CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN PENAL SALA DE JUZGAMIENTO
FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO Magistrado Ponente
SP14623-2014 Rad. 34.282
Aprobado Acta No. 357
Bogot D. C, veintisiete (27) de octubre de dos mil catorce (2014). nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Se dicta sentencia dentro del proceso adelantado contra el ex Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, quien fuera acusado por la Sala de Instruccin nmero 3 de la Corte Suprema de Justicia ante esta Sala de Juzgamiento.
I. IDENTIFICACIN DEL PROCESADO
NSTOR IVN MORENO ROJAS se identifica con la c. c. No. 19.436.718 de Bogot, naci en Miami (Estados Unidos) el 8 de febrero de 1961, hijo de Mara Eugenia Rojas de Moreno y Samuel Moreno Daz, casado con Lucy Luna, tiene cuatro hijos: Carlos Mauricio, Salom, Mara Eugenia e Ivn Gustavo; de profesin mdico, residenciado en Bogot en la carrera 15 No. 37-36.
Se desempe como Senador de la Repblica para el periodo constitucional 2006-2010 y se posesion el 20 de julio de 2006 1 . Fue reelegido para el periodo 2010-2014 y se posesion el 20 de julio de 2010.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. El 8 de junio de 2011 por disposicin de la Plenaria del Senado fue suspendido administrativamente en el ejercicio de su cargo; el 20 de enero de 2012 fue sancionado disciplinariamente por el Procurador General de la Nacin con destitucin e inhabilidad general para ocupar cargos pblicos por 20 aos; y, mediante sentencia del Consejo de Estado del 12 de marzo de 2013, se declar la prdida de su investidura como Senador.
Actualmente se encuentra privado de la libertad en centro de reclusin desde el 28 de abril de 2011, con medida de aseguramiento proferida por la Sala de Instruccin nmero 3 de la Corte Suprema de Justicia, decretada en providencia del 10 de mayo de 2011 y puesto a disposicin de la Sala de Juzgamiento el 2 de diciembre de ese mismo ao.
II. HECHOS
De acuerdo con la resolucin de acusacin, la situacin fctica atribuida al procesado es la siguiente:
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 1. El arreglo al que habran llegado en el segundo semestre de 2008, MIGUEL NULE VELILLA en representacin del Grupo por l liderado y LVARO DVILA PEA a nombre de los hermanos NSTOR IVN y SAMUEL MORENO ROJAS y del Contralor Distrital MIGUEL NGEL MORALESRUSSI, de cancelar los primeros a los segundos el 8% del valor de cada uno de los contratos de obra del IDU nmeros: 071 y 072 de 2008 relativos a la rehabilitacin de la malla vial de Bogot, de resultar adjudicatarias las Uniones Temporales conformadas parcialmente con empresas del Grupo NULE a ese propsito, GTM y Vas de Bogot 2009; el 6% destinado a los hermanos MORENO ROJAS (SAMUEL e IVN) y el 2% para el hoy ex Contralor Distrital MORALESRUSSI.
Para obtener ese propsito se habran amaado los procesos licitatorios en el IDU, entre otros, por la Directora de ese entonces LILIANA PARDO GAONA y el Director Tcnico Legal INOCENCIO MELNDEZ JULIO, y los particulares JULIO GMEZ, EMILIO TAPIA ALDANA, MANUEL PASTRANA SAGRE, MAURICIO GALOFRE, DIANA GALINDO y LVARO DVILA PEA, desde los pliegos de condiciones hasta la evaluacin de las propuestas y la escogencia de los contratistas.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 2. La exigencia hecha por el Senador IVN MORENO ROJAS a MIGUEL NULE VELILLA, de entregarle las dos zonas aledaas a las reas de los Centros de Control de Operaciones CCO de la Concesin Bogot Girardot, a fin de instalar su esposa LUCY DE MORENO igual cantidad de estaciones de suministro de combustible, abusando de su cargo y de la condicin de hermano del Alcalde Mayor de Bogot, con la coaccin de que si no acceda se daaran las relaciones entre el grupo empresarial y el Distrito Capital, segn reuniones realizadas en Miami, una en la oficina del abogado LVARO DVILA y dos en la casa paterna del aforado, en el Barrio Teusaquillo de Bogot, entre julio de 2008 y abril de 2009.
III. ANTECEDENTES PROCESALES
1.- Inicio de la investigacin preliminar.
La primera denuncia fue instaurada el 27 de mayo de 2010 ante la Corte Suprema de Justicia por el seor Alberto Contreras 2 , quien se present como miembro de la Red Nacional, Regional y Distrital de Veedores Ciudadanos y Control Social de Bogot. En ella se puso de presente la
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. necesidad de que las autoridades judiciales investigaran las irregularidades en la contratacin de obras pblicas, la injerencia en las mismas de Congresistas, entre ellos NSTOR IVN MORENO ROJAS y el grave perjuicio a la ciudad por los retrasos en su desarrollo y el desconcierto en la comunidad.
Con base en esta denuncia, la Sala de Instruccin nmero 3 de la Corte Suprema de Justicia, mediante auto del 21 de julio de 2010, inici la correspondiente investigacin previa 3 de conformidad con la Ley 600 de 2000, normatividad aplicable para estos casos, toda vez que se acredit que para la poca de los hechos NSTOR IVN MORENO ROJAS ostentaba la condicin de Senador, elegido para el periodo constitucional 2006-2010 4 .
El 23 de julio de 2010 se escuch en declaracin al seor Alberto Contreras quien manifest que los hechos sobre los cuales formul la denuncia, se soportaron principalmente en la informacin de prensa y los debates que en el Concejo de Bogot se haban presentado 5 .
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Tanto por el denunciante como por otros annimos remitentes, fueron llegando a la Corte publicaciones periodsticas sobre la intervencin de NSTOR IVN MORENO ROJAS y Emilio Tapia Aldana en contratos de obras pblicas en Bogot. Especialmente se haca mencin a la grabacin de la conversacin sostenida entre Germn Alonso Olano Becerra tambin Congresista- y Miguel Nule Velilla difundida por la emisora Caracol Radio, rotulada: Grabacin involucra al Contralor de Bogot y al congresista GERMN OLANO en presunta negociacin de comisiones con contratistas.
Tambin se allegaron notas de prensa, por ejemplo del 4 de junio de 2010 publicada en el Tiempo.com, en la cual se divulg lo siguiente:
El concejal Carlos Fernando Galn denunci al interior del seno del Concejo de Bogot: [] recordemos que los medios comenzaron a evidenciar la existencia de una especie de zar de la contratacin proveniente de Sahagn. Se trata de Emilio Tapia Aldana, quien segn las denuncias se mueve como pez en el agua no solo dentro de la contratacin, de la mano de Julio Gmez, sino a nivel poltico, pues habra logrado que Ivn Moreno el hermano del Alcalde Mayor, pasara de un voto a ms de tres mil precisamente en el municipio de Sahagn.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Igualmente se alleg copia de la publicacin efectuada en la pgina periodstica de lasillavacia.com, la cual divulgaba:
IVN MORENO, OTRA PIEZA DEL SUPUESTO CARTEL DE CONTRATISTAS DE BOGOT? Este cartel estara conformado por contratistas e intermediarios que monopolizan los contratos del distrito, a partir de sus estrechas relaciones con miembros de la administracin y que pese a los incumplimientos siguen manteniendo los millonarios contratos de Bogot.
Con esta informacin, la labor investigativa de la Sala de Instruccin de la Corte se focaliz en verificar la posible comisin de comportamientos relacionados con la corrupcin en la contratacin de Bogot, en los cuales apareciera involucrado NSTOR IVN MORENO ROJAS, tales como manipulacin de la contratacin, comisiones, apropiacin de dineros pblicos, compra de votos del seor Emilio Tapia Aldana en Sahagn (Crdoba) en favor de MORENO ROJAS, destinacin irregular de recursos provenientes del impuesto de valorizacin en Bogot, entre otros hechos.
2.- Inicio de la instruccin.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Luego de allegarse numerosos elementos de prueba, se decidi darle apertura a la instruccin mediante auto del 27 de abril de 2011, precisndose claramente que este acto procesal tena por finalidad establecer la posible intervencin del Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS en la licitacin 06 de 2008 cuyo objeto era la contratacin de obras pblicas y la rehabilitacin de la malla vial de Bogot realizada por el IDU, concretamente en la adjudicacin de los contratos 071 y 072 de 2008 y, adicionalmente, verificar la presunta solicitud de MORENO ROJAS a Miguel Nule Velilla de que se le asignaran dos zonas en la concesin BogotGirardot para la instalacin de sendas estaciones de gasolina, por parte de su esposa Lucy Luna de Moreno.
El proceso as iniciado se adelant bajo el actual radicado 34282, en tanto que todas las restantes conductas continuaron siendo investigadas bajo el radicado 34282-A y, posteriormente, se inici otra investigacin a la cual se le asign el radicado 37665 para que se averiguara lo relacionado con el posible pago de comisiones en los citados contratos 071 y 072 de 2008.
3.- Situacin jurdica.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Iniciada la instruccin contra el doctor NSTOR IVN MORENO ROJAS se orden su captura, acto que se materializ el 28 de abril de 2011.
Al da siguiente, el 29 de abril, fue escuchado en indagatoria y luego de varias sesiones, el 10 de mayo, la Sala de Instruccin resolvi su situacin jurdica, imponindole medida de aseguramiento de detencin preventiva sin excarcelacin.
4.- Calificacin jurdica.
La Sala de Instruccin, en decisin del 8 de noviembre de 2011, profiri resolucin de acusacin contra el ex Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, como probable responsable de los siguientes delitos:
Cohecho propio (artculo 405 del Cdigo Penal), en relacin con el supuesto acuerdo de voluntades para lograr beneficios en la adjudicacin de la licitacin pblica 06 de 2008, materializados finalmente en los contratos 071 y 072 de 2008; e inters indebido en la celebracin de contratos (artculo 409 ibdem), respecto de la presunta manipulacin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de la contratacin por parte de los funcionarios del IDU en la citada licitacin.
Ambos delitos fueron imputados en condicin de coautor interviniente, en concurso homogneo por cada uno de los contratos.
Lo relacionado con la solicitud de entregar dos zonas aledaas a los centros de control operativo (CCO) en la Concesin vial Bogot-Girardot, se tipific como concusin (artculo 404 ibdem), y le fue imputado en calidad de autor.
Frente a los tres sealados cargos se dej en claro que no concurran circunstancias de mayor punibilidad, y como circunstancia de menor punibilidad se tuvo en cuenta la carencia de antecedentes penales (ordinal 1 del art. 55 del Cdigo Penal).
5.- El juzgamiento.
Con la ejecutoria de la resolucin de acusacin, ocurrida el 1 de diciembre de 2011 al negarse la reposicin contra dicha determinacin, el proceso fue asignado a esta Sala de Juzgamiento de conformidad con lo dispuesto en el nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. numeral 7 del artculo 75 de la Ley 600 de 2000, el numeral tercero del artculo 235 de la Constitucin Poltica y la sentencia C-545 del 28 de mayo de 2008 proferida por la Corte Constitucional, Corporacin que en ejercicio de su competencia de control constitucional orden que se respetara la absoluta separacin de funciones de investigacin y juzgamiento en los procesos penales adelantados por la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia contra Congresistas.
Ante la inactividad del Congreso de la Repblica para acatar dicho mandato de la Corte Constitucional, la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia en el ao 2009 se vio en la necesidad de reformar su propio Reglamento Interno (Acuerdo 001) implementando la divisin de la Sala de Casacin Penal, compuesta originariamente por nueve Magistrados, en dos, una Sala de Instruccin de tres Magistrados y una Sala de Juzgamiento integrada por los seis Magistrados restantes.
Esta conformacin de la Sala de Juzgamiento fue cuestionada por el acusado, doctor MORENO ROJAS, y su defensor, siendo estudiada la queja y negada la pretensin de nulidad mediante decisin adoptada en audiencia nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. preparatoria llevada a cabo el 16 de marzo de 2012, frente a la cual se interpuso recurso de reposicin, que fue decidido el 11 de abril siguiente, de manera negativa a las pretensiones del recurrente.
Una vez resueltos estos incidentes se dio inicio a la audiencia pblica de juzgamiento y se recaudaron los elementos probatorios solicitados.
Al interior de esa audiencia pblica y una vez evacuada la fase probatoria del juicio, esta Sala de Juzgamiento mediante decisin del 2 de septiembre de 2013, procedi a variar la calificacin jurdica de las conductas imputadas a NSTOR IVN MORENO ROJAS, con fundamento en el artculo 404 del Cdigo de Procedimiento Penal aplicable a este caso (Ley 600 de 2000).
La variacin de la calificacin dispuesta por esta Sala de Juzgamiento afect nicamente los cargos formulados a NSTOR IVN MORENO ROJAS por su indebida participacin e injerencia en la adjudicacin de los contratos de malla vial 071 y 072 de 2008 en favor de las empresas del grupo Nule. Con base en esta figura jurdico-procesal, las conductas inicialmente calificadas en la resolucin de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. acusacin como cohecho propio se adecuaron en la variacin al delito de trfico de influencias a ttulo de autor; y el delito de inters indebido en la celebracin de contratos que la Sala de Instruccin le atribuy al acusado como interviniente, se mantuvo pero le fue imputado como determinador.
La acusacin por el punible de concusin a ttulo de autor, en lo relacionado con la exigencia de zonas destinadas a la construccin de dos estaciones de gasolina, permaneci inclume.
En conclusin, las conductas punibles atribuidas a NSTOR IVN MORENO ROJAS en la variacin de la calificacin, son las siguientes:
5.1.- Trfico de influencias. Este delito se encuentra previsto en el artculo 411 del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), de la siguiente manera:
El servidor pblico que utilice indebidamente, en provecho propio o de un tercero, influencias derivadas del ejercicio del cargo o de la funcin, con el fin de obtener cualquier beneficio de parte de servidor pblico en asunto que ste se encuentre conociendo o haya de conocer, incurrir en prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos, multa de cien a doscientos (200) salarios mnimos legales mensuales vigentes, e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de cinco (5) a ocho (8) aos. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Esta conducta punible se imput en calidad de autor.
5.2.- Inters indebido en la celebracin de contratos. Este delito est tipificado en el artculo 409 del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), as:
El servidor pblico que se interese en provecho propio o de un tercero, en cualquier clase de contrato u operacin en que deba intervenir por razn de su cargo o de sus funciones, incurrir en prisin de cuatro (4) a doce (12) aos, multa de cincuenta (50) a doscientos (200) salarios mnimos mensuales legales vigentes e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de cinco (5) a doce (12) aos.
Esta conducta punible se imput en calidad de determinador.
5.3.- Concusin. Este tipo penal se encuentra descrito en el artculo 404 del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), en los siguientes trminos:
El servidor pblico que abusando de su cargo o de sus funciones constria o induzca a alguien a dar o prometer al mismo servidor o a un tercero, dinero o cualquiera otra utilidad indebidos, o los solicite, incurrir en prisin de seis (6) a diez (10) aos, multa de cincuenta (50) a cien (100) salarios mnimos legales mensuales nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. vigentes, e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de cinco (5) a ocho (8) aos.
Esta conducta punible se imput en calidad de autor.
6.- Culminada la audiencia de juzgamiento, el expediente pas al despacho para la elaboracin del respectivo proyecto de fallo. Debido a que, por informaciones de prensa, el Magistrado Ponente, doctor Fernando Alberto Castro Caballero, tuvo conocimiento acerca de dos operaciones comerciales entre familiares suyos y personas presuntamente relacionadas con el caso, realizadas antes de que esta causa le hubiera sido asignada por reparto a su despacho, novedosa y sorpresiva informacin por razn de la cual, dentro del trmino establecido en el artculo 100 de la Ley 600 de 2000, el Magistrado sustanciador solicit a los dems miembros de la Sala de Juzgamiento, autorizacin para separarse del conocimiento del asunto, peticin que reiter en dos oportunidades ms, aduciendo incluso razones de tipo tico, con resultados infructuosos 6 , debiendo por consiguiente continuar el estudio del expediente para la elaboracin del respectivo proyecto de fallo, el cual fue registrado el 29 de agosto de 2014.
IV. INTERVENCIN DE LOS SUJETOS PROCESALES
6 Autos de 30 de abril, 6 y 13 de mayo de 2014. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
1.- Alegacin de la Procuradura.
Comenz la Procuradura por calificar este asunto como un connotado caso de corrupcin y solicit una condena ejemplar contra el procesado.
Sostuvo que la competencia de la Corte es incuestionable en la medida que el acusado era Congresista para cuando se desarrollaron los hechos y su actividad innegablemente se relacion con sus funciones, motivo por el cual no observa causal que invalide lo actuado. Menos aun cuando la Sala de Juzgamiento de la Corte cumpli los lineamientos sealados por la Corte Constitucional encaminados a separar las funciones de investigacin y juzgamiento (sentencia C-545 de 2008), los cuales se acataron debidamente.
Sobre los argumentos para solicitar condena contra el ex Senador, seal la Delegada de la Procuradura que el contubernio delictual s existi y ello qued demostrado con los elementos probatorios allegados a la actuacin, corroborando los cargos efectuados en la resolucin de acusacin acorde con la variacin de la calificacin.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En estas condiciones, seal que est demostrada la realizacin por parte de NSTOR IVN MORENO ROJAS, de actos encaminados a influir indebidamente en los funcionarios del IDU, que contextualizados en la adjudicacin de los contratos 071 y 072 de 2008, los cuales catalog como jurdicamente independientes, se adecan claramente a las exigencias normativas del tipo penal de trfico de influencias que contempla el Cdigo Penal Colombiano en el artculo 411 (Ley 599 de 2000).
Al efecto, descart que tales comportamientos se ajusten al delito de cohecho propio inicialmente imputado, pues en verdad, como acertadamente se consider al variar parcialmente la calificacin jurdica provisional, el ex Senador no tena asignado entre sus funciones el manejo contractual y por tanto no poda defraudarlo.
Destac que ese contubernio delictual qued plenamente demostrado en este caso, tal como lo sostuvo Emilio Tapia Aldana, especialmente lo relativo a la comisin del 6% destinada para los hermanos Moreno Rojas siendo su emisario ante los integrantes del grupo Nule, desplegando todos los actos necesarios para que los acuerdos se cumplieran en los trminos pactados.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Que adems, con la declaracin de Emilio Tapia Aldana se comprob que l era el intermediario entre los hermanos Moreno Rojas y los integrantes del grupo Nule y que la comisin del 6% no solo existi sino que su ofrecimiento le fue trasmitido a NSTOR IVN MORENO ROJAS y ste la acept. Tanto es importante este testigo para la Procuradora que con esta prueba se demuestra que Tapia realmente estaba en la mitad de los Nule y el entonces Senador, con quien sostuvo muchas reuniones en Colombia y en el exterior para tratar temas de contratacin de obras pblicas del Distrito Capital.
Enfatiz la Procuradora que Julio Gmez, en su ltima declaracin ante la Corte, confirm que Emilio Tapia era conocido como representante de los intereses de los hermanos Moreno Rojas y que a travs de esa persona se distribuyeron las comisiones.
Con fundamento en los referidos testigos, concluy que NSTOR IVN MORENO ROJAS era el compromisario que mayor poder ostentaba, circunstancia que lo haca merecedor de la indebida comisin, dada su doble condicin de Senador de la Repblica y hermano del Alcalde Mayor de Bogot, siendo ello suficiente para tipificar el delito de trfico nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de influencias, pues el ejercicio indebido de la preponderancia no necesariamente tiene que ser directo, sino que, como se ha visto en esta actuacin, puede realizarse indirectamente al haberse ejercido sobre los empleados del IDU a travs de Julio Gmez, lvaro Dvila y Emilio Tapia.
Consider acertado haber trado en este caso los mismos criterios que se aplicaron en el proceso penal adelantado contra el Congresista y vinculado al tema del carrusel de la contratacin Germn Olano Becerra, en donde, como tambin se vio en este proceso, se cont con el testimonio del seor Inocencio Melndez Julio, quien asegur que el Instituto de Desarrollo Urbano era una entidad Distrital que con la llegada de Samuel Moreno Rojas a la Alcalda Mayor de Bogot, burocrticamente perteneca a su hermano NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Record la seora Procuradora que la manipulacin contractual la comenz a revelar Inocencio Melndez, quien relat que esos hechos fueron puestos en conocimiento de la Directora del IDU Liliana Pardo, pero que ella dispuso que las propuestas del grupo Nule no podan ser excluidas, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. razn por la que se ajust la propuesta licitatoria para que los mismos pudieran participar sin reparo alguno.
