqul la conveniencia
de la convocatoria.
(8)' i\LSINA. Hugo. ob. cit .. t. l\/, p. 504.
(9) REPRESAS. Cdigo Civil anotado. Legislacin argentilla vigente, arts. l' 2310.
Actualizacin. Depalma. Bs. As., 1999. t. IV A, p. 362. .
/
194
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
Con relacin al contenido. la conciliacin es susceptible de participar
de las notas caractersticas de los otros modos de terminacin del
proceso, ya que mediante la conciliacin las partes pueden llegar a desistir.
allanarse o transigir o de pronto realizar un acto complejo con notas
propias de los actos antes mencionados.
. La conciliacin ha sido recepcionada en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin. en los arts. 34. 36 Y 368; mientras que en el
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia ha sido receptada en
el arto 58.
Asimismo, la ley 7676 de procedimiento de familia la dispone en los
arts. 40. 62 Y 76; mientras que la ley 7987 de procedimiento laboral la
recepciona en el arto 47.
Una vez que la conciliacin se logra. es homologada por el tribunal. lo
que hace que produzca los efectos de la cosa juzgada.
'Otros ngulos ms de la conciliacin sern abordados en el captulo X:l.
1.6. Perencin de instancia
, 12. de introducimos en la conceptualizacin del instituto
aparece como necesario aclarar que los trminos "perencin" y "caducidad".
ms all de algunas posiciones doctrinarias son utilizados como sinnimos.
La voz caducidad deriva de "caducar" (caducere): acabarse o extinguirse
alguna cosa y el trmino "perencin" proviene del latn. del verbo perimire.
peremtum que significa extinguir. destruir. matar. hacer morir. fracasar y por
ltimo "instancia" provienede "instare". palabra compuesta de la proposicin
n y el verbo stare. De all qUE7 para aigunos. perencin de instancia sea el
aniquilamiento o muerte de sta por inaccin en el proceso durante el
tiempo establecido por la ley 11
0
1.
13. Para comprender este instituto es necesario establecer qu
debemos entender por "instancia".
(10) Mario.Perenci611 de A1verioni. Cba . 2000. p. lO.
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 195
Este trmino ha sido conceptualizado de distintas maneras por la
doctrina procesal y a partir de estas conceptualizaciones se producen
distintas consecuencias prcticas.
En este sentido. Palacio define a la instancia como el conjunto de
actos procesales que se suceden desde la interposicin de una demanda.
la promocin de un incidente o la resolucin mediante la cual se concede
un recurso hasta la notificacin del pronunciamiento final hacia el que
dichos actos se encaminan (111.
En definitiva. podra decirse que la perencin o caducidad de instancia
es la extincin del proceso por inaccin de las partes o el rgano
jurisdiccional durante el transcurso de un lapso establecido parla ley.
1.6.1. Fundamentos
14. Palacio entiende que desde un punto de vista subjetivo. el
fundamento de la institucin estriba en la presuncin de abandono deia-
instancia que configura el hecho de la inactividad procesal prolongada y
por otro lado en la conveniencia de que en tales circunstancias el rgano
judicial quede liberado de los deberes que eventualmente le impone la
subsistencia indefinida de la instancia.
15. Desde un punto de vista objetivo parece claro que su fundamento
radica en la necesidac de evitar la duracin indeterminada de los procesos
judiciales fundada en la paz social y la seguridad jurdica. Ese es el
pensamiento mayoritario de la doctrina procesal argentina.
Sin perjuicio de ello. parte de la doctrina nacional propone la
eliminacin del instituto de los ordenamientos procesales. tal el caso del
anteproyecto de reforma al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
elaborado por Arazi. Kaminker. Eisner y Morello.
Esta posicin ya fue sostenida por Giussepe Chiovenda cuando
expresaba: "Nacido de un error histrico. este instituto que nos viene de la ley
francesa. y que las leyes ms modernas flan eliminado. no sirve para. cerrar definitivamente
(11) PW.CIO. Lino E . ob. cit . t. v, p. 219.
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196
ROSA ANGELI':.; DEL VALLE AVILA P.-IZ DE ROBLEDO
la litis, sino para renovarla indefinidamente alimentando interminables disputas sobre
las condiciones. efectos, los limites de la perencin" il21
Por su parte. el procesa lista cordobs Mariano Arbons, citado por el
Dr. Mario Perrachione. expresa: "Bajo el ropaje de Lli1 arbitrio que evite la etemizacin
-de12s procesos se esconde el designio eSpltrio de aliviar. no al rgano jurisdiccional sino
al arcftivo de las CC!l(sas por la sencilla razn de que la infraestructura tribunalicia carece
de espacio material para albergarlas".
Sin perjuicio de la particular visin del Dr. Arbons. lo cierto es que la
doctrina mayoritaria entiende que la perencin de instancia eS un instituto
que tiende a dar certeza a las relaciones jurdicas y tiene por finalidad
la paz social y la seguridad jurdica que se veran alteradas si los
procesos duraran eternamente.
1.6,2. Presupuestos
9 16. Son presupuestos para que opere la perencin de instancia: la
existencia de instancia, la inactividad procesal. el transcurso del plazo
establecIdo por la ley y un pronunciamiento jurisdiccional que la declare.
Con relacin a la existencia de instancia, es dable selar que para
PalaCiO. la instancia es el conjunto de actos procesales que se realizan
desde cualquier peticin inicial hasta la notiflcacln del pronunCiamiento
que acoJa o deniegue la pretensifl.
Por su parte, Alsina expresa que es el conjunto de actos de
proceclimiento que realizan las partes para obtener la decisin judicial de
una litis desde la interposicin de la demanda hasta el llamamiento de
autos para sentencia (131,
Otros autores entienden que es necesario que haya un derecho
controverr.telo, es decir un conflicto entre los particulares. En esta postura
se enrola el profesor Adolfo Alvarado Velloso qUIen afirma que la instancia
es el conjunto ele actos p!'ocesales realizados desde que una pretensin
(121 CHIOVE.\lDA. Giussepe. Eilstlyos de derecho procesal civil, EfEA. Ss. !o..s.. 1949. t. !l. p. 323.
(131 ,'l,l.5IM. Hugo. ob. cit.. t. 111. p. 429 ..
MANUAL D rEORiA GENERAL DEI; PROCESO 197
es presentada hasta que es resuelta mediante un pronunciamiento judicial
que ponga fin a la contienda suscitada entre las partes.
Las distintas posiciones revisten importancia prctica. ya que si es
necesario que haya una controversia. un conflicto intersubjetiva de
intereses decir del Prof. Alvarado no puede hablarse de
perencin de instancia en los procesos voluntarios como el beneficio de
litigar sin gastos, medidas preparatorias, prueba anticipada, etctera.
Si por el contrario se admite que no es necesaria la existencia' de un
conflicto, la perencin de instancia operara aun en los supuestos a:ntes
mencionados.
Con relacin a la inactividad procesal. la doctrina es pacfica en cuanto
a que se configura por la absoluta inaccin o inejecucin de actos
procesales y tambin por la realizacin de actos procesales Inidneos
para impulsar el procedimiento. Es decir. puede darse por inaccin o por
una accin inocua para lograr la finalidad del sistema dispositivo .
Resulta ineludible qUE: la inactividad procesal debe flabers.e verificado
dentro del lapso detenniltatlo que los distintos ordenamientos procesales
flan filado atendiendo a cuestiones de poltica legislativa .
Sin embargo, es importante tener presente el momento en que
comienza a computarse el plazo para que opere la perencin de instancia
yen ese sentido tanto el arto 340 e.pe.C. y el an:o 311 C.P.e.C.N. establecen
que los plazos deben computarse desde la ltima accin de part o
actuacin del tribunal idnea par,a impulsar el procedimiento.
El art. 339 C.Pc.e. dispone el plazo ele ui, ao en primera o nica
instancia. seis meses en los procedimientos incidentales y en segunda o
ulterior instancia. en el que se opere la prescripcin de un derecho si
fuere menor a los indicados precedentemente y ae un mes en el incide.nte
de perencin de instancia.
Por su parte, la ley 25,488 que reform el C.digo Procesal Civil Y.
Comercial de la Nacin estableci en el arto 310 que la caducidad de
instancia operara a seis meses en primera o nica instancia. tres meses
en segunda o tercera instancia y en cualquiera de las instancias en el
juicio sumarsimo, en el juicio ejecutivo, en las ejecuciones especiales y en
los 1I1cidentes y un mes en el incidente de caducidad de instancia.
Finalmente. es necesario que la caducidad de instancia sea declarada
por una resolucin 111dicd. En este tpiCO es preciso tener en cuenta que
el ordenamiento procesal cordobs ha adherido al sistema belga-francs
;
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01
!
198 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
por el que aquella no puede ser declarada de oficio. Es decir, es necesaria
la peticin de parte para que el tribunal pueda declararla, siempre y cuando
haya transcurrido el legal sin la realizacin de ningn acto impulsorlo
o acto inidneo.
En el ordenamiento procesal civil y comercial de la Nacin, el arto 316
dispone que la caducidad de instancia ser declarada de oficio sin ms
trmite que la comprobacin del vencjmiento de los plazos establecidos
en el arto 3 1 O.
La diferencia entre ambas legislaciones, entre otras, resulta til para
dilucidar cul es la naturaleza de la perencin de instancia, ya que si slo
puede ser declarada "a peticin de parte" lo es en el ordenamiento
sera una cuestin disponible para las partes y por lo tanto no
sera de 'orden pblico", como un sector de la doctrina afirma al explicar su
naturaleza jurdica. .
1.6.3. Casos en Que la perenCin de instancia no opera
17. Como regla genera!, as lo entiende la doctrina mayoritaria, la
perencin de instancia no existe en aquellos procesos en que el impulso
procesal es de oficio, tal el caso de los procesos concursales, de familia o
laborales. Ello no obsta a que todas las cuestiones incidentales que suelen
suscitarse en dichos procesos sean alcanzados por el instituto en cuestin.
Tampoco opera la perencin de instancia en la etapa de ejecucin de
sentenCia y el fundamento radica, como lo expresa Palacio; en que la
sentencia definitiva elimina la)rseguridad y la discordia suscitada por el
conflicto de intereses al resolverlo definitivamente.
Lo mismo ocurre cuando la causa se encuentra en estado de dictarse
alguna resolucin, ya que en este estado ha cesado la carga procesal de
las partes de impulsar el proceso ya que estamos en presencia de un
deber del tribunal.
1.6.4. Efectos de la perencin de instancia'
18. Los efectos de la peremcln de instancia son distintos si han
operado en primera instancia o en instancias ulteriores,
Palacio entiende, con relacin a los efectos de la caducidad operada
'en primera instancia, que el efecto principal que. acarrea es que el ,derecho
MANiJAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO
i99
material invocado como fundamento de la pretensin queda inclume y
puede ser alegado en un proceso posterior.
. Como excepcin a este principio, encontramos el arto 3987 del Cdigo
que dispone que la interrupcin de la prescripcin causada por la
demanda se tendr por no sucedida. Salvo en este caso, por lo tanto, si
bien la perencin de la instancia extingue la pretensin y el proceso, tal
circunstancia no obsta a la interposicin de! primero en un nuevo proceso.
Como lgica consecuencia de ello, las medidas cautelares ordenadas
en dicho proceso deben cancelarse.
. En cuanto a la caducidad de instancia dictada en instancias superiores
las leyes procesales, en general, establecen que se acuerda fuerza de
csa juzgada a la resolucin recurrida.
2. Efectos econmicos del proceso
2.1. Costas
9. Las costas son los gastos que las partes se ven obligadas a
efectuar como consecuencia directa de la sustanciacin .del proceso y en
principio dentro de l, como son las tasas judiciales, los honorarios de
Ios abogados, procuradores y peritos, las erogaciones derivadas de la
produccin de prueba, etc. [14).
Con anterioridad a los actuales regmenes procesales, las costas se
clasificaban en costos y costas. Costos eran los gastos fijos (tasa de
justicia) y costas las que se determinaban luego del desarrollo de! proceso
(honorarios de abogadosl.
Mucho se discuti en la doctrina acerca de la necesicjad de disponer
la gratuidad del proceso, pero la realidad actual indica que dicha discusin
se ha superado ya que se ha coincidido que un servicio de justicia gratuito
llevara a un exceso de litigiosidad, ello en virtud de que la ausencia de
todo tipo de consecuencias distintas a la del simple hecho de perder el
(14) PALACIO, Uno E .. ob. cit . t. m, p, 363.
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200 ROSA A:-<GELlC.-I DEL VALLE ..'\'IILA PAZ DE ROBLEDO
litigio. animara los excesos del justiciable aventurado que llevara el proceso
al plano del ilcito procesal o del abuso del proceso 1:
5
1.
Determinada por la doctrina la conveniencia de adoptar un sistema
que establezca la obligacin de responder por los gastos del proceso, se
plante el problema de la naturaleza jurdica de esa responsabilidad.
Destacados autores de la doctrina francesa (Demolombe, entre otros)
ubicaron la responsabilidad en el pago de las costas en el campo del
derecho civil.
Pero Chiovenda: fue sin dudas quien sent las bases para su ubicacin
en la rbita' del derecho procesal. Expres que la actividad del Estado
requiere tiempo y gastos, esta inversin no puede volverse en contra de
quien acude al proceso en busca de razn, mucho menos si la tiene, de
manera que la justificacin. de la condena en costas no debe representar
una disminucin patrimonial para la parte en favor de la que se realiza (lOI.
Rarniro Podetti rescata la idea expresando que las costas en general y
la condena en costas en particular son llistituciones procesales,. por los
actos que la originan y el lugar o el tiempo donde se producen y
constituyen: la peticin de proteccin jurdica del actor (demanda) y del
demandado (responde) real o ficta en cuanto a que este ltimo y en
general cualquier instancia de los litigantes son los actos que originan la
responsabilidad procesal de las costas, la instruccin del proceso es [a
que ocaslcina y produce los gastos que integran [.as costas y el rgano
jurisdiccional es quien delara la obligacin de pagarlas de tal manera
que [as costas surgen. se producen y reconocen mediante las tres
institUCiones bsicas consideradas por la ciencia procesal contemporneo:
accin, proceso y jurisdiccin im .
20, El principio generai en materia de imposicin de costas se halla
recepcionacto en elart. 8 apartado 10 c.pec.N., seguido por el art. 130
c.pc.e. que dispone: "La prte vencida en el juicio deber pagar {os gastos de la
contraria aW1 cuando sta 1'10 lo solicitado".
(t 5) GOZAN:. Osvaldo A .. Coscas procesales. Doctnl1u lj ;lIrisprllael/Cia. 2
a
ed. ampliada. Ediar.
Es. A.s .. i 998. p. 19
! l) Giussepe. Pril'lcipios de derec{o procesal civil. Reus. i' ..\adrici. 1977. t. ll. p. 433.
117) PODE'!'TI. Ramiro. Tratado de los actos procesales. Ediar. Ss. As .. 1973. p. 1 j 5. .
";'"
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 201
La responsabilidad que recae sobre la parte vencida encuentra
Justificacin en la mera circunstancia de haber gestionado un proceso sin
xito y en la correlativa necesidad de resgardar la integridad del derecho
que la sentencia reconoce a la parte vencedora, ya que en caso contrario
los gastos realizados para obtener ese reconocimiento se 'traduciran, en
definitiva, en una disminucin del derecho judicialmente declarado,
Este principio hO 'reviste carcter absoluto ya que la ley hace ceder la
circunstancia objetiva de la derrota frente a cuestiones subjetivas como
sera la valoracin de la conducta procesal de las partes. . . .'
stasexcepcones en general se refieren al arbitro jdicial y a otras
circunstancias determinadas por las legislaciones procesales.
Cuando los ordenamientos procesales establecen: :' ... sin embargo el
juez podr eximir total o parcialmel1te de esta responsabilidad siempre que encontrare
mrito para ello, expresndolo en SLI prol1unciamiento bajo pena de nulidad", disponen
una atenuacin al principio general de la derrota ya que le acuerda a los
jueces una va discrecional para apartarse de aquL sin perjuicio de lo
cual la jurisprudencia las ha admitido con carcter restrictivo.
Tambin suelen ser motivos suficientes para eximir de costas al vencido
e imponerlas por el orden causado (cada litigante paga los gastos que le
ocasion el proceso) cuando se resolvieron cuestiones novedosas, o
cuando se han resuelto cuestiones en las que ha habido resoluciones
jurisdiccionales contradictorias, etc.. .
Por ltimO, tambin constituye una excepcin al principio general. la
hiptesis de allanamien'to, real, oportuno, total incondiciondo siempre
y cuando quien se allana no se haya encontrado en mora o no hubiese
sido culpable de la reclamacin. .
2.2. Beneficio de litigar sin gastos
2l La multiplicidad de conflictos de intereses que se generan en
toda sociedad hacen necesario asegurar el acceso a la jurisdiccin ele
todos los ciudadanos con independencia de su condicin social y
econmica.
Si bien es cierto que [as puertas de los tribunales se encuentran
formalmente abie'rtas para todos: no es menos cierto que tal acceso es
bien diverso para 'quien tenga una suficiente'informacin sob're sus
202 ROSA ANGtLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
derechos que para quien carezca en cambio de tales requisitos econmicos
culturales.
Resulta en consecuencia indispensable que los individuos sientan que
tienen la verdadera posibilidad de acceder a la justicia y en ese sentido el
beneficio de litigar sin gastos debera convertirse en un medio, utilizado
para los fines legisI;.dos, idneo para tal fin.
El. beneficio de litigar sin gastos es la franquicia que se concede a
ciertos justiciables de actuar sin hacer frente total o parcialmente a las
erogaciones incluidas en el concepto de costas, sea en forma definitiva o
solamente proviSional (ISI.'Se trata de una institucin establecida en favor
de quienes por insuficiencia de' medios econmcos no se encuentran en
condiciones de afrontar el pago de los gastos que necesariamente implica
la sustanciacin de un proceso. '
Tiene una cIara raz constitucional. ya que por un lado se basa en el
principio de igualdad de las partes en el proceso y por otro lado se basa
en la necesidad de asegurar el efectivo cumplimiento de la garanta
constitucional de la defensa en juicio, contemplando la posibilidad de
ocurrir ante el rgano jurisdiccional en procura de justicia.
Este instituto se encuentra receptado en los arts. 101 a 109 c.P.C.e. y
en los arts. 78 a 86 C.P.e.C.N ..
Al respecto es importante sealar el ordenamiento procesal civil
y comercial cordobs ha adoptado un sistema con relacin
al acgimiento del beneficio de litigar sin gastos ya que exige al tribunal
realizar un cotejo entre la situacin patrimonial del peticionante y las
exigencias econmicas que le demande el proceso incoado o a entablarse.
As se exige como requisito de admisibilidad la mencin de los
hechos que le dan sustento a la peticin, es decir la explicacin de la
situacin creada por la falta de recursos econmicos; tambin se exige
la necesidad de efectuar el reclamo en nombre propio o de personas a
cargo del peticionante y por ltimo la individualizacin del proceso en
el que se va a intervenir:
(18l' PoDIm'I, Ramiro. Enciclopedia JUrdica OmeJia, Bibliogrfica Argentina, Ss. As., t. n, p. 148.
MAI'iUAL DE 'rEORIA GENERAL DEL PROCESO
203
Asimismo debe ofrecerse la prueba en el mismo momento de la peticin
del beneficio tendiente a acreditar "la imposiilidad deotener recursos", Si
bien tal como se encuentra redactada la norma parecera que se debera
acreditar un hecho negativo (acreditar que no se tienen medios
econmicos). la praxis judicial ha impuesto que el objeto de prueba es
una determinada situacin patrimonial que hace imposible afrontar los
gastos que irroga un proceso.
Con respecto a la participaCin de la contraria en este proceso, la
procesal cordobesa le brinda la posibilidad de fiscalizar la prueba
dIlIgenCIada por el peticionante, aunque nada dice sobre su pOSibilidad
de realizar actividad probatoria. Asimismo el Tribunal Superior de Justicia
mediante acuerdo reglamentario Serie "A" N 373 del 20/5/1997 recomend
que se d participacin en el proceso de beneficio de litigar sin gastos al
procurador y al responsable de la Caja de Abogados de la Provincia de
Crdoba.
Finalmente, con respecto a la resolucin que pone fin a la solicitud
de beneficio de litigar sin gastos se ha dispuesto que resolucin que
denegare o acordare el eneficio no causar estado". Ello significa que la decisin
reviste carcter provisional. es decir que puede modificarse por un hecho
sobreviniente, ya sea que habiendo sido previamente denegada
corresponda luego admitirla o que una vez admitida luego se extingan los
presupuestos que posibilitaron el otorgamiento del beneficio. Es por ello
que la resolucin no tiene autoridad de cosa juzgada. )
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ANEXO 14
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO
iPNORMAL
Sentencia
I
I Del Derecho en que se fuuda la
I
definltlva
r accin
I
~
-No requiere la conformidad del
. demandado. .
I
- No puede imciarse un nuevo
I DeSistimiento I nmoe."" nnr 1\1 mismo oh , .. lO v O""AA
S
(del actor)
~
AUTOnITER
l De la Accin

LOCUTORIO - Antes de la contestacin de la

D
Enfonna r---- demanda no requiere la conformidad
E
unilateral de de la demanda;
cada parte - Despus de notificada la demanda
si requiere la conformidad del
e demandado)
O
N
e I
Allanamiento (del demAndado) J ~ Total o Parcial j
L ,--
U A
SENTENCIA
S N
Conciliacin:
1 lB'
O
HOMOLOGATORIA
11>
Acuerdo arribado a pedido de parte se
!Jo En forma unilateral de
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homologa judicialmente
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Presupuestos:
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- inactividad procesal de la parte y
- transcurso del plazo procesal
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a causa de la instancia La perencin de inSlancia opem:
e
-en el juicio principal
-en los incidentes v
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-en el incidente d perencin de instancia
S
O No opem en los siguientes casos:
-cuando existen impulso procesal de oficio
(procesos laborales, de familia o concursales)
-cuando la causa se encuentra a fallo;
-en la ejecucin de sentencia cuando se
ejecuta el fallo
-
206
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVIlJo. PAZ DE ROBLEDO
Actividad:
. al Comparar, sealando las diferencias que existen entre:
Desistimiento Perencin de instancia
/
CAPITULO XV
METODOS NO ADVERSARIALES
DE RESOLUCION DE CONFLICTOS
POR ROSA ANGLICA AVILA PAZ DE ROBLEDO
Sumario: 1. El conflicto bajo la ptica procesal. 2. Las vfas de
solucin del conflicto. 3. Arbitraje. 3.1. Concepto. 3.2. Antecedentes.
3.3. Jurisdiccin arbitral 3.4. Ventajas del arbitraje. 3.5. Clase de
arbitraje. 3.6. Arbitros. 3.7. Clases de rbitros. 3.8. Instrumentacin
del arbitraje 3.9. Procedimiento arbitral. 3.10. Laudo arbitral. 3.11.
Impugnaciones. 3.12. Ejecucin del laudo arbitral. 4. Minijuicio. 5.
Negociacin. 5.1. Concepto. 5.2. La negociacin y el proceso judicial.
6. Nuncio. 7. Mediacin. 7.1. Concepto. 7.2. Caracteres. 7.3. Clases.
7.4. Mediadores. 7.5. Procedimiento. 7.6. Acuerdo. 7.7. Mediacin,
conciliacin y arbitraje. 8. Conciliacin. 8.1, Concepto. 8.2.
Conciliacin, proceso, arbitraje y mediacin. 9. Solucin de
controversias en el Mercosur.
1. El conflictD bajtl la ptica procesal
l. El derecho procesal primordialmente acta sobre los conflictos.
Enrique M. Falcn sostiene que en el derecho procesaL "la idea de
conflicto tiene diversas variantes; desde el conflicto normativo hasta el conflicto de
competencia. Pero el que nos ocupar es el conflicto de intereses".
Por cierto, el conflicto, con una mirada sociaL se asienta en la
insatisfaccin de los intereses que pertenecen a distintas personas, pero
se transforma cuando [as personas reclaman su solucin en otras
instancias. Es por ello que nos preguntamos: conflicto, litigio, controversia,
son sinnimos?

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f08 ROSA ANCICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
I En esta lnea, Di lorio, citado por Falcn {Il, hace hincapi en que el
fonflicto "da la idea de enoque de intereses en determinada situacin": controversia
res la discusin en s de d,e ,intereses: y "es el momento en el cual el
se solventa en el amblto JudICIal o arbItral (21.
2. De ah que puedan darse las siguientes situaciones: al conflicto
sin litigio: cuando la queja personal o social existe, pero no hay reclamo
ludicia!: b) litigio sin conflicto: cuando el que demanda, conoce que
'Ino hay conflicto; c) conflicto con controversia: que se da en los
Iprocesos judiciales o arbitrales; d) conflicto sin controversia, como
ocurre en la negociacin, mediacin o tambin en el proceso judicial
que se sigue en rebelda) 13J.
1
2
. Las vas de solucin del conflicto
3, Cada conflicto que se suscita en el plano social demanda que se
atienda a su solucin. Sin embargo, como no existe tarifada ab initio la va
de su solucin, es menester determinar en cada caso y de acuerdo con su
ndole y grado de escalada, cul resulta la va ms idnea para su solucin.
4. En primer lugar, debemos descartar el uso de la fuerza, no
autorizada en el Estado de derecho 14
j
, porque el Poder Judicial de los
tres poderes que lo tiene la funcin propia de administrar la
prestacin del servicio de justicia en os casos concretos, Por lo tanto, el
justiciable no puede hacerse justicia por mano propia.
5. Hasta algunas dcadas, cuando imperaba la cultura pleitista se
propiciaba como nico camino, el ocurrir a la va del proceso judicial.
(1) FALCN, Enrique M., Manual de dereCho procesal, Astrea, Bs. As., 2005. t. 1. p. 166.
(2) Ver supra en el Cap. l. el punto 13.
(3) FALCN, Enrique M" ob. cit., p.166.
(4) Pedro l. Fras ensea que el Estado de derecho "es la limitacin del poder por el derechO", en
Cuestiones de poder, Coleccin en defensa de la Constitucin. Artes Grficas Candil, Bs. As.,
2006, p. 17.
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 209
6. En los ltimos tiempos ltimo cuarto de siglo del siglo :xx.. se
recobraron, al decir de Adolfo Gelsi Bidart 151, "otros instrumentos, diferentes del
proceso judicial. procedimientos tambin orientados a obtener la misma finalidad el
mismo persigue: lograr una solucin justa a los conflictos planteados". Y prosigue
sealando que se hablaba de "soluciones alternativas", 10 que no resultaba
"demasiado adecuado, pues parece poner en el centro al proceso judicial que, en rigor.
est en la frontera, para establecer medios que lo descarten". Y con mucho acierto
nos ensea que este es un enfoque negativo de los medios, "que no se
fundaran por s mismos, sino que solamente sustituiran al proceso ('en vez' del
mismo). sea porque no funciona bien, sea porque no bastan los jueces (si os abogados
que, generalmente 'sobramos' en todas partes) para atender. en tiempo y forma, todos
los procesos que se les plantean".
7. Lo cierto es que la crisis de la justicia, en particular de la justicia
civil. favorece el desarrollo de los mtodos a los procesos
judiciales de naturaleza estatal porque se desenvuelven en la rbita del
Poder Judicial. Dichas vas, a nivel mundial se identifican como los ADR
(Alternative Dispute Resolution) y MARC (Modes Alternatifis de Tl2glement
des conflictos).
Incluso, por la dcada del '80 (siglo XX) en el mbito internacional se
propici la recepcin del arbitraje y similares vas de solucin como una
vlida respuesta a la sobrecarga de los tribunales 1
6
1.
. . 8. Adolfo Velloso i1I nos ensea que el 'conflicto intersubjetivo
de Intereses puede ser dIsuelto o resuelto" a travs de distintas soluciones:
(5) GElSI BloAlU. Adolfo, 'Procedimientos preferentes. alternativos y complementanos del
proceso judicial", en Homenaje Escuela Procesal de Crdoba, Marcos Lerner Editora Crdoba. Cba.,
1995, t. 2, p. 659.
(6) En 1987, se celebr en Utrecht-Holanda, el Congreso Internacional de Derecho Proce-
saL convocado bajo el lema 'justicia y Eficiencia", y atendiendo la crisis del Estado social
propician la incorporacin de nuevos mecanismos como el arbitraje, las alternativas
les y el managing en la administracin de la sobrecarga tribunalicia (BERIZONCE. Roberto 0" "Los
congresos Internacionales' en Proceso de cambio, XX Congreso Nacional de DereCho Procesal. Neuqun,
octure 1999, Desafos y perspectivas rumbo al 2000).
(7) ALVARAOO VELLOSO. Adolfo, lntroducci6n al estudio del derec{o procesal. Primera Parte,
reimpresin, Rublnzal-Culzoni, Santa Fe, 2000, ps. 15-19.
210
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
a) Autodefensa: la defensa de hecho se encuentra legitimada por la ley (81.
b) Autocomposicin: que puede ser directa o indirecta.
J. Autocomposicin directa (sin ayuda de nadie), cuando las soluciones
que se dan dependen exclusivamente de voluntad de la propia parte (91.
2. Autocomposicn indirecta (con la ayuda de otro) en las siguientes
situacines:
2.l. Simple intento de acercamiento o amigable composicin: Aqu, el tercero
acerca a las partes, intenta conciliarlas, les da consejo sobre las dificultades
de un pleito y son las partes las que arriban a una solucin. .
2.2. Mediacin:Aql el neutral denominado mediador, c.olabora
con las partes "acercndolas' amigablement", con lo cual se permite que con
total libertad puedan, ellas mismas, llegar o no a un acuerdo, .
2.3. Decisin.: Aqu. a las partes, un tercero neutral e imparcial
llamado rbitro luego de or a las partes un pie de igualdad en el
procedimiento resuelve y dicta un laudo: el arbItraje.
3. Heterocomposicin pblica (pura o no conciliativa) cuando por no mediar
acuerdo entre las partes, no se pueden utilizar las vas ya referidas, por 10
que la nica solucin es el proceso judicial.
Concluyendo, Adolfo Alvarado Velloso sostiene que los conflictos se
solucionan por medio de la fuerza, P9r el empleo de la razn
(autocomposicin directa), por la aut9ridad, de un tercero
(autocomposicin indirecta) Y por la ley mediante el magistrado judicial.
9. En nuestra opinin, consideramos ms apropiado hablar de los
mtodos adversariales Y de los mtodos no adversariales de resolucin de
conflictos .
. Los' mtodos adversariales se sustentan en las garantas constitucionales
del debido proceso y de la defensa en juicio (art.18 e.N.) y requieren la
existncia necesaria de los justiciables que piden justicia en un caso concreto
(8) A modo de ejemplo. en mate ra penal la legtima defensa, arto 34 inc. 6 del Cdigo
Penal. en materia cvi. el derecho de retencin ilrt; 2929 C.c.. .. ..
(9) A modo de ejemplo,la renuncia, desistimiento (a cargo del actor) y llanamiento (a
cargo del demandado). . '. . ' .
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 21 )
y. de un independiente, imparcial e impartial (lO), el juez, y de un
doneo denominado proceso judicial como camino legal para obtener
la solUCin de su litigio, con justicia, con seguridad jurdica y con paz social.
mtodos no adversariales se fundan en a autonoma de la voluntad
y amplio espectro de poder combinar la negociacin,
"!edlaclOn, conclbaelon, arbItraJe, etc., tambin enmarcados en forma extensiva en las
CItadas del debido proceso y defensa en juicio, y demandan segn corresponda
de la exIstencIa de un tercero independiente y neutral (mediador. rbitro, etc.)" (11),
, Lo real es que ninguno de ellos es una panacea, por lo que es
Importante atender la solucin en relacin con el caso concreto,
3. Arbitraje
3.1. Concepto
10. El arbitraje decir del maestro mexicano Humberto Briseo
es un "juicio en mangas de camisas", lo que implica que humanidad
y slO jurdicas los rbitros laudan las cuestiones que se suscitan
en:re lDterese.s a.ntagnicos. En igual sentido, N. Enrique Amaya (12) le
al arbitraje tres caracteres propios: "equidad, y humanidad",
a por esta va se arriba a "una solucin efectiva en una leal
pandad Sin recumr a la tramitacin formal imperante" (del proceso).
de Angelis (13) ensea que el "arbitraje es un proceso de
conoCImIento lImitado a determinados objetos, cuya estructura puede determinarse en
(10) Ver en el Capftulo VII. el punto 2.
. (1.1) PAZ D R?BLEDo, Rosa Anglica. "El futuro institucional del Mercosur con espe-
atlnencla a la funCin parlamentara y jurisdiccional. sistemas de solucin de controver-
sIas. en el Mercosur", sistema de controversias del Protocolo de Olivos bajo la
ptica de los mtodos de resolUCIn de conflIctos-Algunos aspectos procesales' (en prensa),
(12) A,W.YA. N. Enrique, "Juicio arbitral", Cuadernos de los Institutos N105. Instituto de
este cuaderno corresponde al NIX del Institut. Facultad de Derecho y
CIenCIas SOCIales. Universidad Nacional de Crdoba, Direccin General de Publicaciones.
Cba .. 1969, p, 125:
(13) &muos DEANCJEUS. Dante. Teora del proceso. 2" ed" B deF, Montevideo-Bs.As . 2005, p, 98.