Por ello, considera que la simulacin que se le encarg a Tirso Alejandro Vanegas Rodrguez fue causa eficiente para allanar el camino hacia la manipulacin de los contratos y as asignarlos al grupo Nule sin contratiempo alguno.
Sostuvo que la declaracin de Luis Eduardo Montenegro es fundamental para concluir que el Congresista investigado s estaba interesado en la contratacin de obras pblicas en Bogot.
Asegur que las crticas que hasta el momento se han efectuado por la defensa a los cargos formulados por la Sala de Instruccin no tienen consistencia alguna.
Lo que queda claro, concluy la Delegada de la Procuradura, es que el representante de los Moreno Rojas era Emilio Tapia y no lvaro Dvila Pea.
Sobre los restantes delitos, seal que la manipulacin de la contratacin adems qued demostrada nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. con las declaraciones de Julio Gmez, Diana Paola Patio, Mauricio Galofre e Inocencio Melndez, quienes colocaron de presente la forma en que se elaboraron los trminos de referencia y se alter el orden de elegibilidad, para lo cual fueron necesarias varias reuniones a las que asisti Manuel Pastrana Sagre. Especialmente destac los correos electrnicos que se cruzaron Diana Paola Patio y Mauricio Galofre, en los cuales se revelan las maniobras desplegadas para tales efectos.
Esos propsitos, resalt la Procuradura, no se evidenciaron autnomos o unilaterales por parte de los empleados y funcionarios del IDU, sino guiados por una fuerza compulsiva superior ejercida por los hermanos Moreno Rojas.
Con relacin al delito de concusin, seal que est acreditada la activa participacin de NSTOR IVN MORENO ROJAS, y a travs de la declaracin de Lorena Surez se comprob que Miguel Nule s recibi a Lucy Luna de Moreno, quien estaba interesada en que se le asignaran las zonas de libre disposicin para instalar sus estaciones de gasolina.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Por estas razones, la Procuradura Delegada para este proceso, en representacin de los intereses de la sociedad Colombiana, solicit condena ejemplar contra el acusado.
2.- Alegacin de conclusin del procesado NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Durante las varias sesiones en que intervino el acusado, doctor NSTOR IVN MORENO ROJAS, se escucharon argumentos que de manera global, se condensan en las siguientes temticas:
2.1.- Sobre los testigos en general.
Con relacin a Emilio Tapia Aldana, seal que rindi en varias oportunidades testimonio ante la Fiscala, la Procuradura y la Corte Suprema de Justicia, pero en todas ellas hizo afirmaciones contradictorias sobre unos mismos hechos; as como tambin resulta fcil contraponer su dicho con las aseveraciones de Julio Gmez Gonzlez, lvaro Dvila Pea y los propios integrantes del grupo Nule, Miguel y Manuel Nule Velilla y Guido Nule Marino, circunstancias que en todo caso impiden tenerlo como un testigo creble.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Las inconsistencias tambin las encontr en que inicialmente el testigo manifest que no tuvo relacin alguna con los Nule, ni con lvaro Dvila o Julio Gmez, para luego sostener lo contrario. De la misma forma asegur que no supo de reuniones en la casa de Teusaquillo residencia de los padres del procesado- para despus decir que s sucedieron y en varias oportunidades.
Agreg que la versin de Emilio Tapia rie incluso con lo sealado en la resolucin de acusacin, pues el testigo manifest que quien lideraba el grupo empresarial de los Nule era Manuel, mientras que la Sala de Instruccin consign que era Miguel.
Concluy frente a este testigo que muy seguramente fue quien se gast el dinero recibido como anticipo en la empresa GEOS CONSULTING, utilizndolo en sus negocios particulares. Igualmente asegur el procesado que nunca ha negado su relacin familiar y personal con Emilio Tapia, y que ahora entiende que se le acerc para lograr beneficios en la contratacin de Bogot, los cuales nunca obtuvo, de ah que pretenda hacer lo mismo colaborndole a la Fiscala en bsqueda de rebajas de pena.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Frente al testimonio de lvaro Dvila Pea, resalt el acusado que es consistente y suficientemente respaldado con pruebas allegadas al expediente. De su declaracin se desprende que no existieron las reuniones en donde supuestamente se discutieron los pagos de las ilcitas comisiones, lo cual tambin se comprueba con los testimonios de los abogados Germn Dvila, Said Idrobo Mndez y Santiago Valencia, quienes al unsono las negaron, siendo testigos excepcionales, pues tenan sus puestos de trabajo en las oficinas Dvila & Dvila Asociados para el momento en que supuestamente se desarrollaron los encuentros con Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule Marino e Ivn Moreno.
Advirti que en un sola ocasin estuvo en el apartamento de lvaro Dvila, encuentro que se llev a cabo dentro del marco de su funcin como Congresista, pues como miembro de la Comisin 6 fue ponente de una ley de telecomunicaciones y dada la ascendencia de Dvila en ese gremio lo visit para discutir temas afines a la misma. Para acreditar tal circunstancia, dice que en el expediente se encuentran las constancias del Congreso que as lo certifican y tambin la declaracin juramentada del Senador nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Juan Fernando Cristo, quien sostuvo similar encuentro con Dvila Pea.
De otra parte, dijo que testigos como Adriana Castaeda Bernal y Orfidia Crdenas Morales, corroboraron la existencia de reuniones entre lvaro Dvila Pea e integrantes del grupo Nule pero para el ao 2009, las que se dieron a raz de la asesora que prestaba ste por razn de la concesin de la Ruta del Sol, es decir con posterioridad al 2008, ao en el cual se dedujo en la resolucin de acusacin la celebracin de supuestas reuniones para acordar comisiones por los contratos de malla vial; como tampoco dan cuenta los testigos de reuniones en las que interviniera directa o indirectamente NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Con relacin a Miguel Nule Velilla acept que lo vio en dos oportunidades en el saln VIP del puente areo, una de ellas en el mes de diciembre de 2008, hecho que nada dice en torno a los supuestos vnculos con este empresario.
Sobre Jorge Luis Betn, asegur que no puede tenerse como un testigo digno de credibilidad, en la medida que se comprob su cercana y dependencia con los miembros del nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. grupo Nule, tanto as que varios declarantes lo sealaron como el cocinero de los Nule.
De Germn Olano resalt que en la declaracin rendida ante la Corte Suprema de Justicia el 15 de noviembre de 2012, fue enftico en sealar que con NSTOR IVN MORENO ROJAS no tena una relacin estrecha, apenas se conocan en el Congreso y ni siquiera me tom un tinto con l, sin embargo concluy que Olano Becerra no cont todo lo que saba.
En cuanto a Alejandro Botero, consider que s se le otorg credibilidad en la resolucin de acusacin, resaltando que ste manifest no tener pruebas contra NSTOR IVN MORENO ROJAS, tal como lo sostuvo en su declaracin ante la Procuradura. Adicional a ello, la alianza de Botero con Gustavo Petro es clara y evidente, en tanto se conoci en los medios de comunicacin que una vez posesionado como Alcalde de Bogot lo quiso nombrar como empleado en la Alcalda, pero fue retirado debido al escndalo meditico que se suscit. Alianza que tambin es notoria con los Nule, pues stos fueron quienes le encargaron comprar las hojas de las minutas de visitantes del Edificio El Viga residencia nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de lvaro Dvila-, tal como lo sostuvo el testigo Ruperto Tapia.
Sumado a ello, la reunin a la que se refiri Alejandro Botero, en la cual se haba abordado el tema de la distribucin de los contratos de malla vial, llevada a cabo supuestamente en el mes de enero de 2010 en una oficina ubicada en la calle 116 con carrera 15 en Bogot, no existi. As lo confirmaron Juan Jos Durango, Javier Hadad, Salomn Elas del Valle, Omar Alfonso Prez Tejada, Jairo Aragn y Robertson Manrique, quienes fueron sealados por el testigo como asistentes a la misma.
Agreg que ni Armando Mojica, ni Manuel Pastrana Sagre, en los distintos escenarios en los cuales han brindado su declaracin, confirmaron las referencias que de ellos se hicieron en la resolucin de acusacin, por el contrario, fueron explcitos en asegurar que no conocieron hecho alguno de corrupcin en la contratacin de la malla vial y concretamente en el proceso licitatorio 06 de 2008.
Insistentemente el procesado afirm que Inocencio Melndez Julio miente y que su credibilidad qued resquebrajada cuando se estableci en estas diligencias que nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. laboraba subrepticiamente para el grupo Nule, incluso en su proceso de negociacin con la Fiscala acept que recibi pagos de esos empresarios. Que incluso se cuenta con una grabacin en la cual se aprecia el trato de confianza prodigado por Miguel Nule pues le deca chencho, lo que permite concluir que ms que socios eran amigos, circunstancia contraria a la inicial versin de Melndez Julio, pues sostuvo que tuvo un trato lejano con estos empresarios.
Otra circunstancia que consider reveladora del favorecimiento de Inocencio Melndez a los Nule, es la facilidad con que se trat el tema del underwriting o cupo de endeudamiento, el cual facilit el cumplimiento de los requisitos financieros a las empresas del grupo Nule, figura mercantil que se aplic por iniciativa de Inocencio Melndez, tal como lo sostuvo Giovani Arenas.
Critic a Inocencio Melndez por haber sostenido que la frmula aplicada para la evaluacin de contratistas en la licitacin 06 de 2008 fue la media aritmtica, cuando realmente fue la media geomtrica, imprecisin que no se explica porque como sub Director Jurdico del IDU nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. supuestamente tena amplios conocimientos en derecho administrativo y contractual.
Tirso Vanegas y Camilo Piechacn Moreno, dijo el procesado, sealaron claramente los factores que incidieron y que se tuvieron en cuenta para evaluar a los proponentes, resumidos en cinco criterios, los cuales se encontraban expresamente en el pliego de condiciones. Insisti en que todos los interesados participaron en la audiencia y contaron con voz para hacer reparos o pedir exclusin de sus competidores, lo cual hace parte de la dinmica de las audiencias de adjudicacin, resaltando que al final no se present demanda alguna contra el proceso licitatorio, lo que constituye clara muestra de la trasparencia y correccin con que se desarroll el mismo.
Agreg que la manipulacin a la que hace referencia Inocencio Melndez pierde consistencia y credibilidad cuando en las actas y documentos de las reuniones y audiencias que se llevaron a cabo para la licitacin 06 de 2008 no existe constancia de irregularidad alguna.
Tambin consider que Julio Gmez minti en las varias versiones brindadas, por cuanto sostuvo en su inicial nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. declaracin que no conoca nada de lo que hablaba Miguel Nule Velilla, que no tena referencias de NSTOR IVN MORENO ROJAS, salvo lo relacionado por los medios de comunicacin; que desconoca el tema de las comisiones y que con el dinero de los anticipos pagados a sus empresas haba procedido a la ejecucin de obras pblicas las cuales no estuvieron vinculadas a los contratos 071 y 072 de 2008 sino a otros contratos de Bogot. Estas aseveraciones se contraponen diametralmente a lo expuesto por el mismo en el mes de diciembre de 2013 cuando sostuvo lo contrario en declaracin rendida ante la Corte Suprema, especialmente que el dinero recibido por los anticipos s se destin al pago de comisiones a Emilio Tapia.
Dijo el acusado que las diversas posiciones de Julio Gmez son muestra de que minti a la justicia, pero en todo caso debe crersele lo sealado en la primera de ellas, en tanto tiene soporte probatorio, por ejemplo, en lo atestiguado por el subcontratista Rogelio Ardila, quien sostuvo que el dinero recibido por concepto del anticipo se destin a compromisos derivados de las obras pblicas encomendadas.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Por ltimo, resalt que Julio Gmez mostr absoluta inconsistencia cuando en la primera declaracin sostuvo que nunca esper ayuda alguna del IDU para la adjudicacin de contratos de malla vial, mientras que en el testimonio del 4 de diciembre de 2013 ante la Corte Suprema de Justicia, acomod su declaracin al sostener que la ayuda esperada no se dio por cuanto no se necesit.
De Liliana Pardo destac el acusado que fue enftica en sealar que no tuvo conocimiento de alguna manipulacin del proceso licitatorio, especialmente que l hubiera intervenido en el mismo ni directa ni indirectamente. Que tampoco le atribuy vnculos o influencias para que ella permaneciera en el IDU, no obstante el cambio de alcalde en el ao 2008.
En todo caso consider que de las declaraciones de Omar Prez Tejada, Salomn Daz del Valle, Javier Esteban Hadad, Jos Jairo Aragn y Marta Julieta Gmez, personas que tenan entre sus funciones en las empresas contratistas el manejo de operaciones financieras por ser representantes legales de las mismas, se deja en claro que no conocieron a NSTOR IVN MORENO ROJAS y que no giraron dinero alguno por concepto de comisiones. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
De Nstor Eugenio Ramrez, ex Director del IDU, destac que como Director del IDU, ninguna relacin tuvo con Emilio Tapia Aldana y que si bien es cierto lo conoci, ello aconteci de manera accidental, con un solo encuentro ocasional.
2.2.- Sobre su ingreso al Edificio El Viga, residencia de lvaro Dvila Pea.
A este respecto, a travs del informe de Polica Judicial 611680 7 se alleg toda la informacin correspondiente a los registros de visitantes, en cuya documentacin se comprueba que su nico ingreso fue el 4 de octubre de 2009, da domingo, pero sin anotacin alguna en el ao 2008. Esta demostracin la consider suficiente para contrarrestar la declaracin del conductor de Miguel Nule, Jos Daro Simanca, y su secretaria, Lorena Surez, quienes considera, merecen poca credibilidad por ser parcializados y cuyo testimonio no puede desplazar lo que los investigadores establecieron.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Enfatiz que de la revisin del libro de minutas de visitantes al Edificio El Viga, donde resida lvaro Dvila, lo nico que queda claro es que NSTOR IVN MORENO ROJAS estuvo en ese apartamento el 4 de octubre de 2009, mucho despus de la adjudicacin de los contratos de 2008. A este respecto, se cuenta con las declaraciones de Gregorio Pinzn y Orlando Reyes, vigilantes del edificio, quienes sostuvieron que no vieron ingresar a Emilio Tapia, Julio Gmez o a NSTOR IVN MORENO ROJAS, hecho ratificado por Luz Marina Meja, empleada domstica de Dvila Pea.
Adicional a ello, se estableci que la prdida de algunos de los folios de ese libro fue obra de Alejandro Botero, quien extrajo ilcitamente esos registros, de ah que fuera denunciado, lo cual se suma a que los documentos terminaron en manos de los Nule, comprobndose la relacin Botero-Nule.
2.3.- Sobre la supuesta influencia.
Consider que en este asunto no pueden entrelazarse las funciones del Congresista sealadas en la Constitucin y nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. la ley, como tampoco relacin alguna entre su cargo y la contratacin de Bogot. Esto lo lleva a concluir que si no haba funcin expresa que estuviera cumpliendo, tampoco le era posible abusar de la misma.
Agreg que de conformidad con la Ley 1421 de 1993 (art. 58) y la Constitucin Poltica (art. 313), sumado a la interpretacin efectuada por la Corte Constitucional en la sentencia C-727 de 2000, el Alcalde de Bogot no tena facultad para celebrar contratos, as como tampoco era ordenador del gasto. Adems que su hermano, Samuel Moreno Rojas, intervino mnimamente en la Junta Directiva del IDU, tanto as que particip en una sola sesin, cuya acta de doce folios fue allegada al expediente y en ella no aparece referencia alguna a que se hubieran tratado temas de contratacin de obras pblicas.
A esto se suma que lvaro Dvila confirm que Samuel Moreno Rojas no intervino ni tuvo injerencia en el IDU, y que tal como lo aseguraron Tapia y Gmez, no fueron ayudados en esa entidad, como tampoco tuvieron que ver en el nombramiento de Liliana Pardo como su directora.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Sostuvo igualmente que los miembros del Comit de Adjudicaciones fueron escuchados en declaracin, a quienes se les pregunt si NSTOR IVN MORENO ROJAS intervino directa o indirectamente en ese Comit y ninguno lo admiti. Ana Mara Ospina dijo que nunca se realiz acto de influjo sobre ella. Luis Esteban Prada Bretn, Luis Eduardo Acosta y Luis Eduardo Acua incluso manifestaron no conocerlo. Adems que ninguna de esas personas se encuentran imputadas o acusadas por parte de la Fiscala General de la Nacin.
De la misma forma, se oy la declaracin de los miembros del Comit de Evaluacin William Fabio Caldern, Helda Mara Torres, Lucy Yanet Snchez, Libia Hincapi, Mnica Delgado, Tirso Vanegas, Camilo Piechacn, Javier Horacio Chacn y Sandra Milena Gmez y ninguno de ellos lo involucra en actos de influencia o constreimiento, como tampoco han sido objeto de imputacin alguna por parte de la Fiscala.
Seal que en el peor de los casos, si hubiera recomendado a alguien en el IDU, tampoco puede ser objeto de censura penal, pues la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia en decisin adoptada dentro del radicado 32128, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. dijo que la simple recomendacin de una persona no constituye contrariedad a la ley penal.
En conclusin, asegur que no existe prueba alguna de que hubiera vendido la idea criminal a los miembros del IDU, mucho menos cuando se estableci en estas diligencias que para cuando se adjudic la licitacin 06 de 2008 (28 de diciembre de 2008) el Alcalde de Bogot no era Samuel Moreno Rojas sino Yuri Chilln.
2.4.- Sobre la imposibilidad de manipular el proceso licitatorio.
Asever que era imposible manipular el proceso licitatorio, tal como lo sostuvieron los miembros del Comit de evaluacin Tirso Vanegas, Luis Esteban Prada, Aldemar Corts Salinas, Ana Mara Ospina, Inocencio Melndez, Liliana Pardo, Luis Eduardo Acosta, quienes sobre el tema, negaron algn tipo de maniobrabilidad.
Tambin destac que Diana Paola Patio en su testimonio dej claro que los pliegos de condiciones no fueron acomodados ni amaados, ello en razn a que no era nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. posible hacerlo. Adems, no haba inters en manipular la adjudicacin, as lo sostuvieron Emilio Tapia y Julio Gmez, quienes manifestaron que no recibieron ayuda alguna en ese proceso licitatorio.
2.5.- Sobre la oficina paralela del Hotel del Parque.
A este respecto, dijo que cuando se le pregunt a Julio Gmez Gonzlez acerca de la oficina paralela, supuestamente ubicada en el Hotel del Parque, refiri que se trataba de una simple caseta al frente de ese hotel, en la que alguna vez se reunieron a tomar tinto y as mismo lo manifest Inocencio Melndez, Liliana Pardo, lvaro Dvila, y los miembros del comit de adjudicaciones Luis Eduardo Acosta y Luis Esteban Prada Bretn.
2.6.- Sobre los contratos de comisiones de xito.
Concluy que no solo fueron inexistentes los contratos de comisiones de xito sino que en la investigacin luego de verificarse exhaustivamente en las oficinas de los Nule, Julio Gmez, Emilio Tapia, lvaro Dvila y Giovani Arenas, no se encontr evidencia alguna de su existencia, documentos que no pueden ser suplidos por los testimonios de los empleados nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de los Nule, como lo son Mauricio Galofre y Jorge Bettin, ste ltimo conocido como el cocinero de los Nule.
A este respecto advirti que un contrato se prueba documentalmente y no con testimonios, as lo contempla el artculo 829 del Cdigo Civil y 232 del Cdigo de Procedimiento Civil. Adems Miguel Nule dijo que allegara los contratos pero nunca lo hizo, tampoco la Fiscala los ha descubierto.
Agreg que cosa distinta es el documento de comisin de xito en blanco encontrado en las oficinas de Dvila y que ste explic claramente que se trataba de una minuta de comisin que suele utilizar comnmente en sus negocios.
2.7.- Sobre la existencia de un intermediario entre los Nule y los hermanos Moreno Rojas.
Consider que los hechos plasmados en la resolucin de acusacin estn soportados sobre la base de que la intermediacin la haca lvaro Dvila y a partir de ese supuesto se edific la estrategia defensiva. No obstante ello, ahora aparece Emilio Tapia arrogndose esa intermediacin, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. lo cual entiende como una falta de congruencia en la situacin fctica.
Dicha falencia la extiende al hecho de que Julio Gmez y Emilio Tapia, aceptaron el delito de cohecho derivado de una promesa remuneratoria, lo que se contrapone a la imputacin que efectu la Sala de Instruccin, la cual es por el delito de trfico de influencias, cosa que no entiende.