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ROSA ANCLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
lran medida por convenio de partes o por de los rbitros':' ,rbitro o el
arbitral (ms de tres jueces), "no Integra la organzzaclOn estata!, en
I ' gu' '" caso' sus agentes no son jueces ni funcionarios pblicos en cuanto rbl tras,
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pues nada les impide serlo a otros efectos" Por lo ;anto, con re a os
, triunales jurisdiccionales, el tribunal arbItral es un , Jorge
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(\5) rescatando este carcter privado del arbltrae, senala que el
arbitraje ;upone ,mrte de administracin de justicia privada, No lo es totalmen:e,
borque el rbitro lauda conforme a derecho. Por eso la ley deve regularlo" .solo
en aquellas cuestiones fundamentales que garan.ticen que la
1 erseguida", En esta lnea, Roland Arazi li), al c?mo el ,medIO;
f or el cual las partes deciden someter sus confilctos a la declslOn de }uece: pnvados
fr8i tros o amigables componedores)". En sentido O.
Berizonce(17) sostiene que "el arbitraje se considera uno. }UnSdlcclonal.
por la asimilacin esencial de las funciones del rbitro con las de/Juez en el momento
tulminante de la decisin".
I Desde la ptica de la va de solucin de conflictos,
Velloso (l8) define al arbitraje como "un modo de de
opera como resultado respecto de y al cual se. excluslvamen,te, SI medIa,
al menos un principio de autocomposlclOn de los propIOs Interesados, la cual
l
aceptan plantear su litigio al arbitro y eventualmente acatar su deClSlon . En esa
'posicin doctrinaria, Ferrer Mac Gregor(l9) sostiene que el arbitraje
I 114) En C6,dob" ,1 C,,",o Pro,,,,1 Ci,;I Y Com''''!, 1" 8465, ,,'" morn',",o",
I permite que se le pueda dar el carcter de rbitros a los jueces ordmanos en los asuntos que

de su competencia [arto 612).


(15) ZINNY, Jorge H .. en VIII E/lwel1tro Panamericmlo de Derecho Procesal, Advocatus.
!cba .. 1993, p- 383. . "d- , ..
! (16) AJ<t..z1, Roland, "Soluciones alternativas de los conflictos ICOS (negoclaclon,
1 mediacin y arbitraje) en La simplificaci6tl procesal. Xl Encuentro Pallamerrca/lo de Derecho Procesal.
!Talleres Gt;ficos Carybe. Lanas, Ss. As., 1997, p. 139. _ .
. (171 BERlZONCE, Roberto O., "Los medios alternativos de solUCIn de conflic:os: Bases para
su implementacin", en Homenaje Escuela Procesal de Crdoba. Marcos Lerner Editora Crdoba,
Cba .. 1995. t. 2, p. 691. . " .
(18) hVARADO VELLOSO, Adolfo. "El arbitraje: solucin eficiente de conflicto de mtereses .'
LL 1986-E-1005. "'.. ".
(19) FERRER MAc GREGOR, Eduardo. "Panormica actual del derecho procesal. en ReVlsta de
Derecho Procesal 2001-1. Rubinza\-Culzom, Santa Fe, 2001. ps. 514-515,
/
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 213
es una forma de heterocomposicin de solucin de conflictos dada por
un tercero imparcial. denominado rbitro con fuerza vinculativa para las
partes. La resolucin se llama laudo, pudiendo ser homologado por la
autoridad' judicial.
En nuestra opinin el arbitrafe es un mtodo no adversarial en el cual las
partes -dentro de los lmites de la controversia- delegan en forma a expresa a un tercero,
llamado rbitro para que en equidad o en derecho, a travs, de un procedi1niento
arbitral con sustento im las garantas del debido proceso, defensa en juicio y principio
de igualdad, resuelva la causa por laudo arbitral.
Concluyendo, sealamos que en los conceptos vertidos existen
divergencias en lo que hace a la naturaleza del arbitraje, respecto de su
carcter jurisdiccional, contractual mixto 1
20
1. En tanto, s hay coincidencias
sobre las clases de arbitraje, los rbitros y el procedimiento arbitral.
3.2. Antecedentes
11. El arbitraje, al decir de N. Enrique Amaya (21) fue conocido en
Roma, a partir de la Ley de las XII Tablas. En Francia, tambin se admiti
el arbitraje. Los pases sajones lo adoptaron fundamentalmente para
resolver cuestiones comerciales.
(20) Sobre la naturaleza jurfdica del arbitraJe existen tres teorfas: contractualista.
jurisdiccionalista y mixtas que asumen una posiCin eclctica entre las dos anteriores. Seala
Dante Barrios de Angelis que se ven como entidades diversas e arbitraje legal o forzoso y el
voluntario. Ahora bien, en el arbitraje legal o forzoso se ve muy ostensible la presencia del
Poder Judicial. las partes s o s deben acceder a la va arbitral que la ley les impone; adems,
el juez nombra a los rbitros, cuando las partes no lo hacen. etc" es por ello, que conviene
trasladarse al arbitraje voluntario por ser ms propicio. Con relacin al arbitraje voluntario: la
tesis contractualista liderada por los comercialistas, sostiene: que el rbitro es un mandatario
de las partes. Criticas: el rbitro debe ser imparcial con ambas partes. Estas estn entre s en
una relacin de coordinacin (principio de igualdad) y con relacin al rbitro. estn en una
situacin de suhordinaci6n.
En otro aspecto. cada una de las partes puede apelar el laudo si no estuviera de acuerdo
(Mal1ual del Arhitraje, Fundacin de Cultura Universitaria. ps. 15-21). La tesis iurlsdlclonalista
liderada por los procesalistas, sostiene: que los rbitros son verdaderos jueces. El Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Provinda de Crdoba. ley provncial8465. recepta esta tesis.
(21) AMAVA, N. Enrique, ob. cit . p. 126.
214
ROSA ANGLICA AVILA PAZ DE
En Espaa, las .Partidas, en el marco de "bonafede et sin engao" regularon
el arbitraje, sin darle fuerza ejecutiva a las sentencias arbitrales, salvo si
los jueces comunes las homologaban.
Las Leyes de Castilla establecieron la fuerza ejecutiva de los laudos
arbitrales, que luego fue recogida por las Leyes de Enjuiciamiento Civil.
Aqu es preciso recordar que la Ley de Enjuiciamiento de 1855 (22), sirVi de
fuente inmediata a la legislacin procesal de los pases latinoamericanos.
3.3. JurisdIccin arbitral
12. La jurisdiccin arbitral eS limitada con relacin a la jurisdiccin
judicial. por anto carece de las facultades cautelares Y ejecutiva. Sin
embargo, ello se soluciona porque le 'pueden pedir a los magistrados
judiciales la comisin de tales medidas lejemplo: la traba de un embargo).
Los rbitros pueden actuar solos o se organizan en lo que Dante Barrios
de Angelis (231 denomina "sociedades administradoras de arbitrajes" (ejemplo:
cmaras de comercio, etc.), que precisamente actan en la 'administracin' de
prestacin de este servicio suministrando el espacio fsico, mobiliario, registros, personal.
etc., como asimismo los servicios de comunicacin, documentacin, nmina de rbitros,
procedimientos de nombramiento, etc. n
3.4. Ventajas del arbitraje
13. Marcelo Bourguignon 1241 sostiene que las ventajas del arbitraje son:
Mayor en el laudo, como resultado delPodr de ambas
partes de nombrar a los rbitros. '
(22) En Espaa. la Ley de Enjuiciamiento de 1855, fue modificada en 1882 y derogada
por la ley 1/2000 del 7-1-2000. en vigencia con reformas.
(23) BNuuos DE ANGELls.Dante. Teora del proceso, cit. p. 99.
(24) BciURGUlGNON. Marcelo. abogado negociador: mediacin. conciliacin yarbitraje",
en XVII Congreso NaGonal de Dereclio Procesal. Termas de Ro Hondo. Santiago del Estero. 19 al 22
de mayo de 1993, La Ley. Bs. 1996. '
MANUAL DE TEORrA GENERAL DEL PROCESO 215
La seleccin de los rbitros asegura que exist . .
mayor para las cuestiones jurdicas en decisin. a una espeCialIdad
Rapidez por la abreviacin de los plazo 1 d . ,
del proceso arbitral. s y por a uraclon mxima
y menores honorarios, eliminacin de gastos fiscales
Confidencialidad como anttesis de la publicidad d 1
ante los tribunales. . e os procesos
3.5. Clases de arbitraje
Las grandes clasificaciones del arbitraje son:
1 5. Segn la ndole de la c ti - 1 d .
y legal o forzoso. ues on a au aro el arbitraje es voluntario
En el arhitrafe voluntario las rt . l"b .
disputa a esta va de resolucin su
cuestiones que sean objeto de transaccin se' d y permite que las
E 1 r.' pue an someter al arbitraje
n e arU!tra;e forzoso o legal existe una f lt d . - .
precisamente porque es la d:!
a arbItraje (ejemplo: cuestiones sociales entre los socios, recurnr
6. Segn el mbito dond -
domstico e internacional. e se fea Iza. el arbitraje es nacional o
El arbitra fe nacional o domstico se reali l"
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. e uenos Aires y el de la Cmara de Cereales.
(25) FALCN. Enrique M . ob. cit., p. 451.

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21 ROSA ANCLlcA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
El arhitrate internacional abarca los contratos internacionales y los
negocios, Aqu las Naciones Unidas al crear la Comisin para el Derecho
Mercantil InternaCionaL UNCITRAL. tiende a equiparar con normas
uniformes los usos y costumbres de las comunidades comerciales
internacionales.
Juana Dioguardi (26) destaca que el Convenio de Ginebra y el Convenio
de Nueva York reconocen como "razonables dos foros: el del lugar de emisin del
laudo y el foro de la ley aplicada"; sin embargo. ello ocasiona problemas de
interpretacin que afectan al arbitraje.
3.6. Arbitros
17. Caravantes (27) -citado por Mariano Arbons- seala que "la palabra
rbitro proviene. segn Mil/er, de la latina adbiter, formada por la preposicin ad y el
antiguo verbo bito. y pronunciada, a causa de la eufona arbiter; que significa el tercero
que dirige a dos litigantes. ad binos litigantes. para entender sobre su controversia.
Sin embargo. se deduce ms generalmente la etimologa de esta palabra de arbitrum.
arbitrando, arbitratus; porque el rbitro es elegido por voluntad de las partes".
El rbitro es siempre una persona fsica. por ser necesaria su condicin
humana de juzgar. Por ende, las personas juIdicas no pueden ser rbitros 1281.
18. Adems, el rbitro. no se enCLlentra amparado por la garanta
del juez natural (arto 18 C.N.) porque es designado por las partes y tiene el
deber de mantener una conducta imparcial y equilibrada para resolver las
cuestiones y asuntos planteados en el arbitraje.
(26) Juana, Teorra general del procesa, Lexis Nexis, Bs. As., 15 2004, p. 55.
(27) DE VICENTE V c.w.VANTES, Jos, Tratado ftist6rico, crtico, Jilos6fico de los procedimientos
judiciales eN materia civil. Gaspar y Roig, Madrid, 1856, t. n. p. 427, citado por Mariano
Arbons, "El arbitraje como alternativa jurisdiccional en Homenaje al Bicentenario, 1791-
1991", Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad Nacional de Crdoba: Advocatus,
Cba .. 1992, t. 11, ps. 230-231.
(28) NAAVA, N. Enrique, ob. cit., p.142.
MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO
217
19. La imparcialidad en el rbitro implica la ausencia de parcialidad
o favoritismo de cualquier clase con relacin a las partes o a los asuntos
sometidos a arbitraje. Por lo tanto, los rbitros que no puedan dirigir, as.
el procedimiento arbitral, debern de inmediato renunciar al cargo. Sin
embargo, con consentimiento de las partes, el rbitro puede continuar, .
en la medida que entienda que puede actuar total imparcialidad ..
Para resguardar la imparcialidad del rbitro se admiten las vas de
recusacin y excusacin.
La recusacin es la va legal que se otorga a las partes para obtener el
apartamiento del rbitro cuando se encuentre afectado en su
imparcialidad. La recusacin se tramita y la resuelve' el iuez que habfa .
entendido en ese asunto sometido a arbitraje. .
La excusacin es la va legal que se le otorga al rbitro para que pueda
apartarse de una causa, cuando se encuentre incurso en las causales
legales de la recusacin (29).
3,7. Clases de rbitros
Los rbitros pueden ser:
20. Segn la fonna de la decisin, el arbitraje es turdico y de amigable
composicin.
En el arbitraje furdico el rbitro "interpreta y ejecuta una disposid6n legal" (30).
Esta figura se conoce como rhitro in lure porque son los que laudan
aplicando el derecho, como lo hace un magistrado judicial
En el arbitraje de amigable composicin los arbitradores o amigables
componedores resuelven el caso "a verdad sabida y buena fe guardada". ESta
figura se conoce como drhitro et aequo et hono y por cierto lauda en equidad
y, por ende, lo hace con mayor flexibilidad.
(29) Versupra en el Caprtulo VII, el punto 14.
(30) . GOZAlNI, A., de los conflictos jurdIcos', en La
simplificaci6n procesal, XI Encuentro Panamericano de Derecho Procesal, Talleres Grficos Carybe, .,
Lanas, Bs. As., 1997, p. 187. . .
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218.
ROSA ANGELlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
21. Segn su forma de oJganizacin el arbitrate ad lioc y/o
institucionalizado /
En el arhitraie ad ftoe, el rbitro ad flOC, es el que se designa al rbitro
exclusivamente para ese caso.
En el arbitrate institucionalizado, el rbitro tiene cabida en el marco
de la institucin espec:llizada que administra y organiza la prestacin del
arbitraje,
22. Al respecto Mariano Arbons (31) sostiene que existen rbitros
pblicos y privados. Los primeros integra!l los tribunales arbitrales
permanentes. Mientras que los segundos son los rbitros de los cdigos
procesales; los tribunales arbitrales instituidos estatutariamente y los que
ejercen la profeSin de rbitros.
3.8. Clusula compromisoria y compromiso
23. La clusula compromisoria es una clusula precautoria que se incluye
en los contratos con la finalidad de prever la solucin de futuras diferencias.
24. El compromiso es un acto jurdico que tiene por finalidad establecer
los otorgantes, nombrar los rbitros y las cuestiones a someterse al arbitraje.
El compromiso concluye por propia voluntad de los otorgantes, por el
vencimiento del plazo fijado, o si los rbitros o las partes no impulsan el
arbitraje durante tres meses (321.
3.9. procedimiento arbitral
25. En el procedimiento arbitral se deber atender lo siguiente:
(31) 'Naturaleza Jurdica del procedimiento y de las instituciones bsicas del proceso
arbitral. Caprtulo rr. en Zeus. 4 de agosto de 1992. p. 8.
(32) FALCN. Enrique M . ob. cit.. p. 451.
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 219 J
Integracin del tribunal arbitral.
Aceptacin del cargo de rbitro, por parte de los nombrados.
Si las partes fijaron el procedimiento, se lo debe cumplir, en su
defecto, si no establecieron ningn procedimiento se aplican as
disposiciones de los cdigos procesales civiles para el juicio que
corresponda.
3.10. Laudo arbitral
26. Dante Barrios de Angelis (33) sostiene que "laudo arbitral o sentencia
aroitral, es el acto jurisdiccional por el cual los rbitros.cumplen con su encargo, declaran
el derecfio a la equidad del caso, resuelven las cuestiones sometidas y transforman la
insatisfaccin relevada por el compromiso (o sus equivalentes) jurdica".
En otras palabras, el laudo es el acto que pone fin al arbitraje. En
realidad, todo el arbitraje est estructurado para llegara esta etapa
decisoria y final.
27. El laudo arbitral se debe dictar dentro del plazo fijado, o en su
caso dentro de las prrrogas autorizadas.
El laudo arbitral lo dicta el rbitro. pi es un solo rbitro, lo dicta solo, o en
colegio si son ms de tres rbitros. En este ltimo supuesto, deben estar
presentes todos los rbitros en la deliberacin y decisin del laudo. Las
cuestiones se resuelven por unanimidad o por mayora. Incluso; cuando se
resuelve mayora y minora, por aplicacin del principio de confidencialidad.
slo se hace pblica la decisin de la mayora. Si los rbitros no se ponen de
acuerdo y no renen la mayora, se puede designar un nuevo rbitro para que
dirima las cuestiones. dentro del plazo que se le fije.
El rbitro debe resolver, acorde con el principio de congruencia, puesto
que slo pueden.laudar las cuestiones sometidas a su decisin.
(33) BAAAIos DEANoaIS, Dante. Ma/lUal del Ar5itraje cit . p.78.
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220
ROSA ANGLICA DEL AVlLA PAZ DE
28. El contenido de un laudo arbitral es similar al de una sentencia
judicial. El laudo arbitral es una resolucin fundada que contiene tres
elementos: al El primero, el elemento fctico: identifica a las partes, al
objeto del arbitraje y b) El segundo, el elemento lgico: trata las cuestiones
y fundamenta el caso en el derecho o la equidad. cl El tercero, el elemento
volitivo: contiene la decisin.
29. El principal efecto del laudo, es dar por concluido el arbitraje. El
laudo arbitral es obligatorio para las partes y tiene fuerza vinculante.
930. Luego de dictado el laudo, las partes pueden presentar el laudo
arbitral al juez y pedir su homologacin. En este caso, la "homologacin
judicial es la aprobaci6n judicial" (34) de lo resuelto en el arbitraje.
La homologacin judicial del laudo arbitral se instrumenta con el
dictado, por parte del juez, de una sentencia homologatoria, para otorgarle
validez al laudo arbitraL previo a analizar si cumple con los requisitos
necesarios y no viola el orden pblico.
3.11. Impugnaciones
9 31. Dictado el laudo arbitraL se les notifica a las partes. En tal caso,
si las partes estn de acuerdo, consentirn dicho laudo. Mientras que si
estn en desacuerdo, lo' pueden re'currir, salvo que las partes los hayan
renunciado en ei comprorrso arbitral.
Los nicos irrenunciables son la aclaratoria y la nulidad, fundado.
entre otros ms, en que se ha audado fuera del plazo, sobre cuestiones
no comprometdas en arbitraje o por faltas esenciales del
procedimiento arbitral.
Los recursos que se deduzcan en contra del laudo arbitral se tramitan
en va judicial. por ante la Cmara del juez que debi intervenir, si el caso
no se someta a arbitraje.
(34) BARRIOS DE ANGalS, Dante. Ma/'lual del Ar5itraje cit.. p. 78.
DE TEOR!A PROCESO 221
3.12. Ejecucin del laudo arbitral
. 9 32. El laudo arbitral equivale a una sentencia judicial y puede
ejecutarse como tal.
Un laudo arbitral que no da motivo a nulidad y que tampoco fue
recurrido, adquiere firmeza y goza de la autoridad de cosa juzgada.
Frente a la conducta de una parte de no cumplir el laudo arbitraL en
el plazo fijado a esos fines, la otra parte puede pedir la ejecucin judicial
de dicho laudo. Aqu es importante reiterar que a los rbitros les falta la
facultad para ordenar el cumplimiento del laudo: la executio, por 10 que la
ejecucin de dicho laudo queda a cargo del juez competente del lugar en
donde el laudo debe ser cumplido.
Los requisitos para poder ejecutar un laudo arbitral son: que se
encuentre firme y consentido y ejecutoriado al igual que una sentencia judicial.
Ahora bien, el recaudo de firmeza y consentimiento de una resolucin importa
que no puede ser objeto de ninguna impugnacin. Esto es, se trata de
inimpugnable. Y el otro recaudo de resolucin eiecutoriada
slgmflca que se encuentra vencido el ylazo dado en la sentencia o
laudo pa:a que la parte vencIda cumpla voluntariamente la condena que
se le ha Impuesto. El pedido de iniciacin de ejecucin del laudo arbitral
y su tramitacin, se rigen por la normativa procesal que contienen los
cdigos procesales civiles para la ejecucin de sentencia.
4. El minijuicio
33. Juana Dioguardi (35) seala que fundamentalmente las empresas
recurren a estos "mtodos alternativos o adecuados" para utilizar lo que se conoce
como "procesos simplificados o minijuicios o denominados intercam8io de informacn".
Aqu. la labor de los letrados es prioritamente de carcter informativo con
la finalidad de "destacar la postura de la empresa en los conflictos y las ventajas del
acuerdo, pero econmicamente a veces resulta ms costoso que la mediacin".
(35) D!OOUARDI. Juana. ob. cit .. p. 432.
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222
ROSA ANotuA AVILA PAZ DE
Concretamente. lo que evala es "el costo econmico con los beneficios que
ofrece a las empresas en conflicto".
5. Negociacin
5.1. Concepto y modalidades
34. La negociacin en el mbito privado. al decir de Enrique M. Falcn (36)
tuvo y tiene desarrollo en las empresas y. desde all se ha extendido.a la
comunidad. La negociacin es sinnimo de persuasin pero no en relacin con
la verdad. sino con el resultado. El citado autor considera que la negociacin
"es una actividad propiciada y realizada por los propios interesados" que 'consiste en
convertir las desventajas en ventajas Y- alcanzar el mejor resultado posile".
Adolfo Gelsi Bidart ensea que la negociacin se concreta en la
actividad de negociar. Por lo tanto la negociacin o el negociar consiste
"en la actividd que realizan amas partes. en directa comunicacin (naitualmente
asistidas por sus aogados). para lograr la solucin del conflicto".
Desde la perspectiva de la teora de la negociacin. Armando
Amuchstegui citado por Osvaldo A. Gozani
l37J
seala que "la negociacin es
url proceso" que les ofrece a las partes interesadas la oportunidad de intercambiar promesas
y contraer compromisos en un esfuerzo para solucionar sus diferenciaS Ij llegar a un
acuerdo. .
. t.a teora de la' negociacin nace de los requerimientos sociales de un
cambio. tendiente a evitar la guerra. la lucha o los litigios judiciales.
La negociacin debe realizarse insistindose en criterios objetivos. Y
de acuerdo con e"stas condiciones:
"Separar el acto de inventar opciones, del acto de juzgarlas.
Ampliar las opciones en discusin. en lugar de uscar respuestas nicas.
(36) FALCN. Enrique M . ob. cit.. ps. 441-442.
(31) AMuCHSTEGUI. ARMANDo. "Mediacin. Propuesta (Aclaraciones necesarias)". L.L. 1982-
A-819. citado por Osvaldo GOZAlNI en 'Soluciones alternativas de los conflictos jurdicos'.
cit.. ps. 153-154. .
'.
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 223
Perseguir beneficios mutuos.
Inventar maneras de facilitarles a los otros su decisi6n" (38J
35. Eva Mara Martnez Gallegos (39J hace hincapi en la "negociacin
razonada", basada en la buena fe. mediante la cual se "pretende abrir la
comunicacin entre las partes. y tiene la voluntad de arriar a un acuerdo aceptable
para amas. teniendo en cuenta los valores y los objetivos de cada una que se asienta
sobre la buena fe". AqU, si bien cabe distinguir entre el "deber de negociar" Id el
"deber de convenir" un acuerdo. no es menos cierto que si las partes negocian.
deben estar receptivas. acorde con el principio de buena fe. a efectuar
los "esfuerzos necesarios para llegar a un pacto".
36. La negociacin, requiere la existencia de: al partes individuales o
colectivas (ejemplo. sindicato) que negocien -proponente y un
,Los terceros no intervienen. b) un problema a negociarse.
En la negociacin se utiliza el lenguaje que es esencial en el intercambio
de informacin.
En la negociacin son importantes la persuasin. ingenio. respeto
mutuo, cordialidad. empata. equilibriO. razonabilidad Yo sobre todo. criterio.
La negociacin se asienta en la autonoma de la voluntad. El
procedimiento de la negociacin es informal y no estructurado. Las reglas
que la sustentan son la mediacin y la conciliacin.
5.2. La negociaci6n y el proceso judicial
37. La negociacin tiene en comn con el proceso fudicial ser un
mtodo de resolucin de conflictos. Pero se diferencia porque en el proceso
(38) Ley 24.513. Medillci6n y cOrlciliaci6n. Antecedentes parlamentarios. La Ley; 1995,9, Opi-
nin del senador Bordn. p. 271. citado por Osvaldo A. Gozanl en 'Soluciones alternativas de
los conflictos jurdicos", ob. -cit . p. 155.
(39) MARrfNEZ GALLEGOs. Eva Mara, "El prinCipio de buena fe en los distintos mtodos de
resolucin de conflictos extrajudiciales". en Tratado de la uena fe en el dereclio. Doctrina extranjera.
La Ley. Bs. As . 2004. p. 385.
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224
ROSA ANGtLICA DEL VALL; AVILA PAZ DE ROBLEDO
judicial intervienen el juez y las partes en proceso estructurado y formal.
mientras que en la negociacin actan slo las partes, y no se emplean
rgidas, precisamente porque el "objeto a negociar" comprende una amplia
gama de realidades.
6. Nuncio
38. Adolfo Gelsi Bidart (
40
1, ensea que el. nuncio es "un tercero, q.u.e
merzca confianza a ambas partes y que recibe de las mIsmas el. encargo de
(enunciar), referir lo que cada parte desea anunciar a la otra para que el dIalogo
negocial contine". . . .
La necesidad del nuncio, resulta por razones de distanCia espacial que
afectan que las personas se renan; pero sobre tO?O a. ca.usa de las
dificultades que se dan para dialogar. La del nuncIO es Ir las
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'1 'ones de las partes que pueden dlalogar en forma directa. De
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esta manera, el nuncio va elaborando un dialogo. mas e Impersona
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'l'dad El nuncio debe ser "imparc.lal. de confianza de ambas
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Aqu. los principios rectores en esta figura, son el pnnclpro SPOSI vo
y el de razonabilidad. .
En otro ngulo, el nuncio tambin puede ser requendo en la
negociacin.
7. Mediacin
7. 1. Gonce pto
39. Cuando el ludidal tra?ic.i?nal no a las
necesidades, la solucin fue recobrar la medlaclon, cuyo ongen se remonta
a China, desde hace ms de dos mil aos.
(40) GELSI BIDARf:Adolfo, ob.'cit., p. 666.
(41) Ver en el Caprtulo I1I, los puntos 18 y 19.
.,
MANUAL DE TEORIA G ENERAi. DEL PROCESO 225
En la dcada de 1970, segn Mara Suzzi y Javier Wilhelm (42) en los
EE.UU., en el Estado de Florida se empez a trabajar la mediacin, 'como
consecuencia de la onerosidad de los juicios, de la enorme duracin de
las causas judiciales y de la sobrecarga de trabajo en las cortes.
En Amrica Latina, la mediacin se revitaliz por los vientos
renovadores que venan de los EE.UU ..
El comn denominador de la adopcin de la mediacin fue un3 razn
eminentemente prctica.
Mediacin en su significacin jurdica es "apaciguamiento real o intentado
en una eo.nt'oversia, conflicto o lucha". En _este mtodo no adversarial interviene
el mediador que "es quien participa en un asunto, negocio, contrato o conflicto por
encargo de una o de amas partes, o para prestarles un servicio sin convertirse en una
ms equiparable a las principales. Es un intercesor" 14
3
1.
Lino E. Palacio 1441 define la mediacin, "en /(neas generales, como el
procedimiento que, desarrollado con anterioridad a la iniciacin o durante el curso del
proceso, comienza con la intervencin de un tercero, ajeno al rgano judicial. que ti
travs de la aplicacin de tcnicas especiales de comunicacin procura que se produzca el
entendimiento entre las partes, y concluye, que eventualmente, con la celebracin, por
stas, de un acuerdo que compone el conflicto y reviste eficacia equivalente a la de una
sentencia firme".
En nuestra opinin, mediacin constituye un nuevo paradigma cultural
como ca.mino para construir la cultura de la paz y, precisamente, dentro
de ese marco es un mtodo "no adversarial de solucin de conflictos, en el que
los propios interesados pueden arribar o no a un acuerdo, todo ello con la colaboraci/1
del mediador" (
45
1.
40. Es importante no confundir a la mediacin con el tercero neutral.
Esta figura se propone para los procesos judiciales para que pOSibilite que
/'
(42) SUZZI, Mara yWILHEM, Javier, "Mediacin", en Proceso, mediacin y Mercosur ... cit., p. 24.
(43) OJIANEU.AS, Guillermo, Diccionario de derecho usual. Aray, Bs. As., 1954, t. 2, E-O, p. 674.
i44) PAlACIO, Uno E .. Manual de derecho'procesal ci.iI, IB"red. ctualizada, Lexis Nexls,
Abeledo-Perrot, Bs. As., 2004, ps. 56-567.
(45) AVILA PAZ DE ROBLEDO, Rosa A., Proceso, mediacin !I Mercosur el! el vivir universitario,
Marcos Lerner Editora Crdoba, Cba .. 1997, p. 23.
226
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
las partes arriben a una transaccin u otro acuerdo. El ter,ero neutral acta
con la mxima rese'rva y secreto. Recibe las ofertas de ambas partes, las
examina y ve si se puede llegar a un acuerdo, o no, en tal caso, contina
el proceso. A peticin de las partes, el tercero neutral puede actuar como
mediador 14
6
1. En realidad, ambos tienen en comn ser mtodos no
adversariales. Mas difieren en que las cuestiones mediables son ms
amplias, el rol del mediador es distinto de la funcin del tercero neutral, y lo
mismo ocurre con el procedimiento. '
Tampoco debemos confundir a la mediacin con un luido pericial.
Ello es el juicio pericial se enmarca en la pericia, pero como un
medio de prueba, "sino como una espece del gnero del arbitraje. El perito rbitro
decide, el simple perito asesora y, el mediador colahora" (47). '
7.2. Caracteres
41. La mediacin reconoce como fundamento la autonoma de la
voluntad.
Consecuentemente, la mediacin se asienta en el principio dispositivo:
las partes tienen a su cargo el poder de disponer el proceso.
42. Resultan pues, de dicho principio procesa!, los siguientes
caracteres:
al Voluittariedad:' amplia.
b) Confidencialidad: sobre todo lo qe verse la mediacin, durante el
procedimiento de mediacin. Se la garantiza con la suscripcin de un
convenio de c:o'nfidencialidad (481, que impbne la bbligacin de qu no se
divulgue el contenido de los de mediacin. La
(46) Confr. COLOMBO, Carlos J.; CUErO RA. Julio; ETCHEVERRY. Ral y UMASCHI, Hctor, Proyec-
to de Cdigo Procesal Civil. Comercial y LalioraI de la Nacin La Ley. Bs. As., 1995, arts. 777-784.
(47) AVlLA PAZ DE ROBLEDO, Rosa A.. Proceso, mediacin y Mercosur. .. cit., p, 23. , .
(48) El convenio de' confidencialidad es suscripto por el media?or, co-mediador si lo
hubiere, 11ls partes de la mediac!n, sus letrados. cualquier qUe particip'e y por los
obseivadores, que son perSonas autorizadas para presenciar externamente la mediacin.
"
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 227
confidencialidad abarca a los mediadores, partes, letrados, observadores
y a cualquier persona que acceda al material de mediacin.
el No formalidad: puesto que existe libertad en el "cmo" cumplir los
pasos del procedimiento de mediacin (ejemplo: el orden de disponer las
sesiones conjuntas y/o privadas).
d) Menor duracin: con relacin a la duracin de las causas judiciales,
como de otros de los mtodos no adversariales como el arbitraje,
conciliacin, etc ..
el Menor onerosidad: comparativamente con relacin a los dems
mtodos adversariales (proceso judicial) y los mtodos no adversariales
(conciliacin, arbitraje, etc.) (
49
1.
7.3. Clases
43. La mediacin puede ser:
Segn el rgimen, la mediacin es: al facultativa o voluntaria: cuando
las partes por su propia voluntad ocurren a la mediacin. b) obligatoria
cuando la ley la impone como mtodo de resolucin de conflictos 1
50
1.
Segn su fuente la mediacin es:
a) Mediacin privada cuando los mediadores ejercen la mediacin
,como una profesin. .
b) Mediacin ludicial o institucional cuando l ley regula este
instituto estableciendo el objeto de mediacin (51); las
en las cuales va a tener lugar la mediacin, los efectos especficos de
cada actuacin 1521 y todo lo concerniente al mediador y su rolenel '
procedimiento de mediacin.
(49) Confr. AVILA PAZ DE ROBlEDO, Rosa A., Mediaci6n en derecho de prensa, N 1. 1997, ps. 16-17.
(50) Con. PALACIO. Uno E., ob. cit . p. 567.
(5l! La ley naciona'24.573, en los arts. l. 2 Y 3 regula las cuestiones disponibles
incluidas u optativas y las excluidas.
(52) La ley nacional 24.573, con la reforma de la ley 25:6L en el arto 29 establece que
el pedido de mediacin suspende el plazo de la prescripcin. desde que una de las
solicita la media'cin. .
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28
ROSA ANGELICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
A su vez, la mediacin judicial puede ser: a) mediacin preprocesal, si
se interpone con anterioridad a la interposicin de la demanda. b)
mediacin procesal si se realiza durante la tramitacin del proceso
En Argentina, a nivel nacionaL la mediacin se encuentra regulada
por la ley 24.573 Y sus modificatorias. aplicndose en la ciudad de Buenos

'Alres, en la justicia civil y comercial con competencia ordinari.a 1


54
1. En este
rgimen se establece la mediacin obligatoria como etapa previa a la

Iiniciacin de los pleitos 1


55
1. A nivel provincial. se a la

reconocindole su carcter esencial de ser, un no adversanal


. voluntario. como es el caso de Chaco 156] y Cordoba 1 '.
Mediacin pblica es la que les corresponde a los pases y estados 1581.
Es sobre todo una de las "Jierramientas ful1damentales" de pacificacin mundial
y, por ende, el camino para construir la paz 1
59
l.
(53) Confr. PALACIO, Lino E., ob. cit., p. 567.
(54) Ver en el Cap. VII, los puntos 26,27, 28 Y 29.
(55) La' ley nacional 24.573, en los arts. 10 y 30, establece que el carcter obligatorio de
la mediacin es por cinco aos a partir de la puesta en funcionamiento del rgimen de este
Instituto. Luego, la ley 25.287 modifica la ley 24.573 Y prorroga por cinco aos -hasta el
2006-105 pnmeros cinco aos de vigencia del carcter obligatorio de la mediacin durante el
23/4/96 hasta el 23/4/0 l. Aposterior, la ley 25.661 modifica la ley 24.573 estableciendo que el
pedido de mediacin produce la suspensin de la prescripcin.
(56) La mediacin en Chaco, en sus comienzos fue impulsada por el Tribunal Superior de
Justicia, a propuesta de la Dra. Mara Luisa Lucas, ministra del alto cuerpo. segn los acuerdos
2443 del 0/5/1995 y Acuerdo extraordinario 2477 del 28/12/1995, y siguientes mediante los
cuales.se cre un Centro de Mediacin anexo a los tribunales. Luego, la mediacin fue regulada
por la ley provincial 4498 (B.O" 16/12/1998), con el anexo del Cdigode Etica de los Mediado-
res. Adems, a este marco legal general. se le fueron sumando las especialidades como son: la
ley provincial de mediacin escolar, ley 4711 (B.O., 517/2000) Y la ley provincial de mediacin
penal, ley 4989 y la ley prOVincial Je suspensin de mediacin penal. ley 5090.
(57) La mediaCIn en Crdoba, se instituy por las siguientes leyes: ley 8612 del 23/71
1997 como ley general de mediacin y ley8613 del 23/711987, de creacin deun Centro Piloto
de Mediacin. Ambas leyes tuvieron veto total. Siguiendo la experiencia de Chaco. se institu-
y la mediacin en el mbito judicial. con un Plan Piloto de Mediacin, por Acuerdo Regla-
mentario N0 407, Serie "j>\' del 112/1998. Luego, se dict la ley provincial 8858 (B.O. 14/71
2000) con la reforma de la ley 9031. actualmente vigente.
(58) A modo de ejemplo, Pedro J. Fras se refiere, entre los protagonistas del siglo XX al
cardenal Samore. quien por delegacin papal de Juan Pablo n, llev a cabo la mediaci.n en el
conflicto argentino-chileno, con lo cual se evit la guerra entre los pases hermanos de Argen-
tina y Chile. En mediacin papal hubo "nueve sesi9nes de amvas delegaciones a las que pude
asistir y diez entrevistas privadas" (FRIAs, PedrO J., El carderial Samore (pub!. La Nacin 24/3/1984),
en Protagonistas del siglo que pas, Ediciones del Copista, Cba.: 2001. ps. 97-98). .
(59) AVll.A PAZ DE ROBLEDO, Rosa A., Mediaci61'1 en derec(o de prensa, cit. p.17.
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 229
Segn su especialidad, tambin existe la mediacin familiar, penal.
comunitaria, etctera,
1.4. Mediador
44. El mediador, segn Enrique M. Falcn 1601, "es W1 tercero neutral que
tratar de ayudar a las partes a encontrar un resultado mutuamente beneficioso, pero
no participar en el acuerdo".
El mediador slo colabqra con las partes. No emite juicios de valor. No juzga
porque no es juez, ni es rbitro. Son las partes, quienes con la colabotacin
dei mediador podrn llegar al acuerdo, o no.
La tarea del mediador es promover y restablecer la comunicacin entre
las partes para que cada una cuente con la informacin necesaria para
que pueda decidir; mostrarles alternativas posibles y hacindoles ver que
"negociacin es siempre circular y no lineal. pudiendo volverse a momentos anteriores y
examinar nuevamente alternativas o propuestas dejadas de lado, expresadas tci tamente
en otro momento" 1
6
1).
45. El mediador debe tener: a) neutralidad. b) escucha activa y e)
paciencia.
a) La neutralidad dl mediador significa el asumir uria conducta
imparcial y de equilibrio con todas las partes. Debe despojarse de prejuicios
o de favoritismo en apariencia, palabra o accin 1
621
La neutralidad' se
apoya sobre todo en la objetiVidad.
Se garantiza la neutralidad del mediador con las vas legales de la
recusacin y excusacin por las causales legales. que se establecen para
evitar la parcialidad del mediador.
b) La escucha activa hace posible atender la palabra de quienes han
construido el conflicto y colaborar para que ste desande. El concepto de
'escucha' en la mediacin le llega del psicoanlisis. La diferencia que existe
(60) FALCN, Enrique M., Manual de derec{o procesal civil. elt" p.177.
(61J FALCN, Enrique M., ob. cit.;p. 178. . _ .
(62) 'Cdigo de Etica de los mediadores aneio a la ley 4498, de mediaCin de Chaco, arto 7.
230
ROSA ANGtLlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
entre ambas es que en el psicoanlisis la "escucha" tiene fines teraputicos,
mientras que en la mediacin no lo tiene (63). Ello es' as, porque la mediacin
es un mtodo no adversarial de resolucin de conflictos.
cl La paciencia, segn Mara Luisa Lucas (
64
), constituye un elemento
necesario para un buen mediador, porque si no hay paciencia la escucha
activa no se da.
La ley nacional 24.573 Y sus modificatorias establecen los requisitos
para ser mediador. Estos son: poseer el ttulo de abogado con tres aos
de a.ntigedad, haber aprobado la formacin bsica para mediadores que
exige el Ministerio de justicia de la Nacin y estar inscripto en el Registro
de Mediadores que funciona en el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos de la Nacin, previa aprobacin de una prueba de idoneidad
por ante la Comisin de Seleccin y Contralor constituida por dos
de cada uno de los poderes del estado. .'
El mediador inscripto tiene la exigencia de la capacidad continua 1
6
5). Esto
es, tener que continuar capacitndose y perfeccionndose, y acreditndolo
con los certificados correspondientes.
7.5. Procedimiento
46. El procedimiento de mediaci!J: es flexible. El mediador la direccin
de dicho procedimiento, aun cuando son las partes las que deCiden el caso.
En el procedimiento de mediacin las partes deben concurrir con sus
asesores o letrados, porque el mediador no cumple con la tarea de asesorar .
. En su estructura bsica el procedimiento de mediacin contiene la
apertura. el discurso del mediador, sesiones conjuntas del mediador
(63) Confr. AFroiAGA, Patricia; BRANDONI, Florencia y FJU<ELSTElN. Andrea. Purea de la clfnica
de mediaci6n, relato de casos, Coleccin Visin Compartida, Ubrera Histrica Emilio r. Perrot, Bs.
As., 2004, ps.
(64J Pionera de la mediacin en la provincia de Chaco. Ver supra en este captulo, la nota 56
(65J La capacitacin continua significa que el mediador que inicia o ya ha iniciado su
prctica profesional, prosigue el proceso de fonnacin continua de la que deber dar cuenta a
lo largo de su vida profesional !Res. 284/98, Ministerio de Justicia, Bs. As., 11/4/1998,
cin y ConciliacinJ. .
MANUAL DE TEORIA GEI-:ERAL DEL PROCESO
231
con todas las partes y sesiones privadas del mediador con una sola
parte. A su vez, el mediador la debe guardar
absoluta reserva de lo que las partes le informen y que no le autoricen
a ponerlo en conocimiento de la otra parte. La mediacin puede
concluir en acuerdo, o no.
En el procedimiento de mediacin, lo judicial cuanto a su costo, duracin,
y acta como una de las alternativas, que contribuye a
hacerles ver a las partes la conveniencia o no de conciuir la mediacin
con un acuerdo.
juana 'Diguardi (66) considera que en la mediacin se requieren sobre
todo mediadores dignos de confianza. El procedimiento de "mediacin tiende
no slo a aplicar la moral y la tica. sino que contriuye a que las partes involucradas
en el conflicto, tamin lo hagan" y desde lo culturaL sus aportes son: "el respeto
mutuo, escuchar al otro, evitar de agredir al otro, permitir que primero nable uno y
despus el otro, separar a las personas del conflicto".
7.6. Acuerdo
47. Culminando la mediacin las partes pueden arribar a un acuerdo.
Dicho acuerdo puede ser total o parcial.
Cualquiera de las partes puede pedir la homologacin judicial del
acuerdo de mediacin. En tal supuesto, el juez examinar dicho acuerdo
y s610 lo homologar si no afecta el orden pblico.
7.7. Mediacin, conciliacin y arbitraje
48. Lino E. Palacio (7) sostiene que la mediacin y la conciliacin tienen en
comn: que el contenido del acuerdo con el cual se pueden concluir
cualquiera de los dos procedimientos puede constituir un desistimiento,
. (66) DIOGUI\RI, Juana, ob. cit . p. 48
(61) PALACIO, Uno E., ob. cit., p. 567.

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232
ROSA Al"OEL!CA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
allanamiento o transaccin o, en su caso. conformar un acto ms
u
, na las notas comunes de todos ellos. Mientras que sus diferencias
que re . , d'\' den
son: en la conciliacin. las partes con la e juez. pue
arribar a un acuerdo dando por concluido el pleito. tanto, en la
mediacin, no interviene el uez. s io hace el qUIen no tiene la
facultad de proponerles a las partes las solUCiones del caso. En la
mediacin, el acuerdo lo hacen slo las partes. .
49, La diferencia que existe entre la mediacin y el arhitmfe radica
en que la mediacin tiene un procedimiento infoffi1al pero, con
( rtura
discurso del mediador. sesiones conjuntas. seSIones pnvadas).
ape .. d' 't q e
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, b' ex' ste la flexibilidad. debe observarse este proce Imlen o por u
1 len . b' . I d" nto
" . f' all'dad En tanto que en el ar ItraJe e proce Imle
tlene su propia In . ., d 1
tiene una estructura similar a la del proces.o judicial (introducclon e as
cuestiones prueba. alegatos Y laudo arbitral). pero se cumple con la
,. 1681
elasticidad de las formas que las partes COnVInierOn .
50. La diferencia esencial que existe entre el mediador y el rbitro es el
primero carece de facultades decisorias. en tanto que el segundo. SI las
tiene y por ende resuelve el caso. dictando un laudo.
8. Conciliacin
8._LConcepto.
51. La conciliacin. al decir de Roberto O. Berizonce 16
9
1, en
configuracin francesa arranca de la Ley Francesa de 1 :90 y se
como un procedimiento previo obligatorio al proceso Civil ante una ofiCina
(68) AVll.A PAZ DE ROBLEDO, Rosa A .. Proceso, mediacin y Mercosw: .. cit., p.23. .
(69) BERlZONCE, Roberto O.:El abogado negociador", en el XVII Congreso Nac!onal de
Dereclio Procesal. 19 al22 de mayo de 1993, Termas de Ro Hondo, Santiago del Estero, La Ley,
1996, ps. 2-3.
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I
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DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 233
/
de paz y de conciliacin. Fue recogida en la legislacin espaola y de ah
pas a las de los pases americanos, particularmente en los conflictos de
menor cuanta.
Los sujetos de la conciliacin son el juez y las partes. Su diferencia es bsica.
Las partes actan con la parCialidad de la defensa y el juez procura superar
el problema para recomponer la unidad. No le interesa tanto quien tiene
la razn, sino que trata de unirlos.
El procedimiento de la conciliacin deber ser flexible. Son una pluralidad de
actos concatenados con un mismo fin objetivo comn.
Adolfo Gelsi Bidart (701 nos ensea que la conciliacin puede ser extra
proceso o intra proceso.
La conciliacin extra proceso no se reglamenta. En ella cabe la
intervencin de un tercero que acte como nuncio (comunicador, que
puede ser intercomunicador), mediador (que asiste a las partes en la
elaboracin de un pensamiento comn que conduzca a la solucin) o
conciliador (la anterior, pero aadiendo, ms activamente su propia
iniciativa e incluso las proposiciones de rotacin).
La conciliacin intra procesal o judiCial debe ser regulada en los cdigos
procesales.
En la conciliacin judicial es indispensable la intervencin del juez, a los
fines de dirigir la conciliacin y asegurar la igualdad de las partes que
intervienen en ella .. Por lo generaL la conciliacin fracasa cuando las partes
actan solas, o se la delega al secretario del tribunal. .
El Cjcuerdo conciliatorio es un acto conjunto de las partes que se materializa
en un convenio. En dicho acuerdo la intervencin ,directa es slo de las
partes.
Cuando el objeto de la conciliacin versa sobre derechos de los menores
o cuestiones de inters social se exige una autorizacin previa "venia" o
una posterior .. nomologacin" .
(70) GW! BIDART, Adolfo, "Conc,iliacin y en XVII.Congreso Nacional de Derecho
Procesal, 19 al22 de mayo de 1993, Termas de RfoHondo, Santiago del Estero, La Ley, 1996,
ps. 28-31.
234 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVII.A PAZ DE ROBLEDO
8.2. Conciliacin, proceso judicial, arbitraje y mediacin
52. Entre las diferencias que existen entre el proceso fudicial y la
conciliacin, podemos sealar algunas de ellas:
En el proceso judicial existe una parte vencedora y una vencida, porque
cada una procura imponer su propia solucin. Mientras que en la
conciliacin ambas partes acuerdan una solucin que les satisface, aqu
no hay ninguna parte que resulte vencedorli" ni tampoco vencida.
En el proceso judidalla resolucin del caso la dicta el magistrado judicial,
mientras que en la conciliacin. la solucin que se obtiene es la voluntad
de ambas partes.'
Ello es as, porque el proceso judicial es un mtodo adversarial y la
conciliacin es un mtodo' no adversarial de resolucin de los conflictos.
53. En otro ngulo, las diferencias que existen entre la conciliacin y
el arhitra/e, segn Dante Barrios de Angelis (
7
1), son las siguientes:
En la conciliacin las partes arriban a un acuerdo. que no necesariamente
debe coincidir con el derecho sustantivo, ni debe estimarse justo. Incluso
el juez. slo se podr oponer si aqul vulnera el orden pblico. Mientras
que en el arbitraje los rbitros cuando laudan en equidad, no coincide
con el derecho sustancial. pero su laudo debe ser justo. y, tambin cuando
lauda en derecho 'su tendencia ser la de la justicia como la sentencia judicial".
Con referencia al tercero que resuelve, en la conciliacin acta el juez
u otro rgano administrativo. En tanto, en el arbitraje el rbitro s elegido
por las partes o por el juez.
Con respecto a las funciones tenemos que el conciliador aconseja,
instruye y orienta 'a las partes y prepara un acuerdo. Mientras que el rbitro
decide la cuestin. emitiendo el laudo.
Con relacin al acto final, el arbitraje concluye con un laudo, equiparado a
una sentencia judicial, que est revestido de.la autoridad de cosa juzgada. En
tanto, en la conciliacin las partes concluyen con un acuerdo. el cual se integra
con la participacin del juez, lo que le "permite alcanzar su excepcional ejicada".
(71) BARRIOS DE ANGElIS. Dante, Manual del Arbitraje cit., ps.l0-l1.
11'
MANUAL DE nORrA GENERAL DEL PROCESO
235
54. La principal diferencia que existe entre la conciliacin y la mediacin
es que el juez o el conciliador proponen frmulas o alternativas concretas
para que las partes arriben a un acuerdo. Mientras que en la mediacin el
mediador no propone ninguna propuesta de arreglo, puesto que su funcin
es generar las condiciones necesarias para que sean las propias partes las
que decidan si culminan con un acuerdo, o no.
9. Solucin de controversias en el Mercosur
55. El mecanismo de solucin de controversias del Mercosllr (72) fue
instituido por el Tratado de Asuncin, Anexo III mi y fue reglamentado por
el Protocolo de Brasilia (74) y el de Ouro Preto (75).
Este rgimen se estableci con carcter transitorio y no definitivo.
Los Estados Partes involucrados tenan el acceso directo a este mecanismo
de solucin de controversias, con un procedimiento en tres etapas:
1) Negociacin entre las partes.
2) Negociacin con todos los pases del bloque, y.
3) Un procedimiento arbitral con rbitros ad flOe l6).
_ . El .de Olivos entr vigencia el 1/1/2004 y sustituy el
Protocolo de Brasilia. Entre una de las principales
,mnovaCIones organlcas del Protocolo de Olivos es haber instituido el
Pe:manente de Dicho tribunal arbitral, constituye
el pnmer tnbunal de caracter permanente, con sede fija en Asuncin del
(72) Ver en Cap. 1Y. el punto 43.
1731 El Tratado para la constitucin de un Mercado Comn, fue suscripto en Asuncin,
Paraguay, el 26 de 1991. por los Estados Partes de Argentina, Brasil. Paraguay y
Uruguay. Argentina ratlfic6 ese tratado por ley nacional 23.981 IB.o.. 12/9/199 [J.
(7,4) El Protocolo de Brasilia fue suscripto en Brasilia. Brasil. el 17/12/1991. Argentina lo
aprobo por ley 24.102 (B.O .. 14/7/1992).
(75) Argentina lo aprob por ley 24.560 (B.O . 13/10/1995).
. AVII,!, PAZ DE Roal,EDo. Rosa A.. "El futuro institucional dil Mercosur con especial
atInencIa ... CIt. (en prensa).
(71) El Tribunal Permanente de Revisi6n del Mercosur comenz a funcionar el 13 de
agosto de 2004. "
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2p ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
Jaragl.lay, y con la disponibilidad permanente de sus miembros (rbitros)
due lo integran. Este reciente tribunal arbitral tiene: a) jurisdiccin no
dontenciosa (sistema consultivo); b) jurisdiccin contenciosa (arbitral),
don asignacin de competencia originaria- que le permite actuar como
tHbunal arbitral que interviene por primera y nica vez -y con competencia
derivada- que le permite actuar como tribunal de alzada de los laudos que
dicte el Tribunal Arbitral Ad Hoc, que se ha mantenido. En cuanto a los
I
rocedimientos incorpora una pluralidad de procedimientos (7
8
1.
I El mecanismo de solucin de controversias que establece el Protocolo
de Olivos, tambin es un rgimen transitorio.
I El arbitraje del Mercosur es de integracin, necesario, institucional Y
es la ltima v nica va de resolucin de conflictos.
I Es un arhuraie de integracin, porque se da a la luz del proceso de
irtegracin del Mercosur.
Es un arbitraje necesario, porque quienes lo hacen ocurren como
del vnculo legal que implica el Tratado de Asuncin Y sus
correspondientes.
I Es un arbitraje institucional, porque existe toda una estructura jurdica
mstituciona\ para el arbitraje, a travs, de los rganos del Mercosur.
. \ El arbitraje es la ltima y nica va porque una vez, agotados los recursos
Clentro de este mecanismo de solucin de controversias, no existe la
. bosibilidad de acceder a la va judicial porque an no se ha creado un
'tribunal judicial del MercoSl.lr.
(78) AVlLA PAZ DE ROBLEDO, Rosa A., "El futuro institucional dei Mercosur con especial
atinencia ..... cit. (en prensa).
ANEXO 15
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
RESOLUCIN DE CONFLICl' 1 os
1 Autodefensa
Defensa de hecho autorizada por ley (ej: legitima
1
I
defensa) .
Directa (sin ayuda de nadie) Neebciacin 1
Viasd.
M. Autocomoosicin 1
solucin
4.. Arbioaie
d. -\
I
conflicto
\
1. Indirecta (con ayuda de 000) 1
Amigable
1
composicin
Mediacin 1
1. HeterocomDosicin Pblica
-
"'1. Proceso Judicial 1
ti. Jurisdiccin arbitral: arbitro (neutralidad) 1
/!Pi Clases de arbitraie
VolWltario ! Forzoso O leeal l

1 Nacional ! Internacional
/
. M Jurdico I Amillable comDosicin
J
I Clascsde }
Arbitro Ad-Hoc I Institucionalizado
I
Arbitraje
Pblicos I Privados 1
H Suietos Arbitros v Partes
l
Obieto Cuestiones disoonibles
1
Procedimiento (Jo convienen las oartes)
lT
Previas: clusula comoromisoria comerornlso
A
Necesarias: presentacin! contestacin! prueba!
alegatos/laudo arbitral
p
A
impugnaciones! ejecucin del laudo
S
arbItral
1--
;==:l Fundamentos
Autonoma de la voltmtad
1
Buena fe 1
Suietos j-. Slo las eartes
Negociacin
Obeto .... Cuestiones discontDJes
Procedimiento -.
Informal
238
M