Afirm que lo relevante es que en la aceptacin de cargos de todas las personas supuestamente involucradas en el denominado carrusel de la contratacin, no se menciona a NSTOR IVN MORENO ROJAS, ni aparece referenciado con pruebas en las diferentes piezas procesales.
Tampoco comprende de dnde supuestamente salen las aducidas comisiones, pues en lo que respecta a Julio Gmez se encuentra procesado por haberse apropiado de los anticipos girados a sus empresas a travs de las ofertas mercantiles, razn por la cual precisamente se le imput el delito de peculado.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Igualmente destac que el preacuerdo al que llegaron los Nule y la Fiscala General de la Nacin est fundado en la comisin del delito de cohecho por dar o recibir, no por promesa remuneratoria.
2.8.- Sobre el posible nimo de venganza de los Nule contra los Moreno.
Seal que el nimo de venganza de los Nule sobre los hermanos Moreno Rojas, se demuestra con los correos cruzados entre aquellos y sus abogados, en donde se aprecian afirmaciones tales como tumbar a los Moreno. No obstante que esos correos fueron excluidos por la Sala de Instruccin, consider que siendo validados por Miguel Nule en su declaracin deben ser aceptados como prueba de la animadversin que sentan por haberles quitado la contratacin.
Sobre la grabacin de la conversacin de Miguel Nule y Germn Olano solicit que se defina cul es la transliteracin vlida pues tanto la efectuada por la Procuradura, dos por el DAS y el CTI de la Fiscala, no son coincidentes y cambian sustancialmente algunos aspectos de relevancia. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
2.9.- Sobre la reunin en el establecimiento Starbucks Coffee en la ciudad de Miami.
Sostuvo que las imprecisiones de Miguel Nule son notorias y muestran su inconsistencia en el tiempo y el lugar en que supuestamente se llev a cabo ese encuentro, as como tambin respecto de quines fueron los asistentes.
Seal que lo dicho por Miguel Nule en cuanto a que la reunin se sostuvo entre el 15 y el 25 de julio de 2008, no concuerda con sus registros migratorios, como tampoco con los de lvaro Dvila, que la nica fecha de coincidencia entre ellos en los Estados Unidos fue el 6 de julio de 2008, pero ese da tanto Dvila como l se encontraban en distintos lugares, el primero, en Fort Lauderdale en reunin de trabajo con otros empresarios y l NSTOR IVN MORENO ROJAS- en la ciudad de Nueva York. Para comprobarlo manifest que hizo compras de ese da con su tarjeta de crdito y pag el hotel en Nueva York entre el 2 y el 6 de julio, geogrficamente distante de la ciudad de Miami.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Destac que tambin, con la respuesta a la carta rogatoria enviada al Departamento de Justicia de los Estados Unidos, se comprob que en la direccin suministrada por Miguel Nule no hay un establecimiento de comercio con esa razn social.
2.10.- Sobre el delito de inters indebido en la celebracin de contratos.
Seal el acusado que en desarrollo de la licitacin 06 de 2008, ninguna de las propuestas estuvo en una posicin privilegiada frente a las dems y que los rechazos presentados se hicieron conforme al pliego de condiciones, es decir, ninguno de los proponentes poda ganar ms de un distrito de malla vial.
Al respecto precis que el origen de los rechazos no fue otro que la solicitud de los dems proponentes, diferentes a las empresas de los Nule, incluso uno de aquellos tuvo su origen en el Veedor Ciudadano Orestes Guarn, soportado en el incumplimiento de los pagos parafiscales. Esta situacin la confirmaron Emilio Tapia y Julio Gmez, pero especialmente se ratific con las certificaciones 20114150358961 del 13 de junio de 2011 y nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 20114150360131 del 14 de julio de 2010, por medio de las cuales el IDU acredit que los rechazos obedecieron a causales expresamente sealadas en el pliego de condiciones y que no hubo por incumplimiento de requisitos financieros. Prueba adicional de que no hubo manipulacin fue que no existi posibilidad alguna de conocer la informacin relacionada con los proponentes sino hasta la audiencia de adjudicacin.
Por ello se pregunta: dnde est la irregularidad en la adjudicacin de la licitacin 006 de 2008?
Considera que tampoco se demostr que se hubieran elaborado pliegos de condiciones a la medida, o que se hubiera conocido anticipadamente que los Nule se estaban presentando varias veces a esa licitacin a travs de empresas de papel, mucho menos cuando para la presentacin de documentos en esas licitaciones opera el principio de buena fe.
Ahora, si el patrimonio exigido se disminuy fue por solicitud expresa de la Cmara Colombiana de la Infraestructura, lo cual se comprob con la carta firmada por Juan Martn Caicedo Ferrer el 21 de octubre de 2008, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. fecha que coincide con los correos cruzados entre Diana Paola Patio y Mauricio Galofre.
Dijo que el requisito del cupo de crdito (underwriting) fue creado por Inocencio Melndez, frente a lo cual logr convencer a Giovani Arenas de que lo incluyeran y as se hizo con el adendo #4, pero finalmente fue revocado por Liliana Pardo cuando sta advierte que fue incluido indebidamente. Esto en criterio del procesado le permite concluir que Inocencio Melndez y Liliana Pardo no jugaban del mismo lado, de otra manera no se entiende que los Nule hubieran acudido a la falsificacin de documentos para cumplir los requisitos.
Advirti igualmente el procesado que la afirmacin de Mauricio Galofre en torno al contenido de los correos electrnicos con Diana Paola Patio fue descontextualizada, tal como lo sostuvo esta ltima en declaracin rendida en audiencia pblica. Adems que si se tiene en cuenta lo que supuestamente revelan los correos, se encuentra que Mauricio Galofre utiliz hechos ciertos para transformarlos en actividades ilcitas.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Concluy que Pablo Muoz como agente interventor de las empresas de los Nule, dej en claro que hasta el momento no ha encontrado un solo documento que involucre a NSTOR IVN MORENO ROJAS en la comisin de actividades delictivas.
2.11.- Sobre el delito de concusin.
Comenz el procesado por advertir que las supuestas exigencias de entrega de las zonas para ubicar estaciones de gasolina en los terrenos de la Concesin Bogot-Girardot (CCO), tal como se dedujo en la resolucin de acusacin siguiendo los sealamientos de Miguel Nule, se hicieron en reuniones llevadas a cabo en la casa de Teusaquillo - residencia de sus padres- y en la ciudad de Miami.
Sobre la primera reunin, seal que ese hecho no se logra acreditar ni se demuestra con el testimonio de Jos Daro Simanca, conductor de Miguel Nule, quien sostuvo que fueron tres reuniones y no una como lo seal su jefe. Adems, critic al testigo por evocar hechos del pasado de una manera prodigiosa, pues record con precisin la direccin exacta de la residencia, lo que ms bien encuentra propio de un libreto elaborado por sus jefes, los Nule. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Igualmente destac la contradiccin entre este testigo y Francisco Gnecco, Gerente de la Concesin, pues ste sostuvo que fue quien llev a Miguel a la reunin, mientras que Simanca dice que nunca vio a Gnecco en Teusaquillo. Adicional a ello, el conductor describi a la esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS como una mujer de 1,60 de estatura, cuando ella mide 1,74.
Que las inconsistencias se ahondan ms cuando Manuel Nule dijo que solamente haba sido una reunin en la cual Miguel e IVN MORENO ROJAS haban tratado el tema de las estaciones de gasolina, incluso, inicialmente sostuvo que no lo conoci para luego decir que s haban tenido contacto en otra reunin.
A lo anterior se suma que Luis Eduardo Len Garzn, Luis Alberto Gil, Juan Nepomuceno Arismendi, Jos Antonio Martnez, Santos Cordero, Jos Salcedo y Nelson Urrea, todos ellos integrantes del esquema de seguridad de la familia Moreno Rojas en la casa de Teusaquillo, sostuvieron en declaraciones aportadas a esta actuacin, que nunca vieron all reunidos a NSTOR IVN MORENO ROJAS con Miguel, Manuel o Guido Nule. Tampoco recuerdan haberlos nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. anunciado para ingresar a la residencia ni haber consignado sus nombres en los protocolos de visitantes que all se llevan.
Por su parte, sobre Francisco Gnecco dijo que Miguel Nule le haba trasmitido que NSTOR IVN MORENO ROJAS, cuando trataron el tema de las estaciones de gasolina, no utiliz frases amenazantes y que los trminos en que se llev a cabo la reunin fueron amables, lo que aleja la hiptesis del constreimiento. No obstante lo anterior, consider que esta declaracin pierde credibilidad cuando inicialmente el testigo seal que no tena vnculo comercial alguno con los Nule y posteriormente acept que los Nule le adeudaban dinero, lo que desacredita su relato.
De otro lado, estim que las razones que llevaron a su esposa, Lucy Luna de Moreno, a visitar las oficinas de la Concesin Bogot-Girardot se encuentran plenamente justificadas. En ello suficiente aporte hizo la declaracin de Omar Mogolln Briez, quien destac que la conoci a travs de Luz Estela Alzate y que se trat de una relacin comercial normal entre particulares sin que interviniera NSTOR IVN MORENO ROJAS. Hecho que es corroborado por la propia nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. brker Luz Estela Alzate- y por el seor Rosember Granados, tambin empleado de la Concesin.
Sobre la minuta de contrato para la asignacin de las zonas CCO, destac que el modelo de contrato de usufructo encontrado en las oficinas de Dvila & Dvila Asociados fue explicado claramente por lvaro Dvila Pea como fruto de la labor de asesora que le brind al grupo Nule, siendo recompensada con honorarios, tal como consta en la factura 0389 de 2009, luego queda demostrado que esa gestin haca parte de su labor profesional y que no se llenaron los espacios en blanco pues era una minuta de un hipottico negocio que nunca se llev a cabo.
De Luis Rafael Monterrosa destac que no solo no era el representante legal de la Concesin como para entender que tena la facultad de firmar el contrato de usufructo, sino que en su declaracin ante la Corte dijo no conocer de su existencia como tampoco lo firm, ni le consta que se hubiera discutido ese tema en la junta directiva o desarrollado un proyecto en ese sentido.
Insisti en que Luz Estela Alzate en su testimonio puso en conocimiento que su correo electrnico haba sido nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. chuzado, motivo por el cual surge la duda sobre si los mensajes realmente son de su autora, o si salieron de su cuenta, no obstante partiendo del principio de buena fe debe crersele. Por otra parte, la testigo sostuvo que debido a su labor profesional de asesoramiento recomend el negocio a la seora Lucy Luna como una buena oportunidad, pero que finalmente no se elabor ni llen ninguna minuta pues no se cristaliz, adems por cuanto tcnicamente no era viable. Circunstancias que lo llevan a colegir que se trat de un normal acercamiento entre particulares, del que no puede inferirse comisin de delito alguno.
2.12.- Sobre la propuesta presentada por Miguel Nule a la junta directiva de la Concesin.
A este respecto, sobre la posibilidad de que se le entregaran las zonas CCO, dice el procesado, que no existe una sola acta de la Junta Directiva de la Concesin Bogot- Girardot que demuestre que as se solicit o se exigi. Resalt que fue la misma Corte la que en inspeccin judicial confirm que no existieron propuestas ni actas en ese sentido.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Aun aceptando la posibilidad de que se hubiera hecho la propuesta, afirma que resultaba por completo inviable desde el punto de vista tcnico pues los estatutos de la Concesin expresamente restringan la entrada de particulares. En efecto, la resolucin 5624 de 2009 del Ministerio del Transporte seala que las zonas de aislamiento de ese tipo de vas deben guardar ciertas distancias, lo cual no era posible cumplir en la va Bogot- Girardot a la altura de Chinauta y Piscilago donde supuestamente se pretendan instalar las estaciones de gasolina. Esta circunstancia lleva al procesado a asegurar que se estara frente a un delito imposible.
Dijo que Emilio Tapia Aldana destac en su declaracin ante la Corte el 3 de diciembre de 2013 que conoci el tema de las estaciones de gasolina, pero que ello no estaba condicionado a nada, mucho menos fue impuesto. Tampoco le consta constreimiento alguno, ni que se llevaran a cabo reuniones en la casa de los padres de NSTOR IVN MORENO ROJAS, en Miami o en el apartamento de lvaro Dvila.
Acept el acusado que su esposa Lucy de Moreno s estuvo en la oficina de los Nule debido a su actividad nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. empresarial y comercial, y que estuvo acompaada por una brker -corredor o agente de negocios- Luz Estela Alzate, quien la asesor para desarrollar un proyecto de inversin de dineros de particulares, pero resalta que los Nule con el nimo de atacar a los Moreno convierten esas visitas en una actividad ilcita.
Sobre que Miguel Nule llev la propuesta de NSTOR IVN MORENO ROJAS a la Junta Directiva de la Concesin, no aparece acreditado que as fuera, primero, por cuanto Francisco Gnecco y Carlos Collins Espeleta, quienes as lo sostuvieron, son empleados de los Nule; y segundo, por cuanto la declaracin de Gnecco aparece poco confiable en tanto a pesar de que era el Gerente de la Concesin, no saba que exista en los estatutos de la misma una expresa prohibicin para desarrollarlas.
Asegur que el seor Alfonso Vergel Hernndez, tambin asistente a las Juntas Directivas de la Concesin Bogot-Girardot, en su declaracin manifest que no le constaba que se hubiera llevado propuesta alguna de NSTOR IVN MORENO ROJAS para la asignacin de esas zonas. Hecho que se ratifica an ms cuando el INCO nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. (Instituto Nacional de Concesiones) certific que una propuesta en ese sentido no es viable.
Para estos efectos consider el acusado importante tener en cuenta la declaracin de Javier Castellanos Bautista, quien conoca a la perfeccin el contrato de concesin y descart la posibilidad de que se hubiera hecho tal solicitud a la Junta Directiva. Y aun cuando fuera verdad, resulta claro para el procesado que las estaciones de gasolina solamente las poda operar la Concesin. En igual sentido se pronunci el testigo Gilberto lvarez Mulford.
En captulo que denomin contradicciones de los testigos, el procesado NSTOR IVN MORENO ROJAS luego de advertir la presencia de inconsistencias en las declaraciones de Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule Marino, Emilio Tapia Aldana, Julio Gmez y otros testigos, seal que las contradicciones se agudizan en los siguientes temas: (i) cul fue la conducta concreta desarrollada por NSTOR IVN MORENO ROJAS; (ii) cundo se llevaron a cabo los supuestos acuerdos para pactar las comisiones; (iii) quines hicieron los acuerdos; (iv) quin fue el intermediario entre los Nule y los Moreno; (v) cul fue el porcentaje de la comisin; y (vi) cul fue la cuanta de las comisiones. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Hace igualmente un anlisis del informe de polica judicial 611969, por medio del cual se establece el recorrido del dinero que ingres a las empresas INCA y GEOS CONSULTING por razn de las ofertas mercantiles, as como tambin de los dineros relacionados con la Unin Temporal Transvial, para concluir que los mismos se invirtieron en el pago de proveedores y subcontratistas sin que aparezca destinado dinero alguno al pago de comisiones a los hermanos Moreno Rojas.
2.13.- Sobre la exclusin de elementos probatorios.
Solicit la exclusin de los siguientes elementos probatorios:
1) Correos electrnicos entre Diana Paola Patio y Mauricio Galofre. Anexo 55, folios 256-265, por violacin al principio de autenticidad y originalidad. 2) La memoria USB marca Kingston Data Traveler de 1 GB conforme al informe de Polica Judicial 600198. Anexo 79 folios 1-79, por violacin al nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. principio de autenticidad y originalidad y por no haber sido descubierta a la defensa. 3) Informe de Polica Judicial 600500 del 19 de abril de 2011. Anexo 79 folios 80-84, pues se refieren a los contratos 135 y 138 de 2007 que no son materia de este juicio. 4) Informe de Polica Judicial sin nmero del 3 de noviembre 2011. Anexo 81 folios 98-103, por no aparecer adjuntos los documentos que lo soportan. 5) Informe de Polica Judicial 651887. Anexo 81 folios 79-190, por no adjuntarse la orden de trabajo correspondiente. 6) Informe de Polica Judicial 577143. Cuaderno 29 folios 81-97, repetido en el anexo 83 folios 7-23, por no haberse trasladado de manera completa, como tampoco aparecen firmados algunos documentos anexos. 7) Informe de Polica Judicial 591745. Anexo 83 folios 24-42, por no trasladarse de manera completa. 8) Informe de Polica Judicial 596790. Cuaderno 29 folios 98-123, por no trasladarse de manera completa. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 9) Informe de Polica Judicial 596792. Cuaderno 29 folios 124-166, por no trasladarse de manera completa. 10) Informe de Polica Judicial 603113. Anexo 54, por no haberse trasladado en la inspeccin judicial la orden de allanamiento ni las audiencias de control previo y posterior.
Por ltimo, seal el acusado que los preacuerdos celebrados entre la Fiscala y los seores Nule y Mauricio Galofre, as como el de Emilio Tapia y Julio Gmez, fueron declarados ilegales o nulos -segn el procesado- por el juez de primera instancia y por el Tribunal Superior de Bogot, razn por la cual las pruebas documentales y testimoniales que en ellos se hace referencia deben excluirse.
2.14.- Otras conclusiones.
El acusado propuso que se tenga en cuenta que no existe en esta actuacin elemento probatorio alguno que demuestre la comisin del delito de trfico de influencias, como tampoco la existencia de influjo sicolgico sobre persona alguna, ni en el IDU, ni en ningn otro lugar. Igual acontece con la imputacin por el delito de concusin. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Razones stas por las que se declar inocente y solicit fallo absolutorio a su favor.
En lo que entiende la Corte como una solicitud subsidiaria, el procesado propuso que se degraden las conductas de trfico de influencias e inters indebido en la celebracin de contratos, en tanto cada uno de esos delitos se enfoc a la licitacin 06 de 2008, es decir, se trat de una sola conducta, y no una pluralidad de actos que termin con los contratos 071 y 072 de 2008, tal como se dedujo para el caso del tambin ex Congresista Germn Olano en la cual se excluy la concurrencia de varios trficos de influencias y se conden por uno solo, guardndose as una misma lnea jurisprudencial.
3.- Alegacin de conclusin del defensor.
Para una mejor comprensin de los argumentos presentados por el defensor en su alegacin de conclusin, esta Sala de Juzgamiento los clasifica y sintetiza de la siguiente forma:
3.1.- Influencia de los medios de comunicacin. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Comenz el defensor por manifestar que la Corte Suprema de Justicia es una Corporacin con suficiente tica y moral que le otorga prenda de garanta de una administracin de justicia correcta e imparcial. Igualmente reconoci que los hechos materia de esta actuacin judicial son de alto impacto en la comunidad y merecen su repudio, especialmente por cuanto existi un claro detrimento a los intereses de Bogot, que afectaron la credibilidad de la ciudadana en la administracin pblica.
Enfatiz que este proceso judicial se ha adelantado bajo presin meditica y de opinin popular, durante el cual algunos sectores de los medios de comunicacin no solamente han tratado de influir en el criterio de la Corte Suprema de Justicia, sino que han condenado anticipadamente a NSTOR IVN MORENO ROJAS, presentndolo como responsable de lo que se conoce como el carrusel de la contratacin de obras pblicas en Bogot.
Su prohijado, afirm el defensor, en estas condiciones solamente estara a la espera de que en su contra se dicte una sentencia condenatoria que satisfaga los intereses de venganza. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Critic al Procurador General de la Nacin por cuanto sostuvo pblicamente que contaba con un video de la reunin en la ciudad de Miami en el establecimiento Starbucks a la cual supuestamente asistieron NSTOR IVN MORENO ROJAS, Miguel Nule Velilla y lvaro Dvila, hecho que divulgaron varios medios de comunicacin dndolo por cierto, cuando no se contaba con documento alguno al respecto.
Al efecto, record que incluso en el diario El Espectador se public una fotografa como si se tratara de la reunin de Starbucks, pero era tan solo un montaje. En otras palabras, el defensor consider que se cre una supuesta verdad por una mano siniestra acerca de la supuesta reunin en Miami, lo cual no es otra cosa que un falso positivo para que llegara a la conciencia popular pero especialmente a la mente de los jueces.
Seal a varios medios de comunicacin como los responsables de divulgar noticias falsas sobre NSTOR IVN MORENO ROJAS, motivo por el cual solicit a la Corte Suprema de Justicia alejarse de esa falsa realidad creada perversamente en contra de los intereses del acusado y, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. conforme a la conciencia y realidad probatoria existente en el expediente, se dicte sentencia absolutoria.
3.2.- Testigos falsos.
Dijo el defensor que este proceso se encuentra rodeado de mentiras juramentadas, muestra de ello es la declaracin de Miguel Nule Velilla y sus secuaces, en tanto han jurado de mil maneras y de diferentes formas, mostrando que su inters era incriminar a toda costa a NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Sostuvo que Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule Marino y Mauricio Galofre, son autores de mltiples delitos, quienes de tiempo atrs venan defraudando los compromisos adquiridos con la administracin distrital de Bogot, motivo por el cual cuando se destap el escndalo del carrusel de la contratacin ofrecieron a la Fiscala sus mentirosas declaraciones.
Agreg que en Colombia existe una fbrica de testigos falsos, quienes estn dispuestos a revelar cualquier cosa. Insisti que se trata de testigos que cuando declaran en el proceso de NSTOR IVN MORENO ROJAS dicen una nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. cosa, mientras que en sus propios procesos penales ante la Fiscala dicen todo lo contrario.
Asegur que los testigos en este proceso fueron manipulados por Miguel Nule para obtener beneficios en sus negociaciones con la Fiscala, pero ello result infructuoso cuando el Tribunal Superior de Bogot derrumb esos acuerdos al decretar la nulidad de los mismos.
Para corroborarlo, cit lo expuesto por Rosemberg Granados, quien sostuvo en declaracin rendida ante la Corte Suprema de Justicia que los abogados de los Nule le propusieron preparar el testimonio que rendira ante la Procuradura, as se corrompieron principios tales como la espontaneidad y naturalidad, llevndose de paso la legalidad, la presuncin de inocencia, el debido proceso, entre otros, los cuales entiende que han pasado al olvido. Por ello rememorando a Carlos Marx y a Napolen, entre otros, concluy que a NSTOR IVN MORENO ROJAS no se le puede declarar responsable sin la certeza debida.
Tambin seal el defensor que el testigo Jos Daro Simanca, quien en la resolucin de acusacin se tiene como nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. un testigo confiable, es contradictorio sobre la reunin de Teusaquillo, pues dijo que todos los encuentros se llevaron a cabo a las siete de la maana, contradiciendo a los dems testigos que los ubicaron en otros horarios. Adems, sostuvo que llev a su jefe a las reuniones sin mencionar otros participantes.
3.3.- Testimonio de Miguel Nule Velilla.
Critic a la Sala de Instruccin por haberle otorgado credibilidad al testimonio de Miguel Nule Velilla, cuando se trata de un testigo desvirtuado con la prueba documental aportada al proceso, motivo por el cual le suplica y ruega a la Sala de Juzgamiento que lo perciba en su real dimensin y le reste todo mrito probatorio.
En este sentido disculp a la Sala de Instruccin pues consider que fue asaltada en su buena fe, pues el testigo hbilmente se hizo acompaar de otros declarantes igualmente falsos, pero que definitivamente han quedado desvirtuados.
Muestra de las mentiras de los Nule las encuentra en las declaraciones de Omar Mogolln, a quien Miguel Nule nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. trat de inducir para ratificar sus falacias, no obstante ello el testigo neg la existencia de contratos referentes a la entrega de zonas de libre disposicin o CCO en la Concesin Bogot-Girardot. De este testigo destac el defensor que nunca escuch hablar de contratos relacionados con la entrega a particulares de esas zonas, ni de la solicitud elevada por NSTOR IVN MORENO ROJAS para que a su esposa le fueran asignadas. Al efecto cit el folio 212 del anexo 75, declaracin ofrecida ante la Procuradura el 28 de diciembre de 2010.
Otro testigo que en su criterio desvirtu las manifestaciones de Miguel Nule es Luis Eduardo Salazar Reyes, quien en entrevista a la Fiscala neg haber firmado un contrato de prestacin de servicios profesionales por 4.500 millones de pesos y confirm que el contrato que aparece en este proceso es falso. Esto lo lleva a concluir que Mauricio Galofre y Miguel Nule lo tuvieron que haber falsificado, motivo por el cual no pueden ser testigos crebles y se suma a la cadena de hechos que impide darles valor alguno.
Tambin se refiri a que el ingeniero Gabriel Munaris Castillo, a quien Miguel Nule hizo figurar como nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. representante legal de Geos Consulting, nunca ejerci esas funciones ni se desplaz a Bogot, por ello no poda tomar decisiones financieras y, por ende, no pudo firmar el cheque del Banco de Occidente 447569 del 19 de junio de 2009 por 1.311 millones de pesos endosado a Grama Construcciones, supuestamente destinado al pago de comisiones.
Igual sucede con el contador John Octavio Tirado Acosta, quien manifest que la firma que aparece en el documento referido por Miguel Nule no es la suya, lo que lo lleva a inferir que muy seguramente fue creado ilcitamente en el departamento de licitaciones de los Nule, oficina en la cual se falsificaron documentos, tal como lo reconoci Mauricio Galofre.
Para el defensor esta cadena de testigos no solo desvirta lo dicho por Miguel Nule, sino que es demostrativa de que cuando los empresarios Nule conocieron a NSTOR IVN MORENO ROJAS, ya todos los miembros del grupo Nule haban aprendido la doctrina y la jurisprudencia del delito y solan comprar funcionarios pblicos a travs de comisiones para que les fueran adjudicados contratos, es decir, se trataba de una verdadera empresa dedicada a defraudar. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Al efecto, sostuvo que no se puede perder de vista la forma en la que a los Nule se les adjudic el contrato 137 de 2007, tal como lo afirm Germn Olano Becerra en su declaracin, logrando la concurrencia de Julio Gmez e Inocencio Melndez, labor desarrollada a espaldas de Liliana Pardo Gaona, pues la propuesta que competa con las empresas del grupo Nule de todas formas iba a ser rechazada, de ah que, como expresamente lo relat Julio Gmez, se ganaron una comisin sin necesidad de mover un solo dedo. Agreg que as como se us indebidamente el nombre de Liliana Pardo, tambin pudo haber sucedido con el de NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Descalific la declaracin de Francisco Gnecco, pues ayud a ficticiar el grupo empresarial de los Nule con el objetivo de ocultar sus bienes, adems era su empleado, circunstancias que lo desacreditan como testigo imparcial y veraz, mostrndolo como interesado en involucrar a NSTOR IVN MORENO ROJAS en actos delictivos.
Destac que tal como lo refiri Inocencio Melndez Julio, hubo una reunin en la casa de ngela Benedetti a la que asisti Miguel Nule Velilla, en la cual ste trat de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. involucrar al Ministro de Transporte de la poca; tambin que en esa misma Melndez Julio asegur que Miguel Nule lo haba grabado, circunstancias que para el defensor son muestra del nimo e inters de Miguel Nule de preconstituir pruebas e involucrar indiscriminadamente a personajes de la vida nacional, todo con el propsito de acercarse a la Fiscala para negociar un principio de oportunidad.
Lo ms importante para el defensor es que el propio Miguel Nule Velilla sostuvo que no habl de temas de contratacin con NSTOR IVN MORENO ROJAS y que siempre se entendi con lvaro Dvila Pea. En este sentido sugiere que existe al interior de este proceso un vaco en torno de quin realmente representaba los intereses de los hermanos Moreno Rojas, como quiera que algunos testigos dicen que era lvaro Dvila Pea y otros sealaron a Emilio Tapia Aldana.
Tambin critic la versin de Miguel Nule, en tanto acept que por intuicin o por lgica conclua que NSTOR IVN MORENO ROJAS, por ser hermano de Samuel Moreno Rojas, poda intervenir en la contratacin de Bogot, inferencia inaceptable y sobre la cual no puede edificarse nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. indicio alguno pues se trata de simples suposiciones o conjeturas.
Las mentiras de Miguel Nule, dijo el defensor, se revelan mucho ms cuando asegur que Jorge Betn, en su condicin de representante legal de una de sus empresas, haba firmado varios contratos, entre ellos los referentes al pago de comisiones que salieron de los contratos 071 y 072 de 2008, as como los de interventora, contratos que en varias oportunidades ofreci aportarlos al expediente pero nunca lo hizo.
Enfatiz el defensor que Jorge Betn cit el cuaderno 27 folio 188, no obstante que esta persona no declar ante la Corte Suprema de Justicia- dijo que nunca supo de contratos o pago de comisiones, en tanto su labor era la de cocinero, y que el nico documento firmado era un contrato que no record su contenido, al parecer de prestacin de servicios profesionales.
La versin de Jorge Betn, concluy, se corrobora con la declaracin de Francisco Javier Martnez Ariza, en tanto seal que se trataba de un contrato de prestacin de servicios profesionales, documento cuya firma est nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. autenticada ante Notario el 20 de diciembre de 2008 y por lo cual no queda duda de su autenticidad.
Tambin refiri el testimonio de Lisbeth Carvajal, tesorera del grupo Nule -cita el anexo 85, folio 256, entrevista rendida ante la Fiscala- quien era la persona que saba cmo se movan los capitales del grupo Nule. Seal que Miguel le orden sacar dinero para morena ma a travs del cheque 246 suscrito por Mauricio Galofre, pagos que se hicieron a travs del mensajero Erwin Tovar Rocha y muestra la forma en la que se sacaban los dineros al exterior (cita el anexo 86, folio 16).
Dijo el defensor que no pasa por alto censurar al sistema judicial penal colombiano por convertir a los testigos en declarantes interesados, adems por premiar a quien se preste para ser testigo de cargo. Cuando as se trata al testigo, concluy, es evidente que se trastocan los fines de la justicia, pues, por ejemplo, en el caso del principio de oportunidad del seor Emilio Tapia Aldana, se evidencia que su inters es la condena de NSTOR IVN MORENO ROJAS, en otras palabras, no se trata de un testigo autnomo e independiente, sino motivado por el premio representado en beneficios punitivos. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Por ltimo, respecto de Miguel Nule, termin por pedirle a la Sala de Juzgamiento que mire con reserva su testimonio en la medida en que despus de asegurar que l era quien llevaba las riendas de las negociaciones, sostuvo en declaracin del 15 de abril de 2011 que esas labores las cumpli su hermano Manuel.
3.4.- Sobre los motivos que llevan a Miguel Nule Velilla a faltar a la verdad.
Seal el defensor que las declaraciones de Miguel Nule son un verdadero acto de venganza contra los hermanos Moreno Rojas, pues cuando Samuel llega a la Alcalda de Bogot se encuentra con un hecho cumplido cual era que a las empresas de los Nule se les haba entregado un anticipo de 91.000 millones de pesos, pero especialmente, que la interventora haba solicitado la declaratoria de caducidad del contrato.
Ante esa situacin, agreg el defensor, Samuel Moreno Rojas dio la orden de iniciar el proceso de caducidad, frente a lo cual los Nule presentaron varias alternativas pero todas nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. ellas fueron negadas, lo que gener la ira de Miguel Nule Velilla como quiera que la nica salida era la cesin de los contratos 137, 071 y 072. Por ello, le atribuyeron la responsabilidad a Samuel Moreno y como NSTOR IVN MORENO ROJAS era su hermano, lo declar su enemigo.
Sostuvo que no pueden desconocerse las otras defraudaciones de los integrantes del grupo Nule, pues incumplieron contratos con la Secretara de Movilidad de Bogot, el departamento del Atlntico, los municipios de Soledad, Palmar de Varela y Neiva, INVIAS, DIAN y otras entidades, motivo por el cual se adelantan procesos penales en su contra, razones suficientes para concluir que incriminaran al que se les cruce por su camino.
Dijo la defensa que ese estado de animadversin se comprueba con el testimonio del ex Congresista Germn Olano Becerra, quien en sus declaraciones revel que Miguel Nule Velilla le pidi que ayudara a hundir a los hermanos Moreno Rojas, en tanto no ira solo a la crcel. Igualmente cuando confirm que Liliana Pardo y Samuel Moreno eran quienes le haban arrebatado los contratos al grupo.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Concluy que uno de los tantos motivos que tiene Miguel Nule Velilla para denunciar a NSTOR IVN MORENO ROJAS es lograr que el robo de ms de 2 billones de pesos a las arcas distritales, quede en la impunidad, es decir, tender una cortina de humo para que no se investigue esa defraudacin.
3.5.- Sobre Inocencio Melndez Julio.
Seal el defensor que se trata de un testigo que revel lo que otra persona dice, es decir se trata de un testigo de odas y relata lo que los otros le contaron. La informacin que este testigo brind, supuestamente proviene de Camilo Prez Portacio y Carlos Arturo Gmez Cceres, lo cual marca la poca credibilidad que se le puede otorgar.
Adems, lo tacha como un testigo mentiroso y sospechoso pues es impreciso en bsicos aspectos de la contratacin, como sealar que el criterio que se utiliz para asignar la contratacin fue la media aritmtica, cuando fue la media geomtrica. Igualmente lo censura por asegurar en su declaracin que en el trmite de la adjudicacin se rechazaron ofertas para as permitir a las empresas del nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. grupo Nule su mejor posicionamiento, lo cual no es cierto y as se acredit con las certificaciones del IDU.
3.6.- Sobre el tema de las estaciones de gasolina.
Como quiera que la supuesta exigencia, amenaza o acto de constreimiento se hizo en el establecimiento pblico Starbucks de la ciudad de Miami, el defensor seal que acudir primeramente a los argumentos que en su criterio desvirtan ese encuentro.
3.6.1.- Reunin en Starbucks Coffee en Miami.
Sostuvo el defensor que a pesar de que se ha referido insistentemente en este proceso, no existi el supuesto desayuno al que asistieron lvaro Dvila Pea, NSTOR IVN MORENO ROJAS, Miguel Nule Velilla y Guido Nule Marino. Critic a la Sala de Instruccin por haber concluido lo contrario (cita el cuaderno 14 folio 142), lo cual justific el apremio meditico al momento de valorar la prueba, pero que en todo caso fue una conclusin equivocada.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En su criterio, la poca credibilidad que merece la declaracin de Miguel Nule Velilla, se revela cuando en varias de sus declaraciones sostuvo que el encuentro tuvo lugar entre el 15 y el 25 de julio de 2008 en la ciudad de Miami, en el establecimiento Starbucks, en el cual se le hizo la exigencia por parte de MORENO ROJAS. Esto quiere decir que se trat de manifestaciones concretas, metdicas y preparadas con referencias temporales y espaciales, contrario a lo sealado en la resolucin de acusacin, que por considerarlas vagas en torno a la fecha y al lugar de la supuesta reunin, justific sus imprecisiones.
Advirti, igualmente, que las contradicciones entre Miguel Nule y Guido Nule sobre el desarrollo de la reunin se encuentran en la naturaleza del encuentro, pues mientras el primero lo vio como un acto de constreimiento en el cual se le exigi la entrega de las zonas CCO de la Concesin Bogot-Girardot, el segundo en su declaracin lo refri como un simple desayuno o reunin social.
Tampoco encontr lgico el defensor que si era la primera vez que se reunan Miguel Nule e IVN MORENO ROJAS, ste hubiera hecho la solicitud presuntamente ilcita en ese mismo instante. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Las declaraciones de los Nule, precis el defensor, en torno a la citada reunin de Starbucks no se lograron corroborar por ningn medio, pues ni la hora, ni el lugar, ni el tema que se trat en la supuesta reunin adquirieron consistencia con las pruebas allegadas al expediente.
En efecto, si dos de las cuatro personas que asistieron a la presunta reunin negaron su existencia, como son lvaro Dvila Pea y el acusado, por lo menos se llega - seal el defensor- a un empate o a la incertidumbre sobre si realmente existi ese encuentro en la ciudad de Miami.
A este respecto cree que debe drsele un mayor valor a la declaracin de Dvila Pea, en la medida en que es un testigo que no ha aceptado cargos ni su responsabilidad, tampoco clama por la aplicacin del principio de oportunidad, circunstancias que lo hacen un testigo creble y confiable, solamente interesado en contar la verdad, al contrario de los Nule quienes solamente estn interesados en lograr rebajas en sus procesos judiciales. Adems, lvaro Dvila Pea acredit con documentos incorporados en su testimonio, como certificados de la aerolnea area y declaraciones juramentadas, que entre los das 5 y 6 de julio nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. del ao 2008 se reuni con empresarios en la ciudad de Mxico y Miami, lo cual descalifica la afirmacin de Miguel Nule en el sentido de que tambin se encontraba presente en el establecimiento Starbucks.
Advirti el defensor que tanto la Corte como la Fiscala ordenaron la revisin de los registros migratorios de los supuestos asistentes a la reunin en Miami, lo que permite concluir que no existen coincidencias salvo lo relacionado con los das 5 y 6 de julio de 2008, en los que coincidieron todos ellos en los Estados Unidos, pero que tal como se comprob documentalmente, NSTOR IVN MORENO ROJAS se encontraba en la ciudad de Nueva York y para acreditarlo se presentaron copias de los tiquetes areos, as como tambin facturas que muestran su estancia en esa ciudad para esos das, igualmente ense el acusado copia de su pasaporte donde se verifican sus ingresos y salidas del pas.
Adicionalmente, cuenta el expediente con la certificacin del Congreso de la Repblica, como prueba documental, que confirma que NSTOR IVN MORENO ROJAS asisti el 20 de julio al inicio de las sesiones del Congreso. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Acept que si la reunin, tal como lo seal Miguel Nule, se trat de un desayuno, pudo llevarse a cabo el da 6 de julio en las horas de la maana, sin embargo, el defensor demand que se tengan como prueba las declaraciones juramentadas rendidas ante el Cnsul de Colombia en Miami, de Clifford Grossman y Jaime Piesach Saraga, empresarios que segn lo aseguraron, estuvieron con Dvila Pea desayunando desde las siete de la maana.
Este material probatorio le permite concluir al defensor que con documentos pblicos se desvirtan las aseveraciones de Miguel Nule Velilla, testigo que calific como el campen de la mentira.
En estas condiciones, la reunin en Starbucks en la ciudad de Miami queda completamente desacreditada en esta actuacin, a lo que se le suma la prueba decretada por la Sala de Juzgamiento y a travs de la cual se solicit al Departamento de Justicia de los Estados Unidos que certificara acerca de la existencia de ese establecimiento en la ciudad de Miami en la direccin referida por Miguel Nule, hecho que no se corrobor, motivo por el cual concluy que la prueba documental prevalece sobre la declaracin de un nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. testigo mentiroso quien no tiene dficit de memoria sino dficit moral.
Excus a la Sala de Investigacin por haber dado valor probatorio a la declaracin de Miguel Nule, entendiendo que para ese momento no se contaba con la prueba proveniente de los Estados Unidos.
3.6.2.- Sobre la exigencia en ese encuentro.
Comenz por preguntarse por qu sobre este aspecto Miguel Nule Velilla guard silencio durante ms de dos aos contados a partir de cuando supuestamente ocurrieron los actos de constreimiento frente a l, y por qu si supuestamente la reunin de Miami fue en julio de 2008 se esper hasta el ao 2010 para empezar a revelar esos hechos.
A este respecto, el defensor hizo mencin a la entrevista que Miguel Nule brind a la emisora radial La W, el 19 de mayo de 2010 -cit el cuaderno 18 folio 1 a 42-, en la cual acept que al grupo Nule le estaban quitando contratos a la fuerza y que la nica presin sobre ellos era para que cedieran los contratos. Especialmente jur ante el pas que nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. no tena relacin alguna con NSTOR IVN MORENO ROJAS y que ese da era la primera vez que escuchaba de la relacin de ste con Emilio Tapia Aldana, lo cual, consider el defensor, debe entenderse como un juramento a la patria y por ende merece credibilidad as no se trate de una declaracin judicial.
No obstante lo anterior, Miguel Nule posteriormente denunci a NSTOR IVN MORENO ROJAS manifestando todo lo contrario, lo que termina por hacerle perder mrito a su declaracin, pues no se sabe en dnde dijo la verdad.
De otra parte, sostuvo el defensor que las zonas de libre disposicin en la concesin Bogot Girardot jams existieron, es decir, como si fuera el unicornio de oro a NSTOR IVN MORENO ROJAS se le imputa haber exigido algo que no existe. Este hecho entiende, fue corroborado por la Sala de Instruccin cuando en inspeccin judicial se revisaron las Actas de la Junta Directiva de la Concesin Bogot-Girardot y se estableci que Miguel Nule no hizo solicitud alguna respecto de estaciones de gasolina como tampoco se encontr que el tema fuera tratado en ningn momento por esa Junta.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En estas condiciones, concluy que frente a una persona jurdica lo nico que existe es lo que se encuentra en las actas correspondientes. Por ello consider el defensor que tanto los miembros del grupo Nule, como Mauricio Galofre y Francisco Gnecco faltaron a la verdad e hicieron creer a la Sala de Instruccin que haba zonas por entregar, cuando ello jurdica y fsicamente no era posible.