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O
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S
A
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1
A
L
E
S
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVIl.A PAZ DE ROBLEDO
RESOLUCIN DE CONFLICfOS (CONTINUACIN)
Facultativa / Oblilzatota
Preprocesa! (Ley Nac. 24.573)'
Procesal (Ley Prov Cba 8.858)
Privada I Judicial/ Pblica
Cue.qtiones disnonible.q
Discurso del mediador
Se.'liones coniuntaq
Se.qiones nrivadaq
Acuerdo (puede concluir o no con
un acuerdo total o parcial)
Aulonomla de la voluntad
Jue7. o Conciliador v las Partes
Audiencia que puede concluir o
no en un acuerdo total o parcia!
MANUAL DE TEO RfA GENERAL DEL PROCESO
239
Actividad:
al Comparar, sealando las diferencias que existen entre:
adversariales Mtodos no adversariales ambos d
resoluclon de conflictos ' e
I

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I
CAPITULO XVI
TEORIA GENERAL DE
LAS IMPUGNACIONES
POR ROSA ANGLICA AVlLA PAZ DE ROBLEDO
Sumario: l. Teora general de las impugnaciones. \.\. Concepto.
1.2. Fundamentos. 1.3. Presupuestos de la impugnacin procesal.
\.3.1. Sujeto. 1.3.2. Objeto. 1.3.3. Actividad. a. Acto impugnativo. b.
Procedimiento. 1.3.4. Efectos. a. Efectos devolutivo o no devolutivo.
b. Efectos suspensivos y no suspensivos. c. Personal o extensivo y
comunicante. d. Efectos inmediato o diferido. 2. Medios
impugnativos. 2.1. Clasificacin. 2.2. Incidente, recurso y accin:
concepto de cada uno de ellos. Vas auxiliares y complementarlas.
Breve explicacin.
1. Teorfa general de las impugnaciones
l. En este tema. en particular, tengo Siempre vivo el recuerdo de mi
inolvidable maestro cordobs, Jorge A. Clari Olmedo, quien tuvo la virtud
de ser el pionero en Argentina, en el estudio de la teora general de las
impugnaciones. Quiz por ello, esta temtica tiene siempre un rostro nuevo
y distinto en cada caso concreto. Un rostro en el que brilla la justicia como
peldaflo necesario de la paz.
Para aceptar el instituto de la impugnacin procesal y reconocer su
existencia es necesaria la triple consideracin: doctrinaL pedaggica y
legislativa. /
En lo doctrinal, la mayora de ladodrinadenuestropas
instituto <::omollnamaDifestad6n-de la garanta dedefensg en que
st:, en la car,ga prqcesgl de protestar, de recurrir, pero lo hace
_,=-on el nombre de recwso. Sin- embargo, esta denominacin no es unvoca
242 ROSA ANGLIcA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
porque en el derecho comparado, el mismo instituto recibe otro nombre.
En efecto, la doctrina alemana lo llama remedio, lo cual no es muy acertado
porque remedio da la idea de curar o de corregir y en realidad este remedio
puede curar o no, porque debemos tener presente que cuando se plantea
una impugnacin se puede ganar o perder. En Italia se emplea la utilizacin
de medios de gravmenes, con las tendencias de llamar recurso
cuando se recurre una sentencia no firme y accin impugnativa cwzndo se
ataca una sentencia firme.
En lo kgislativo,en nue::;tro pas este instituto selegisla.bajoeLnombre
de recursos. El nico antecedente que encontramos es, a ttulo de proyecto
deley,el"Proyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial para la Provincia
de C6rdoba, 197 I. redactado por Jorge A. Clari Olmedo (1).
En cambio, en Per, el Cdigo Procesal Civil de Per de 1993, y con
texto ordenado en 1997, regula como "medios impugna torios" (2) distinguiendo
que cuando se atacan resoluciones judiciales, la va son los recursos y
que cuando se atacan actos procesales que no estrCcontenidos en las
resoluciones deben plantearse las oposiciones y otros remedios.
En Uruguay; tambin en el Cdigo General del Proceso se legisla como
los "medios de impugnacin de las resoluciones judiciales" (3).
(1) ClARI OLMEDO, Jorge A .. Proyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial para la provincia de
Crdoba, establece en el Libro ll, Captulo 3, Seccin B, Impugnaciones, los siguientes artrcu-
los: arto 166, impugnabildad; arto 167, condiciones de impugnacin; arto 168, efectos (ps. 95-
96). Luego, tambin en ltimo libro, el Libro VI, bajo el nombre de Impugnaciones limitadas, se
regulan la casacin, inconstitucionalidad, revisin y rescisin (ps. 223-231), publicacin
oficial, Provincia de Crdoba, Ministerio de GobIerno, 1971.
(2) Cdigo Procesal Civil de Per, texto nico ordenado, edicin oficial. regula en el Ttulo XlI,
Medios Impugnatortos. Captulo 1, Disposiciones Generales, los siguientes artculos: arto 355,
medios impugnatorios; arto 356, clases de medios impugna torios; arto 357, requisitos de
admisibilidad de los medios impugnatorios; arto 358. requisitos de procedencla de los medios_
impugnatorios, arto 359; incumplimiento de los requisitos; arto 360, prohibicin de doble recur-
so; arto 361, renuncia a recurrir, Editora Per, Ministerio de Justicla, Lima, Per, pS. 99-100.
(3) Cdigo General del Proceso de Urugllay. Ley 15.982, regula en el Ttulo VI, De la actividad
procesal. Captulo VII, Medios de ImpugnaCin de las Resoluciones Judiciales, Seccin 1,
Disposiclones Generales los sIguientes artculos: arto 241, impugnabilidad de las resoluclones
judiciales; arto 242, legltlmacln para impugnar; arto 243; Diversas clases de recursos.
MANUAL DE TEORrA GENERAL DEL PROCESO
243
y por ultimo, en __ t<;Q[....g.e.n.eraLd.eLprQceso_:va a
c;QJ).trib_ulr. en_el RJecisa
deE:te concepto. Sin duda que estos aportes os va a dar la teora general
del proceso, actualmente tambin en elaboracin.
Como vemos, .. es uno de los
grandes temas de actual debate.
1,1, Impugnacin procesal. Concepto
2. Couture recoge el vocablo impugnacin en su Vocabulario Juridiw con un
sentido amplio. Lo que implica que toda resistencia u oposicin tiene este
alcance. A modo de ejemplo, el Cdigo Procesal Civil Y Comercial de la Provincia
de Crdoba, regula como "impugnacin de falsedad" (art. 324) a las objeciones
que se planteen en contra de la prueba infonnativa. Igual situacin se produce
en Espaa con la Ley de Enjuiciamiento Civil, Ley 1/2000, del 7 de enero de
2000, que !"egula la "impugnacin del valor probatorio del documento pblico", para que
se ataque la prueba documental. En el caso de impugnacin del documento
pblico, debe procederse al cotejo y comprobacin del instrumento atacado
para que pueda hacer plena fe (art. 320) (4).
3. Es necesario cerrar este qye la impugnacin
procesal nace "en" el proceso se ejerce "ilYitro"qel roceso con la sola
, finalidad de modificar total o parcia mente as resoluciones judiciales y
.los actos procesales defectuosos (ilegales) e injustos. En consecuencia,
si adems de la cuestin procesal. existe alguna otra cuestin ms, como
sera el caso de un ilcito penaL tenemos que a travs de la impugnacin
procesal se atiende slo la cuestin procesal del proceso. En tanto, que
por la va penaL se atiende a la otra cuestin de infraccin penaL A modo
(4) PREZ, Agustn Jess; MAIrr&'1, Cruz; FERREIRO &AMONDE, Xulio y LollRlDO Buco, Ana M'. Ley
de Enjuiciamimto Civil concordada y anotada y legislacin procesal complementaria bsica, B.O.E. 8111
2000, correccin de errores B.O.E. ! 4/4/2000 Y legislacin procesal complementaria bsica. La
Corua, Espaa. 2000, pS. 289-290.




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de ejemplo: cuando un juez dicta un fallo injusto o ilegal, los litigantes
tienen el remedio de la impugnacin procesal para pedir su revocacin o
anulacin total o parcial. Pero si al dictarlo el juez civil advierte que uno
de los testigos incurri en el delito de falso testimonio, deber pasar los
antecedentes a la justicia penal para que si corresponde" se disponga
que en el fuero penal se abra una causa por ese presunto ilcito penal.
El eje de la impugnacin procesal es obtener no la correccin de la propia
resolucin impugnada, sino su modificacin total o parcial, el dictado
de una nueva resolucin que sustituye y, por ende, ocupa el lugar de la
impugnada.
4. La impugnacin procesal, segn Jorge A. Clari Olmedo 1
5
1,"es el
poder y actividad de as partes del proceso y excepcionalmente tambin de los terceros
interesados, ambos tendientes a conseguir la revocacin, anulacin, sustitucin o
modificacin de W1 concreto acto lie procedimiento que se afirma incorrecto o defectuoso
(i1jUSto e ilegal), siendo el/o la causa que el agravio le produce al interesado de que se
analice lo actuado".
De este concepto devienen tres aspectos fundamentales: al el poder
de impugnar, b) el acto impugnativo y cl el procedimiento de impugnacin.
Sobre estos aspectos volveremos con el desarrollo de los presupuestos
de las impugnaciones.
9 5. En nuestra opinin, la impugnacin procesal es un instituto derivado
de la accin, con raigambre constitucional (art. 75 inc. 22 CN.) de acuerdo
al Pacto de San Jos de Costa Rica. que consiste en las vas legales que
ejercen las partes y los terceros legitimados con ia finalidad de obtener la
anulacin o revocacin total o parcalde los actos procesales afectados
por vicio o error que no estn consentidos, y que produjeron durante el
curso del procedimiento, o en su conclusin por fallo no firme y con
carcter excepcional en contra del fallo firme pasado en autoridad de
cosa juzgada material.
(5) CLARl OLMEDO, Jorge A .. 'Derecno procesal,. 1I Estructura dei proceso, Depalma, Bs. As.,
1983. p, 279.
.,:
lt
MANUAL DE TEORIA GENERAL DE:L PROCESO 245
Extraemos de este concepto estos recaudos esenciales: @ la
impugnacin procesal tiene raigambre constitucional@ son vas legales
que se otorgan exclusivamente a las artes en sentido lato I am lo a los
terceros legitimados, como sujetos de las impugnacione c permite
impugnar los actos procesales del juez, de las partes y de los terceros,
como objeto de impugnacin sobre el cual recae la impugnacin procesal,
@Lasvas legales de ejercicio para deducir las impugnaciones se dan durante
el proceso en trmite y una vez concluido, se dan en contra del decisorio
(sentencia o auto interlocutoro) no firme, O con carcter excepcional en
contra de un fallo fimle pasado en autoridad de cosa juzgada.
6. Es importante, al decir del maestro espaol Jaime Guasp, no
utilizar como sinnimos "im;ruOltacin" y "recursos". E to, segn la
terminologa procesal del citado autor, el trmin "recurso'" tiene el
s' .. do de a 'r una resolucin judicial, en tanto el trmino
"impugnacion ,es ms amplio porque permite tambin ue "un acto de arte
puede ser impugnado"
En otras palabras, la impugnacin es el remedio que puede interponer
quien se considere agraviado por actos procesales no contenidos en las
resoluciones, mientras que el recurso es la va que puede interPoner quien
se considere agraviado con una resolucin o con parte de ella, fon la
finalidad de que luego de un nuevo examen de dicha resolucin recurrida,
se repare el vicio o error que se aleg i7J.
1.2. Fundamentos
Entre los fundamentos de la impugnacin procesal sealamos los
siguientes:
(6] GUAS?, Jaime, Comentarios a la Ley de Eniuiciall1iellto Civil. M. Aguilar Editor, Madrid, 1948,
t. L arts. l a 459, p. 1012.
(7) Cdgo Procesal Cv1 de Per. texto nico ordenado .. . ob. cit., p. 99.
246
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
7. al La impugnacin procesal fundamento constitucional porque
se encuentra consagrada' de forma expresa en la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica ISI, en cuyo
arto 8
0
Garantas Judiciales, numeral 2, inciso h ) que se establece el "Derecno
a recurrir del fallo ante juez o triunal superior". A su vez, a partir de la reforma
constitucional de 1994, nuestra Carta Magna en el arto 75 inc. 22 le
reconoce a esta convenCin jerarqua superior a las leyes.
Este reconocimiento Constitucional ha instalado en Argentina el gran
debate de la necesidad de que en materia recursiva exista una doble
instancia (a qua: juez inferior y ad quem: juez superior jerrquico) en todo lo
que es materia penal (9). Ello determin que como una garanta de la doble
instancia, a nivel nacional y en algunas provincias han instituido la casacin
(8) La Repblica Argentina lo aprob por ley nacional.23.054, con del arto 21.
Luego, con la reforma constitucional de 1994, se lo elev a Jerarqua constitucional ( arto 75
inc. 22 C.N.).
(9) La C.S.I.N., en el cas Hos 311:274) resolvi que el requisit? de doble
instancia se cubra con los recurs extraordinarios (ley 48 y causal de arbitranedad). Sin
embargo. en el caso "Maqueda" Por la denuncia de fecha 15/9/1992, presentada en la Comisin
en contra el gobierno argentino. porque habrfa incurrido en violacin de los arts. 2. 8 Y 25 en
referencia al art. 1.1. La Comisin Interamericana en su Informe (caso 11.086. 9/2/1994)
con tradijo la postura argentina. sosteniendo que el recurso (ley 48, con
la causal de jurisprudencia pretoriana de arbitrariedad). tiene un cnteno particularmente res-
o trictivo que no permite revisar l ni examinar la la sentencia en
recurso, con relativa sencill Luego de prodUCida la reforma constitucional de 1994, en
1995 en el recordado cas "Giroldi" Fallos 318:514), la C.S.I.N. cambi la posicin que habra
asu{do en el caso "Juregul y entonces sostuvo que "el recurso extraordinario no constituye un
remedio eficaz para la salvaguarda de la garantla de la dole .instancia que de':tro .del marco
del proceso penal. como garantla mlni/llll de toda persona Inculpada de delIto , Ello es aSI, porque. el
reurso extraordinario' federal s trata de una va extraordinaria. limitada a las cuestiones
federales. y del cual quedan excluIdos la aplicacin del derecho de fondo y derecho procesal.
salvo supuestos de arbitrariedad. Con este caso "Giroldi" y el sucesivo caso "Bramajo,
Hernn JavIer" de 1996, se dio inicio a una eficaz tutela del derecho al recurso. luan Carlos
Hitters pone el acento, tambin. en la postura de la C.S./,N. en el caso "Girold", cuando
refirindose a la jurisprudencIa de los' tribunales Internacionales dice: -debe servir de guia para
interpretacin de los preceptos convencionales en lallllldida que el Estado argentino reconoci la competen-
cia de la Corte interamericana de Derecnos Huma1os". Sin embargo. esta posicin del caso -Giroldi"
fue modificada en el caso 'Acosta' (1998), minorlzando el valor de los Informes de la
Comisin. Ello fue ratificado en el caso "Felicetti" (Ver. Criterios por los
jurisdiccionales ... cit., pS. 188 a 191).
'1
DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 247
penal .con los respectivos tribunales de casacin penal (10), .En tanto, no
ocurri lo mismo, en materia civil. precisamente porque predomina el
proceso civil escrito, con doble instancia. Al respecto, Mario Kaminker (11)
seala que la 'Corte Suprema de la Nacin en sentencias publicadas en Fallos:
36: 1246, 126: 114, 115 :96, etc. ha entendido que en materia no penal la dole
instancia no es garanta constitucional' (121.
8. bl La impugnacin procesal tiene fundamentoaxiolgico, porque
tiende a realizar el valor justicia sobre el valor seguridad jurdica.
En efecto, si un fallo contiene un pronunciamiento viciado en s
acamo consecuencia de un procedimiento ilegal o injusto, no est bien
que dicho fallo no pueda ser revisado. Por cierto, no se puede admitir que
despus de la realizacin del valor justicia, s o s y de inmediato tambin
se realice el valor seguridad jurldica, en funcin de la celeridad jurdica y
de la economa procesal.
En nuestra opinin, entendemos que en el proceso judicial es
necesario reforzar la realizacin del valor justicia, permitindoles a las partes
que deduzcan sus impugnaciones procesales. aun cuando ello demore
temporalmente la realizacin del valor seguridad jurdica. Mxime, si
tenemos en cuenta que sobre el valor seguridad jurdica se asienta la
autoridad de la cosa juzgada, que -por regla general- le otorga a un fallo
consentido y firme, el carcter de inimpugnable. Esto es, que no sea
paSible de ninguna otra impugnacin.
(10) Las leyes nacionales 23.984 Y 24.050 establecen ia creacin de la Cmara Nacional
de Casacin Penal. para conocer en competencia derivada de los recursos de casacin.
nconstitucionalidad -y aun de revisin- de las sentencias de ios tribunales orales en lo
criminal y de los juzgados correCCionales. Con este tribunal intermedio se otorga una eficaz
tutela al derecho al recurso en materia penal.
(11] l<AMn-.'I<ER. Mario. "El derecho a recurrir y restricciones a este derecho', en XXll Congreso
Nacional de Derecno Procesal, 12, 13 Y 14 de junio de 2003, Paran Entre Ros, Talleres Grficos de la
Imprenta Lux SA. 2003. t. 1. p. 211.
(12) Avru.. PAZ DE ROBLEDO. Rosa A.. 'Protocolo de Olivos para la solucin de controversias
en el Mercosur, Algunos aspectos procesales', en Anuario VIII, Edicin Homenaje a los 20 alias del
C.l.loS., Centro de Investigaciones. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. U.N.C .. M.E.L.
Editor. Cba .. 2005, pS. 147-148.
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;248
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
9. c) La impugnacin procesal tiene fundamento iurdico a causa de
la falibilidad del juicio humano de los jueces y de su pOSibilidad cierta de
lequivocarse. Aqu, como el Estado, a travs del Poder JudiciaL administra
la prestacin del servicio de justicia en cada caso concreto, tiene inters
que ese error se supla. La solucin que se viene dando es precisamente la
conveniencia de que un tribunal jerrquicamente superior al que dict el
decisorio, lo reexamine y dicte un nuevo fallo tratando de atender las
, de la justicia.
I , \0. di La impugnacin procesal tiene un {un'"""'.'" E'ruco, al dectr
de Manuel Ibez Frochman porque as impugnaciones materializan la
posibilidad de control que tienen los justiciables sobre la "actividad
jurisdiccional, que cooperan as al ideal de una mejor justicia" 1131. ,
I
1
11. 3. Presupuestos ,de la impugnacin procesal
I
1
, 11, Los elementos de los actos procesales son: sujeto, objeto y
actividad, los que a su vez, abarcan el lugar, tiempo y forma 1
14
1,
I La impugnacin procesal es u acto procesal que tiene los mismos
I elementos de cualquier acto procesal.
i
I
i 9 12. Los presupuestos de la impugnacin procesal son los requisitos
I necesarios que son comunes a cualquiera de las vas impugnativas.
I 1.3.1. Sujeto
I
\
'9 13. El sujeto es cualquiera de las partes perjudicadas del proceso y
con inters directo (Civil. comercial. laboral, contencioso administrativo,
(i 3) lBAEZ FROCHAM, ManueL Los recursos en el proceso civil, Sociedad Bibliogrfica Argentina,
Bs, As,. 1943, p. 25,
(4) PAlACIO, Lino Enrique; Manual de derecno procesal civil. 18
a
ed:, actualizada, Lexis-
Nexis, Abeledo-Perrot, Bs. As., 2004, p. 291,
MANUAL DE'TEOR1A GENERAL DEL PROCESO 249
penal) y los terceros legitimados a quien la ley les otorga la va legal para
que puedan impugnar los actos procesales.
La parte que impugna asume la posicin jurdica del impugnante. Por
cierto, lo que hace el impugnante es presentar la impugnacin al juez o
tribunaL que es quien la admite, tramita y resuelve, previo escuchar a la
otra parte, quien asume la posicin jurdica de impugnado.
Jorge A. Clari Olmedo (15) dentro de la teora de la impugnacin procesal
denomina a este aspecto fundamental: el poder de impugnacin. Asimismo,
en doctrina se denomina impugnahilidad suhfetiva al anlisis de este
instituto desde el ngulo de los sujetos impugnante e impugnado.
Jorge A. Clari Olmedo (l6) ensea que el poder impugnativo es la
"atriucin facultativa cOl1cedida por la ley procesal generalmente a los integrantes de
las partes y ex.cepcionalmente a los terceros interesados, para instar en procura de la
revocacin, anulacin, sustitucin o modifica.cin de los actos procesales declarados
impugnales, cuando la persona que resulte agraviada los considera injustos o
anormalmente cumplidos".
Extraemos de este concepto:
al En primer lugar, que el poder de impugnacin se basa en el sistema
dispositivo io cual implica que la parte legitimada en sentido lato y amRli9
(partes, terceros que adquieren la calidad de partes) puede decidir con
libertad si se impugna, o no. En efecto, en los procesos civiles, comerciales,
laborales, contenciosos administrativos y penales, la impugnacin procesal
es na carga procesal y como toda carga procesal es de libre cumplimiento.
Sin embargo, en el caso de los rganos pblicos suele ser impuesta cuando
haya agravio para el inters que representan: "inters p6licode legitimidad 1:1
de justicia" o un inters colectivo (amparos colectivos, art. 43 C.N.) en el
dictado de los fallos judiciales.
b) En segundo lugar, que el poder de impugnacin lo da la ley procesal
eara que se ejerza dentro del proceso y no fuera de l. Aqu, en ,funcin'
del principio de taxatividad legaL de interpretacin restrictiva, la ley procesal
confiere este poder impugnativo si el acto procesal es impugnable, y no
(15) CLARI OLMEDO, Jorge A, Derecho procesal... cit" p, 281.
(16) CLARJ OLMEDO, Jorge A, Derecno procesal... clt., p. 282.
s
ROSA ANGELlCA DEL VALLE AVlLA PAZ.9E ROBLEDO

f e si el acto procesal no es impugnable. A modo de ejemplo, en
lo con miento de embargo sin tercera, es recurrible la resolucin que
el a r al desembargo. Mientras que la resolucin que deniega el
hace U;a
rgo
no eS recurrible porque el interesado podr plantear
deseen ante la tercera de dominio (art. 104 C.P.C.C.N.).
directam
e
. .
. E tercerlugar; el poder de impugnacin lo otorga la ley procesal en
el .. porque es necesario ue la arte uelo e'erza invo ue sus
A eno o e ejemplo, quien gana un juicio no sufre ningn agravio
no est legitimado para impugn,ar. Mientras que quien pierde
y si se siente y agraviado, s puede impugnar.
un U1 En cuarto lu ar, este oder de im u acin slo lo e'erce la arte
. con la finalidad de ue se revo ue o anule total o af
agraVla_a __ -=-