El objeto del contrato de la Concesin Autopista Bogot Girardot era claro y expresamente se encontraba en sus clusulas que las zonas de libre disposicin solamente podan ser utilizadas o explotadas por el Instituto de Concesiones (INCO). Este hecho lo corroboraron Alfonso Vergel y Jos Javier Castellanos Bautista, quienes sostuvieron que esas zonas, de acuerdo al contrato de concesin, solamente podan ser manejadas por el INCO (cit el anexo 48, folio 19, y la hoja 26 del contrato). Soporte documental de ello lo encuentra el defensor en la certificacin expedida por esa entidad el 24 de agosto de 2011 (cit el folio 92 cuaderno, 33 oficio), a travs de la cual se acredit que el contrato no tena previstas zonas para estaciones de gasolina (clusula 1228), que los predios son de la Nacin y su explotacin comercial compete en exclusividad al INCO, adems que no son comercializables, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. motivo por el cual le queda claro que los Nule estaban interesados en mentir en sus declaraciones.
Por ltimo, seal el defensor que a Francisco Gnecco s se le propuso que se evaluaran las zonas de libre disposicin o CCO, motivo por el cual se encarg a un funcionario de la concesin Bogot-Girardot, Omar Mogolln, para que estudiara la posibilidad de la explotacin comercial de esas zonas, de ah que entrara en contacto con la brker Luz Estela Alzate a travs de Rosember Granados, encuentros que sucedieron a partir del mes de abril de 2008, es decir antes de que supuestamente se conocieran los Nule con NSTOR IVN MORENO ROJAS, lo que al decir del propio Miguel Nule Velilla aconteci en julio de 2008.
Sostuvo que en el cuaderno 26 folio 180 vuelto se encuentra el acta nmero 30 del 16 de enero de 2008, en la cual se sealan los asistentes a la Junta Directiva, entre ellos Miguel Nule, Jos Javier Castellanos Bautista y Alfonso Vergel Hernndez, y otras personas, dejndose expresa constancia de que Carlos Collins y Francisco Gnecco no asistieron, luego, cuando ellos aseguran en sus declaraciones que estuvieron presentes en esa asamblea, mintieron ante la Corte Suprema de Justicia. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Acept el defensor que la brker, Luz Estela Alzate, fue contactada por la Concesin y fue quien llev precisamente a Lucy Luna de Moreno para hablar de las estaciones de gasolina, pero ello sucedi iniciando el ao 2008 y no a mediados como lo seal Miguel Nule.
Sobre el correo que supuestamente remiti Luz Stella Alzate a los Nule, sostuvo que ella neg haberlo enviado y que su cuenta fue clonada motivo por el cual no pudo volver a ingresar a la misma, justificacin que ms bien se encuentra ajustada a las estrategias y procedimientos delincuenciales de los Nule.
En estas condiciones, censur a la Sala de Instruccin por haber dado por demostrado que NSTOR IVN MORENO ROJAS solicit las zonas a Miguel Nule con la sola declaracin de este espurio declarante, aunque la excus por cuanto entiende que hbilmente, pero con fines perversos, el testigo utiliz hechos ciertos acontecidos en el primer semestre de 2008 para inducir en error a la administracin de justicia y as ubicar a Lucy Luna de Moreno en el ao 2009 como interesada en las zonas para la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. instalacin de estaciones de gasolina, adems de haber asistido a reuniones en Teusaquillo cuando ello no fue as.
Para corroborar su afirmacin sostuvo que con las declaraciones de Omar Mogolln, empleado de los Nule, y Luz Stella Alzate, brker al servicio de Lucy Luna de Moreno, qued claro que la labor cumplida por la esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS se justific en su actividad comercial como empresaria del sector de los combustibles; adems que sus visitas a las oficinas del grupo Nule acontecieron en el mes de enero de 2008 y tenan como propsito auscultar la viabilidad de instalar las estaciones en terrenos disponibles de la Concesin, negocio que no se llev a cabo y no pas de ser un proyecto. Adicionalmente resalt que Omar Mogolln en su declaracin refiri que cuando Lucy Luna se present ante Miguel Nule lo hizo con la expresin mucho gusto Lucy Luna de Moreno lo que significa que no se conocan previamente.
Concluy que lo ms importante de esas declaraciones, sumadas a la de Rosemberg Granados, es que ninguno de ellos cit como asistente o interesado en el negocio a NSTOR IVN MORENO ROJAS, tampoco que lo hubieran escuchado haciendo manifestacin alguna a nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Miguel Nule que pudiera entenderse como presin, amenaza o constreimiento.
3.7.- Sobre Alejandro Botero y Luis Eduardo Montenegro.
Dijo el defensor que Alejandro Botero es un contratista, asociado a Emilio Tapia Aldana, adems que ha sido condenado en los Estados Unidos, motivos por los cuales no puede ser digno de valor probatorio alguno. Empero lo anterior, no entiende cmo se lo tiene como prueba de cargo contra NSTOR IVN MORENO en la resolucin de acusacin, si este testigo manifest enfticamente que no tena prueba alguna en su contra.
Agreg que es la persona que mand a comprar las hojas del libro de minuta del Edificio El Viga, pero que ello en manera alguna constituye un hecho indicador en contra de su defendido, mucho menos cuando las hojas que se perdieron corresponden al ao 2010, es decir, mucho despus de las supuestas exigencias y componendas contractuales.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Las reuniones a las que hace referencia Botero y en las que insiste Robertson Manrique, seal la defensa, fueron desmentidas por los dems supuestos asistentes, como Omar Prez, Salomn del Valle y Julio Gmez, motivo por el cual no puede tenrselas como existentes.
La falta de consistencia y credibilidad tambin se la hace extensiva a la declaracin de Luis Eduardo Montenegro, quien cit como testigo de sus reuniones a su conductor John Jairo Gonzlez Renza, quien al declarar en la audiencia pblica dijo no recordar tales circunstancias.
3.8.- Otras reuniones.
Seal el defensor que otra de las reuniones fantasmales creadas en las artificiosas declaraciones de los Nule, es la sucedida supuestamente en el apartamento del abogado lvaro Dvila Pea, las cuales no slo no han sido acreditadas sino que se demostr que fueron inexistentes.
Para el efecto, record que los libros de minuta que se recogieron por la Fiscala en diligencia de allanamiento al Edificio El Viga (cita el informe FGN611680, cuaderno anexo 53 folio 139), no referenciaron visita alguna de Miguel nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Nule o NSTOR IVN MORENO ROJAS al apartamento de lvaro Dvila y hablar de que no se registraron las visitas, es entrar en el plano de las hiptesis o las suposiciones.
Por el contrario, se recibi la declaracin de los vigilantes al servicio del citado edificio, as como tambin de su empleada domstica, quienes no slo aseguraron que no conocan a Miguel Nule ni a NSTOR IVN MORENO ROJAS, sino que desmintieron que los hubieran visto en su residencia.
Frente a la visita del Senador MORENO ROJAS a la residencia de Dvila Pea, seal que se encuentran debidamente acreditados los motivos de la misma, sucedida el 4 de octubre de 2009 y tuvo como propsito discutir temas propios del proyecto del ley de telecomunicaciones que se tramitaba en ese momento, es decir, se cumplan funciones propias del cargo, lo cual no tiene nada de ilcito ni de indebido.
Consider que las reuniones en la oficina de Dvila & Dvila Asociados, a las que se refirieron tanto Miguel Nule, como Manuel Nule y Guido Nule, no slo no se corroboraron, sino que fueron desmentidas por los abogados que all nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. laboraban, entre ellos, Said Idrobo, Germn Dvila, Santiago Valencia Gonzlez, quienes sostuvieron en declaraciones juramentadas que en las instalaciones de esas oficinas nunca vieron a algn integrante del grupo empresarial Nule, como tampoco a NSTOR IVN MORENO ROJAS. Este hecho tambin es confirmado por las seoras Orfidia Crdenas Morales y Adriana Castaeda Bernal.
3.9.- Reuniones en Teusaquillo.
Sobre estos encuentros comienza por advertir que nunca existieron y todos los que as lo sealaron mintieron. Destaca las graves inconsistencias que se presentan, por ejemplo en la declaracin de Mauricio Galofre, quien sostuvo que fue en compaa de Miguel, mientras que ste dijo que lo acompa Francisco Gnecco quien en su testimonio no dijo que su acompaante fuera Galofre, situacin que hace sospechar de su veracidad. Para rematar, destac que en cada una de las declaraciones que rindi Miguel Nule ste le iba agregando una persona diferente como asistente.
Se suma a lo anterior, la negativa coherente y debidamente documentada de Dvila Pea sobre la existencia de estas reuniones, lo que considera, debe ser un nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. punto de partida slido para as demostrar que Miguel Nule miente una vez ms.
En criterio del defensor, se termina por demostrar la inexistencia de las reuniones de Teusaquillo, las declaraciones contradictorias e imprecisas del supuesto conductor de Miguel Nule, Daro Simancas, quien no coincidi con Miguel Nule ni en la hora, lugar y asistentes.
Asegur que los Nule conocan la casa de los Moreno en Teusaquillo, como quiera que las oficinas de una de sus empresas se ubica en proximidades a ella, luego les quedaba fcil inventar supuestos encuentros en esa direccin.
Dedic el defensor un amplio espacio de su alegacin para referirse a los protocolos que se llevan en la casa de Teusaquillo para el recibo de visitantes, luego de lo cual concluy, nunca un miembro de la familia Moreno Rojas sale a recibir a un visitante a la puerta, lo que contradice las manifestaciones de Miguel Nule cuando asegur que el da de su visita el Senador sali a recibirlo.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En este punto, igualmente destac que los agentes de polica que prestan seguridad a la residencia, siempre le preguntan a los visitantes su nombre y luego son anunciados, lo que lleva a colegir que al haber escuchado apellidos como Nule o Galofre, en su mente quedara registrada su visita, mucho ms si con posterioridad estalla el escndalo en el que fueron en mltiples oportunidades mencionados, como tambin publicadas sus fotografas. Es por ello que lo declarado por los agentes Martnez Silva, Luis Eduardo Len, Luis Alberto Gil, Juan Nepomuceno Arismendi, Santos Caldern, Nelson Urrea y Jos Gregorio Salcedo, merece credibilidad, pues ellos, contrario a Mauricio Galofre, Miguel, Manuel y Guido Nule, no les asiste inters alguno en faltar a la verdad.
3.10.- Sobre Germn Olano Becerra.
Seal que bien pudo suceder en este asunto que el nombre de NSTOR IVN MORENO ROJAS fue abusivamente utilizado, tal como lo revel Germn Olano cuando seal que Julio Gmez haba ganado 3500 millones de pesos, sin mover un dedo, a expensas del nombre de Liliana Pardo indebidamente utilizado por Inocencio nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Melndez para lograr la adjudicacin del contrato 137 de 2007.
Al respecto sostuvo que as pudo ocurrir, tal como lo manifest Emilio Tapia al aceptar y quedar demostrado en este proceso que se jactaba de su amistad con los Moreno.
3.11.- Sobre la grabacin.
Varias son las crticas que el defensor hace frente a la grabacin aportada a este trmite y que contiene la conversacin sostenida entre Germn Olano Becerra y Miguel Nule Velilla en el apartamento de ste, en la cual tambin interviene espordicamente Mauricio Galofre.
La solicitud que concretamente hace el defensor sobre esta grabacin, es que se excluya como elemento de prueba y no se le de valor, en tanto se trata de una prueba ilcita por violar el derecho a la intimidad de Olano Becerra al haber sido grabada sin su consentimiento y aprobacin. Esta misma censura la hace extensiva al hecho de que su aporte no cumpli los presupuestos sealados en la ley, toda vez que lleg en paracadas al expediente y no se conserv frente a ella cadena de custodia alguna. En sustento de su nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. pedido refiere las sentencias de la Corte Constitucional C- 591 de 2005 y C-210 de 2007.
Igualmente seal que Miguel Nule Velilla y Mauricio Galofre aceptaron que la grabacin fue editada, por ende no se conoce la totalidad de su contenido ni los contextos en que se hizo.
Consider que la tesis de que la grabacin puede hacerla la vctima de un delito, doctrina que la Corte Suprema de Justicia ha avalado (cita fallos del 9 de febrero de 2002. Rad. 19219), no resulta aplicable en este caso, en tanto que Miguel Nule no lo era en ese momento, ni se trataba de evitar la comisin de un delito.
Tampoco se sabe cul es realmente su contenido, en la medida en que de ella se aportaron al trmite cuatro transliteraciones, una efectuada por la Direccin de Inteligencia de la Polica Nacional, otra por el Cuerpo Tcnico de Investigaciones de la Fiscala y otras dos por el extinto DAS, y todas ellas con diferencias sustanciales.
3.12.- Sobre los delitos en concreto. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Seal el defensor que si el procesado fue acusado por constreir no se le puede cambiar la conducta a la de solicitar, lo que va implcito con las expresiones utilizadas por la Sala de Instruccin cuando en el pliego acusatorio seal que existi un acuerdo de voluntades, trmino que excluye la presencia de actos de constreimiento.
Adems, no est probado acto alguno de violencia fsica o moral, como tampoco la presencia de una finalidad para haber pedido las zonas para la construccin de estaciones de gasolina. Al respecto y en el entendido que se hubiera hecho la solicitud de ayudar con las relaciones con el distrito capital, concluy el defensor que amenazar a alguien con no cometer un delito, no puede ser delito. En tal caso, ello podra ser inmoral pero no ilcito.
Luego de cuestionar la decisin de variar la calificacin provisional y entender que no se encuentra ante un juez imparcial e independiente, puso de relieve que a NSTOR IVN MORENO ROJAS se lo est acusando dos veces por el mismo hecho, pues si el objeto del trfico de influencias se encuentra en influenciar a otro servidor pblico, en este caso ese comportamiento subsume la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. finalidad de la supuesta indebida injerencia, es decir, el inters en la celebracin de contratos, componente subjetivo que si se deduce doblemente genera el quebrantamiento del non bis in idem.
Al efecto, luego de citar legislacin y doctrina italiana sobre el delito complejo, seal que tampoco est demostrada la presencia de un inters en la celebracin de contratos, pues fueron escuchados varios servidores pblicos del IDU, entre ellos, Alberto Payares, Crmen Lopera, Aldemar Corts, Nstor Eugenio Ramrez, Mara Teresa Palacios, Daniel Flrez, William Caldern, Ana Mara Ospina, Liliana Pardo, entre otros varios testigos, quienes directa o indirectamente tuvieron relacin con los contratos 071 y 072 de 2008 y aseguraron bajo juramento que nunca frente a ellos se ejerci presin, influencia, como tampoco intervino el Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, testigos que en criterio del defensor resultan crebles.
Tampoco, agreg la defensa, se demostr que NSTOR IVN MORENO ROJAS hubiera hablado con Samuel Moreno sobre la contratacin en Bogot, hecho que ni siquiera Emilio Tapia y Julio Gmez en sus declaraciones rendidas a ltima hora corroboraron. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Sobre este aspecto, subsidiariamente y en el evento de que se deduzca la concurrencia de los delitos de trfico de influencias e inters indebido en la celebracin de contratos, solicita que se excluya el concurso homogneo en cada uno de ellos, pues dichas infracciones se habran actualizado a propsito de la licitacin 06 de 2008 relativa a malla vial, indistintamente que se hubieran materializado en los contratos 071 y 072 de ese mismo ao.
Finalmente, el defensor demand la nulidad del ltimo cargo por el delito de concusin, pues asegur que no se demostr ni se hizo referencia en la resolucin de acusacin al elemento subjetivo, es decir, no se le dijo al acusado si la conducta se le imputaba a ttulo de dolo o culpa.
V. CONSIDERACIONES
1.- SOBRE LA COMPETENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Desde cuando la Sala asumi el conocimiento de este proceso, dej en claro la competencia que le asiste para adelantarlo, no obstante, previo al anlisis probatorio se harn unas breves consideraciones con el fin de reiterar la competencia de esta Corporacin para investigar y juzgar al ex Senador de la Repblica NSTOR IVN MORENO ROJAS, dado el fuero constitucional que lo cobijaba para la poca de los hechos por los que fue acusado, el cual se prolong aun despus de haber perdido la calidad de Congresista.
De conformidad con el numeral 3 del artculo 235 de la Constitucin Poltica y el numeral 7 del artculo 75 de la Ley 600 de 2000 (Cdigo de Procedimiento Penal aplicable al caso), a la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia le corresponde investigar y juzgar a los miembros del Congreso.
Con base en esa normativa la Sala de Instruccin No. 3 de esta Corporacin, el 8 de noviembre de 2011, acus a NSTOR IVN MORENO ROJAS quien, como lo certific el Secretario General del Senado de la Repblica, fue Senador para el perodo constitucional 20062010 y reelegido en el periodo 2010-2014. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Sin embargo, a pesar de haber sido reelegido, solo se mantuvo en el cargo hasta el 21 de enero de 2012, fecha para la cual perdi la condicin de parlamentario al quedar en firme la decisin del Procurador General de la Nacin que lo destituy y, con posterioridad, en sentencia del 12 de marzo de 2013, el Consejo de Estado le declar la prdida de su investidura.
Es de aclarar que al momento en que el procesado perdi su calidad de congresista, el trmite penal en su contra se encontraba en fase de juzgamiento. Concretamente haba finalizado el trmino previsto en el artculo 400 de la Ley 600 de 2000, no obstante la Corte mantuvo la competencia por tratarse de hechos claramente relacionados con el cargo de Senador ejercido por NSTOR IVN MORENO ROJAS.
En efecto, teniendo en cuenta el marco fctico de la acusacin, resulta claro que los comportamientos delictivos atribuidos al procesado MORENO ROJAS no pudieron cometerse al margen del cargo de Senador que para ese entonces desempeaba, motivo por el cual en este asunto aplica el pargrafo nico del artculo 235 de la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Carta Poltica 8 , respecto de cuyo alcance esta Corporacin, en CSJ AP, 1 sep. 2009, rad. 31653, expres:
respecto de delitos propios, el fuero congresional se mantiene en cuanto se trate de conductas inherentes al ejercicio de la funcin pblica que corresponde a senadores y representantes (artculos 150 y ss. de la Carta Poltica), pero a la par de ello se debe acudir al referido pargrafo del artculo 235 de la Constitucin cuando no se trata especficamente de delitos propios, sino de punibles que tengan relacin con las funciones desempeadas por los congresistas, siempre que de su contexto se advierta el vnculo con la funcin pblica propia del Congreso.
La relacin del delito con la funcin pblica tiene lugar cuando se realiza por causa del servicio, con ocasin del mismo o en ejercicio de funciones inherentes al cargo; esto es, que la conducta tenga origen en la actividad congresional, o sea su necesaria consecuencia, o que el ejercicio de las funciones propias del congresista se constituya en medio y oportunidad propicia para la ejecucin del punible, o que represente un desviado o abusivo ejercicio de funciones. (Subraya fuera de texto)
Cabe sealar que esa interpretacin fue reiterada en procesos seguidos contra congresistas vinculados con grupos armados al margen de la ley, entre otras, en las siguientes providencias: CSJ AP, 17 mar. 2010, rad. 33754; CSJ AP, 10 mar. 2011, rad. 26948; CSJ SP, 31 mar. 2011, rad. 26954; CSJ AP, 27 nov. 2013, rad. 39769; CSJ AP, 14 ago. 2013, rad. 38612; y, CSJ AP, 23 jul. 2014, rad. 29636.
8 Donde se prev: Cuando los funcionarios antes enumerados hubieren cesado en el ejercicio de su cargo, el fuero solo se mantendr para las conductas punibles que tengan relacin con las funciones desempeadas. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Esa postura tambin fue acogida en CSJ AP, 23 nov. 2011, rad. 37322, en donde se juzgaron hechos diferentes a los conocidos como parapoltica y respecto de un evento que guarda directa relacin con el presente asunto, en donde se sostuvo:
aun cuando en la actualidad el doctor [GERMAN] OLANO BECERRA no es congresista, la competencia de esta Corte se deriva del hecho de que la conducta imputada fue cometida con ocasin del cargo 9 razn por la cual, en criterio de esta Sala de Juzgamiento, se cumple con el presupuesto indicado en el pargrafo del artculo 235 de la Carta Poltica, como lo ha reiterado la Corte desde el auto del 1 de septiembre de 2009 10
Con base en ello y para este caso, la competencia se mantiene en cabeza del mximo Tribunal de la Jurisdiccin Ordinaria, pues la imputacin aqu efectuada versa alrededor de un supuesto comportamiento delictivo que se desarrolla con una contraprestacin econmica, en la que Miguel Nule concierta con GERMN OLANO BECERRA el despliegue de su gestin para lograr la adjudicacin del contrato 137 de 2007, proposicin que acepta el congresista y se compromete, no como cualquier ciudadano, sino precisamente por razn de tal condicin [el cargo de Representante a la Cmara], dada la importancia y preeminencia que le otorga su pertenencia al Congreso de la Repblica, Corporacin que posee influencias reales en el medio social, poltico y econmico, condicin que lo hizo ideal destinatario de la solicitud de apoyo.
Es decir, que para este caso la Sala encuentra una estrecha y vinculante relacin entre la investidura, o sea el cargo, y la conducta, lo cual permite conservar la competencia de la Corte
9 Los hechos estn referidos al ao 2007 en el cual sali a licitacin la fase III de Transmilenio y el congresista entr en contacto con Miguel Nule Velilla. 10 Rad. 31.653, reiterado en autos dentro de procesos con radicacin 33.391 y 32.190 de octubre y noviembre de 2010 respectivamente nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de conformidad con la interpretacin que se le ha venido dando al pargrafo del artculo 235 de la Carta Poltica. (Subrayas fuera de texto)
La interpretacin acerca del fuero congresional sealada por esta Corporacin a su vez coincide con la fijada por la Corte Constitucional en sentencia de unificacin sobre el alcance de la Carta en relacin con el pargrafo nico del artculo 235, pues al respecto concluy:
De otro lado, razones elementales de sentido comn y claras prescripciones constitucionales indican que esa competencia de la Sala de Casacin Penal no cubre nicamente los delitos cometidos por los congresistas como ciudadanos corrientes sino que se extiende a aquellos hechos punibles ligados al ejercicio de sus funciones como parlamentarios. En efecto, el pargrafo del artculo 235, que seala las competencias de la Corte Suprema, precisa que, una vez que la persona ha cesado en el ejercicio del cargo, el fuero slo se mantendr para las conductas punibles que tengan relacin con las funciones desempeadas. Esto significa que la Carta distingue dos hiptesis: mientras una persona sea congresista, ser investigada por la Corte Suprema por cualquier delito; sin embargo, si la persona ha cesado en su cargo, entonces slo ser juzgada por esa alta corporacin judicial si se trata de delitos relacionados con el cargo... (Setencia SU-047 de 1999, reiterada en Sentencia SU-198 de 2013. Subraya y negrilla fuera de texto)
Con todo, no sobra sealar que el Tribunal Constitucional por igual ha avalado la postura de esta Corporacin fijada a partir del citado auto del 1 de septiembre de 2009, en punto del alcance del fuero nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. congresional segn la cual, a pesar de que en el congresista deje de concurrir dicha calidad, la Corte Suprema de Justicia mantiene la competencia respecto de las conductas punibles cometidas abusando de la investidura, pues, en un caso en donde efectivamente el parlamentario no ejerca sus funciones, determin que era acertado que esta Sala de Casacin Penal conservara la competencia para conocer de comportamientos ejecutados en tales condiciones (abusando de la investidura). Sobre el particular el Tribunal encargado de la guarda de la Carta expres:
En el asunto bajo revisin, la Sala de Casacin Penal accionada, reiterando la jurisprudencia de ese Alto Tribunal, seal las razones por las cuales es el juez natural competente para conocer de la investigacin penal y del juzgamiento por el supuesto delito de concusin porque los hechos objeto de investigacin si bien no se presentaban como resultado de su participacin directa en el debate y votacin del proyecto de acto legislativo sobre la reeleccin presidencial, tuvieron como origen el abuso de la investidura que segua ostentando el actor al momento de ocurrencia de los hechos, gracias a la cual, tal como lo sustentan los distintos testimonios que hacen parte del proceso penal, presion a quien ejerca las funciones de congresista en su reemplazo.
()
[Por tanto] la Corte Suprema esboz la doctrina aplicable al caso, reiterando su competencia para conocer del asunto con argumentos que descartan la consideracin de que estaba apropindose de una competencia ajena. (Sentencia T-965 de 2009)
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Evocada la postura de la Corte Suprema de Justicia, la que a su vez ha sido avalada por el Tribunal Constitucional, se observa que segn la acusacin, en el presente caso la investidura de Senador de la Repblica fue el factor decisivo para que el procesado interfiriera en otros servidores pblicos y en un proceso de contratacin administrativa, comportamiento que si bien no tiene relacin con sus funciones congresionales, s implica el ejercicio abusivo del cargo, en otras palabras, las conductas delictivas que se le atribuyen no las hubiera podido cometer el doctor NSTOR IVN MORENO ROJAS si no ostentara para esa poca la calidad de Senador de la Repblica y particularmente del Polo Democrtico, partido poltico al cual tambin perteneca el Alcalde de Bogot en ese entonces, circunstancia que le otorgaba al aqu acusado especial preponderancia sobre las entidades del distrito capital, entre ellas el IDU, donde segn algunos testimonios allegados, ejerca fuerte poder burocrtico por ser una de sus cuotas polticas asignadas como Senador del partido de gobierno distrital.
Puntualmente en el pliego de cargos, la imputacin fctica contra NSTOR IVN MORENO ROJAS consisti en que valindose del poder inherente a su alta investidura pblica obtenida en representacin del mismo partido poltico del Alcalde de Bogot y motivado por las nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. propuestas econmicas de contratistas particulares pertenecientes al Grupo Nule, se comprometi a colaborarles en su objetivo de conseguir a su favor la asignacin irregular de contratos, y por ello intervino contactando a funcionarios del IDU sobre quienes ejerci su poder como congresista del Polo Democrtico, movimiento poltico que gobernaba el Distrito Capital, determinando a su Directora para que amaara el proceso licitatorio 06 de 2008, a quien por su ilcita labor, a manera de gratificacin, el Grupo Nule tambin haba ofrecido el pago de comisiones, las cuales se financiaran con el producto de los anticipos que habra de recibir ese grupo como adjudicatario de contratos para la rehabilitacin de la malla vial de Bogot.
Con independencia de la calificacin jurdica que se le hubiera dado a los hechos, lo cierto es que desde la resolucin de acusacin original se le reproch a NSTOR IVN MORENO ROJAS el abuso y aprovechamiento indebido que hizo de su investidura como Senador del Polo Democrtico para ejercer dominio frente a funcionarios del orden distrital, siendo esa la razn principal por la que fue contactado por particulares interesados en contratar con la Capital de la Repblica, para quienes resultaba garanta de efectividad la influencia que sobre el IDU poda ejercer el Senador del partido que gobernaba la administracin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. distrital, cuya cabeza era el Alcalde Mayor quien haba sido elegido por el mismo movimiento poltico.
Esta particular relacin de poder poltico y burocrtico existente entre el Senador Moreno Rojas, el Alcalde capitalino y los funcionarios del IDU que participaron en la licitacin 06 de 2008, fue lo que le permiti al acusado intervenir como lo hizo en la realizacin de los ilcitos materia de juzgamiento. De ah que pueda afirmarse sin dubitacin que en este caso la competencia de la Corte se mantiene an despus de que el acusado perdiera su calidad de congresista, pues evidentemente sin el poder poltico que le daba su calidad de Senador del partido de gobierno distrital, el acusado no hubiera tenido la influencia burocrtica que requera para su actuar delictivo.
Ahora bien, lo anterior resulta coherente con el hecho de que a NSTOR IVN MORENO ROJAS le fuera imputado finalmente el delito de trfico de influencias en calidad de autor, por cuanto
del contenido de la acusacin se desprende que el grupo Nule divis a MORENO ROJAS como ideal socio para acercarse a la administracin de turno, no por tratarse de cualquier ciudadano, sino precisamente por razn de la importancia y preeminencia que le otorgaba su pertenencia al Congreso de la Repblica, Corporacin influyente en el medio social, poltico y econmico, adems del valor nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. agregado que representaba que ese Senador fuera el hermano de Samuel Moreno Rojas, Alcalde Mayor de Bogot, condiciones que lo hicieron ideal socio y compromisario para los propsitos del grupo Nule, concretamente, influir en los funcionarios del IDU para as lograr la adjudicacin de contratos a ese grupo empresarial.
()
...Al efecto cabe recordar la calidad de congresista que NSTOR IVN MORENO ROJAS tena en la poca de los hechos, de donde es dable afirmar que las conductas punibles por las que fue acusado se habran cometido por motivo o con ocasin del cargo, siendo entonces claro que la competencia de la Corte Suprema de Justicia para su juzgamiento, acorde con el pargrafo del artculo 235 de la Carta Poltica, contina y permanece no obstante su prdida de investidura 11 .
La competencia de esta Corporacin se predica igualmente frente a las dos restantes conductas delictivas imputadas en la acusacin, valga decir, inters indebido en la celebracin de contratos y concusin, pues en relacin con la primera de stas, el senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, con ocasin de su cargo, determin a los funcionarios del IDU para que manipularan el proceso licitatorio 06 de 2008; mientras que frente a la segunda, MORENO ROJAS, abusando de su investidura, exigi a Miguel Nule Velilla la asignacin de dos zonas ubicadas en los Centros de Control Operativo de la concesin Bogot-Girardot, so pena de utilizar su
11 Decisin de la Sala de Juzgamiento que vari la calificacin jurdica de fecha 2 de septiembre de 2013. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. poder poltico como congresista del Polo Democrtico para perjudicar su vnculo contractual con el Distrito Capital.
El parentesco entre el acusado y el Alcalde Mayor de Bogot no se desconoce, pero de acuerdo con el material probatorio recaudado, no fue el factor determinante para la realizacin de los punibles, segn lo advirti la Sala de Instruccin en la resolucin acusatoria, donde se consign lo siguiente:
en caso que el congresista no tuviese la condicin de hermano del Alcalde Mayor, la conducta tambin tipificara el delito de concusin por abuso del cargo, pues el temor infundido en la vctima derivara de la autoridad y las relaciones existentes con los dems servidores del Distrito, cuyo ejercicio arbitrario poda producir dao a los contratos en curso, o que aspiraba obtener.
El efecto producido en el sujeto pasivo de asistir la sola calidad de hermano del jefe de la administracin, es menos que el irradiado si en el sujeto agente concurre la dignidad de Senador de la Repblica, como sucede en este caso. 12
En resumen, teniendo en cuenta que la acusacin, tras su modificacin jurdica efectuada en el juicio, es por los delitos de trfico de influencias, inters indebido en la celebracin de contratos y concusin, ilcitos que se cometieron con ocasin del cargo de Senador que en la poca de los hechos ejerca el doctor NSTOR IVN
12 Resolucin de acusacin del 8 de noviembre de 2011, pg. 227. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. MORENO ROJAS, es claro que la competencia para conocer del presente asunto y, por ende, para dictar sentencia, es de la Corte Suprema de Justicia a travs de esta Sala de Juzgamiento, conclusin a la que se llega siguiendo la lnea jurisprudencial fijada de manera expresa por el pleno de la Sala de Casacin Penal en provedo el 1 de septiembre de 2009 (rad. 31653), postura interpretativa que se ha venido reiterando desde entonces sin que haya sido recogida o modificada por el rgano de cierre de la justicia penal y que adems cuenta con el aval de la Corte Constitucional.
2.- REQUISITOS PARA CONDENAR.
Para proferir sentencia condenatoria es necesario acreditar el pleno convencimiento sobre la existencia del hecho delictivo y la responsabilidad penal del acusado, ms all de toda duda con base en los elementos de prueba vlidamente recaudados en el proceso.
Dicho estado del conocimiento, propio de la certeza racional, exige que los elementos probatorios que acreditan hechos y circunstancias relativas a la materialidad y existencia de la infraccin penal y la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. responsabilidad de quien se encuentra sub judice, sean impermeables a la duda. Contrario sensu, para que haya incertidumbre que permita la aplicacin del principio in dubio pro reo, debe nacer con suficiencia y probidad, por lo menos una razn sustancial que demerite las pruebas existentes y mantenga viva la presuncin de inocencia del acusado, en cuyo caso la duda debe resolverse a su favor.
En estas condiciones, cuando es posible reconstruir histricamente lo acontecido, con la presencia de hechos trascendentes para su visualizacin, as como la identificacin de los elementos exigidos por el legislador para deducir la responsabilidad, se habr llegado a la certeza racional ms all de toda duda, ingrediente fundamental para soportar una condena.
Ahora, si cumplido lo anterior an se presentan dudas al interior del material probatorio, se deber verificar si esos elementos, bien sean situacionales, temporales, histricos, geogrficos, comportamentales, etc, que no hayan sido esclarecidos o no hayan quedado ntegramente acreditados, son trascendentes, importantes o esenciales para el esclarecimiento de la materialidad del hecho y la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. responsabilidad del procesado, si la respuesta es negativa permanecer la certeza racional ms all de toda duda exigida para condenar.
3.- SOBRE EL DELITO DE TRFICO DE INFLUENCIAS DE SERVIDOR PBLICO (art. 411 C.P.) Y SU ADECUACIN EN ESTE CASO
3.1.- Anlisis dogmtico
El delito de trfico de influencias de servidor pblico es un tipo penal de sujeto activo calificado, en otras palabras, solamente puede ser ejecutor material de este comportamiento quien ostente la condicin de servidor pblico e incurra en un ejercicio indebido del cargo o de la funcin.
Este tipo penal posee una caracterstica especial, como lo es, la necesaria presencia de otra persona con cualificacin especial (otro servidor pblico), destinatario de la conducta preponderante ejercida por el influenciador, en tanto que ste tiene inters en un asunto que debe conocer el servidor pblico sobre el que ejerce el poder que se deriva de su cargo o de su funcin. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
En lo que respecta al verbo rector, este tipo penal emplea el trmino utilizar, que significa hacer que una cosa sirva para algo 13 seguido del adjetivo indebidamente, quiere decir lo anterior que no basta que se utilice la influencia sino que sta debe ser ajena a los parmetros de comportamiento de todo servidor pblico consagrados en la Constitucin, las leyes y los reglamentos y que propenden por la efectividad de los principios que rigen la administracin pblica.
Sobre el trmino influencia, atendiendo las varias acepciones, se destaca aquella consagrada en el diccionario de la Real Academia Espaola (22 edicin) segn la cual se hace referencia a Persona con poder o autoridad en cuya intervencin se puede obtener una ventaja, favor o beneficio.
Las caractersticas de la influencia, en concreto, se contraen a lo siguiente:
(i) debe ser cierta y real su existencia, con la entidad y potencialidad suficiente para llegar a influir en el otro, que trascienda en un verdadero abuso de poder de ah que la influencia simulada, falsa o
13 Diccionario esencial de la lengua espaola (RAE). Ed Espasa 2006. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. mentirosa, no haya quedado penalizada en este tipo, obedeciendo esto a un principio lgico, pues no se puede abusar de lo que no se tiene; (ii) no cualquier influencia es delictiva, debe ser utilizada indebidamente; (iii) lo indebido, como elemento normativo del tipo, es aquello que no est conforme con los parmetros de conducta de los servidores pblicos precisados por la Constitucin, la ley o los reglamentos a travs de regulaciones concretas o los que imponen los principios que gobiernan la administracin pblica.
Adems de lo indebido en la utilizacin de la influencia, la conducta del influenciador adquiere relevancia penal con el simple acto de anteponer o presentar la condicin de servidor pblico derivado del ejercicio del cargo o de la funcin o con ocasin del mismo, sin que importe el impacto o consecuencias en el destinatario, ubicando el delito en aquellos denominados de mera conducta, en tanto que no se requiere la consecucin del resultado, esto es, el xito en la gestin del influenciado o la aceptacin del requerimiento por parte de ste, basta que se despliegue el acto de la indebida influencia para consumar el delito. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
As lo ha sostenido la jurisprudencia de esta Corte (CSJ SP, 27 sep. 2012, rad. 37322):
[] el tipo penal de trfico de influencias no requiere para su estructuracin de remuneracin o lucro, pues indistintamente que se reciba o no un beneficio econmico, el comportamiento delictivo se consuma en el mismo instante en que se utiliza indebidamente la influencia. Ahora, cuando por la influencia se recibe el dinero como pago, compensacin o remuneracin de la ilcita gestin, se genera, adems, una afrenta autnoma e independiente al inters tutelado.
La conducta del traficante de influencias es determinable y autnoma en el ejercicio indebido de su posicin preponderante de poder o superioridad, razn por la cual, para la estructuracin del delito de trfico de influencias no es necesario establecer si el propsito o finalidad de la indebida influencia comporta la realizacin de otras actividades delictivas.
Pero si el influenciador adems de influenciar indebidamente, realiza actos ilcitos sucesivos e independientes, destinados a cristalizar o materializar sus propsitos y finalidades, se tipificaran otros delitos, por ejemplo, el traficante de influencias cuya finalidad est en que se falsifiquen documentos y esto se lleva a cabo, respondera por el trfico de influencias y por la falsedad nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. como autor o partcipe segn el caso; igual sucedera si la influencia se ejerce con el fin de apoderarse de bienes pblicos, responde por el trfico de influencias y por peculado siempre que se den los elementos de la determinacin, incluso, perfectamente podra concursar con el delito de enriquecimiento ilcito tal como lo acept la jurisprudencia de esta Sala al sostener (CSJ SP, 27 sep. 2012, rad. 37322): cuando por la influencia se recibe dinero como pago, compensacin, o remuneracin de la ilcita gestin, se genera, adems, una afrenta autnoma e independiente al inters tutelado, y como se advirti, desplaza el carcter subsidiario del enriquecimiento ilcito, de ah que se presente la modalidad concursal.
Por su parte, el servidor pblico influenciado puede aparecer como la vctima o, dependiendo del comportamiento que despliegue a partir de ese momento para que el propsito de la influencia se lleve a cabo, su conducta puede pasar a ser tpica.
En cuanto se refiere al objeto jurdico y la antijuridicidad material del trfico de influencias, esto es, la proteccin del correcto funcionamiento de la administracin pblica, particularmente se enfoca a sancionar al servidor nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. pblico que pretenda derivar de su investidura privilegios o provechos indebidos para l o para un tercero, quebrando la moralidad, imparcialidad, neutralidad, transparencia e igualdad 14 , que se espera recibir de la administracin pblica, deformando los fines del Estado y la prevalencia del inters general.
Para mayor ilustracin, la jurisprudencia de la Sala, en lo que atae a la configuracin del delito de trfico de influencias, tiene dicho lo siguiente (C.S.J. AP, 21 jul. 2011 rad. 34911):
a) Que el agente sea un servidor pblico, esto es, una persona que est vinculada con el Estado en forma permanente, provisional o transitoria. b) Que dicho servidor haga uso indebido de influencias derivadas del ejercicio de su cargo o funcin. Es decir, que aprovechando la autoridad de que est investido, por su calidad de servidor pblico, ejerza unas determinadas influencias. Pero no toda influencia puede ser punible, sino aquella que sea indebida; se entiende por indebido aquello que est por fuera del deber; y el deber, en el servidor pblico est centrado, como ya se deca, en el servicio a la comunidad. Ese es su norte y su esencia. c) El uso de la indebida influencia puede darse bien en provecho del mismo servidor que la ejerce, o bien en provecho de un tercero. Con una u otra forma de actuar es claro que la administracin sufre ante la comunidad un desmedro en su imagen.
14 Art. 209 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. d) La utilizacin indebida de la influencia, debe tener como propsito el obtener un beneficio de parte de otro servidor pblico, sobre un asunto que ste conozca o vaya a conocer. O lo que es lo mismo, la influencia mal utilizada, para estructurar el punible, debe ejercerse para que otro servidor del Estado haga u omita un acto propio de sus funciones, esto es, que est dentro del resorte de su cargo. 15 .
En sntesis el delito de trfico de influencias comporta la utilizacin indebida de la posicin preponderante que el cargo le otorga al servidor pblico, que debido al inters privado que a nombre propio o de un tercero le asiste en un asunto que le corresponde conocer a otro funcionario, ejerce sobre l un influjo psicolgico el cual lleva al influenciado a realizar la actuacin que no efectuara de no ser por la calidad de quien se lo solicita, sin que necesariamente deba tratarse de un subalterno() Es el efectivo uso inadecuado de la autoridad, de la investidura que ejerce una presin psicolgica en el influenciado, precisamente por esa investidura. Se trata de una sugestin, de una instigacin que altera el proceso motivador de quien conoce el asunto. Como dice la jurisprudencia Espaola, se trata de ejercer un predominio o fuerza moral (CSJ AP 27 Abr. 2011, rad. 30682, reiterada en CSJ SP 21 Sep. 2011, rad. 35331).