4 . Ahora bien, la legitimacin para impugnar se rene cuando la
9 1 . sentido lato fra fundamenta sus a ravios. En este aspecto,
parte Jn couture ensea (con relacin a los recursos) qlLe slo las partes
o has en sus pretensiones deducidas en juicio son quienes ueden
A enodo de ejemplo, si el fallo no admite la pretensin es recurrible
::ful!Y totum. Si la admite parcialmente, es recurrible parcialmente por
deniega y. por ltimo, si la acoge totalmente no se puede recurrir
lo. q 'ste ningn agravio.
arque no ex!
p E11 s as. or ue ara oder m u nar es menester tener un inters
. ,o e que se atiendan favrablemente sus a avas (art. 354 c.P.c.e.
directo en
ley un caso de excepci6n.A:nemos el proceso penaL en el cual la
salle otorga al condenado el poder de impugnar para que pueda
ley su buen nombre y honor. Si el condenado fuera incapaz, le da
resta e presentantes legales, y si hubiera fallecido o estuviere ausente
a sus re suncin de fallecimiento. le da a su cnyuge, ascendientes,
con o hermanos para que deduzcan la accin impugnativa de
l(art 491 c.p.p.ley prov. de Cba., 8123 y sus modificatorias).
reVISI n .
-----
C
._m. Eduardo J . Fundamentos del dereclio procesa/civil. Depalma. Es. As . 1966. p. 361.
(17)
\'
MANUAL DE l'EORIA GENERAL DEL PROCESO 251
1 Y. qu es un 1 agravio es la injusticia, la ofensa, el pe 'uieio-
o moral. El agravio, segn Lino Enrique Palacio es "la insatisfaccin,
total o parcial, de cualquiera de las pretensiones (principales o accesorias), oposiciones
o simples peticiones formuladas el1 el recurso". Adems, el agravio debe ser actual
porque no se puede impugnar resoluciones futuras (l81.
El agravio por su ndole es: a) econmico y se mide por la diferencia
que existe entre lo que la parte pidi y lo que el juez le concedi (si se
demand por $ 9.000 Y en la sentencia el juez conden por $ 4.000, el
agravio econmico es la. diferencia que existe entre ambos, de $ 5.000),
b) moral, el cual slo requiere ser invocado, puesto que no puede
cuantificarse como ocurre con el econmico, y cl constitucional cuando
resulte de la violacin de la Constitucin.
_ El agravio, legitima al impugnante, por lo que es esencial en todos los
Si se acta como parte por derecho propio. y tambin cuando se
acttla por un inters publico como ocurre con el Ministerio Fiscal en los
procesos de defensa al consumidor (art. 52 de la ley 24.240).
El impugnan te e impugnado en la impugnacin procesal deben contar
-.f..on el debido patrocinio letrado, por la garanta de defensa en juicio (art.
18 e.N.). Esta asistencia tcnica no debe ser formal, sino efectiva. En este
ngulo Luis Marcelo de Bernadis (191 remarca que las garantas
constitucionales mnimas son "conceptos jurdicos cuya interpretacin debe responder
a las necesidades de su aplicacin en cuaLquier proceso, resultando imprescindible su
aplicacin efectiva para alcanzar justicia". .
_ Los agravios sao los q!le fijan la competencia del tribunal de alzada.
Por el principio de congruencia, el tribunal de alzada 5610 tiene
competencia para conocer y decidir los puntos a que corresponde' a los
agravios. El tribunai de alzada slo debe fallar en la medida de los agravios.
A! respecto, Manuel lbez Frocham. ensea relacin a los recursos
como una de las formas de la que las cuestiones de ia litis
que no constituyen agravios, quedan excluidas del recurso y, por ende,
(18) DE SANTO, Vctor. Diccionario de dereclio procesal, Universidad. Bs. As., 1991, p.
(19) DE BERNADls. Luis Marcelo. La garantfa procesal del debido proceso. Cultura Cuzco, Lima.
Per. 1995. p. 403. .
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buedan firmes y consentidas. Por lo tanto, sobre ellas no se puede volver
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).
16. La reformatio in peius se aplica en las impugnaciones. Ello implica
que cuando una sola parte recurri, la resolucin no puede ser modificada
len su perjuicio (art. 356 C.P.C.C., ley 8465). A propsito, Manuel lbez
Frocham sostiene que un recurso no puede agravar la situacin del
Tampoco puede perjudicarlo. A modo de ejemplo, si en primera
se calific de culpable a la quiebra y slo recurre el fallido
lafirmando que fue casual, el tribunal de alzada si entiende que la quiebra
fue fraudulenta podra declararla, as, pero no le est permitido hacerlo,
'por lo que deber confirmar el fallo recurrido 1211.
1.3.2. Objeto
17. El objeto de la impugnacin recae en las resoluciones judiciales y en
los actos procesales de las partes y de los colaboradores judiciales loficial
notificador que diligencia las cdulas de notificacin),,.gue pueden ser
revocados o anulados total o parcialmente. .
Jorge A. Clar Olmedo (22) denomina al objeto de impugnacin como
la "impugl1abilidad ohfetiva", como contracara de la "impugnahilidad
suhfetiva" que se refiere a los sujetos de la impugnacin.
-::as resoluciorles judiciales se pueden impugnar slo si existe normativa
procesal que 10 pennita.
.. Sei'iala Jorge A. Clari Olmedo 123) que las normas "adoptan simultneamente
un doble criterio. El criterio genrico consiste en autorizar con normas amplias el ataque
por Una Ll otro de los medios, a un conjunto de actos procesales que tengan determinados
vicios. El criterio especfico consiste en expresar legalmente si es o 110 pasible de ataque
por ambas partes o por alguna de ellas U/1 concreto acto procesal". En estos supuestos,
si la parte contribuy al vicio no puede impugnar. Asimismo, las normas
(20) IaJ\'EZ FROCHAM, ManueL Los recursos en el proceso ... cit., p. 50.
(21) Confr. Is'iEz FROCHAM, ManueL Los recursos en el proceso ... cit., p. 52.
122) CLARlA OLMEDO, Jorge A" Drecfto procesaL.. cit" p. 285. .
123) Ct.o..ruA OLMEDO, Jorge A., Dereclio procesal ... cit., p. 285.
MANUAL DE: TEORIA GENERtt: DEL PROCESO 253
procesales genricas de las impugnaciones procesales se modifican por
una "norma especfica de no recurribilidad" (por la sentencia del juiCio
de despojo es irrecurrible, arto 779, inc. 2 C.P.c.C,).
En otras palabras .... la normativa procesal genrica autoriza en forma
amplia a los medios impugnativos en cualquier proceso 'udicial (apelacin,
casaCl n, mientras que la normativa procesal especfica regula en un caso
particular, si se puede impugnar, o no. En el supuesto de que se impu e,
(ija iGs requisitos especia es que debe reunir esa impugnacin procesal
len el juicio de desalojo, el demandado que apela debe acreditar que est
al da en el pago de los alquileres, como requisito especial).
Adems, con relacin a una de las vas impugnativas se
establecen ms restricciones objetivas tales como fijar un monto mnimo so"bre
el cual. recin se puede recurrir o tambin se establecen motivos legales a
los cuales se debe aiustar el impugnante cuando fije los agravios (casacin).
_Al citado requisito de la existencia de una norma legal en la
impugnacin procesal. le adicionamos como otro requisito la existencia de
los vicios que podrn tener las resoluciones impugnadas.
. 18: L@n las resoluciones judiciales se producen, ya sea porque el
Juez aplica erroneamente la ley sustancial o procesal o, tambin, porque
omite su aplicacin.
Los vicios se clasifican en vicios in iudicando y vicios in procedendo.
. Los in iudicando tienen que ver con una resolucin judicial injusta
que penudlca a una de las partes, provocndole agravios. Se refieren a la
apreciacin de los hechos y del derecho sustancial y procesal. En realidad,
como nos ilustra Eduardo Couture (14), "este errO/' consiste normalmente en aplicar
un ley inaplicable, en aplicar malla ley aplicable o en no aplicar la ley aplicable. La
consecuencia de este error no afecta la validez formal de la sentenCia, la que desde ese '
puntode vista puede ser perfecta, sino a su propia justicia", Esto implica que estos
vicios afectan al contenido del acto procesal.
Los vicios in procedendo tienen que ver con la forma de los actos
procesales, con su estructura y con el cmo se cumplieron. Se refieren a la
. (24) COUTURE, Eduardo J., ob. cit .. p. 345.
254 ROSA ANCLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
observancia de las normas procesales. Por lo tanto, estos procedendo
o defectos en la construccin del acto procesal o de la aCtiVIdad, como
tambin se los denomina, 'consisten en falta o irregularidad de alguno de los
actos externos de los cuales el proceso se compone desde que se inicia l1asta que se
agota en la sentencia" (25) (defectos en las formas procesales).
En este aspecto, Alfredo Vlez Mariconde, mi recordado maestro,
remarca que las 'cuestionesde hech.o y de distintas
porque son "el resultado de la diferenCIa entre lqs JUICIOS loglcos que .
De ello se colige que las cuestiones ,in factum. resultan de los IUlCIOS que
realiza el juez sobre la apreciaci"h de las pruebas. Mientras que las
cuestiones in iuris, requieren "juicios tcnicos jurdicos" para poder encuadrar
el caso concreto en el derecho o en la ley positiva "(subsuncin legal)" (20).
1.3.3. Actividad
a. Acto impugnativo
19. El acto impugnativo o acto de impugnar lo realiza el impugnan te
que debe cumplir los recaudos de cualquier acto procesal, en este
caso lo hace por la va impugnativa que plantea y son: al trmmo procesal.
bl formalidades, cl lugar de su realizacin.
20. a) Trmino para impugllar: Debemos el
que dispone que las resoluG:iones judiciales no obligan m producen mngun
efecto, si no son notificadas de acuerdo a la ley procesal.
Por cierto. la es esencial. De ah, que desde que la parte
queda notificada, la ley procesal le concede la posibilidad ?e
dentro de un plazo fatal. que implica que una vez transcurndo este, IpSO
jure, de. pleno derecho, caduc la facultad de impugnar.
(25) DE SANTO. vrctor. Diccionario de derecho ... cit . p. 371.
(26) VEz MARICONDE, Alfredo. Derecno procesal penal. 3
a
ed .. Lemer. Cba., 1982, t.ll, p. 329,
citado por Rosa Anglica AVILA PAZ DE RoBLEDO Y Angelina FERREYRA DE DELA RA, Teoria general de las
impugnaciones, Advocatus. Cba., 1990, p. 34. .. .'
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO
255
El trmino para impugnar puede ser individual o comn. segn su cmputo.
A modo de ejemplo, el plazo es comn cuando la sentencia es dictada en
audiencia pblica, y aqu a partir de dicha audiencia, se computa para
todos por igual. Mientras que el plazo es individual cuando la sentencia
se notifica en forma individual a cada una de las partes y por cierto, ese
cmputo del trmino para impugnar es individual.
El trmino para impugnar tiene la prrroga legal. que implica que
cuando el plazo vence despus de las horas de oficina, se considera
prorrogado hasta el vencimiento de las dos primeras horas de oficina
del da hbil siguiente. A modo de ejemplo. si el vencimiento del plazo
de produjo hoy lunes. la impugnacin se puede presentar dentro de
las dos primeras horas de oficina del siguiente da hbil: La presentacin
de este escrito debe hacerse con cargo de hora: que debe contener el
da, mes. ao y hora de recepcin.
. Formalidades del acto impugnativo
21. Jorge A. Clari Olmedo (27) sostiene que el acto impugnativo
constituye. pues, la mecnica del recurso procesal, y desde este punto de vista puede
definrselo como la instancia del agraviado, o de quien acta en su favor, por la cual,
con la expresin de los motivos, se ataca una resolucin judicial afirmando su injusticia
o su ilegalidad".
Resulta pues, que el acto impugnativo debe cumplir como cualquier
acto procesal con los requisitos extrnsecos de: idioma nacional. tinta negra,
escrito en prosa con estilo forense, no en verso y con el requisito
complementario de carcter fiscal consistente en efectuar el depsito
judicial de lo establecido para esa va impugnativa.
En cuanto a los requisitos intrnsecos. sealamos que el acto impugnativo
se integra con dos elementos, uno volitivo y otro lgico.
22. El elemento volitivo es, al decir de Jorge A. Clari Omedo (28), el grito
de protesta cuando digo "Apelo y digo Nulidad". Ello es la manifestacin
(27) AR! OLMEDO, Jorge A., Derecno procesal ... cit., p. 290.
(28) CLARI OLMEDO, Jorge A., Dereclo procesal ... cit., p. 292.
)
256 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO .
de no conformidad con el decisorio judicial. O sea, es cuestionar
I objetar dicho fallo.
I 23, El elemento lgico es 10 que se denomina "expresin de agravios" y la
debe realizar el impugnante para fundamentar el recurso ha deducIdo.
I y. "cmo" es una expresin de agravios? Es crtica concreta y razonada
qle los puntos del fallo que el eqUIvocados. Se puede
tacar la fijacin de los hechos, o del derechO o de ambos. Debe
dtemostrarse, acabadamente, con base en el expediente cules son los
del magistrado por una errnea apreciacin de los o por
Jma errnea aplicacin del derecho o, en su caso, por las omISIones en
ha incurrido, pero a la vez, debe se'lalarse cmo debi resolver el juez
lart. 265 C.P.C.C.N.). Aqu. el impugnan te con un razonamiento claro debe
fijar sus agravios y fundarlos debidamente acorde con los hechos y pruebas
tendidas, como asimismo en la ley positiva vigente, en el derecho, en
Y jurisprudencia aplicable al caso.
I
Jorge A. Clari Olmedo (29) sostiene que no debe confundir la "expresin
ae agravios", con lo que se denomina "desarrollo de los agravios" que se
fija, por lo generaL para los recursos extraordinarios. La diferencia entre
se patentiza as: con la
hace es fupdar .!2.IJ..leCUIso, mientras que con el.
que dIO por los
iagravios que oportunamente plante. y \0 qUE: no
al recurrir el fallo, ante el a qua, el

recurren.te se agravi, y tambin fundament "por qu" dicho fallo carece


ele motivacin. Luego, ante el ad quem, cuando el recurrente debe

desarrollar los agravios, aqu slo amplia:. ;ns la fundamentacin


que dio, exclusivamente, por el agravIo que ya filO).
I Ahora bien, los elernentos volitivos y lgicos del acto impugnativo pueden
_ dr
se
conjuntamente (cuando con la interposicin del recurso, tambin se
lo funda, ejemplo: reposicin) o por separado (cuando por diligencia o
escrito se interpone el recurso ante el a qua y una vez que fue admitido,
(29) ClARl OLMEDO, Jorge A., Derecho procesal... cit., p: 293.
MANUAL DE- TEORIA GENERAL DEL PROCESO 257
concedido y notificado, recin ante el ad quem se funda dicho recurso,
con la expresin de agravios, ejemplo: apelacin).
c. Procedimiento /
24. El maestro Jaime Guasp (30) sostiene que el recurs (impugnacin)
provoca la "apertura de un nuevo procedimiento dentro o a continuacin del
procedimiento a que se refiere la resolucin impugnada y dentro siempre del proceso en
que dicfta resolucin impugnada se dict". Por cierto que la nota comn es que
cualquier va impugnativa tiene un trmite, mas dicho trmite no es nico,
ni tampoco uno solo, puesto que el trmite se adecua a cada impugnacin
en particular: he ah su procedimiento.
25. Ahora bien, cuando el impugnante interpone en forma fundada
o no, una de las vas impugnativas, el a quo debe realizar un tuiclo preliminar
'de admisin para conceder o para denegar dicha va impugnativa, en
particular.
En este juicio de admisin el a quo deber examinar:
Si el fallo o el acto procesal es impugnable por expresa preceptiva
legal.
Si el impugnante es parte legtima.
Si se h.a cumplido con las formalidades (requisitos) exigidas para
esa va impugnativa. '..
Si fue presentada dentro del trmino legal para impugnar, que se
establece no en generaL sino con relacin a cada va impugnativa.
Por 10 tanto, si el planteo del litigante interponiendo su impugnacin
procesal rene estos recaudos, el a qua dicta una resolucin (decreto o
auto), por la cual: a) Concede dicha va impugnativa. b) No la concede,
por no reunir los recaudos referenciados.
a) A su vez, si el a qua resuelve concederle al impugnante su
impugnacin procesaL dicha concesin debe ser notificada a todas las
(30) GUASP, Jaime, ob. cit., p. 1020.
258 ROSA ANCt.ICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
partes del proceso judicial. con 10 cual para esta impugnacin procesal se
abre esta instancia para que por ante el ad quem se tramite y resuelva. Esta
nueva instancia se denomina "instando. impugnativa" y tambin se conoce
como "instancia del agraviado" 1311.
Por cierto este luido preliminar de admisin no es definitivo, puesto
que a posteriori, el tribunal de alzada puede rechazar un recurso
por haber sido errneamente admitido por el a qua.
b) En el polo opuesto, si el a qua no concede el recurso, el impugnante
tiene la va impugnativa auxiliar de deducir una queja o recursQ directo
para poder ocurrir directamente ante el tribunal jerrquicamente superior
del a qua con la finalidad de procurar de esta manera la apertura del recurso
cuya admisin le fue denegada.
26. La estruc:tura bsica del procedimiento de la impugnac'in
procesal. se asienta en el principio dispositivo y debe atender:
a) El impugnante tiene la carga procesal de presentar su escrito que
se denomina "expresin de agravios" ante el ad quem, y si no lo hace se declara
desieno su recurso. A su vez, la desercin del recurso importa que la
sentencia quedar firme para el recurrente.
b) De la "expresin de agravios' se lo debe notificar y correrle el traslado
al impugnado. Si son varios los impugnados, este traslado no se corre a
todos juntos, sino que se hace en fom1a 'sucesiva y a cada parte.
c) En esta oportunidad, el impugnado puede asumir estas tres
actitudes:
contesta y, por ende, debe presentar su escrito que se denomina
"Contestar la expresin de agravios" .
contesta los agravios y puede adherirse. Si se adhiere, ello implica
que el impugnado debe presentar sus propios agravios y, por lo tanto,
su adhesin; en realidad implica el planteo de un recurso secundario con
relacin al recurso principal del impugnante. Por lo tanto, cuando el impugnado
se adhiere, de esa adhesin se le corre traslado al impugyante por igual trmino

lart. 372 e.p.e.e. ley 8465). .'
(31) Ver en el Captulo 1. el punto 41. I
MANUAL DE nORrA GNERAL DEL PROCSO
259
. no contesta el traslado de la "expresin de agravios" o, en su caso, el
Impugnante no contesta la adhesin del recurso del impugnado, lo cual
representa, respectivamente, un incumplimiento de la respectiva carga
procesal. Frente a ello. a pedido de parte se les dar por decado el derecho
dejado de usar y se contina con el trmite de la instancia de! agraviado
(art. 373 e.P.C.e. ley 8465).
d) La de prueba en la alzada se da por 10 general en los
recursos,ordmanos recursos de apelaCin y de -nulidad). La prueba debe
recaer solo sobre los agravios que plantearon las partes. El ofrecimiento
?e prueba. ;te be "en .escritos de "expresin de agravios" y
contestaclon de agravIos . el reglmen de la prueba en tiene un carcter
limitado.
e) Si se rindi prueba en la alzada, habr alegatos y si no es as, no hay.
f) El ad quem resuelve la respectiva va impugnativa, por sentencia.
27. No obstante, esta instancia del agraviado, tambin puedeconduir
por los otros modos de conclusin del proceso como son: desistimiento,
allanamiento, conciliacin, perencin de instancia 132).
1.3.4. Efectos
28. Cuando se realizan los actos procesales, producen sus efectos
en el proceso. Lo mismo ocurre cuando se interpone una
Impugnaclon procesal. existen consecueoias.jurdicas procesales con su
sola interposicin, o sobre la instancia impugnativa. .
Los efectos son distintos en su ndole. De modo tal. puede ser una
peculiaridad de una va impugnativa en particular.
Para una mejor comprensin vamos a estudiar a los efectos de la
impugnacin procesal desde su cara y contracara. . ... ",..,'".-
Los efectos son:
(32) Ver en el Captulo X1Y. los puntos 12 a 18.
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ROSA ANCLlCA DEL \ ALLE
Devolutivo Y no devolutivo;
Suspensivo Y no suspensivo;
Personal o ex.tensivo Y comunicante;
Inmediato o diferido.
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'''o o no devolutivo se refieren al tribunal que
29.alLoseecos . v'., al
debe tramitar y resolver la Impugnaclon proce.s '. . 1 como
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El efocto devolutivo, a eClr e ez de
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Manue . . 1 su eriores que actuaban en nombre e
devolutivo, relata que los eds ? era instancia el conocimiento de la
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So erano, . 't d' t ba sentencia Y la parte peru ca a
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modo tal que cuando es e IC a ' .
causa. e . . te el soberano revocase o sustituyese
la recurra solicitando que dlrectameln . se conceda o no dicho recurso.
el fallo recurrido, era. le devolva al superior y al
1 con el recurso conce 1 o, ..' 1 Est d
l...uego, h b' dele aclo Esto se desvlrtuo en e a o
Prncipe las ledef el cual a travs de los jueces
modemo. con la mstltuclon d concreto Los 'Iueces deben aplicar
o' d . en ca a caso .
: !CId de los otros. y todos, nasta los de la justicia de paz, son
la ley. no e1 o .un?Sd' " por el propio Estado, para que como rganos del
. investidos dIrectamente ae Juns eClOn "
mismo, decidan el litigio. Nada devuelven pues . . . , ..
.. , el efecto devolutivo no es la atnbuclon del juez
En nuestra oplmon o' '1 a un 'uez superior {ad queml
inferior ( qLW) a juez. cualqUiera, o procesal.
que es quien tiene que conocer Y reso ver a '::1 nor
I El efecto
o jJ (341 Esta slircl.1ca gue en c;:da
grado, funclon 9 unClon_.. .. -cn;;irPagotando en fomla
Q11trvienen diferentes jueces Y que el recu.rrente e
sucesiva cada una de ellas, sin saltear mnguna.
(33) Confr. IBEZ FROCHAM. Manuel. Los recursos el! el proceso ... cit., ps. 45-46.
(34) Ver en el Captulo VJ. el punto 18.
MANUALciETEORfA GENERAL DEL PROCESO 261
En materia recursiva, se da como una excepcin de la competencia
por grado, la denominada competencia per saltum que permite existen
cuestiones de gravedad poder acceder directamente por
va recursiva al alto cuerpo (Corte Suprema de Justicia de la Nacin o alto
cuerpo judiCial de la provincia: Superior Tribunal de Justicia). sin que se
hayan agotado las instancias intermedias.
.. ... t?..rppJ..Q . at.ad .
quem quie!! al. ..
principio de congruencia si El ad quem que se aparta de los agravios dicta
un fallo incongruete. Asimismo, el juez no podr fallar sobre cuestiones,
que si bien estn contenidas en os agravios, no fueron planteadas en su
oportunidad ante el juez de primera instancia (
35
1. Otro lmite est dado
por in eeius 13) que establece que cuando el apelante es uno
solo, no se puede fallar excepto en materia de costas y
honorarios si se da una revocacin total o parcial del fallo en crisis 1
37
1.
El efecto devolutivo tiene los alcances que le hemos dado cuando se
otorga juntamente con el efecto suspensivo. Mas cuando el recurso se
concede con el solo efecto devolutivo, se equipara a un efecto no suspensivo. A
propsito, Manuel !bez Frochman 1381 sostiene que el solo efecto
devolutivo no suspende el cumplimiento la resolucin recurrida, "que
/ .
se /leva adelante, aunque provisoriamente y sin perjuicio de lo que el superior resuelva".
Jorge A. Clari Olmedo 139) tambin pone el aento en qUe el efecto
devolutivo tambin se da en la consulta 1401 que se regula en algunos cdigos
procesales (art. 253 bis C.P.C.C.N).
30. Por ltimo, el efecto no ...
procesal en particular ses()1l}ete al mismo Luez. que conoce, tr!Dit- y
'el'
-.- '." .....""', ...."r- .,.... .
(35) Confr. FALCN. Enrique M., Manual de derecho procesal. Astrea, Bs. As .. 2005. p. 25.
(36) Ver en este Capitulo XVI. el punto 16.
(37) Confr. FALCN, Enrique M.o ob. cit., p. 25.
(38) IBEZ FRocHAM. Manuel, Los reCILrsos en el proceso ... cit .. p. 45.
(39) CLARI OLMEDO. Jorge A .. Derecno procesal. .. cit., p. 301.
(40) Ver en este Captulo XVI. el punto 2, 2.1.e.
262 .ROSA ANCLICA DEL VALLE AVtLA PAZ DE ROBLEDO
intervenga un solo tribunal.: en tanto en el efecto devolutivo ntervienen
dOSfn6unaIes. quo y el otro su superior jerrquico: ad quemo
31. La regla es que se aplique el efecto devolutivo, en los recursos, los
cuales requieren la intervencin del a quo y del ad quem (apelacin). En
tanto, que el efecto no devol"tivo se aplica como excepcin. Su aplicacin
se efecta en los inciden;tes impugnativos: incidente de nulidad y
reposicin. i
h. Los efectos suspensivo y no suspensivo
32. El efecto suspensivo se refiere a la oportunidad del cumplimiento
de lo que decide la resolucin impugnada.
En este aspecto, Manuel Ibez Frochman 14 ti sostiene que el efecto
suspensivo "comiste en suspender la jurisdiccin del juez que na dictado la resolucin,
postergndose la ejecucin de sfa nasta el pronunciamiento del fallo final".
Jorge A. Clari Olmedo ensea que con la interposicin de un recurso,
lo que se suspende no es el curso del procedimiento, sino slo lo que
decide la resolucin que es objeto de impugnacin (421. Por cierto, admitida
la instancia del agraviado, la suspensin se produce mientras se mantenga
abierta la va impugnativa y hasta que se resuelva dicha impugnacin,
dictndose la correspondiente sentencia (43).
A su vez, el efecto no suspensivo es sinnimo del solo efecto devolutivo,
puesto que permite que se pueda ejecutar la resolucin recurrida, aun
cuando se encuentre pendiente de trmite y resolucin dicho fallo en
crisis. A modo de ejemplo, se establece en el juicio de alimentos, para
permitir que el beneficiario de los alimentos los pueda continuar cobrando,
porque la demora en percibirlos lo perjudicara, gravemente. Similar
situacin se da en la tenencia y rgimen de visitas de los hijos menores.
(41) IBMiEZ Manuel. Los recursos en el proceso ... cit., p. 45.
(42) CLARIA OLMEDO, Jorge A., Derecho procesal... cit., p. 306.
(43) CLARIA OLMEDO, Jorge A., Derecho procesal... cit .. p. 308.
MANUAL DE TEOR[A GENERAL DEL PROCESO
263
La regla de los recursos es que su concesin se efecte Con efecto
suspensivo. Mientras que su excepcin es la concesin del recurso, con
efecto no suspensivo.
Al
g
ul1?S cdigos procesales utilizan la expresin "en amhos. efectos". Lo
cual no tIene sentido, al decir de Manuel Ibez F'rochman, pero no
obstante se trata de explicar que debe entenderse que se concedi con
:fect.o. suspensivo y que este lleva insito el efecto devolutivo que se
IdentIfica con toda revocacin del fallo en crisis (44).
c. Los efectos personal o extensivo y comunicante
El ef:cto. personal significa cuando una parte deduce un recurso, luego
de su la sentencia que se dicte slo le va a benefiCiar a la parte
que recumo, ya sea que se trate de un recurso principal o de un recurso
por adhesin. En otras palabras, el efecto personal se circunscribe a la
persona que recurri.
A su vez, la contra cara del efecto personal es el efecto extensivo o
Dicho efecto se da con relacin: al al trmite de la instancia
Impugnativa, bl los alcances de la sentencia.
, al El efecto extensivo comunicante con relacin al trmite de la instancia
se materializa en la posibilidad que tiene el recurrido de
adhenrse al recurso principal de la contraparte (45).
b) El efecto extensivo comunicante con respecto a los alcances de la
importa que cuando el juez falla sobre la existencia de la
obltgaclon o sobre su nulidad, los alcances de ese fallo abarcan a todos
litis consortes, esto es, tanto al que recurri como a los que no lo
hICIeron. Ello es as porque se trata de un hecho comn a todos los litis
consortes. Por cierto, cuando se trata de una excepcin personal, los
efectos de la sentencia slo le alcanzan a quien plante esa defensa.
. El efecto extensivo o comunicante se funda en el orden pblico, que por
pone !mtes al inters particular y al sistema dispOSitivo que se
ap!Jca en la Impugnacin procesal.
(44) IsEZ FROCHAM, Manuel. Los recursos en el proceso ... cit., p. 46.
(45) Ver en este Captulo XVI, el punto 26.


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264
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
En este aspecto, cuando Jorge A. Clari Olmedo a este
efecto en estudio, nos ensea que la regla es la en
ue el efecto extensivo o comunicante es de que se aphc
la ley lo dispone, por la ndole de la cuestlOn o porque el
t 'te de la instancia del agraviado lo autonza (adheslon), A su vez, el
con este efecto, no puede renunciar, ni puede disponer
vulnerara el carcter de "la comunicacin del reatrso". A su vez, la del
recurso Significa que el favorecido no recurri, pero tuvo la posibilidad
poder impugnar. no pudiendo hacerlo ahora porque los para.
estn vencidos y se oper la caducidad de su facultad de Impugnar .
d. Los efectos inmediato o diferido , .
El efecto diferido tiene que ver exclusivamente con el tramIte de la
impugnacin procesal.
Lino E, Palacio nos ensea que la apelacin procede efecto
--eirerido. Este implica que" la sustanciacin Y decisin del :e
curso
no lugar
inmediatamente de dictada la providencia que la concede, SinO en de
enCO/1trarse radicado el expediente en la cmara con motivo de la apelac/On Interpuesta
contra la sentencia definitiva" 1411. ,
En otras palabras. el efecto diferido hace la mot;vaClon Y
fundamentacin dei recurso, como tambin la CieClslon sobre el.
El efecto diferido tiene su fundamento en la celeridad procesal.
este efecto se evitan las intempciones provocadas por tener que sustanciar
cada una de las impugnaciones procesales que las partes deduzcan.
A su vez, el efecto inmediato significa que cuando plantea
cualquier impugnacin procesal. se le imprime su tran:lte en forma
inmediata Y sin ninguna clase de dilacin. A modo de ejemplo, en un
proceso civil escrito. durante la etapa de la el actor la prueba
testimonial por lo tanto se tramita esa apelaClon y despues de que sta
se decida, con el curso del proceso. Si luego el actor apela la
(46) CI..IIRI OLMEDO. Jorge A . Derecho procesal... ct., p. 315.
(47) PALACIO, Lino Enrique, ob. cit .. p. 592.
MANUAL DE""TEORfA GENERAL DEL PROCESO 265
prueba periciaL de nuevo se tramita la apelacin y a su trmino se prosigue
con el proceso. Por cierto estas dilaciones impugnativas inciden en la
enorme duracin de las causas.
2. Medios impugnativos
2.1. Clasificacin
Las vas de ejercicio de la "impugnacin procesal", pueden ser deducidas
por las partes en sentido lato y amplia, a 10 largo del proceso, esto es:
al Los incidentes impugnativos los deduce la parte, en sentido lato y
amplio, durante el proceso en trmite: cQ's incidentes impugnativos
proceden en contra de las resoluciones judiciales no firmes, ni consentidas.
El a quo es quien concede, tramita y resuelve los incidentes impugnativos.
Los incidentes impugnativos son el incidente de nulidad y la
reposicin. En la doctrina existe consenso en que la nulidad es un incidente
impugnativo, pero no ocurre igual con la reposicin. A la cual se la califica
como recurso de reposicin.
b) Los recursos son interpuestos por la parte agraviada y proceden en
contra de las interlocutorias y sentencias no' firmes, ni tampoco
consentidas, que revistan el carcter de definitivas o que causaref\
gravamen irreparable. Los recursos se deducen por ante el a quo, quien
puede concederlos. o no. En el caso de que lo conceda. el recyrso se
tramita y resuelve por ante el ad quemo Y como polo opuesto, cuando el a
quo no conceda el recurso en cuestin, el recurrente slo puede continuar
la impugnacin procesal. a travs del recurso auxiliar de queja o directo.
Los recursos se clasifican en ordinarios y extraordinarios.
b.l) Los recursos ordinarios son los que la ley procesal otorga a las
partes, en sentido lato. a fin de que puedan obtener la revocacin o
anulacin total o parcial del fallo en crisis. No se ponen mayores
limitaciones que las genricas para cualquier impugnacin procesal. Los
recursos ordinarios corresponden al ius litigationis. que implica que se
conceden estas vas recursivas legales para un mejor y eficaz tutela de los
recurrentes (apelacin. de nulidad).
b.2) Los recursos extraordinarios son los que nicamente proceden
por cuestiones de derecho. La ley procesal regula los motivos legales de
266 ROSA ANGtLICA OEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
derecho sustantivo o procesal (in iudicando o in procedendo) para su
procedencia. Los recursos extraordinarios corresponden al ius constitutionis
que implica efectuar un control objetivo de la legalidad (casacin. recurso
de nconstitucionalidad. etc.).
El maestro Lino E. Palacio nos ensea que la diferencia que eXistet
entre los recursos ordinarios y los extraordinarios se materializa en la "mayor o
menor medida de conocimiento' que se les fija a los ad quemo As. los recursos
ordinarios corresponden a los casos corrientes y proceden para reparar
cualquier defecto o irregularidad (vicio in procedendo o vicio in iudicando). En
tanto los recursos extraordinarios se conceden con carcter excepcional con
base en los motivos legales expresamente determinados por ley (art. 14
ley 48 y sus modificatorias) (481.
cl La accin impugnativa. de carcter excepcional, se interpone en
contra de las sentencias firmes y pasadas en autoridad de cosa juzgada
.
d) El recurso auxiliar de queta o recurso directo. se deduce en contra
de la resolucin judicial del a quoque deneg la concesin de una va
impugnativa. no firme. ni tampoc6 consentida. Esta va auxiliar le permite
al recurrente que se presente directamente ante el ad quem para tratar de
abrir esta la concesin de la va impugnativa que l deneg
(apelacin. casacin. etc.).
e) Las impugnaciones atpicas son aquellas impugnaciones mal llamadas
recursos slo porque renen alguno de los presupuestos de la impugnacin
procesal. mas no cumplen con todos como corresponde que deben
hacerlo. por tratarse de vas legales. Esto es importante. tenerlo presente.
Dentro de estas impugnaciones atpicas ubicarnos a la aclaratoria (491 y
al recurso de retardada justicia 15
0
1. Con relacin a la consulta, sealamos que un
sector de la doctrina entiende que opera como un recurso de oficio (art.
253 bis c.p.e.c.N.). pero en nuestra opinin. no es un recurso. precisamente.
porque se dispone de oficio y no a pedido de parte.
(48) PAlI\CIO. Lino Enrique. ob. cit., p. 579.
(49) Ver en este captulo en Anexo 16 el cuadro "Clasificacin de las vas de impugnacin
procesal',
(50) 1dem nota 49.
., "
I
MANUAL DE TEOR(A GENERAL DEL PROCESO 267
2.2. Incidente, recurso y accin: concepto de cada uno de ellos.
Vras auxiliares y complementarias. Impugnaciones a trpicas. Breve
explicacin.
a. Reposicin: recibe esta denominacin en la mayora de las provincias
argentinas. con salvedad de Jujuy que lo denomina revocatoria y Santa
Fe. que utiliza indistintamente ambos trminos.
La reposicin es las partes y los terceros
con inters legtimo plantean en forma 'fUfR!da, ante el mismo juez que
dict las providencias simples para que la revoque total o parcialmente o
por contrario imperio.
La reposicn procede contra los decretos o providencias simpes que
fueron dictados por el juez por pedidos in audita parte. Esto es. escuchando
a slo una parte y no a ambas. Dichas providencias pueden causar
gravamen.
La facultad del juez de revocar por contrario imperio significa que de oficio
puede revocar un decreto errneo antes que se haya notificado a las
partes. Luego de notificado el recurrente debe deducir la reposicin.
b) El incidente de nulidad (511 es interpuesto. en forma fundada. por las
partes y los terceros con inters legtimo ante el mismo juez de la causa.
Procede en contra de los actos procesales viciados formalmente (vicios in
procedendo) .
c) El recurso de apelacin es el ms amplio y generalizado que existe.
Uno E. Palacio (521 nos ensea que' es el remedio procesal tendiente ti obtener
que un tribunal jerrquicamente superior, generalmente colegiado. revoque o modifique
una resolucin judicial que estima errnea en la interpretacin o aplicacin del derecho.
o en la apreciacin de los hechos o de la prueba".
Su objeto por regla son las sentencias de primera instancia.
En la apelacin existe una doble instancia: a quo y ad quemo Por lo tanto.
la apelacin se interpone ante el a quo. que debe concederla. pero luego
se radica ante el ad quem que la tramita y resuelve.
(51) Ver en el Captulo X. los puntos
(52) PAlI\CIO. Lino Enrique. ob. cit .. p. 585.
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268 ROSA ANGELICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
d) El recurso de nulidad es un recurso ordinario que se encuentra
comprendido en la apelacin.
El recurso de nulidad procede por defectos formales (vicios in
proceden do) .
Se tramita juntamente con apelacin.
el El recurso de casacin es el recurso que ha merecido mayor tcnica
para su legislacin.
Su objeto son las sentencias de Cmara en los procesos orales de
nica instancia o de los tribunales de segunda instancia en los procesos
escritos.
Los motivos son slo cuestiones de derecho, quedando excluidos las
cuestiones de hecho (54). CO-soJ.... '. \.
Los motivos casatorios se encuentran regulados en la ley procesal y
son los vicios en el juzgar (vicios in iudicando) y en el procedimiento en s o
en la propia sentencia (vicios in procedendo).
La interposicin del recurso de casacin es fundado. Se radica ante
el ad quem a los fines de su trmite y resolucin.
g) El recurso de inaplicabilidad de la leyes una casacin limitada cuyo
nico fin es unificar la jurisprudencia contradictoria.
h) El recurso de inconstitucionalidad es un recurso extraordinario al
cual se le aplican las disposiciones de la casacin.
El recUl'so de incoltStituciollalidad se diferencia de la casacin, porgue
primero tutela que se mantengan inclumes las garantas y los principios
-
rectores de la Constitucin. en tanto el segundo tutela el control de-
legalidad sobre las cuestiones de derecho y tambin mantiene la
unifolmidad de la jurisprudencia. -
i) La revisin es una demanda de nulidad de carcter extraordinario
que procede por los motivos fijados en la ley procesal para atacar una
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.
(53) Ver en el Captulo X. en el Anexo 10, el cuadro "Sanciones procesales". J
(54) La C.S.I.N . a partir del caso Q ha sentado la jurisprudencia pretoriana de que en
el proceso penal. por va casatOlia pueden introducirse no s6lo las cuestiones de derecho. sino
tambin las cuestiones de hecho.
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 269
Lo excepcional de esta va impugnativa es que se materializa por causa
de circunstancias sobrevivientes al proceso que se cumpli (ejemplo la
aparicin de un hecho nuevo, como la condena penal de un testigo que
incurri en falso testimonio).
Se interpone en forma fundada ante el Tribunal Superior de Justicia
que lo tramita y resuelve. Si el alto cuerpo hiciere lugar a la revisin. de.iar
sin efecto la resolucin impugnada y que corresponda en derecho.
/ ANEXO 16
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AV/LA PAZ DE ROBLEDO
IMPUGNACIN PROCESAL
Quin impugna? El impugnante, las partes, Ministerio Pblico (Fiscal I