15 Auto del 2 de marzo de 2005, Radicado N 21.678. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
3.2.- Conducta punible - Anlisis probatorio en el caso concreto.
Un primer elemento de prueba aportado a este proceso que confirma la actualizacin de esta conducta delictiva en cabeza de NSTOR IVN MORENO ROJAS lo constituye el testimonio de Emilio Tapia Aldana.
En un inicial intento de la Sala de Juzgamiento por escuchar su declaracin en audiencia pblica16, Emilio Tapia Aldana se abstuvo de declarar haciendo uso de su derecho constitucional de no autoincriminacin consagrado en el artculo 33 de la Constitucin Poltica. As lo indic cuando se le pregunt por eventuales relaciones comerciales con NSTOR IVN MORENO ROJAS o si ste tena vnculos con sus empresas, igualmente sobre si obr en alguna oportunidad como su representante17 y cuando se le interrog sobre relaciones con lvaro Dvila Pea y Mauricio Galofre.
Al momento de interrogrsele por su conocimiento y relaciones con Manuel Pastrana Sagre, Luis Eduardo
16 Sesin del 27 febrero de 2013 17 02:21:00 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Montenegro e Inocencio Melndez, no tuvo reparo en admitirlas, incluso respecto de este ltimo habl de su proximidad y reconoci haberse reunido con l en varias oportunidades luego de que se lo presentara Julio Gmez a quien tambin dijo conocer.
De la misma forma acept que conoca a NSTOR IVN MORENO ROJAS desde haca ms de siete aos y que a Miguel y Manuel Nule los conoce hace ms de veintids aos, desde cuando fueron compaeros de estudio en el mismo colegio de Sincelejo, salvo Guido Nule Marino a quien distingue desde el 2008. Ante una pregunta sobre relaciones y reuniones con los Nule, respondi: No me reun con los Nule en la Collins, eso no quiere decir que no me haya reunido en otros lugares18.
Luego de esta primera comparecencia de Emilio Tapia Aldana a la audiencia de juzgamiento, esta Sala orden averiguar la situacin judicial del testigo, motivo por el cual se alleg constancia expedida por el Juzgado 47 Penal Municipal con funcin de control de garantas de Bogot19, a travs de la cual se estableci que el 2 de marzo de 2013, en el trmite penal que adelantaba en su contra la Fiscala
18 01:49:001 sesin 19 folio 217 del cuaderno 8 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. General de la Nacin20, se suspendi el ejercicio de la accin penal por aprobarse principio de oportunidad en su favor.
Igualmente se estableci que ese principio de oportunidad fue autorizado por el Fiscal General de la Nacin mediante Resolucin 0650 del 26 de febrero de 201321, acto administrativo en el que se consign expresamente el compromiso del procesado de colaborar eficazmente con la administracin de justicia, a declarar en juicio, como testigo de cargo en contra de los dems indiciados del carrusel de la contratacin, bajo inmunidad total (art. 324-5 C.P.P. se refiere a la Ley 906 de 2004-) y a colaborar para evitar que el delito contine ejecutndose, esclarecer otros, y suministrar informacin eficaz para la desarticulacin de organizaciones de corrupcin que afectan a la administracin pblica del Distrito Capital (art. 324-4 C.P.P. ibdem-)22.
De la misma forma, se estableci que en cumplimiento de los compromisos adquiridos en el trmite del principio de oportunidad, el 9 de agosto de 2013, fue interrogado por el Fiscal Delegado ante la Corte Suprema de Justicia asignado
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. para su caso, diligencia en la que estuvo acompaado por su defensor.
Allegada toda esta documentacin al juicio, fue citado nuevamente a declarar Emilio Tapia Aldana, quien compareci a esta Corte en sesiones de audiencia pblica de los das 2 y 3 de diciembre de 2013, poniendo de presente en esta ocasin su voluntad libre y espontnea para declarar en este proceso acerca de todo lo que supiera sobre los hechos investigados.
En ese testimonio, oral y pblico, en presencia del procesado NSTOR IVN MORENO ROJAS y el defensor de ste, advirti que su situacin ante la Fiscala General de la Nacin ya se haba definido a travs del principio de oportunidad, el cual le brindaba la posibilidad de declarar libremente sin el temor de que alguna manifestacin llegara a comprometerlo, as como tambin ratific las afirmaciones, manifestaciones y expresiones utilizadas en el interrogatorio23 rendido en la Fiscala, sealando que lo all consignado era cierto.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Sobre sus condiciones personales, aclar que a pesar de que empez sus estudios universitarios de derecho no los termin, motivo por el cual se traslad a la ciudad de Bogot en el 2001, y en el 2003 conform sus empresas para contratar con el Estado y especialmente para licitar obras pblicas.
Fue enftico en sealar que el encargado por IVN y SAMUEL MORENO ROJAS de supervisar todas las actuaciones al interior del IDU por parte de la Dra. LILIANA PARDO, era yo, pero me nutra de la informacin de primera mano, que me daba JULIO GMEZ, INOCENCIO MELNDEZ, entre otros funcionarios..
Aclar 24 que la importancia que tena NSTOR IVN MORENO ROJAS derivaba de su condicin de Senador y por cuanto era el hermano del Alcalde, superior jerrquico precisamente de la directora del IDU, para ese entonces Liliana Pardo, quien era la que adjudicaba los contratos. Adems sostuvo que sus encuentros con IVN eran muy frecuentes y, sin ambages, dijo que jams vio o le consta reunin alguna entre el acusado y Liliana Pardo Gaona.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Interrogado sobre el papel de NSTOR IVN MORENO ROJAS en todo el tema de contratacin de obras pblicas de Bogot, seal: pues el papel de l era simplemente la recomendacin a travs del Alcalde sugirindole a la directora del desarrollo urbano que tuviese en cuenta como ganadoras si se cumpla con todos los requisitos a las propuestas presentadas en dichas licitaciones25 (se destaca).
Con esto se comienza a demostrar la existencia de una verdadera posicin preponderante de MORENO ROJAS, la cual tena evidentemente la capacidad de influir sobre los servidores pblicos del IDU en donde se manejaban los procesos licitatorios.
En la declaracin rendida por Emilio Tapia Aldana en la audiencia pblica de juzgamiento, queda claro que l representaba los intereses de NSTOR IVN MORENO ROJAS y en tal condicin lleg a acuerdos con los Nule dentro de todo un contexto de compromisos para garantizar la adjudicacin de los contratos en razn a la injerencia del Senador sobre la Directora del IDU 26 . Concretamente, lo dicho por el testigo fue lo siguiente: para que a travs del Alcalde de Bogot le diera la instruccin a Liliana Pardo que
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. era la directora del IDU, l era su jefe inmediato y dependa de l proteger a estas propuestas para que fueran adjudicadas 27 .
Esta revelacin permite inferir que el entonces Senador realizaba verdaderas gestiones de intermediacin con unas finalidades precisas, lo cual concluy en el delito de trfico de influencias, con independencia de que para lograr el propsito final de todo este plan que era la adjudicacin de contratos a los Nule y hacerse a gran parte de los anticipos con los que se pagaron las comisiones ofrecidas, tambin se tuvieron que trasgredir las normas que regulan la contratacin pblica cuyo desconocimiento comporta otros tipos penales autnomos.
Una muestra ms de la influencia que ejerci el acusado la revel Emilio Tapia, quien no dud en sealarlo como una de las personas que decidi la continuidad de Liliana Pardo en la direccin del IDU, una vez Samuel Moreno se posesion como Alcalde de Bogot, especficamente para que siguiera direccionando los contratos28; de all que no resulte desatinado concluir que
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. NSTOR IVN MORENO ROJAS s contaba con la capacidad de ejercer presin psicolgica sobre la directora del IDU, pues ella deba su permanencia en ese cargo al poder poltico que como Senador del Polo Democrtico tena el procesado y que no dudo en utilizar para sus ilegtimos intereses particulares.
De la misma forma, Tapia Aldana hizo alusin a que en desarrollo de la contratacin de malla vial se reuni en varias ocasiones con NSTOR IVN MORENO ROJAS, tanto en Bogot como en los Estados Unidos, pero solo lo hacamos l y yo, reuniones en las cuales trataban asuntos personales y temas de contratacin, dentro de los que record lo relacionado con los contratos 071 y 072 de 2008 29 .
Visto el relato de Emilio Tapia Aldana sobre los hechos que interesan a esta actuacin, empresario y contratista del Distrito Capital, con una evidente cercana a NSTOR IVN MORENO ROJAS, es posible concluir que este testigo es uno de los principales protagonistas de lo que se ha denominado el carrusel de la contratacin de Bogot y que por tanto su conocimiento sobre los hechos y la participacin del acusado en los mismos es de primera mano.
Resulta verdaderamente importante su declaracin, pues con ella se comprueba que en efecto funga como vocero y representante de NSTOR IVN MORENO ROJAS y su hermano Samuel Moreno Rojas en todo lo relacionado con acuerdos o pactos derivados de la licitacin de malla vial en el ao 2008, y para lo cual el Senador influenci a Liliana Pardo Gaona, circunstancia que tambin explicaron Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule Marino y Mauricio Galofre.
La condicin de representante de los Moreno Rojas la ostentaba Emilio Tapia pblicamente, sin guardar recato alguno. La vislumbr la seora Mara Eugenia Vanegas30, representante legal de la Cooperativa del Territorio Colombiano (COOTECOL), empresa contratista de obras pblicas y que tuvo vnculos comerciales con empresas de Tapia Aldana, cuando en su declaracin le dijo a la Corte que ste se present a su oficina como persona influyente en el medio poltico del Distrito Capital, especialmente colaborador de la campaa poltica de NSTOR IVN MORENO ROJAS que lo llevara al Congreso de la Repblica una vez ms en el ao 2010 y de su hermano, el Alcalde de Bogot.
30 Declaracin visible a folio 198 cuaderno 1 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Asegur la deponente que su relacin comercial con Emilio Tapia, surgi cuando se vincul como sub contratista, siendo frecuentes sus retrasos en el desarrollo de las obras en las que COOTECOL se haba comprometido, razn por la cual lo requirieron para que se responsabilizara de su incumplimiento. En uno de tales llamados, aproximadamente en el mes de noviembre de 2009, se llev a cabo una reunin en la que le expres a ella, como gerente y representante legal, que no se preocupara que l iba a pagar todo el dinero pues estaba vinculado a la contratacin del distrito por haber apoyado con mucho dinero a la campaa al Alcalde y por sus vinculaciones con el IDU.
Record que dos o tres semanas antes de las elecciones al Congreso de la Repblica del ao 2010, apareci nuevamente el seor Emilio Tapia, quien cit a las directivas de COOTECOL al Hotel La Fontana en Bogot para asuntos comerciales, y all, en presencia entre otros- de Vctor Hugo Hernndez, abogado de la empresa, les manifest que deba retirarse del evento, pues tena que hacerle campaa poltica al Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Igualmente que en otra reunin con Emilio Tapia, en las oficinas de COOTECOL, asegur ste que haba efectuado una inversin cuantiosa de dinero en la campaa del Alcalde Moreno y por ello tena abiertas las puertas de la contratacin de Bogot, adems de alardear sobre su amistad con funcionarios de alto nivel del IDU.
El abogado Vctor Hugo Hernndez31, escuchado igualmente en estas diligencias, no solamente corrobor lo manifestado por la Gerente de COOTECOL, Mara Eugenia Vanegas, sino que agreg que l mismo escuch a Emilio Tapia Aldana sostener que del apoyo brindado a la campaa del Alcalde de Bogot, Samuel Moreno Rojas, recibira beneficios econmicos a travs de contratacin de obras pblicas, recursos con los cuales pagara las deudas que tena con la Cooperativa.
Esta ostentacin de poder y buenas relaciones con el Distrito Capital, tambin fue puesta de presente por Mauricio Galofre Amn, quien al responder la confrontacin que le hizo la defensa del procesado sobre por qu conclua que los Moreno Rojas tenan cercana con Emilio Tapia, respondi: me dijo refirindose a Emilio Tapia- yo soy
31 Declaracin visible a folio 155 cuaderno 8 y folio 96 cuaderno 14 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. amigo de IVN, yo soy la persona que maneja la contratacin aqu, y no solo me lo dijo sino de alguna manera me lo demostr adjudicando los dos contratos de malla vial, en principio quedando de ltimos en la elegibilidad, demostrando as el manejo de la entidad.
En el mismo sentido declar el seor Robertzon Manrique Peralta, inversionista en empresas subcontratistas de obras pblicas en el Distrito, quien asegur en su declaracin 32 que asisti a varias reuniones en las cuales se deca que Emilio Tapia era el duro de la contratacin por su cercana con los hermanos Moreno Rojas.
Corolario de lo anterior, concluye esta Sala de Juzgamiento que las manifestaciones de Emilio Tapia Aldana sobre su relacin ntima con NSTOR IVN MORENO ROJAS y el Alcalde de Bogot no eran simples expresiones de quien se estuviera arrogando abusivamente una calidad que no tena, sino que estaba haciendo gala de su verdadera capacidad de influencia en el IDU y alardeaba de ella. En otras palabras, real y verdaderamente lo una a los hermanos Moreno Rojas un estrecho vnculo, en razn del cual stos le haban confiado su representacin y vocera
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. que en el mbito de las ilcitas componendas y negociaciones que vena realizando, resultaba de gran importancia.
Es por lo anterior que su testimonio resulta creble a la hora de demostrar que NSTOR IVN MORENO ROJAS se aprovech de su investidura como Senador del Polo Democrtico para influenciar a la Directora del IDU a efectos de que sta manipulara un proceso de contratacin, a fin de que se materializa el inters que el Senador tena de obtener un porcentaje de los anticipos que se desembolsaran al grupo Nule una vez les asignaran los contratos.
Ahora, la posicin del ex Senador MORENO ROJAS de negar su cercana con Emilio Tapia Aldana, no solo es contradictoria, sino que no logra derruir los elementos probatorios que demuestran la relacin y vnculos existentes entre ellos.
En efecto:
En diligencia de indagatoria asegur que conoci a Emilio Tapia Aldana en el ao 2009, a travs de su padre Emilio Tapia Moreno, ste ltimo vecino y amigo de su abuelo, quien adems lo apoy en su campaa al senado nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. para el ao 2010. En esa oportunidad precis que no tengo ni he tenido ningn tipo de relacin. No he tenido ninguna relacin comercial con el seor TAPIA ALDANA ni en el pas ni en el exterior.
En el interrogatorio de la Sala de Juzgamiento al inicio de la audiencia pblica, practicado el 9 de agosto de 2012, NSTOR IVN MORENO ROJAS asegur haber coincidido en varias oportunidades con Emilio Tapia Aldana en algunas reuniones de tipo social y poltico. Ah sostuvo el procesado:
[] su padre fue quien me ayud en el proceso electoral en el ao 2010 departamento de Crdoba [] estuve unas cinco o seis veces coincidimos en reuniones con l se refiere a Tapia Aldana-, una de esas fue una que se llev a cabo en el municipio de Sahagn, donde estuvimos con diferentes lderes, una reunin ms social y digamos poltica, donde tuvimos la posibilidad de estar, compartiendo, en una reunin organizada por su padre EMILIO TAPIA MORENO. Me he reunido en algunas oportunidades con l, pero quiero ser enftico que no tengo ningn tipo de relacin de ninguna naturaleza con l.
Esto significa que no es consistente el acusado al sealar cuntas veces se haba encontrado con Emilio Tapia, tratando de ocultar sus cercanos vnculos, hecho debidamente acreditado en este proceso a travs de otros elementos de prueba, tales como los documentos que fueron allegados mediante inspeccin judicial llevada a cabo al proceso penal que se adelanta contra Samuel Moreno nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Rojas, en el cual figura el alquiler de un avin Hawker 800 en la ciudad de Fortlauderdale por un valor de $26.343 dlares 33 por el seor Tapia Aldana, cancelado por transaccin de la cuenta del Banco Sudameris cuyo titular era NSTOR IVN MORENO ROJAS el 17 de marzo de 2010, a la cuenta bancaria de South Aviation, INC del Bank of Amrica 34 .
Sobre este pago se le pregunt al acusado, quien manifest que se trat de un contrato con la empresa South Aviation con sede en Fort Lauderdale Florida (USA) pago que fuera efectuado en los ltimos tres meses de su campaa en marzo de 2010, por una sugerencia que le hizo Emilio Tapia Aldana, al respecto inform:
El seor EMILIO TAPIA en una oportunidad que nos vimos me dijo que si estaba interesado en alquilar un avin para unos desplazamientos mos en la campaa, porque en los ltimos tres meses la agenda se vuelve muy apretada, que si se hace en lneas comerciales no le permite estar a tiempo en las reuniones [] entonces le dije que s, que para algunos trayectos me interesaba [] el seor TAPIA lo nico que hizo fue decirme si yo estaba interesado de tener esa oportunidad, me hizo los contactos con el seor Fred Machado, propietario de South Aviation [] lo utilice los ltimos tres meses de mi campaa, lo utilic nicamente para Colombia. (R 1:02)
33 folios 309 y siguientes del cuaderno anexo 80 34 folio 311 anexo 80 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Posteriormente, destac en el interrogatorio, que en un desplazamiento que hizo a Cartagena y estando all los pilotos del avin, le comentaron que tenan que ir a Fort Lauderdale a realizar el mantenimiento de la aeronave, momento en que aprovech para viajar a los Estados Unidos, coincidiendo en el viaje de ida y vuelta con EMILIO TAPIA:
[] en esa ocasin, yo les dije oiga hay algn inconveniente que yo me vaya en el avin, porque si tienen la obligacin de ir, pues a m me sirve, entonces me dijeron no, no hay ningn problema yo viaje en ese avin de Cartagena a Fort Lauderdale, pero no digamos dentro del contrato que haba firmado sino por una insinuacin que me hizo (sic) los pilotos del avin, en esa ocasin tambin el seor EMILIO TAPIA viaj, pues me imagino que como l tambin era de los que utilizaba el avin por su cuenta, aprovech para hacer ese viaje de mantenimiento [] de resto yo no he tenido ninguna coincidencia digamos que pueda decir que haya viajado con el seor TAPIA.
Es evidente la contradiccin de NSTOR IVN MORENO, pues en la indagatoria se mostr por completo ajeno a una relacin con el seor Emilio Tapia Aldana, sin embargo, en la audiencia pblica se refiri a un mayor nmero de encuentros con l, incluso destac haber aceptado una sugerencia que ste le hizo referida al alquiler de una aeronave de origen estadounidense, transaccin que pag el Senador y que ascendi aproximadamente a nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. $57000.000, lo que quiere decir que en algn otro momento debieron haber dialogado sobre estas circunstancias.
Igualmente acept haber realizado un viaje relmpago a Fort Lauderdale en compaa de Tapia Aldana, desplazamiento que no puede dejarse en una simple coincidencia, pues para realizarlo era necesario que Emilio Tapia tambin estuviera en Cartagena, punto de partida de la aeronave. En otras palabras, este cmulo de encuentros supone la existencia de una coordinacin con el procesado, quien adems no explic cul era el motivo para realizar un viaje en plena campaa poltica, no obstante que dijo encontrarse con una agenda apretada.
De ah que resulten en nada crebles las explicaciones de NSTOR IVN MORENO ROJAS sobre su lejana con Emilio Tapia Aldana, pues todas estas muestras pago del avin, apoyo poltico de su familia- viajes conjuntos, etc.- determinan la existencia de un vnculo estrecho entre los dos.
Otro importante protagonista del tema del carrusel de la contratacin es Julio Gmez Gonzlez, actor fundamental nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. en la contratacin de Bogot para el ao 2008, arquitecto de profesin y reconocido como contratista de obras pblicas en Bogot, propietario de Constructora INCA y COSTCO Ingeniera, empresas consorciadas que formaron las uniones temporales a las que se les adjudicaron los contratos 071 y 072 de 2008. Este constructor fue vinculado por la Fiscala General de la Nacin a varios procesos penales por razn del conocido carrusel de la contratacin.