y Pupilar), los terceros interesados en el proceso civil, ,
laboral, contencioso adntinistrativo, o el Ministerio Fiscal o el imputado I
y su defensor el en proceso penal. i
H Sujeto

Por qu impugna? Por sus agravios: - Mornl
-Econmico
P
Constitucional
R
Para qu impugna? Para hacer: revocar o anular el fallo total o
,
parcialmente,
I
E
S
Objeto !-.
Que impugna? Los actos procesales del juez, partes o terce::os,
Las resoluciones judiciales: - con ,>icio in pracedendo
U
- con vicio in iudieando
p
Cmo se impugna? Acto impugnativo (interposicin de la
I
U
impugnacin procesal)
Procedinliento: fijacin de los agravios
Sentencia
I
E
En los recursos ordinarios existe tambin etapa de prueba limitada y
I

S
T
H Actividad - Cuando se impugna? Dentro del termino legal de cada impugnacin. I
O
El termino procesal para impugnar es fatal.
S
Dnde se Impugna? En el e"l'te. que se encuentra radicado ante el
tribunal.
-

Cules son?
r-I Efectos -Suspensivo INo suspensivo
I
-Devolutivo /No devolutivo
-Extensivo y comunicante I No extensivo ni comunicante
I
-Diferido I No diferido
'--
__ __ '-
-""-' \...
--
CLASIFlCAClONDE LAS vAs -- ----------
Las partes y los
Procede contra los actos
terceros interesados viciados {vicios in pmcedendo)
lo plnnterul
que causen indefensin
las partes y los
Procede contra providel1cias
Se radica anle el Aqllo
terceros interesados
simples causen o no gravamen
que lo tramita y resuelve
lo plantean
irreparnble
Ante el Aquo se r.:curre
r9l Aoclacin Lo plantea la
Se recurren sCIltencias de 10
r
y luego el Ad quem lo
parte agraviada
instancja
tramita V resuelve
Ordinarios ,----------------------
La parte agraviada} Se apela el hilo de \" instancia y
Ante el Aquo Se apela y
t.. Nulidad 10 plantea los netos procedimiento no finne.. f--il luego el Ad quern lo
r ReCtlISOS 1
La apelacin comprende la nulidlld
tramila y resuelve
- -
_.-
:"'1 Casacin
La parte agraviada
Se casa la sentencia definitiva o resolucin Se radica ante el Ad
la plantea
equiparable a ella. En el proceso escrito es quem (fSJ o Cmara
el fallo de 2 instlutcia; y en el proceso oml
Nac de Casacin Penal)
es el de nica insIMcia
L.j E.xtraordinarios
La parte H Es una casacin limitada cuyo
r
Ante el Aquo (lo inst) se
H
Inaplicabilidad
agraviada lo
fin es Mifica.r la jurisprudencia
plantea y se radica ante
de la ley
plantea contradictoria
el Ad quem (2 iost)
y lnconstiluci?"alidnd La parte
J----!>
Se interpone contra sentencias

,Ante el Aquo se
(prov. y nnclonal)
agravinda lo definitivas no finnes
p!llntca Y se radica
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ante el Ad quem
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La paJte
Procede con carcter de excepcin Se tramita ante el Ad
H
impugnativa r
Revisin
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......;-.
CLASIFICACIN DE LAS VAs DE LA IMPUGNACIN PROCESAL - CONTINUACIN
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denegaron los recursos
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Se recurre la n:solucin que
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quem que tramita y
ordinarios, o en su
deniega la concesin de
resuelve la queja pudiendo
caso extraordinarios,
recurso
disponer la apertura del
Recurso Auxiliar
. de o Directo Il>,
lo plantean recurso denegado o nO.
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,JIO! La interpone I Procede para corregir errores L--.... Ante el Aquo se
I I Aclaratona J cualquiera de las materiales, ac\amr plllltos plantea, tramita y
partes oscuros o suplir omisiones resuelve
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. Rectuso de - Ea este recwso no hay Se radica ante el Ad
f--i> Queja PQf f----I> La mte_rpone f-+ sentencia; slo se le pide al f---r. quern que lo tramita y
AtlplcaB retardada cualqUlem de las superior que le fije al resuelve
justicia partes inferior un plazo para que
sentencie
La COII8ulta se Se radica ante un
dispone de oficio en La no es D? rCCUJ'S'O tbuoal
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demencia si la IIlSIa1IcJa "" parte al ' d 10
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274
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
Actividad:
al Comparar, sealando las diferencias que existen entre:
Incidente impugnativo ~ -7 recurso ~ -? accin impugnativa
Recurso ordinario ~ -7 Recurso extraordinario
/
.,
CAPITULO XVII
INCIDENTES, MEDIDAS CAUTELARES
POR MANUEL A. GONZLEZ CASTRO
Sumario: l. incidentes. 1.1. Concepto. 1.2. Clasificacin. 2. Medidas
cautelares. 2.1. Cuestiones previas. 2.2. Concepto. 2.3. Naturaleza
jurdica. 2.4. Requisitos de admisibilidad de las medids cautelares.
2.4.1 Requisitos extrnsecos. 2.4.2. Requisitos intrnsecos. 2.4.3
Requisitos de fundabilidad. 2.5. Caracteres. 2.5.1. Dictado sin
conexin de instancia (in audita parte). 2.5.2. Instrumentalidad. 2.5.3.
Provisionalidad. 2.6 Contracautela. 2.7. Clasificacin de las medidas
cautelares. 2.8. A modo de conclusin. 2.9. Medidas cautelares en
particular. 2.9.1. Embargo. 2.9.2. Secuestro. 2.9.3. Intervencin y
administracin judicial. 2.9.4. Inhibicin general de bienes. 2.9.5.
Anotacin de litis. 2.9.6 Prohibicin de innovar. 2.9.7. Prohibici(l de
contratar. 2.9.8. Medidas cautelares genricas o innominadas.
1. Incidentes
1.1 Concepto
1. Vados nombres suelen aplicarse a los denominados incidentes, y
as se ha hablado del proceso incidentaL de la cuestin previa, de la
incidencia, etctera.
Lo cierto es que un incidente est configurado por una cuestin
procesal. derivada d.e una pretensin procesal que atae al transcurso de
un determinado proceso, teniendo como norte el principio de eficacia
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ROSA ANCLlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
lrocesaL todo lo cual no resulta obvio para la doctrina procesal que
dentro del concepto de incidente otros institutos que no lo son
Dor distinta actividad.
1 En los ordenamientos jurdicos existen normas determinativas que
<:onceptualzan los incidentes Y ejemplo de ello es el arto 426 del. C?digo
Procesal civil y Comercial de la Provincia de Crdoba que dice: IncIdentes
cuestiones que se suscitan durante la tramitacin de un pleito que tIenen alguna
tonexin con l". '
, . I_No se duda que dicha formulacin normativa tiene extrema extensin.
l
Dentro de la doctrina se intentan desentraar sus elementos Y
caractersticas y en esta lfnea es Oscar Hugo quien a la
hgesis del artculo citado afirma que "son que pueden
el cw'So normal o lineal del proceso, antes de la sentencIa o dural1te su eeCUClOn,
toda clase de juicios. Dan lugar a una instancia -susceptible de de
los efectos de la caducidad de la principal accesoria, que como tal es competencIa del
I ) I
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'triSul1al donde tramita el juicio, que atae al proceso y 110 a la cuestlon de fondo, y que
\mpone un pronunciamiento especial" (1).
I Que lo transcripto, se entiende, no determina cabalmente el concepto
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de incidencia, y de ello se dan razones.
1 En primer lugar es necesario determinar que el norte de todo
les la eficacia del proceso, tendiente al logro de una regular sene
[procedimental. '
i En segundo lugar, que ellos contienen en s una pretensin de ndole
Inetamente procesal.
1
I (; 2. Por ello es que se deCIde conceptuar a los incidentes -junto con
Adoifo Alvarado Velloso- como aquellos que "se forman por e! planteo de toda
I
pretensin meramente procesal que tiene relac!n directa e con el a,sunto
principal y que interfiere de algL!na manera levItando, suspendIendo o rntemol1plendo)
'la estructura lgica del desarrollo normal de la serie procedimental para asegurar que se
jegue a su objeto senteJ1cia- eficazmente" 12).
(1) VENICA, Oscar Hugo, C6digo Procesal Civil y de la Provincia de Crdobcl, Ley 8465,
t. lY. Lerner, Cba., 2001. . . .
(2) ALvAfIJIDo VELLOSO, Adolfo, mtroducci6n al estudio del derecno procesal, Segunda parte, Rubinzal-
Culzoni, Santa Fe. 1998. p. 265.
MANUAL riE TEoRIA GENERAL DEL PROCESO 277
Esta definicin nos brinda los elementos necesarios a los fines de
determinar dentro del mundo jurdico procesal el fenmeno denominado
"incidente", para, en definitiva, podr diferenciarlo de otros que las normas
y la doctrina incluyen como afines.
De este modo, se puede decir que las caractersticas de todo incidente
son: "1) valen y se explican slo dentro del proceso y en funcin de la sentencia que
las partes procuran obtener. En otras palabras: jams los alcanza el efecto propio del
caso juzgado; 2) provienen siempre de una actividad (jams de una inactividad) extraa
a la bilateralidad del instar principal y constituyen e11 s mismos una nueva instancia
que, como tal, requiere su propia necesaria bilateralidad" 1
3
1.
De este modo surge claro que siempre un incidente tiene un efecto
suspensivo, lo cual discute la doctrina y las normas que entienden la
existencia de incidentes no suspensivos. .
Esta afirmacin es introductiva de la distincin elel incidente de otro
fenmeno procesal. cual es el accidente procesal que es netamente
para procesal y que no afecta en s la instancia principal en lo que hace a
la sentencia definitiva, es decir, no afecta ni la regularidad ni la eficacia.
Surge as la caracterstica principal del accidente que es "la
sustanciacin paraprocesal, es decir, una tramitacin que se desenvuelve alrededor de
un proceso, antes o durante la sustanciacin de ste ... En pocas Uneas se puede decir
que se trata de las tramitaciones o procedimientos, que requieren de instancias distintas
a las del procedimiento principal, y cuyas pretensiones se relacionan sin afectarse
rec(procamente .... Tambin quedan al margen los procesos o procedimientos
impLlgnativos, porque en ellos hay interferencia de pretensiones, al grado de que al
final de todas las etapas se puede ver triunfante o vencida la pretensin principal. La
relacin pues, de las pretensiones principal Id accidental, no puede llegar a la
interdependencia. El caso ejemplar est en las medidas cautelares que son instancias
cuya pretensin est en contacto con la bsica" (4!.
Todo ello en cuanto a que "al separar el ,:J:hedimiento principal del accidental,
se logra un tratamiento particular para el ltimo. Desde luego, en ningn caso 10
accidental puede interrumpir la secuencia matriz, como s lo hace el incidente. Algunas
veces esto se percibe materialmente por la circUl1stancia de que el accidente es previo
(3) Ibdem, p. 246.
(4) BRlSEO SIERRA, Humberto, Derecho procesal. Harta, Mxico, 1995, pS. 1227 y 1229.
278
ROSA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
o posterior al procedimiento bsico; pero en otras, la simultaneidad de la sustanciacin
puede inducir a la anexin, lo. que es propio del incidente. Lo menos que se puede
pedir de los incidentes es la identidad de los sujetos, pues /10 tiene sentido que las
partes de un procedimiento varen tan que sean otros los que contiendan
por dereChO propio" (5),
bien se advierte, . el accidente es suspensivo del
previo al sentenciar. Ejemplo de ello es lo cautelar y los procedimientos
derivados de ellos como el levantamiento del embargo, las terceras,
etctera.
Concluyendo, Y a los fines de marcar en forma determinante la
diferenciacin, surge que "la distincin parece importante, todo incidente interrumpe
el desarrollo de la serie procesal" en razn de que, al hallarse impugnada la eficacia del
instar, es necesario remover el escollo del caso, para continuar en el camino procedimental;
en cambio no ocurre lo propio con el accidente, que nunca es necesariamente previo" lO).
1.2. Clasificacin
3. Los cdigos y la doctrina clasifican a los incidentes conforme
tengan previstos un trmite especfico o uno generaL y en este caso llaman
autnomos a los primeros y genricos a los segundos.
Tambin se afirma la clasificacin en suspensivos y no suspensivos,
conforme su incidenCia en el trl})ite principal.
Hemos demostrado en el punto anterior que esta ltima distincin
no se condice con la naturaleza del fenmeno incidental que siempre
es suspensivo, pues el incidente al tener por fin el remover determinado
escollo que Henda a la continuacin del. proceso principal tendiente a
su eficacia, siempre es suspensivo, no sindolo los que aqu
denominamos accidentes.
Por ltimo, y dentro de la clasificacin, autores como Caballero,
siguiendo a Colombo distinguen: "entre el incidente, las incidencias y el juicio
(5) Ibidem. p, 1231.
(6) Al..vARADO Adolfo, ob. cit . p. 268.
M.\NUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO
incidental" (7) a lo que arriban desde una determinacin de mayor a menor
complejidad de stos, criterios que a nuestro juicio resultan irrelevantes y
con poco aporte cientfico a la construccin del derecho procesal moderno.
2. Medidas cautelares
2.1. Cuestiones prevas
4. Dentro del marco del modelo multidimensional propuesto por el
profesor Fernando Martnez Paz 18) resulta hoy indiscutible que la
problemtica de lo cautelar dentro del derecho procesal reviste una
importancia relevante, desde que en l se manifiesta la dimensin
ideolgICa que informa al derecho procesal (9).
Por ello es que no se encuentra una nica definicin de las medidas
cautelares que haya sido aceptada en forma unnime, sino que las ofrecidas
tan slo describen el fenmeno sin llegar a definirlo.
La problemtica tambin se manifiesta en el nombre que reciben estas
medidas, ya que se las consideran como "medidas", como "providencias"
y hasta como "procesos cautelares". habindose tenido en cuenta a tales
fines aspectos tan diferentes como variados. traducindose en
que se centran en la perspectiva de la actividad de las partes peticionando
o en la actividad del tribunal al momento de su proveimiento.
(7) CABALLERO. Lus Alberto. 'Tftulo V del Ubro Primero del Nuevo Cdigo Procesal Civil y
Comercial fley 84651" en M.W.. Comentario al Cddigo Procesal Civil y Comercial Ley 8465. Foro de
Crdoba, Cba., 1996, p. 189.
(8) Ver in extenso MAATlNEz PAZ. Fernando. El mundo jurdico mltidimensiona1.Advocatus. Cba .
1996 y la Construccin del mundo urfdico multidimensional, Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Crdoba. Cba., 2001; GONZ\jZ OsTRO. Manuel A, "Metodologfa del
garantlsmo procesal'. en Revista de Derecho Procesal Nl. publicacin oficial de la Academia
Latinoamericana de Derecho Procesal Garantista. 2000.
(9) Sobre la ideologa del derecho procesal ver ALvARAOO VELLOSO, Adolfo. El dehido procesal
de la garantfa constitucional. Zeus. Rosario . 2003.







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ROSA Ai'iClF:LlCA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
I
I 5. En este marco diagnstico, y a modo de justificacin. de, lo
sostenido se encuentra la conceptualizacin de Eduardo de
que "es la actividad preventiva que, enmarcada en esa obJetzva poszbzltdad
riesgo o estado de peligro, a partir de base de un. de
acerca de la existencia del derecno qu: el petlczonante, segun las
el otorgamiento. de garantzas rara el caso de que la
betidnl10 reciba finalmente auspicio, anticzpa los efectos de la declslon de fondo
laconservacin o mantenimiento del estado de cosas existentes o, a veces, la InnovaCIn
segn sea la naturaleza de los flecnos sometidos a juzgamiento" 110).
j' Como bien se advierte, esta actitud intelectual no define sino que
d.escribe una actividad determinada tras un extenso marco de
osi bilidades.
6. Es tambin el Prof. Di lorio quien intenta
advirtiendo sobre la. temporalidad del proceso y por ello, la eXIstencIa
[eLe'eligro de que el procedimental ,tornen ilusor.ias e
providencias, existiendo en consecuenCIa estas medIdas
t-hacer observar el derecho, o anticipar provisoriamente sus prevIsIbles
lefectos (! 1). ' .
l La misma lnea de trabajo ya haba sido desplegada en forma descriptiva
por autores de la talla de Hugo Alsina y Ramiro Podetti (12).
I
Habiendo pues conveiao la insuficiencia desde una teora general
del proceso de una actividad descriptiva parciaL es que se hace necesario
Irecurrir a una conceptualizacin que ubique al fenmeno cautelar en el
marco de dicha teora.
(10) DE LAzZARl, Eduardo, cautelares, LE? La Plata, 1995, t. 1, p. 4.
(1 1) DI lORlo, Alfredo, "NOCiones sobre la teora general de las medidas cautelares". L.L.
1978-B-825. .
(12) mINA. Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial. Ediar. Bs. As.,
1962, t. V. p. 447 Y ss. Y PoDE.TI'I. Ramiro, Tratado de las medidas cautelares, Ediar, Bs. As . 1969.
MANUAL TEORIAGENERAL DEL PROCESO
281
2.2. Concepto
7. Mediante la observacin del fenmeno se advierte a una de las
partes pretendiendo del oficio una determinada actividad cautelar.
As las cosas, parece indudable que es menester a los fines de su
correcta conceptualizacin desde el concepto ya brindado de "pretensin
procesal" .
Ello tiene su logicidad interna, no describe parcialmente el fenmeno,
sino que 10 conceptualiza, distinguiendo en s mismo su objeto, que se
diferencia de la mera declaracin, de la condena, de la ejecucin, de la
anticipacin de un resultado o de una supuesta satisfaccin otorgada in
audita parte, sino tan slo la persecucin de un aseguramiento anticipado
de un hech;' o de un derecho.
La trascendencia del concepto de pretensin ya tratada en el captulo
respectivo, justifica plenamente esta opcin.
En definitiva, en la medida cautelar es la parte quien "pretende" el
aseguramiento de un determinado bien ,d la vida.
Por ello es que se entiende que la medida cautelar es la pretensin
introdUCdaporlSta{a-dePtT!n a los fines de lograr el aseguramiento anticipado
de un hecno o de un derecno.
Caracterizadas de esta manera las medidas cautelares, su fundamento
surge de la realidad misma, como ser la duracin del proceso y la necsidad
de otorgar eficacia y seguridad de cumplimiento a las providencias
procesales, las que podran verse burladas en el transcurso de la serie
procedimen tal. .
Pero tales fundamentos de ndole sociolgica, no definen el fenmeng,
razn por la cual se considera que ello no debe integrar el texto del
concepto tal cual lo hace 'la doctrina mayoritaria.
2.3. Naturaleza jurdica
8. El concepto de naturaleza jurdica es harto discutido en el mundo
jurdiCO actual. pues tras el anlisis del lenguaje se ha debatido si
efectivamente se puede o no hacer referencia a una "naturaleza" de un
determinado fenmeno jurdico, y en su caso "qu" es lo que se pretende
referir desde ella. '
282 ROSA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
En este trabajo se considera como punto de partida de la indagacin
de esta "naturaleza jurdica' la bsqueda de un elemento diferenciador de
otros institutos procesales.
La clave se encuentra en la misma definicin ya brindada.
La afirmacin de que ejercita por va de instancia de petic;inhace
a la misma naturaleza de lo cautelar, desde que en este instar vincula
solamente a dos personas; es decir, al pretendiente o peticionante en
este caso y al tribunal que decreta o no la medida. Como se ver ms
adelante. el proveimiento de lo cautelar no es bilateralizado, es decir, se
decreta in audita parte, 10 cual obviamente impide referirlas desde el
concepto de accin.
La referencia al instar de peticin, a nuestro juicio, abarca entonces
la discutid?! naturaleza de las medidas cautelares, pues, algunos autores
han optado, al tratar esta controvertida cuestin acerca de la naturaleza
jurdica del instituto, po. efectuar las referencias necesarias de los
caracteres de las mismas. Pero, se entiende en este trabajo, que no es lo
mismo abordar la naturaleza jurdica del instituto que los caracteres mismos
de lo cautelar.
2.4. Requisitos de admisibilidad de las medidas cautelares
9. Se debe distinguir, tal cual lo hacen Palacio y Alvarado Velloso en
los requisitos de admisibilidad. aquellos que constituyen requisitos
extrnsecos, requisitos intrnsecs y requisitos de fundabilidad I13l.
2.4.1. Requisitas extrfnsecos
10. Entre los requisitos extrnsecos hacemos referencia a la
competencia del tribunal y al objeto y causa de la pretensin, a la
oportunidad para solicitarlas y a la contracautela.
(13) PAlACIO. Uno y ALVARNJO VElLOSO. Adolfo. Cdigo Procesal Civil y Comerdal c!e la Naci6tl.
Rubinzal-Culzonl. Santa Fe. t. V. ."
MAKUAL DE nORIA GENERAL DEL PROCESO
283
2.4.1.1. Competencia del tribunal
9 11. En lo que hace a la competencia. en primer lugar es necesario
recordar que debe efectuarse ante el tribunal competente
y en caso particular de las medidas cautelares, resulta competente
aquel tnbunal que lo es para lo principal.
La doctrina y la jurisprudencia han atemperado este requisito mediante
de flexibilidad, en casos de extrema urgencia. de cercanra
con el objeto, etc., su eficacia hubiera ingresada en crisis de
tratarse de su ordenaclon por un tribunal competente.
2.4.1.2. Objeto y causa de la pretensin principal
.9 12. E:t: requisito atiende al objeto y causa de la pretensin; es
al de la pretensin que no es de mero derecho y a la
o conexin existente entre la pretensin cautear y-a-
pretensJOn prIncipal. ."
2.4. 1.3. Oportunidad
13. Este requisito hace al momento de la formulacin de la pretensin
cautelar. la cual es generalmente amplia. '
En lo general (luego se ver en cada caso en particular) las pretensiones .
cautelares pue?en ser durante la tramitacin del proceso y
aun de este, denominandose en estos casos medidas cautelares
preventivas y aseguratlvas.
pueden decretarse en estadio de ejecucin de sentencia
adqulTlendo en este caso el carcter e ser me as caute ares eJecutonas:
2.4.1.4 Contracautela
14. En cuanto a este requisito citado, se entiende que no es
requisito de "admisibilidad" de la medida, sino presupuesto
de su eJecutabIlidad.
2.4.2 Requisitos intrnsecos
.9 ! 5.,LoS requi:it;>s intrnsecos son tratados"desde el punto de vista
subJetivo. ya que solo pueden requerir la disposicin de medidas cautelares las




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2184 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
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partes, cualquiera sea la modalidad que asuman ... siempre que no hal.a medida o
judicial firme adversa a la legitimacin para obrar de aque1las o de ste. Las
ritismas personas, y con igual condicin, slo pueden tambin ser sujetos pasivos de as
de que se trata, aunque excepcionalmente, cabe la posibilidad de ue stas se
extiendan a entes colectivos en os que alguna de las partes tenga participacin ... el
i 1ters procesal funciona, en la materia, con el mismo alcance que exhibe respecto de cualquier
tipo de pretensIn pu len o Inc uso re enrse a ere, os eventua es o turos ... " 1
14
).
I En concreto, slo pueden pretender cautelarmente aquellos que
$on partes.
!
I
1
I 2.4.3 Requisitos de fundabilidad
I .;, 16. Por ltimo, los requisitos de fundabilidad de las medidas
tautelares, hacen referencia a la verosimilitud del derecho y al peligro en
1
la demora.
2.4.3.1 Verosimilitud del derecho
.;, \7. La verosimilitud del derecho como requisito de fundabilidad
!Significa l aparente atendibilidad del derecho ([umus bonis jurisl. situacin
Il
que
segn 10$ ordenamientos jurdiCOS en particular o la materia a cautelar,
se acta mediante su sola invocacin, acreditacin o confirmacin previa.
I De all que la fundabilidad de la pretensign que constituye objeto de
l
aqul no puede depender de un conocimiento exhaustivo y profundo de
la materia controvertida en el proceso principal, sino de un conocimiento
perifriCO o superficial dirigido a lograr una decisin de mera probabilidad
respecto de la existencia del derecho, ya que la concesin de a. medida,
en nada Significa anticipar contenido alguno, sino tan slo resguardar el
resultado de una sentencia en caso de que resulte favorable al
pretendiente de la cautelar.
Es que, acerca de la posibilidad del derecho, la urgencia no pennite
sino un examen evidentemente superficial (sLlmmaria cognztio), pero tambin
(14) Ibdem. p. 34.:
r
1
MANUAL:DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 285
respecto de esta condicin varan los casos particulares: a veces la
resolucin se toma precisamente porque un derecho es discutido entre
dos y por lo mismo no es necesario determinar a quin corresponde (como
el embargo judicial en pleito pendiente); a veces la peltenencia del derecho
fue yadec1arada en el fondo y prevalece el examen del primer extremo
(como en la ejecucin provisional) (15).
Se trata de una mera verosimilitud, en este clculo de probabilidades,
desde el momento en que se debe descartar la certeza de la existencia
del derecho que ampare la pretenSin principal.
Esta verosimilitud es consecuencia de la instancia que significa la
pretensin cautelar como instancia de peticin y no de accin.
No se promueve un proceso cautelar. No hay proyeccin bilateral. No
hay discusin, ergo, no se puede establecer la certeza del conocimiento.'
Sin y a fal:a de realidad y la experiencia aconsejan
su prove:mlento, de alh que los cntenos para su adopCin son amplios,
tan amplios como que parten de una mera verosimilitud.
2.4.3.2. Peligro en la demora
18. La mera verosimilitud del derecho no es suficiente a los fines del
proveimiento cautelar, siendo necesario el invocar y acreditar un estado
de urgencia denominado peligro en la demora.
Este requisito se refiere a la tempestividad de la sentencia de mrito
sobre lo desde el momento en que el transcurso del tiempo
puede produClT gue los efectos del fallo final resulten prcticamente
tnoperantes y sin embargo, este requiSito no se encuentra sujeto a
tratamiento legal uniforme 116).
En cuanto a este requisito, es De Lzzari quien entiende que basta
con la posibilidad de que ello ocurra, con el alea de sufrir el pertTciQ."
con el temor del dao, pues ello cpnfigura un inters jurdico que
Justifica el adelanto (resguardo) jurisdiccional 1
17
).
/
(15) CHIOVENDA, Giuseppe, Principios de derecno procesal civil. Reus, Madrid. 1922, p. 263.
(16) PAlACIO, Lino y ALVARADO VELLOSO. Adolfo. ob, cit., 't. V. p, 38.
(17) DE UzzAru, Eduardo, ob. cit., ps.30/31.
286 ROSA ANGLICA DEI. VALLE AVIl.A PAZ DE ROBLEDO
En concreto, la mayora de la. normativa deja librada a la
discrecionalidad judicial el anlisis de este requisit, debiendo en
consecuencia valuar el temor o el peligro de ineficacia de una posible
resolucin favorable por el transcurso del tiempo hasta su dictado.
Algunos ordenamientos prevn presunciones para el peliw?,
en otras, incluso, las expliCitan, jero por lo general. relteramos, se deJa
librada a la discrecionalidad de la magistratura, la que entendemos, debe
serlo con criterio amplio en este tipo de pretensiones, desde el momento
en que el peligro existe, y por el otro, que los posibles daos a provocarse
en el afectado se ven resguardados con el requisito de la contracautela.
2.5 Caracteres
19. Los caracteres que cualifican las medidas cautelares son: 1) que
su dictado se realiza in audita parte, 2) que son Instrumentales y 3) que son
provisorias. .
Ellos los determinantes para la distincin de otras medidas de
urgencia que no son cautelares.
2.5.1. mctado sin conexin de instancia (in audita parte)
20. Un fundamento -meramente sociolgico hace que el dictado de
la medida cautelar sea efectuada sin la conexin de la instancia,
bilateralidad. el que se enuentra justificado para el logro de la eficacia.
ya que del conocimiento que pudiera brindrsele al afectado con la medida
podra acontecer el ocultamiento de los objetos, bienes o
.10s que recaera la medida. o con un conocimiento sumano excepclonal.
Ello ha produCido que algn sector doctrinario se preocupara por su
constitucionalidad. lo qu se intent justificar diciendo que la bilateralidad
se desplaza a posteriori de la traba. cuando puede discutirse la legitimidad
o procedencia de la medida en cuestin.
En realidad. y tal cual ya se ha sostenido en el presente. 10 que ustifica
su dictado in audita parte a ms del plano sociolgico. es su ubicacin en
la clasificacin de las instancias y, por ende. reconocindola corno
instancia de peticin. Es decir. la vinculacin directa entre el ciudadano y
el poder. sin proyeccin alguna previa.
MANUAL DE TEORlA GENERAL DEL PROCESO
287
De este modo, ello no contradice el derecho a la defensa
l
desde el
momento en que -como corolarios de este carcter podernos decir que
las medidas cautelares no tienen incidencia directa sobre la relacin
procesal en s. y que no producen los efectos de la cosa juzgada, por lo
que su acogimiento. no configura prejuzgamiento.
2.5.2 Instrumentalidad
21. La instrumentalidad de la medida cautelar hace referencia a que
ellas no tienen un fin en s mismas, y que sirven a -ia realizacin en el
<plano de la realidad de ia decisin a adoptarse con posterioridad a un
proceso determinado. Por ello el conocido brocardo de que las medidas
cautelares constituyen en s un instrumento del instrumento. .
Es que la medida cautelar a acordarse se vincula necesariamente con 1;-'"
la naturaleza del objeto que se pretende en el proceso y que su existeda
se encuentra vinculada a la existencia de un proceso. prinCipal al que
sirve. de all que se haya sostenido que "la relacin de medio a fin existente en,tre
la medida cautelar y el proceso principal impone que exista correlacin entre la medida
que se na de adoptar y el posible contenido de la sentencia ... deben ser adecuados para
cumplir esa {uncin asignada de asegurar la efectividad prctica de la resolucin deJinitiva __
de la litis. Ahora hien, esta consecuencia del carcter instrumental debe interpretarse en i
sentido amplio. entendiendo que es admisible toda medida que asegure o garantice la !
efectividad de la destinadas a asegurar la ejecucin" 1181. I
2.5.3. Provisionalidad
22. Este carcter. emergente de la instrumentalidad de las medidas
cautelares, implica que "los efectos de la resolucin que en l recae tienen,
(18) DE LOS SANTOS, Mabel. "Medida autosatisfactiva y medida cautelar (semejanzas y
diferencias entre ambos institutos procesales)". Revista de Derecho Procesal Nl. Rubmzal-
Culzonl, Santa Fe. ps. 39/40.

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288 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
inevitablemente, un dies ad quem representado por el en carcter
-fimte la resolucin o sentencia dictada en el proceso pnnclpal o definrtlvo ' ..
Como corolario de este carcter se puede mencionar
d l medida cautelar que trae como consecuencia la poslblhdad d.e su
, e reduccin modificacin o sustitucin, y a ms de ese dles al
,amp I '"'[ de que en todas las legislaciones se ha impuesto.
quem, p . . l 't 'a de
En efecto, cuando la medida ha sido dictada .Sln a eXls ,
roceso pendiente, est sujeta a un plazo de caducidad que
Fas legislaciones, en la medida en que no se promueva demanda pnnclpal.
i6, Coni'racautela
23. Ya se ha advertido que las medidas se in audita
parte y ante una mera verosimilitud del es deCIr, no eXlste certeza
la existencia del mismo, sino una probablhdad.
en Ante estas circunstancias y tratando de lograr el equilibrio se
exige a quien pretende una providencia de esta naturaleza el ofreCimiento
de contracautela, ..
Por ello, y ante estas circunstancias, la ley exige este una
., "que asegure a la otra parte el resarcimiento de los eventuales danos que
caUClon . '1',' "120)
irrogue la medida solicitada indeiJzdamente .
Para autores como Eduardo de Lzzari, esta no
constituye en s un presupuesto de admisibilidad sino de eJecuclon de
la medida (21l.,
Cada ordenamiento establece un rgimen de la
contracautela, por ser varias las cuestiones que a le
pero si bien se profundiza se ha de advertir que tienen Vll1CUlaClOn
directa con lo cautelar.
(19) PALACIO, no y hVN<ADO VELLOSO, Adolfo, ob. cit .. ps. 84/85.
(20) lbidem, p. 66.
(2l) DEi.AzZARI, Eduardo, ob. cit., p. 112.
MANUAL DE rEORrA GENERAL DEL PROCESO
289
As. entre dichas cuestiones, ha de mencionarse la posibilidad de
ampliacin o de reduccin, la discrecionalidad del magistrado para el
anlisis y admisin de la ofrecida dentro de los lmites legales, su exencin
a carenciados o al Estado, e incluso las modalidades como cauciones
juratorias, personales, reales, etc.; todo lo cual lleva a sostener la existencia
de estos regmenes aplicables a la contracautela que si !;lien con
caractersticas similares a lo cautelar, con particularidades propias.
/
2.7. Clasificaci6n de las medidas cautelares
24. Se debe recordar prima facie que las clasificaciones no se establecen
con un criterio de verdad, sino de utilidad.
Ello no significa desconocer la importancia sistematizadora de las
clasificaciones, todo lo cual trae aparejado, que tantas sern las
clasificaciones como operadores de clasificacin se adopten.
Es Ramiro Podetti quien tras un meduloso estudio en el Captulo II de
su obra, clasifica las medidas cautelares segn el que se pretende cautelar
y de esta forma arriba a la sistematizacin en tres grandes grupos sobre la
base de materia y finalidad.
De este mo?o las clasifica PodettiG) medidas para asegurar bienes,
ya sea: a) para el logro de la e'ecucin forzosa o b) para mantener un
estado de cosas asegurativas)' 2 medidas para asegurar
elementos de prueba 0 medidas para asegurar personas, y entre
ellas la guarda provsona de personas y la de satisfaccin a sus
necesidades urgentes 1221.
En el criterio seguido en este trabajo, se considera necesario agregar
al solo efecto del orden interno del presente, otro operador que radica
en la existencia o no de tipcidad en la medida, y de all aquellas que se
manifiestan nominadas de las que bajo el rtulo de innominadas encierran
aquellas medidas genricas que tienen su fundamento esencial "en el fiecFw
(22) PoDETTI, Ramiro, ob. cit., p. 60.
290 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
/
de que, as como en el poder de juzgar est implcito el de nacer cumplir las decisiones
judiciales y el de evitar la o6struccin del curso de la justicia, constituye facultad nsita
en el mencionado poder la consistente en aventar la posi6ilidad de que los
pronunciamientos de los jueces resulten eventualmente inoperantes o inocuos" (
23
1.
En este sentido puede sealarse que en la evolucin histrica de las
medidas cautelares se advierte un camino que va desde los ordenamientos
restrictivos hacia mayor amplitud, con la consagracin de las denominadas
medidas cautelares innominadas.
2.8. A modo de conclusin
25. Las medidas cautelares se justifican en un plano sociolgico y
dikelgico a los fines de dotar de eficacia a posibles resoluciones favorables
al justiciable que pueden verse frustradas por el tiempo del trmite
procedimental.
Ellas son accesorias a un proceso principal y netamente provisorias,
es decir se rigen en la medida que las condiciones de hecho las tomen
necesarias.
Su naturaleza es de instancia de peticin, por ello se dictan in audita
parte y se exige a los fines de su ejecucin, la contra cautela que asegure
los pOSibles daos a sufrir por el afectado con la medida.
Nadie discute hoy su importancia a los fines de la eficacia del proceso.
2.9. Medidas cautelares en particular
26. Los distintos ordenamientos procesales contemplan las siguientes
medidas cautelares, las cuales son nominadas conforme la materia y el
procedimiento en particular.
(23) PAlACIO. Uno y I',v/WJ)O VELLOSO, Adolfo, ob. cit.. p. 356.
MANUAL DE TEORlA GENERAL DEL PROCESO 291
2.9.1. Embargo
27. Esta medida cautelar, quizs la de uso ms frecuente dentro del
mbito civil. comercial y laboral. es aqulla que recae sobre bienes
determinados tendientes a asegurar una futura ejecucin.
2.9.1.1. Concepto
28. Varias son las definiciones propuestas por la doctrina, optando
en este Manual por la brindada por Ramiro Podetti. quien entiende que
"el embargo preventivo es la medida cautelar que, afectando un bien o bienes determinados
de un presunto deudor. para asegurar la eventual ejecucin futura, individualiza aquellos
y limita las facultades de disposicin y goce de ste, inter se obtiene la pertinente
sentencia de condena o se desestima la demanda principal" (
24
1.
Por ello es que se entiende al embargo como "afectacin" o
"individualizacin" o "determinacin" o "aseguramiento" de determinados
bienes a las resultas de determinada sentencia y su ejecucin.
De lo transcripto, es necesario advertir que el embargo en cualquiera
de estas concepciones ha de recaer sobre "bienes determinados" "
Tambin ha de decirse que dicha afectacin determinada lo es por un
monto determinado, con el cual se grava el bien.
Por ltimo, al recaer la medida sobre bienes determinados
individualizndolos, tiende a la limitacin de las facultades de su
propietario; obsrvese bien que "limitar" no es "prohibir".
Se limita la disponibilidad, pues para ello el propietario embargado
de solicitar autorizacin judicial. e incluso de omitirla responder civil y
penalmente en su caso, siendo que la medida "sigue" al bien, respondiendo
por ella el nuevo adquirente del bien gravado.
Se sostiene que si bien el embargo impone. deberes (nunca
obligaciones) al propietario, no le impide su uso y goce (como en el
caso del secuestro). pues el bien embargado contina dentro de la,
rbita del propietario. .
(24) PoDETII, Ramiro, ob. cit., p. 215.
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292 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
2.9.1.2. de embargos
29. La doctrina ha distinguido entre los embargos preventivo.
ejecutivo y ejecutorio.
La razn de dicha diferenciacin radica en el grado de verosimilitud
del derecho a asegurar.
2.9.1.2.1. El embargo preventivo
30. En el embargo preventivo tan slo se requiere una mera verosimilitud
del derecho. exigindose los presupuestos de toda cautelar (periculum in
mora y contracautelal. no siendo necesario el recaudo 'de procedimiento
pendiente. desde que puede ser promovido antes de la demanda i25).
Este tipo de embargo se provee en procedimientos de conocimiento.
donde se discuten pretensiones de condena. pues no procede en mere
declarativos donde no hay ejecutoria. siendo su razn que tiende a
garantizar la efectividad de la futura condena.
2.9.1.2.2. El embargo ejecutivo
31. Este tipo de embargo es el que surge como providencia
juntamente con el proveimiento de la demanda ejecutiva. teniendo como
fundamento la presuncin de certeza del ttulo ejecutivo presentado.
Como se advierte. esta medida tiene mayor sustento. pues ya no nos
encontramos ante una mera verosimilitud del derecho. sino con el apoyo
de un ttulo ejecutivo. .
Por ello es que determinadas legislaciones omiten en este caso el
requisito de la contracautela. e incluso otras lo ordenan oficiosamente.
Es as como. y ante su vinculacin con el ttulo ejecutivo base se ha
sostenido que en estas hiptesis "el embarqo ejecutivo se encuentra condicionado
a que tales sumas de dinero sean lquidas o fcilmente liquidables" (26).
/
(25) Dice Podetti que el embargo en general. procede en cualquier tipo de proceso.!
cuando se dan los que la ley prev; antes de o en el caso de su desarrollo.
mientras la sentencia definitiva no haya pasado en autondad de cosa juzgada (ob. cit.. p. 218).
(26) RODRGUEZ PAAoA. Laura y BETCHAKDJIAN. Sergio en AMzI. Roland Idirector). Medidas
cautelares. Astrea. Ss. As .. 1997, p. 46.
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MANUAL DE 'TEORIA GENERAL DEL PROCESO
293
2.9. 1.2.3. El emba rgo ejecutoro
32. El embargo ejecutorio es el que se dicta en el estadio de ejecucin
de sentencia. es decir previo a subasta.
As como se vio que el preventivo proceda ante una mera verosimilitud
del derecho, el ejecutivo vinculado a un ttulo que trae aparejada ejecucin.
el ejecutorio responde a una sentencia ejecutoriada. es decir, firme y con
autoridad de cosa juzgada.
2.9.1.2.4. Relaciones entre las tres clases de embargos
33. Si bien cada tipo responde al grado de certeza del derecho
invocado. es posible que "el embargo preventivo se convierta en ejecutorio, y que
en ciertos supuestos se convierta en ejecutivo" (27).
2.9. 1.3. Presupuestos
34. Como medida cautelar, el embargo preventivo responde a los
presupuestos genricos de toda medida cautelar.
2.9.1.4. Caracteres
35. El embargo posee los caracteres propios de toda medida cautelar.
2.9. 1.5 Efectos
/
36. El prinCipal efecto del embargo preventivo es la denominada
prioridad del primer embargante respecto de los que lo siguen, es decir
que os posteriores embargos slo afectarn lo residual tras la satisfaccin
pretensional del primero.
1\10 se tcnicamente de un privilegio. sino de una mera prioridad,
la cual dicho efecto se produce entre qUirografarios y no ante
acreedores privilegiados, situacin en la cual prima el privilegio legal.
(27) PoDETTJ. Ramiro. ob. cit., p. 217.
294 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
2.9.1.6. Objeto
37. El objeto sobre el que recae es todo bien susceptible de valor
econmico; ergo, el embargo preventivo puede recaer sobre cosas mebles,
inmuebles, acciones, derechos, etctera.
El principio rector es que el patrimonio del deudor es prenda comn
de los acreedores.
No obstante, las leyes y tambin la jurisprudencia en el orden de
repartos jurdicos han dejado fuera de la prenda comn determinados
benes, todo en orden a criterios de humanidad y dignidad en sociedad.
As y a ttulo ejemplificativo, el Cdigo Procesal Civil.y Comercial de la
Provincia de Crdoba en su arto 542 declara la inembargabilidad de ropas,
enseres y muebles de us del demandado y su familia; los muebles,
herramientas, instrumentos o libros necesarios para el ejercicio personal de
la profesin, arte u oficio delt!emandado y su familia; las pensiones alimentarias
y litis expensas; el usufructo que tienen los padres sobre los bienes de sus
hijos, en la medida en que son necesarios para atender las cargas respectivas;
los sepulcros, salvo cuando se reclama el precio de su construccin, venta o
reparacin; los bienes afectados a cualquier culto reconocido.
Otras leyes tambin declaran inembargabilidades; tales la ley nacional
14.394 que regula el bien de familia; la)ey 22.232 que en su arto 35 la
decreta respecto de los inmuebles adquiridos o construidos con prstamos
otorgados por el Banco Hipotecario Nacional. etctera.
2.9.2. Secuestro
2.9.2.1. Concepto'
38. Desde los textos clsicos se ha concebido al secuestro como
"un depsito que se nace de una cosa litigiosa en manosde un tercero nasta que se
decida a quien pertenece" .
En realidad, la nota que caracteriza al secuestro es el
desapoderamiento fsico de la cosa mediante oficio judical. Como se ha
de advertir, el secuestro como medida es de mayor gravedad que el
embargo, donde no media desaj2oderamiento.
Por ello es que podemos conceptuar al secuestro como "la medida
judicial decretada con finalidad de la aprenensi6n jurisdiccional de una cosa litigiosa, o
MANUAL DE nORIA GENERAL DEL PROCESO 295
embargada o sobre la cual pesa una Ct(rga, deber u obligacin procesal de presentacin
al pleito" (28).
2.9.2.2. Autonoma del secuestro
39. Se discute arduamente en doctrina si el secuestro es o no una I
medida cautelar autnoma, o si es dependiente del embargo.
Dicha cuestin deviene de la incorrecta identificacin de los distintos
tipos de secuestro.
En el criterio del autor, se trata de una medida "autnoma" en cuanto
cautelar, y as lo regula el Cdigo Procesal de la Nacin, cuando dispone
que procede el secuestro toda vez que sea indispensable proveer a la
guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado de la sentencia
definitiva.
2.9.2.3. Clases de secuestros
40. Autores de la talla de Lino Palacio y Adolfo A1varado Velloso
sostienen que como medida cautelar el secuestro puede ser autnomo,
complementario y sancionatorio 1
29
1.
2.9.2.3.1. El secuestro autnomo
41. En la lnea ya descripta, se puede decir que el scuestro es
cuando integridad o evitar el uso de la cosa qU!
constitu e materia de un liti io actual o ruro y recae, por lo tanto, sobre el objeto
. mediato de la pretensin principal ya interpuesta o que se na e interponer"
2.9.2.3.2. El secuestro complementario
42. El secuestro es complementario cuando se dicta en forma
conjunta o tras la traba de un embargo ante el peligro de la desaparicin
o desvalorizacin de los bienes. '
(28) MAruu;s, Silvia, en ARAzI, Roland, ob. cit .. p. 142.
(29) PALACIO Lino y ALVARAOO VELLOSO. Adolfo, ob. cit., p. 245.
(30) Ibidem.



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296 ROSA ANCELICA DoL VALLE AVILA PAZ .DE ROBLEDO
Como bien advierten Palacio y Alvarado Velloso, este secuestro difiere
del autnomo en que: a) supone la existencia de un embargo ya trabado
y b) recae sobre cosa ajena a la que constituye objeto mediato de la
pretensin
2.9.2.3.3. El secuestro sanciona torio
43. Se ha dicho que "esta clase de secuestro es el que corresponde disponer
'Jrente al incumplimiento, por las partes o por un tercero, de la orden de exhibir un
dowmento, o bien la intimacin de restituir un expediente judicial" 1
32
1.
2.9.2.4. A modo de conclusin
6 44. De las clases de secuestros analizadas se advierten sus modos de
proedencia, quedando clara la distincin del secuestro
como medida cautelar del secuestro como medida ejecutoria previa subasta.
2.9.3. Intervencin y administracin judicial
2.9.3. 1. Gonce pto
45. Desde un punto de vista generaL la intervencin judicial ha sido
definida como "la medida cautelar en cuya virtud Una persona deSIgnada por el
jLeZ; en calidad de auxiliar externo de ste, interfiere en la actividad econmica de Una
persona fsica o jurdica, sea para asegurar la ejecucin forzada o para impedir que se
produzcan alteraciones perjudiciales en el estado de los bienes" mi.
2.9.3.2. Glases de intervencin judicial
46. Las diversas legislaciones procesales ha expuesto como esquemas
de explicitacin conceptual tres tipos de intervenciones judiciales: la
intervencin recaudadora. la informante y la administradora.
(31) [dern, p. 248.
(32) dern, p. 250.
(33) Lino y ALVARADO VELLOSO. Adolfo. ob. cit., ps. 253/254.
/
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 297
2.9.3.2.1. La intervencin recaudadora
47. Este tipo de interve.flcin tiene lugr com medida
del embargo o conjunta a cola .o _ r
externo del tribunal que tiehe por funcin recaudar un,
i
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Un sector de la doctrina la concibe como
del embargo con desapoderamiento. .... .0,., . . . . ,,"

2.9.3.2.2. La intervencin informante
48. Es aquella medida cautelar mediante la cual se designa a un
colaborador externo del tribunal a los fines de que informe sobre el estado
patrimonial (estado de bienes, capitales, negocios, proyeccin de la
actividad empresarial o comercial, estado de balances, etc.) sin importar
una injerencia en la administracin de la sociedad.
Como se advierte, lo cautelar radica en que mediante esta actividad
se interfiere en la administracin, sin asumirla, a los fines de dejar plasmado
el estado patrimonial de una empresa o persona.
Se asemeja a una medida de prueba, pues de lo que se trata es de
elevar un dato del plano de la realidad patrimonial al estadio
procedimental.
2.9.3.2.3. La intervencin de administracin
49. Sin lugar a dudas se trata de la figura ms grave de la intervencin
judicial. pues implica dotar al interventor de facultades de direccin y
gobierno de una sociedad, o de un ente colectivo, con carcter provisional.
Ejemplo de ello es lo dispuesto por el arto 115 de la ley 19.550 que,
como dicen Palacio y Alvarado Velloso, "autoriza el nombramiento de uno de
varios administradores, quienes si bie/1 sustituyen provisionalmente a las autoridades
de la sociedad intervenida no lo nacen en calidad de. representantes de stas sino de
auxiliares externos del juez, a cuyas directivas deben atenerse" i
34
1,
(34) PALACIO. Uno y ALVARADO VELLOSO. Adolfo, ob. cit., p. 271.
298 ROSA ANGLICA DEL VALLE AV1LA PAZ DE ROBLEDO
2.9.4. Inhibicin general de bienes
50. La inhibicin general de bienes es aquella medida cautelar de
carcter personal mediante la cual. y ante el supuesto de que el embargo
no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor, o por
no cubrir stos el monto reclamado, se impide el ejercicio de actos de
disposicin sobre bienes presentes o futuros.
En concreto, esta medida "afecta la disponibilidad del deudor sobre todos sus
derechos. no nicamente algunos de ellos sometindolo al proceso donde se orden la
medida como el embargo, lo que la diferencia de ste" (35).
/
/
2.9.5. Anotacin de litis
2.9.5.1. Concepto
51. La anotacin de litis, tambin denominada por otros cdigos
como "inscripcin de la demanda" (361 es aquella que consiste en la
publicidad mediante acto registral de la existencia de un proceso judicial
que tiene por objeto un determinado bien registra!.
EI1()_pues la resolucin heterocompositiva del litigio puede tener
como consecuencia la modificacin de una inscripcin en 'un
determinado registro.
2.9.5.2. Presupuestos
52. Adems de los presupuestos generales comunes a toda medida
cautelar (\os cuales la doctrina entiende que no deben valorarse con las
exigencias de otras cautelares). en la anotacin de litis es menester la
existencia de un proceso pendiente, y que la pretensin que en l se
debata recaiga sobre un bien registrable pudiendo afectarla.
(35) RENNELLA. Hctor. "Comentario al arto 481 ". en FERRERMARrlNEZ. Rogelio y otros. C6digo
Procesal Civil y Comercial de la Provincia de c6rdoha, Advocatus. Cba . 2000. t. l. p. 880.
(36) VElsOUEZ G . Juan Guillermo. Interpretqcill del Cdigo de Procedimiento Civil. Seal
Editora. Medellrn. 1997, p. 613.
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO 299
2.9.5.3. Efectos
53. En cuanto a sus efectos. y teniendo como norte que la teieologa
es la publicidad se ha sostenido que "esta cautelar ocasiona el conocimiento del
proceso por los terceros, de tal manera que no pueden luego invocar su ignorancia y en
consecuencia buena fe art. 2362 ce.). De tal manera que inscribir esta medida no
tiene efectos de prioridad o preferencia, entre las partes o con otras medidas cautelares
(por ejemplo con el embargo) Coma tampoco obstaculiza la disponibilidad del bien" 137).
2.9.6. Prohibicin de innovar
54. La prohibicin de innovar es la medida cautelar mediante la cual
se ersi ue conselV8r un determinado estado de situaciones a
los fines de que el transcurso del tiempo no tome naplica e a sentencia
a dictarse.
Lo que se pretende es una medida de tipo conservativa. utilizacin
se ve en medidas urgentes o de gravedad, siendo comn su dictado
procesos de amparo, donde el tiempo puede tornar i usorio e erecho.

2.9.7. Prohibicin de contratar
55. La prohibiCin de contratar como medida cautelar" es la orden
jurisdiccional impartida a una de las partes para que se abstenga de celebrar determinado
contrato, a mrito de la existencia de una obligacin legal o contractual, o bien de
exigencias propias de las circunstancias del caso que, mediando verosimilitud del
derecno invocado. aconsejan esa conducta a los fines de asegurar la ejecucin forzosa
de los bienes objeto del juicio (38).
2.9.8. Medidas cautelares genricas o innominadas
56. La doctrina debati si el tribunal se encontraba facultado para
decretar medidas cautelares fuera de las expresamente tipificadas en los
cdigos.
(37) RENNELLA. Hctor. ob. cit .. p. 883.
(38) DE LAzZARI. Eduardo. ob. cit.. p. 565.
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ROSA ANCLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
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I (39) ZINNY, Jorge "Medidas cautelares en el proceso civil", Foro de Crdoba,
Suplemento de Derecho Procesal, N l, 200 L p. 99.
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ANEXO 17
POR ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
ICIasificscin

INCIDENTES
..
J1cidental con relacin al proceso principal y con una ndple
juzgable propia.
Dependencia JlQrqDe el incidente no se basta as iIllsmo par
estJtt en rclacilln al pl"Qj)eSO
Aceel\orio porgue:w sigpi:liescin es metlbr reloin al
proces 'princit'al
ponuc no una etapa pnncipal del
proce:;Jl por 10 que'p1ede d!mle o lI
Economa Procesal pua evitiir III reJljlcin de 1I:4!nites que
\luedcn tcliIlzan!e en una sola vez
Concenttacin pem1ite que el juez'de la esnsn plllcpal pue$
faI1ar tudas las cuestiones incidentales
r
' . NominnJes o Autnomos: con nombre ytrtnite'propo
(tercerlas)
.,. Innommados: no tienen ni nombre ni tnlmite propio por
lo que se tmmi10 segn las normas
r
)-QQD irl!Oidmllil!!l!! !l! ro"CeSQ mil!l<glll: por murutatse
en el mismo, y BeBl'fea \11 suspensin (excepciones
planteadas en forma de artcul!l previo)
>!;;!1.!! I!Jmim!l!! fmma

Inci<!e J!lq!!'!ICesAIes p0ril\lc la oportunldsd de su
plameanuento el) anterior a la demnda
> Incidentes procesales porque se plantean durante el
proceso .(ej. pedii:lll de snsttucin de embarg,o)
nm: euestioneS I!ms;esmes su objeto
4
es de caili:ter proeesal (Jil)!iild de una aldllln de
notifiescin)
In!1identes I!m: m!iQW! m:!1li1l!!l porque reese
el clerechp sustantivo qu(j realiza (ej. benmciode
xcusiil d! tilI!Iilr, iIIt 2003, too.4 ce no
asmni' como princfpul pagadr)
302 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO
303
I MEDIDAS CAUTELARES I Actividad:
lDslnmle1llZles: Uo un fin en s mismo al Comparar. sealando las diferencias que existen entre:
Provisionales: duran' miCllUlls no 0C1III'8 UD cambio de ciIcll1lBtaDcia, la resolucin
es intcrl!Ia, no produce cosa juzgada Medidas cautelares en particular Medidas cautelares innominadas
FUDlliblea: all!llll8S son sustituidas UlIIIS 1JOI' 0InIs
Acumulables: para poder dar una mayor seguridad cuando una sala lID es sulicleme
f CaracIeIeS 1- se acunmlan (embarga, inbibicin)
No tienen incidencia en el curso del procesD (pedir una medida CIlutelar no
lltemunpe el plam de caducidad de iDstImcia)
Se melaD 1J8rta". a nedido de una sola narte v sin CODIradictorio
Dan lul!lll" a un conocimiento de cc:r=a inicial. Dar informe unilateral de una oarte
Son de eiecumbilidad inmediala DOraue no se ouede det\:ner su CUDIDlimiento
Jf
VI:I'IlSimiliIUll del Derecho (fionus bonis iul'/s)
I Presuouestcs
Peliero eula'demom (oel/cuJum in mora)
Contracautela
r1 Actoo preprocesalea
Prueba anticlOllda
I
(Plevio proceso)
EmbarIW anterior a la demanda
I
rl Embargo:

-
preventivo
-
ejecutivo
Segne1
-
- eJecutorio
momento
En oarticu1ar 1-
en quesc
---
Secuestro
reaIi7an
Intervencin y adminiS1raoin
H
jlldiciaI:
- reeaudadora
-,
- infOl'llUlJlle
-1 Actoo procesiIes I
- de re administracin
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Anolacin de litis
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r- IDhibicin IIcneral de bienes
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Prohibicin de innovar
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ProlulJicin de coIllnltar

S
L....r- 1 h1n0lllinadas o
El aseguramiento es llcorde 11 las
genriCllS preteDscmes en debate
!

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Medidas plIIlI asegnfar bienes: plIIlI asegurar la ejecucin de semencia (embargo
Se:;m 1-
prevetivo, secuestro);

pam IIIIIIItener el status qua de bienes o situaciones (prohibicin de no innOll81')
objeto
Medidas plllll asegurar peIIIOlIas: PIIIlI la guarda o depsito provisional de
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persaua (menores o incapaces abandonadcs); ,
para atender necesidades (proveer alimentoS par plaz determinado).

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INDICE GENERAL
TOMO 1
Prlogo ...................................................................................................... 5
PRIMERA PARTE: EL PROCESO JUDICIAL
Captulo 1
El Proceso Judicial
por Rosa Anglica Avila Paz de Rq6ledo
l. EIproceso .............................................................................................. 9
1.1. Como fenmeno cultural y como institucin .............................. 9
1.2. El proceso justo y otras orientaciones de la doctrina .............. 14
1 .3. El proceso. aparente .................................................................... 20
2. El proceso judicial como estructura tcnico jurdica ........................ 20
2.1. Concepto ...................................................................................... 20
2.2. Caracteres ....................... : ............................................................. 24
2.3. Naturaleza jurdica ....................................................................... 24
2.4. Elementos: subjetivo, objetivo y teleolgico ............................. 30
2.5. Objeto .......................................................................................... 36
2.6. Contenido .................................................................................... 38
3. Etapas: concepto y estructura .......................................................... 39
Anexo 1
por Rosa Anglica Avila Paz de Ro6ledo ............... : ..................................... 43
306
ROSA DEL VALLE AVlLA PAZ DE ROBLEDO
captulo Il
La Regulacin Jurdica
del Proceso Judicial
por Rosa Anglica AYUa paz de Robledo
l. Derecho procesal ................................................................................ 45
1.1. Concepto ..................................................................................... 45
1 .2. Caracteres .................................................................................... 53
1 .3. Vinculaciones y relaciones con otras disciplinas ...................... 56
2. Ubicacin del derecho procesal en la teora
general del proceso. Contenido. Aplicaciones ................................. 59
3. Norma procesal .............................. , .................................................... 65
3.1. Concepto ....................................................................... : ............ 65
3.2. Caracteres ........................ , .......................................... , .. ': ............ 67
3.3. Aplicacin en el tiempo ............................................................. 67
3.4, Aplicacin en el espacio ... " ....................................................... 69
3.5. Fuentes de produccin y manifestacin. Constitucin.
Anexo 2
Tratados. Ley. Decretos. Reglamentos, acordadas.
Jurisprudencia .. Los laudos arbitrales del Mercosur.
La doctrina ................................................................................. 73
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo ..................................................... 79
Captulo 1II
Bases Constitucionales y
Principios Procesales
por Rosa Anglica AYila Paz de Robledo
l. Bases constitucionales ....................................................................... 81
1.1. Garantas ..................................................................................... 83
1.2. Independencia del Poder Judicial ............................................. 83
1.3: Juicio previo .......................... : ...................... : .............................. 86
a. Conceptualizacin ................................................................. 86
b. Duracin razonable
de las causas .......................................................................... 88
I
1
1
MANUAL DE nORIA GENERAL DEL PROCESO 307
c. Derecho al recurso ................................................................. 89
1.4. Juez natural ................................................................................. 89
1.5. Inviolabilidad de la defensa en juicio ........................................ 90
a. Conceptualizacin ................................................................. 90
b. Acceso a la justicia ................................................................ 91
c. Igualdad ante la ley ................................................................ 92
1.6. Otras ............................................................................................ 92
2. Tipos o sistemas procesales .............................................................. 93
2.L Concepto. Caracteres ................................................................ 93
2.2. Tipos. Dispositivo o inquisitivo, de instancia nica
o plural. oral o escrito. Otros. Principales
caractersticas de cada uno de ellos ........................................ 94
2.3, Nuevas tendencias ...................................................................... 97
3. Principios y reglas que gobiernan el proceso en
funcin de los procesos civiles, comerciales, penales,
laborales y contencioso administrativos .................. ' ........................ 97
3.1. Principios procesales ................................................................. 97
3,2. Oralidad. Inmediacin. Concentracin.
Continuidad. Publicidad. Identidad fsica
del juzgador. Autoridad .............................................................. 99
3.3. Impulsin (inicial y de mantenimiento) ................................... 100
3.4. Bilateralidad o contradiccin .................................................. 101
.3.5. Formalismo ............................................................................... 102
3.6. Preclusin ................................................................................. 103
3.7. Adquisicin procesal ................................................................ 103
3.8. Economa procesal .................................................................. 104
3.9. Eventualidad ............................................................................. 104
3.1 O.Moralidad (lealtad - probidad) ................................................ 104
3.11. Solidaridad ............................................................................... 105
3.12. Otros principios ....................................................................... 105
4. Presupuestos procesales
y materiales. Concepto y aplicacin ............................................... 106
Anexo 3
por Rosa Ange1ica Avila Paz de Robledo ................................................... 111

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308
ROSA ANOELICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
SEGUNDA PARTE: Los SUjETOS DEL PROCESO
Captulo IV
Jurisdiccin Judicial
por Vctor Luna Cceres,
I Susana Pian y Adriana Almagro 1')
11, Introduccin ...................................................................................... 115
21. Las funciones que cumple el Estado ................................................ 116
I
2.1. La funcin legislativa ................................................................. 116
2.2. La funcin administrativa ......................................................... 116
, 31. .. ... .. .:::::::::::::::::
1
3.1. Concepto .................................................................................. 120
3.2. Caracteres ................................................................................. 125
3.3. Umites ....................................................................................... 126
3.4. Elementos ................................................................................. 128
3.5. Momentos de su ejercicio ........................................................ 131
3.6. Actos de jurisdiccin voluntaria .............................................. 131
4. Jurisdiccin transnacional ....................................... .......... ...... ...... 133
4.1. Concepto .................................................................................. 133
a. Aspectos procesales ............................................................ 134
4.2. Jurisdiccin supranacional ....................................................... 135
4.3, Comunidad Econmica Europea ............................................. 137
a. Rgimen jurdico ................................................................... 137
b. Orgenes ................................................................................ 137
c. Organos comunitarios .......................................................... 139
d. Principios rectores ............................................................... 139
e. La proteccin de los derechos humanos ........................... 139
4.4. Pacto de San Jos de Costa Rica, o Convencin
Americana sobre Derechos Humanos ..................................... 140
a. Comisin lnteramericana de Derechos Humanos ............. 142
b, Corte lnteramericana de Derechos Humanos .................... 144
(') Los puntos 1 a13.6 del sumario son tratados por Vctor Luna Cceres y Susana Pian;
y desde el 4 al 7. por Adrana Almagro.
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 309
6. Mercosur ............................................................................................. 144
a. Rgimen jurdico ................................................................... 144
b. Fuentes jurdicas .................................................................. 145
c. Mecanismo de solucin de
controversias del Mercosur ................................................. 146
d. Medidas provisionales .......................................................... 147
7. Tribunal Penal Intemacional ............................................................. 148
Anexo 4
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo .... ............................................... 149
Captulo V
Otras Jurisdicciones Especiales
por Jos Sartori
Otras jurisdicciones especiales ............................................................. 151
l. Jurisdiccin administrativa ................................................................ 152
1.1. Concepto ................................................................................... 152
1.2 Medios de contralor jurdicos .................................................... 154
a. Procedimiento administrativo: relevancia ........................... 155
b. Relevancia del agotamiento de la va administrativa ........ 156
c. Los recursos y dems remedios administrativos a
cargo del administado en Crdoba ................................... 157
2. La jurisdiccin militar ......................................................................... 158
2.1, Concepto ................................................................................... 158
a. Sujetos que ejercen la jurisdiccin militar .......................... 159
b. Infracciones militares ........................................................... 160
c. Delitos ................................................................................... 161
d. Delitos comunes .............................. : ................................... 16]
e. Faltas ..................................................................................... 162
f. Penas ..................................................................................... 162
3. Jurisdiccin eclesistica ................................................................... 163
3.1. Aspectos generales ... , ................ ..(, ........................................... 163
4. Tribunales fiscales ............................................................................. 165
4.1. Tribunal Fiscal de la Nacin: aspectos generales .................. 165
a. Conpetencia .. , ..................................................................... 167
310
ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
b. Recursos en general: concepto y caracteres ..................... 167
c. Vas para acceder al Tribunal Fiscal: aspectos generales ., 168
d. Vas especiales ..................................................................... 168
e. Sntesis final ......................................................................... 169
4.2. Tribunal de Tasaciones (expropiaciones) ................................. J 70
a. Marco legal ........................................................................... 170
b. Determinacin del valor de tasacin
en expropiacin ................................................................... 171
Anexo 5
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo ................ ................................... 175
Captulo VI
Competencia
por Federico Arce
l. Competencia ..................................................................................... 177
1.1. Consideraciones preliminares.
Diferencias con la jurisdiccin..... ................................. ........... 177
1.2. Concepto ..................... , ............................................................ 179
1.3. Fundamentos ........................................................................... 179
1.4. Oportunidad ....... , ..................................................................... 180
.5. Competencia federal y provincial ............................................ 181
1.6. Criterios para su clasificacin:
materia, territorio, grado .......................................................... 185
1.7. Casos de excepcin. Supuestos de desplazamiento
de la competencia ..................................... ; ............................. 188
a. Prrroga de competencia .................................................... 189
b. Fuero de atraccin ............................................................... 190
c. Competencia por conexidad ............................................... 190
2. Cuestiones de competencia ............................................................ 191
2.1 Concepto .................................................................................. 191
2.2. Inhibitoria Y declinatoria: conceptos y diferencias ................ 192
Anexo 6
por Rosa Anglica Avila paz de Robledo ................................................... 195
MANUAL DE rEORIA GENERAL DEL PROCESO
Captulo VII
Tribunal
por Jos Sarton
3 1
l. El juez o tribunal ............................................................................... 197
1.1. Concepto .................................................................................. 197
1.2. Caracteres ................................................................................. 198
1.3. Requisitos ................................................................................. 199
1.4. Sistemas de designacin ......................................................... 200
1.5. Sistemas de remocin ............................................................. 206
I .6. Deberes ..................................................................................... 208
1.7. Garantas .................................................................................... 209
1.8. Incompatibilidades .................................................................. 209
l .9. Inhibicin y recusacin ............................................................ 2 10
a. Recusacin ........................................................................... 210
b. Excusacin o inhibicin ...................................................... 2 11
2. Organizacin Judicial ........................................................................ 21 I
2.1. Organizacin judicial provincial ............................................... 2 I I
2.2. Organizacin del Poder Judicial de la Nacin ......................... 216
a. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ........................ 216
b. Tribunales con competencia territorial en
toda la Repblica ................................................................. 2 I 7
c. Tribunales con competencia territorial en
las provincias ........................................................................ 2 I 8
d. Tribunales federales, nacionales y de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires ................................................. 219
3. Organizacin del Ministerio Pblico en el orden nacional:
Ministerio Pblico Fiscal. Ministerio Pblico Pupilar.
Concepto. Funciones ....................................................................... 220
4. Personal auxiliar del Poder Judicial ................................................... 223
4. l. El secretario .............................................................................. 223
4.2. Los oficiales y los
auxiliares subalternos ............................................................... 224
4.3. Los tcnicos ............................... ............................................. 224
Anexo 7
por Rosa Anglica Iwila Paz de Robledo ................................................... 227
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3 \6 ROSA ANGLlCA DEL VALLE A V l L . ~ PAZ DE ROBLEDO
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I
. I .. 1.J-,---Concepto. , ................................................................................. 105
1.2. Contenido ..................... ' ............................................................. 108
1.3. Requisitos de la demanda ........................................................ 109
1.3.1. Requisitos de fondo ....................................................... 109
I
1.3 .2. Requisitos de fom,a ....................................................... 111
1.4. Efectos jurdicos de la demanda .............................................. 112
I 1.4.1. Efectos jurdicos materiales o sustanciales .................. 112
1
1, 1.4.2. Efectos jurdicos procesales .......................................... 113
l.4.3. Efectos de la notificacin de la demanda ................... 113
1.5. Admisin y traslado de la demanda ......................................... 114
2!. Contestacin de la demanda ........................................................... 115
i 2.1. Actitudes .................................................................................... 115
i 2.2. Concepto ................................................................................... 115
I 2.3. Documentos de la contestacin de la demanda ................... 116
2.4. Efectos ...................................................................................... 116
3!. Excepciones dilatorias y perentorias ............................................... 117
3.1. Concepto y finalidad ................................................................ 117
3.2. Clasificacin .............................................................................. 118
I
Reconvencin ................................................................................... 120
La denuncia y la querella en el proceso penal.. .............................. 121
4
5.
5.1. Denuncia ................................................................................... 122
5.2. Querella ..................................................................................... 123
5.3. La demandade parte civil en el proceso penal ..................... 123
i
!}nexo 11
i por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo ................................................... 125
1
I
Captulo XlI
Actividad Probatoria
por Adriana J. Almagro
l. Actividad probatoria .......................................................................... 130
I 1 .1. Concepto ................................................................................... 130
'2. Prueba: consideraciones generales .................................................. 131
2.1. Concepto ................................................................................... 133
2.2. Distincin entre medio, rgano y elemento de prueba .......... 134
MANUAL DE TEORfA GENERAL DEL PROCESO 317
2.3. Clasificacin de medios de prueba. Ordenacin
lgica de los medios de prueba ....................................................... 136
2.4. Los medios de prueba no previstos ........................................ 137
3.1. Objeto de prueba ..................................................................... 138
3.2. Carga de la prueba: concepcin clsica y su
fonnulacin actual ............................................................................ 139
3.3. Inversin de la carga de la prueba ........................................... 142
3.4. Cargas dinmicas ....................................................................... 142
4. Procedimiento probatOriO ................................................................. 143
4.1. Los principios de la prueba. Concepto .................................... 144
4.2. Admisibilidad de la prueba ....................................................... 145
4.3. Negligencia ................................................................................ 145
4.4. Principio de inmediacin .......................................................... 146
4.5. Principio de adquisicin procesal ............................................. 146
4.6. PrinCipio de la necesidad de la prueba y de la prohibicin de
aplicar el conocimiento privado del juez sobre los hechos .. 147
4.7. Principio de la eficacia jurdica y legal de la prueba ................ 148
4.8. Principio de la unidad de la prueba .......................................... 148
4.9. Principio del inters pblico en funcin de la prueba ............ 148
4.10. Principio de la lealtad y probidad
o veracidad de la prueba ...................................... : ........................... 149
4.11. Principio de la contradiccin de la prueba ............................ 149
4.12. Principio de igualdad de oportunidades para las partes ....... 149
4.13. Principio de la publicidad de la prueba .................................. 149
4.14. Principio de la formalidad y legitimidad de la prueba ........... 150
4.15, Principio de la prec!usin de la prueba .................................. 150
4.16. Principio de la imparcialidad del juez en la direccin y
apreciacin de la prueba '" ...................................................... 150
4.17. Principio de la concentracin de la prueba ........................... 150
4.18. Principio de la libertad de la prueba ...................................... 151
4. 19. Principio de la pertinencia y conducencia
o idoneidad de la prueba ........................................................ 15 I
5. Valoracin de la prueba ..................................................................... 152
5.1. Concepto ................................................................................... 152
-!
5.2. Otros sistemas valorativos judiciales ........................................ 154
Colofn ............................................................................................. 155
Anexo 12
por Rosa Ange1ica AlJita Paz de Robledo ................................................... 157
318 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
Captulo XIII
Discusin y sentencia
por Federico Arce
l. Discusin: concepto y contenido .................................................... 161
1.1. Alegato. Concepto y naturaleza ............................................... 161
1.2. Contenido .................................................................................. 164
2. Resoluciones judiciales ...................................................................... 165
3. Sentencia. Concepto ........................................................................ 167
3.1. Naturaleza juridica ..................................................................... 168
3.2. Principio de congruencia .......................................................... 170
3.3. Formalidades extrnsecas e intrnsecas .................................... 172
3.4. Clasificacin ............................................................................... 174
3.5. Efectos ....................................................................................... 176
4. Cosa juzgada: concepto .................................................................... 177
4.1. Elementos .................................................................................. 179
4.2. Clases ........................................................................................ 180
5. Consideraciones finales ..................................................................... 181
Anexo 13
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo ................................................... 183
CaptUloXN
Discusin y sentencia (Cont.)
por Vctor M. Luna Cceres
1. Otros modos anormales de terminacin del proceso ..................... 187
1.1. Introduccin .............................................................................. 187
1.2. Allanamiento .............................................................................. 188
1.3. Desistimiento .................. /' .. : ...................................................... 190
1.3 .1. Desistimiento de la accin ............................................ 19
I .3 .2. Desistimiento del derecho ............................................ 19
.4. Transaccin ............................................................................... 192
104.1. Efectos de la transaccin ..... ; ....................................... 193
1.5. Conciliacin ............................................................................... 193
1.6. Perencin de instancia .............................................................. 194
.J
MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO 3J9
I.6.I.Fundamentos .................................................................. 195
1.6.2. Presupuestos .................................................................. 196
1.6.3. Casos en que la perencin de instancia no opera ...... 198
1 .6.4. Efectos de la perencin de instancia ........................... 198
2. Efectos econmicos del proceso ..................................................... 199
2.1. Costas ........................................................................................ 199
2.2. Beneficio de litigar sin gastos ................................ : .................. 2D--
Anexo 14
por Rosa AYlge1ica Avila Paz de Robledo .... ............................................... 205
Captulo XV
Mtodos no adversariales de resolucin de conflictos
por Rosa Ange1ica Avila paz de Robledo
1. El conflicto bajo la ptica procesal. ................................................. 207
2. Las vas de solucin del conflicto .................................................... 208
3. Arbitraje ............................... : .............................................................. 211
3.1. Concepto ................................................................................... 211
3.2. Antecedentes ........................................ : ................................... 213
3.3. Jurisdiccin arbitral ............................................ ; ....................... 214
3.4. Ventajas del arbitraje ................................................................. 214
35. Clases de arbitraje ..................................................................... 215
3.6. Arbitros ....................................................................................... 216
3.7. Clases de rbitros .............................................. : ....................... 217
3.8. Clusula compromisoria y compromiso .................................... 218
3.9. Procedimiento arbitral ............................................................... 218
3.10. Laudo arbitral ........................................................................... 219
3.11. Impugnaciones ................................................ : ....................... 220
3.12. Ejecucin del laudo arbitral .................................................... 22
4. El minijuicio ........................................................................................ 221
5. Negociacin ....................................................................................... 222
5.1. Concepto y modalidades .......................................................... 222.
5.2. La negociacin y el proceso judicial ........................................ 223
6. Nuncio ................................................................................................ 224
7. Mediacin .......................................................................................... 224
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32Q RosA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
I
7.1. Concepto ................................................................................... 224
7.2. Caracteres ..................... : ............................................................ 226
7.3. Clases ......................................................................................... 227
.... .... ; .......................................................................... 229
7.5. Procedimiento ........................................................................... 230
7.6. Acuerdo ...................................................................................... 231
7.7. Mediacin, conciliacin y arbitraje .......................................... 231
8.\ Conciliacin ............ ,' .......................................................................... 232
I 8.1. Concepto .................................................................................... 232
I 8.2. Conciliacin, proceso judicial. arbitraje y mediacin .............. 234
9'1 Solucin de controversias en el Mercosur ....................................... 235
I
Aljlexo 15
I
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo ................................................... 237
Captulo XVI
Teora general de las impugnaciones
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo
Teora general de las impugnaciones ............................................... 241
1 .1. 1m pugnacin procesal. Concepto ........................................... 243
1.2. Fundamentos ........................................................................... 245
1 .3. Presupuestos de la impugnadn procesal .............................. 248
1.3.1. Sujeto ............................................................................. 248
1.3.2. Objeto ............................................................................ 252
1.3.3. Actividad ......................................................................... 254
1.3.4. Efectos ........................................................................... 259
!vedios impugnativos ......................................................................... 265
2. . Clasificacin ............................................................................... 265
2.2. Incidente, recurso y accin: concepto de cada uno de ellos.
Vas auxiliares y complementarias. Breve explicacin ............ 267
kexo 16
por Rosa Anglica hila Paz de Robledo ................................................... 271
MANUAL DE TEORiA GENERAL DEL PROCESO
Captulo XVU
Incidentes, Medidas Cautelares
por Manuel A. Gonzlez Castro
32\
l. Incidentes ........................................................................................ 275
1 .1. Concepto ................................................................................... 275
1.2. Clasificacin ............................................................................... 278
2. Medidas cautelares ...................................................................... ..... 279
2.1. Cuestiones previas ..................................................................... 279
2.2. Concepto ................................................................................... 281
2.3. Naturaleza jurdica ..................................................................... 281
2.4. Requisitos de admisibilidad de las medidas cautelares .......... 282
2.4.1 Requisitos extrnsecos .................................................... 282
2.4.2. Requisitos intrnsecos ................................................... 283
2.4.3 Requisitos de fundabilidad ............................................. 284
2.5. Caracteres .................................................................................. 286
2.5.1. Dictado sin conexin de instancia (in audita parte) ...... 286
2.5.2. Instrumentalidad ............................................................ 287
2.5.3. Provisionalidad ............................................................... 287
2.6. Contracautela ........................................................................... 288
2.7. Clasificacin de las medidas cautelares .................................. 289
2.8. A modo de conclusin ............................................................. 290
2.9. Medidas cautelares en particular ............................................. 290
2.9.1. En1bargo ......................................................................... 291
2.9.2. Secuestro ....................................................................... 294
2.9.3. Intervencin y administracin judicial .......................... 296
2.9.4. Inhibicin general de bienes ......................................... 298
2.9.5. Anotacin de litis ...................................................... " ... 298
2.9.6 Prohibicin de innovar ................................................... 299
2.9.7. Prohibidn de contratar ............................................... 299
2.9.8. Medidas cauteares genricas o innominadas ............. 299
Anexo 17
por Rosa Anglica hila Paz de Robledo ...... ............................................. 301
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3i2 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
Captulo VIII
La Accin y la Excepcin Procesal
por Manuel A. Gonzlez Castro
l. La accin procesal .................. '" ........................................................ 229
l.l Introduccin ............................................................................... 229
1.2 Naturaleza jurdica de la accin ................................................. 232
1.3. Concepto ................................................................................... 236
1.4. Caracteres .................................................................................. 240
2. La pretensin ..................................................................................... 240
2.1. Introduccin .............................................................................. 240
2.2. Concepto ................................................................................ : ... 241
2.3. Elementos de la pretensin ..................................................... 242
2.4. Teora de [a identificacin de [as pretensiones ....................... 243
3. La excepcin procesal. Concepto. Ejercicio .................................... 244
Anexo 8
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo ................................................... 247
TOMO n
Prlogo ...................................................................................................... 7
SEGUNDA PARfE: Los SUJETOS DEL PROCESO (CONT.)
Captulo IX
Las Partes y la InteIVencin de Terceros
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo
1. Las partes .......................................................................................... 11
1.1. Concepto ......................................................... , .......................... 12
1.2. Principios de las partes .............................................................. 15
1 .3. Capacidad para ser parte ........................................................... 16
lA. Capacidad procesal .................................................................... 17
1.5. Legitimacin en el proceso judicial. ........ ; ................................. 17
1.6. Legitimacin en los actos de jurisdiccin voluntaria ............... 20
1 .7. Legitimacin en el nuevo proceso colectivo de proteccin
de intereses difusos ................................................................... 21
1 .8. Cargas procesales ....................................................................... 24
I .9. Deberes de las partes ................................................................. 27
1.1 O Actuadn de las partes ............................................................. 28
1 .1 l. Sucesin procesal ..................................................................... 29
1. 12. Sustitucin procesal .................................................................. 30
2. Partes con pluralidad de sujetos: litis consorcio .............................. 32
/
314 ROSA ANGLICA DEL VALLE AVILA PAZ DE ROBLEDO
2.1. Concepto ..................................................................................... 32
2.2. Clases .......................................................................................... 32
2.3. Efectos de la litis consorcio facultativa .................................... 35
2.4. Efectos de la litis consorcio necesaria ..................................... 35
3. Intervencin de terceros " .................................................................. 36
3.1. Concepto ..................................................................................... 36
3.2. Clases .......................................................................................... 38
3.3. Intervencin espontnea ........................................................... 39
3.4. Intervencin provocada ............................................................. 41
3.5. Tercenas ...................................................................................... 42
4. Representacin legal .......................................................................... 44
4.1. Concepto y rgimen legal ........................................................... 44
4.2. El gestor ...................................................................................... 45
4.3. Representacin convencional ................................................... 45
4.4. Representacin legal .................................................................. 49
5. Asistencia jurdica; asesoramiento y patrocinio letrado ................... 50
5.1. Concepto y rgimen legal ........................................................... 50
5.2. Asesoramiento y patrocinio letrado ........................................... 50
Anexo 9
por Rosa Anglica Avila paz de Robledo ..................................................... 55
TERCERA PARTE: Acros PROCESALES
Captulo X
Actos Procesales
por Jos Antonio Sarton y Manuel A. Gonzlez Castro
1. Introduccin ........................................................................................ 61
1 .1. Concepto ...................................................................................... 63
1.2 Estructura del acto procesal. Elementos .................................... 64
1.3. Clasificacin ................................................................................. 64
2. Comunicacin procesal ...................................................................... 67
2.1. Concepto ..................................................................................... 67
2.2. La notificacin ............................................................................. 69
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f4
MANUAL DE TEORIA GENERAL DEL PROCESO 315
2.3. La comunicacin entre jueces (nacional e internacional) ........ 70
3. El tiempo en el proceso ..................................................................... 71
3.1. Concepto ..................................................................................... 71
3.2. Clasificacin y efectos ................................................................. 72
4. Sanciones procesales ............................................ ! ............................ 75
4.1. IntroducCin ................................................................................ 75
4.2. Concepto de sanciones procesales ........................................... 77
4.3. Tipos de sanciones procesales:
la inadmisibilidad y la nulidad ............................................................ 78
a. La inadmisibilidad .................................................................. 78
b. La nulidad .............................................................................. 79
5. Nulidad procesal ................................................................................. 82
5.1. Concepto ..................................................................................... 82
5.2. Clasificacin de las nulidades procesales .................................. 84
6. Presupuestos de la nulidad procesal ........ .............. """ .. "00"""""." 85
6.1 . Afirmacin .................................................................................... 86
6.2. Legalidad ..................................................................................... 87
6.3. Trascendencia ............................................................................. 89
6.4. Proteccin ......................................................... ,' .... , ................... ,,-90-
6.5. Convalidacin .................................................... , ......................... 91
6.6. Conservacin ............................................................................... 92
6.7. Declaracin judicial ..................................................................... 93
7. Efectos de la declaracin de la nulidad ............................................. 95
8. Medios de impugnacin del acto irregular ......................................... 97
Anexo 10
por Rosa Anglica Avila Paz de Robledo ................................. .................... 99
CUARTA PARTE: DESARROLLO DEL PROCESO
Captulo XI
Actos de introduccin procesal
por Susana Pifian
l. Demanda ........................................................................................... 105