Tanto la Sala de Instruccin 35 , como esta Sala de Juzgamiento 36 , intentaron escuchar su testimonio, sin embargo en varias oportunidades se abstuvo de declarar haciendo uso de su derecho a guardar silencio para no incriminarse, consagrado en el artculo 33 de la Constitucin Poltica, especialmente cuando se le interrog sobre el pago de comisiones, manipulacin del proceso licitatorio y vnculos con NSTOR IVN MORENO ROJAS. No obstante, acept su relacin con Liliana Pardo Gaona e Inocencio Melndez, as como tambin el trato y encuentros con Emilio Tapia, Luis Eduardo Montenegro y Germn Olano Becerra. Tambin acept conocer a Alejandro Botero, a quien calific como un subcontratista o maestro de obra que
35 Declaracin rendida el 18 de mayo de 2011, visible a Folio 253 cuaderno 24 36 Declaracin en audiencia pblica, sesin del 15 de noviembre de 2012 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. estaf a las uniones temporales, motivo por el cual lo denunci penalmente al darse cuenta de su prontuario delincuencial. No dud en catalogarlo igualmente como una pieza falsa en el tema del carrusel de la contratacin.
Sobre los miembros del grupo empresarial Nule, seal que adems de haber sido socios en las citadas uniones temporales, el recuerdo que tiene de ellos es que dilapidaron los dineros que se les entreg por razn de los anticipos.
Como la Sala de Juzgamiento orden verificar la situacin judicial de este declarante, igual que lo hizo respecto de Emilio Tapia Aldana, la Fiscala Delegada encargada de sus procesos comunic que en uno de ellos 37 , desde el 22 de abril de 2013 el Fiscal General de la Nacin mediante Resolucin 1347 del 13 de abril de 2013 38 , suspendi la persecucin penal por razn del principio de oportunidad, en el cual Julio Gmez adquiri el compromiso de colaborar eficazmente con la administracin de justicia, a declarar en juicio como testigo de cargo en contra de los dems indiciados del carrusel de la contratacin, bajo inmunidad total (art. 324-5 C.P.P.) por los
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. delitos dentro del proceso penal en el que se encuentra vinculado y en los que se desprendan del mismo y a colaborar para evitar que el delito contine ejecutndose, esclarecer otros, y suministrar informacin eficaz para la desarticulacin de organizaciones de corrupcin que afectan a la administracin pblica del Distrito Capital (art. 324-4 C.P.P.). 39
Igualmente, el Juzgado 2 Penal Municipal con funciones de control de garantas de Bogot, certific que dicho principio de oportunidad fue aprobado 40 .
En desarrollo de tal principio de oportunidad, el 9 de agosto de 2013 41 Julio Gmez Gonzlez rindi interrogatorio ante la Fiscala General de la Nacin acompaado de su defensor, diligencia que se aport a este proceso y por la cual se insisti en escucharlo nuevamente en sesin de audiencia pblica celebrada los das 3 y 4 de diciembre de 2013.
Comenz esta nueva declaracin, asegurando que lo expuesto por l en el interrogatorio rendido ante la Fiscala corresponde a la verdad y que sus manifestaciones fueron
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. libres y espontneas, brindadas en razn a los acuerdos celebrados con la Fiscala pudiendo declarar lo que conoce sin temor a que se vea afectado procesalmente.
Se ubic en el ao 2008 y precis que para esta poca lo nico que le interesaba era la licitacin de malla vial y los contratos que de sta se derivaran. Por tal razn y dado que ya tena vnculos con los Nule, se reuni con ellos y con Emilio Tapia, pues era la persona cercana a la administracin distrital y, por ende, a los hermanos Moreno Rojas (Samuel e Ivn). Aclar que la iniciativa de contactar a stos surgi de los contratistas 42 .
El ex Senador MORENO ROJAS interrog al testigo sobre la posibilidad de que Emilio Tapia estuviera usando indebidamente su nombre y ste respondi:
En el medio de los contratistas uno respeta las lneas de conducta, es ms, yo solamente reun a Liliana Pardo con Emilio Tapia dos veces y eso porque ya era absolutamente necesario y se puso absolutamente cansn con el tema de que no nos ayudaban, y lo llev, lamentablemente en este tema de la corrupcin en este tema de contratos los activos de uno son los amigos que uno tenga y por eso nunca presenta, es ms por ejemplo cuando yo present a Inocencio con Emilio de ah en adelante para yo poder buscar a Inocencio me tocaba buscar a Emilio pues l siempre me deca que
42 01:104:00 segunda sesin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. se acercaba al seor del poder y l deca pues que el poder lo tena Emilio porque era amigo del alcalde y de usted. 43
[] PREGUNTADO POR NSTOR IVN MORENO ROJAS: Doctor Gmez alguna vez usted pudo verificar de que la afirmacin hecha por Emilio Tapia de que actuaba en representacin ma fuera cierta, o sea pudo verificarla alguna vez? CONTEST JULIO GMEZ GONZLEZ: Pues el poder, el poder que l representaba, el poder que l tena, lo que uno necesitaba l lo consegua, pero verificacin personal no pues como le digo no, pero pues l representaba el poder y eso lo saba todo el Distrito, o por lo menos los contratistas 44 .
Sobre el compromiso que particularmente adquiri NSTOR IVN MORENO ROJAS, dijo que a travs de Tapia Aldana se enter que era el de ayudar para que nos adjudicaran las licitaciones 45 , es decir influir en la administracin distrital y en el IDU. Adems reiter que nunca se reuni con NSTOR IVN MORENO ROJAS, pues no solamente los Moreno no se reunan con nadie, sino que para ello estaba Emilio Tapia Aldana.
Confirm su amistad con Liliana Pardo pero desminti que l la hubiera llevado al IDU, sealando que ella fue nombrada por el ex Alcalde Luis Eduardo Garzn.
Julio Gmez Gonzlez insisti en que el compromiso adquirido por NSTOR IVN MORENO ROJAS a travs de
43 56:45 segunda sesin 44 01:01.00 segunda sesin 45 42:00 segunda sesin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Tapia Aldana, se concretaba en ayudar para que nos adjudicaran las licitaciones 46 y que lo haca influyendo en la administracin distrital y en el IDU. Revelacin que confirma que la conducta del procesado se encamin directamente a influenciar los servidores pblicos del IDU en la bsqueda de los ilcitos propsitos derivados del pacto con los Nule.
En conclusin, un anlisis conjunto de las declaraciones de Julio Gmez Gonzlez y Emilio Tapia Aldana, demuestra la capacidad de influencia en el Distrito Capital de NSTOR IVN MORENO ROJAS, pero especialmente la cualificacin de Tapia Aldana como representante de los intereses de los hermanos Moreno Rojas. Testimonios contrastados y merecedores de credibilidad por provenir nada menos que de dos de los principales contratistas de obras pblicas que para ese momento tena la capital de la Repblica.
Es cierto que dichos testigos se tardaron en reconocer su participacin en los hechos que interesan a este proceso penal, justificaron su actitud en el ejercicio del derecho a no autoincriminarse que les garantiza la Constitucin y la ley en su condicin de implicados en los mismos hechos respecto de los cuales se les peda declarar, lo que finalmente hicieron
46 42:00 segunda sesin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. tras asegurar su inmunidad por el principio de oportunidad que les otorg el Fiscal General de la Nacin.
Las manifestaciones de Emilio Tapia y Julio Gmez si bien tienen suficiente merito convictivo para demostrar que NSTOR IVN MORENO ROJAS realiz actos de indebida presin sobre los funcionarios del IDU, no son el nico soporte con que se cuenta para establecer su responsabilidad en la comisin del delito de trfico de influencias, pues al efecto tambin se escuch el testimonio de Miguel Nule Velilla, quien declar en varias ocasiones.
Su primera declaracin la dio ante la Procuradura General de la Nacin, recibida en Ciudad de Panam los das 8 y 9 de noviembre 2010 47 dentro del proceso disciplinario adelantado contra el ex Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, trasladada a este proceso penal; otra rendida ante la Sala de Instruccin en esa misma ciudad 48 el 15 de diciembre de 2010 y luego el 16 diciembre de 2010 49 , esta ltima dentro del proceso adelantado contra el ex Congresista Germn Olano Becerra, tambin trasladada a esta actuacin; nuevamente declar ante la Sala de Instruccin de la Corte Suprema de Justicia, en la ciudad de
47 Folios 204 y siguientes, cuaderno 11 48 Folios 142 y siguientes, cuaderno 14 49 Folios 52 y siguientes, cuaderno 19 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Miami 50 el 7 de marzo de 2011; y, por ltimo, la rendida ante el Consejo de Estado el 22 febrero 2012, dentro del proceso de prdida de investidura adelantado contra el aforado MORENO ROJAS.
Tambin se allegaron los interrogatorios que rindi ante la Fiscala dentro del proceso penal adelantado en su contra y que a travs de inspeccin judicial decretada por la Sala de Juzgamiento, fueron incorporados a esta actuacin.
En aqul primer testimonio rendido ante la Procuradura en Ciudad de Panam los das 8 y 9 de noviembre de 2010, Miguel Nule Velilla, ingeniero civil de profesin, miembro principal y cabeza visible del grupo Nule, cuya ms importante empresa precisamente tiene las siglas MNV S.A, con otras filiales, todas reconocidas firmas contratistas del Estado y especialmente del Instituto de Desarrollo Urbano (IDU) para la construccin de obras pblicas, comenz por dejar en claro que su propsito al rendir testimonio era desmantelar una organizacin criminal enquistada en el poder pblico. Especficamente en el Distrito Capital.
50 Folios 81 y siguientes, cuaderno 21 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En esta primera versin, Miguel Nule Velilla acept que en efecto tena inters en acercarse a la nueva administracin Distrital que empezaba su gestin en enero de 2008, para lo cual sirvi de puente lvaro Dvila Pea, abogado de quien se conoca su cercana fraternal y econmica con los hermanos Moreno Rojas. Dedujo que Dvila Pea era el personaje propicio para esos efectos en tanto fue en su residencia donde se celebr la eleccin de Samuel Moreno Rojas como Alcalde de Bogot una vez conocidos los resultados de los comicios en el mes de octubre de 2007.
Asegur que en una reunin llevada a cabo en la ciudad de Miami, en Starbucks Coffee de la avenida Collins, concertada por su primo Guido Nule Marino, fue la primera vez que tuvo contacto personal con NSTOR IVN MORENO ROJAS. En tal encuentro estuvieron presentes l, Guido, el entonces Senador MORENO ROJAS y lvaro Dvila.
Esa reunin, sostuvo el declarante, tena como objetivo ratificar la confianza que se le poda tener a lvaro Dvila Pea cuando transmitiera las pretensiones econmicas de los Moreno. En otras palabras, precis el deponente, estaba enmarcada por la necesidad de que nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Miguel Nule supiera que se poda confiar en todo lo que le trasmitiera. Seal que se trat de un corto desayuno informal el cual pudo llevarse a cabo porque coincidieron en los Estados Unidos.
La Sala de Instruccin de la Corte escuch su testimonio en ciudad de Panam el 15 de diciembre de 2010 51 , poco ms de un mes despus de rendir su declaracin ante la Procuradura, y Miguel Nule Velilla empieza por ratificar la existencia de la reunin de Starbucks en Miami, especialmente insisti que fue concertada con el propsito de que se confiara en las palabras de lvaro Dvila. Al respecto seal en esta oportunidad: puedo anotar que en la reunin el objetivo de LVARO DVILA era el de que escuchramos de voz de IVN la relacin personal y de confianza entre ambos para que fuera DVILA la persona que intermediara en nuestra empresa como parte del grupo nuestro.
En otros apartes de su declaracin, luego de dejar claro que los asistentes fueron Guido Nule, lvaro Dvila, NSTOR IVN MORENO ROJAS y l, agreg:
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. [] en esa reunin [] LVARO DVILA habl temas en mi presencia que no eran relacionados con mi grupo ni conmigo, hablaron de algn funcionario realmente no le puse atencin lo que si se manifiesta es la gran relacin entre LVARO DVILA e IVN por trminos fraternales con que se llamaban ejemplo DVILA se refera a Moreno como chiqui.
Cuando la Corte entra a precisar los detalles de ese encuentro y se le pregunta a Miguel Nule sobre el tiempo en que se realiz, contest: la fecha corresponde aproximadamente a julio de 2008 entre el 15 y 25 del mismo.
De otra parte, en esta primera declaracin Miguel Nule no esconde su inconformidad con la decisin de la administracin distrital de obligar al grupo Nule a ceder los contratos de obras pblicas de Bogot, motivo que gener el colapso y la prdida de su emporio empresarial. Al efecto, por haberlo obligado a ceder los contratos, pues de lo contrario la Alcalda declarara su caducidad, precis:
A mi juicio considero esto un abuso de autoridad, un ejercicio de conductas repudiables, una extorsin llevada a cabo por una banda de criminales de la peor calaa (hago esta afirmacin sin temor alguno a denuncias por parte de todos los funcionarios pblicos que enunci) son indefectiblemente una organizacin criminal, sin antecedentes en la historia de Colombia. Marginalmente sostuvo que entre Emilio Tapia Aldana e IVN MORENO ROJAS haba una relacin tan cercana como la existente entre ste y Dvila Pea. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Record Miguel Nule en esta declaracin rendida en la ciudad de Panam, que adems de la reunin de Miami hubo otras reuniones en las que dialog personalmente con NSTOR IVN MORENO ROJAS, al efecto refiri una en el apartamento de Dvila Pea y dos ms en la casa de Teusaquillo, residencia paterna de la familia Moreno Rojas.
Sobre Teusaquillo, remembr dos reuniones en esa casa: una, de hecho, posterior a la de la reunin con DVILA en su apartamento y la otra posiblemente tambin, las fechas fueron entre julio de 2008 a abril del 2009, [] Precis cuando menos una de las reuniones fue despus a la de LVARO DVILA en su apartamento, la otra pudo haber sido antes.
Como la Corte entr a ampliar la informacin inicialmente suministrada por el testigo ante la Procuradura, en esta declaracin Miguel Nule Velilla no dudo en describir la casa de Teusaquillo de la siguiente forma: cabe anotar que las dos salas laterales tienen en la mitad un pasillo que lleva a la puerta principal de entrada y salida de la casa la cual es dos puertas, bajas la escalera la cual es curva hay un jardn del lado izquierdo y del derecho nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. en la parte superior de la casa hay un saln. Descripcin que en ningn momento fue objetada por el acusado o su defensor. Insisti en que nunca lleg a un acuerdo con NSTOR IVN MORENO ROJAS, que los pactos fueron con Dvila, quien era su representante, tal como le qued claro desde la reunin de Miami y, a cambio, se garantizaba la adjudicacin de los contratos. Adems, anot lo siguiente:
Puedo inferir de dos formas y mediante dos formas: La primera IVN MORENO y SAMUEL MORENO, son hermanos y por lo tanto SAMUEL MORENO tiene una cercana con l de tipo fraternal, por lo tanto puede intervenir en la contratacin indirectamente, cuanto menos as lo dice la lgica; por otro lado, el seor IVN MORENO no me habl de adjudicaciones pero si me hizo saber que LVARO DVILA era la relacin entre nosotros y el Distrito. [] La relacin de LVARO DVILA con IVN MORENO era una garanta de su fortaleza en la administracin distrital [].
Por ltimo, se aport la declaracin rendida por Miguel Nule Velilla ante el Consejo de Estado dentro del proceso de prdida de investidura de NSTOR IVN MORENO ROJAS de fecha 22 de febrero de 2012. En ella, si bien es cierto se refiere principalmente al pago de comisiones por razn del contrato 137 de 2007 e involucra al entonces Representante a la Cmara Germn Olano Becerra, reiter que los porcentajes acordados en los nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. contratos de malla vial (071 y 072 de 2008), uno de ellos destinado al Contralor de Bogot Miguel ngel Moralesrussi, no haba sido cancelado, motivo que gener su ira y por tanto sali a los medios de comunicacin a atacar al grupo Nule por los atrasos en la construccin de un tramo de la calle 26. Especialmente, los censur por cuanto entenda que a NSTOR IVN MORENO ROJAS le haban pagado una suma aproximada de siete y medio millones de dlares, dejando a un lado su comisin de dos millones de dlares.
De otra parte, se recibi el testimonio de Manuel Nule Velilla, hermano de Miguel Nule, ingeniero civil de profesin y socio del emporio empresarial de los Nule, quien en su declaracin comenz por referirse a la forma en que Julio Gmez y el entonces Representante a la Cmara Germn Olano Becerra lograron comprometer al grupo Nule a pagar una comisin de 3.500 millones de pesos a cambio de que fueran escogidos como contratistas para la ejecucin del contrato 137 de 2007, dinero que tena tambin como beneficiaria a Liliana Pardo Gaona, directora del IDU en la administracin del Alcalde Luis Eduardo Garzn.
Respecto de la reunin de Starbucks de la avenida Collins, la que ubic temporalmente a mediados de 2008 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. dijo que se enter de su realizacin a travs de Miguel y Guido, quienes asistieron a la misma. Ellos, sostuvo, le contaron que all el Senador dej entrever su cercana y la confianza profesada a lvaro Dvila Pea, todo con el propsito de que ayudara al grupo Nule en los temas de contratacin con el Distrito Capital.
Cuando se le indag sobre el nmero de reuniones, seal que pudieron ser siete o diez, en su gran mayora en las oficinas del doctor Dvila y se llevaron a cabo durante la evaluacin de propuestas y con posterioridad en el ao 2009, especialmente para discutir el tema del pago de comisiones. Sobre el tiempo en que sucedieron los encuentros para esos efectos, dijo Manuel Nule: tuvieron varias reuniones respecto a este tema durante el ao 2008 y si la memoria no me falla se intensificaron en el ao 2009.
Refiri adicionalmente otras varias reuniones que se llevaron a cabo para la discusin del tema de la cesin de los contratos y la posible compra de la cesin que realizaran los seores Sal Campanela y Luis Crdenas, negociacin por la que finalmente no se les pag. Record que para tal efecto se llevaron a cabo ms de diez reuniones. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Por ltimo, se cuenta con la declaracin de Mauricio Galofre, ingeniero civil, cuado de Guido Nule Marino y empleado de las empresas de los Nule, quien record que asisti a una reunin en la casa de Teusaquillo aproximadamente en el segundo semestre de 2008, fecha que dice no poder precisar, la que identific como la residencia de los padres del Senador, reunin a la cual, en sus propias palabras, no asist porque Miguel me pidi que esperara afuera de la casa
De la reunin de Starbucks record que sucedi a mediados del 2008 a la que asistieron lvaro Dvila y Guido Nule. Aclar que su conocimiento provino de Miguel, quien luego del encuentro le pidi que estuviera pendiente del tema contractual con el Distrito Capital, en la medida en que el Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS se haba comprometido a ayudar en todo lo que se pudiera.
Entendi de lo que le contaron Miguel y Guido, que el propsito de dicha reunin fue escuchar de voz del Senador toda la influencia que tena en el Distrito a travs de su hermano Samuel y todos los contratos que podra manejar.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Dijo que muchas fueron las reuniones con el doctor Dvila en las que se discutieron temas relacionados con la contratacin de Bogot, especialmente los contratos de malla vial.
Refiri a otras reuniones en la calle 116 con carrera 15 de Bogot, donde tiene entendido era la oficina de Emilio Tapia en la cual en varias oportunidades, en compaa de Julio Gmez y Manuel Pastrana se encontraron para discutir temas relacionados con la licitacin de malla vial.
Igualmente seal que no obstante la asistencia a las reuniones de lvaro Dvila, realmente era Emilio Tapia Aldana, a quien conoci por intermedio de Julio Gmez, quien representaba los intereses de los hermanos Moreno Rojas y era la persona que apareca en todas las gestiones y charlas que se hicieron frente a los contratos de malla vial.
3.3 Adecuacin tpica del delito de trfico de influencias al caso concreto.
Ha quedado demostrado con las pruebas antes referidas que el entonces Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS acord a lo largo del ao 2008, por intermedio de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Emilio Tapia Aldana y lvaro Dvila Pea, con integrantes del grupo Nule, especialmente con Miguel Nule, realizar toda una serie de gestiones encaminadas a lograr en favor de sus empresas la contratacin derivada de la licitacin 06 de 2008 para la rehabilitacin de la malla vial de Bogot, a cambio de lo cual y como retribucin los Nule le daran un porcentaje en dinero de los contratos que finalmente les fueran adjudicados.
En otras palabras, el real y verdadero compromiso asumido por el aforado con el grupo Nule consisti en ejercer todo su podero sobre los servidores pblicos vinculados al Instituto de Desarrollo Urbano de Bogot (IDU) encargados de tramitar esa licitacin, comenzando por Liliana Pardo, que en ese entonces era su directora, a efectos de que les fueran adjudicados contratos de obras pblicas a sus empresas.
Igualmente est acreditado que los Nule buscaron consolidar dicho compromiso con NSTOR IVN MORENO ROJAS en razn a que este era Senador de la Repblica por el Polo Democrtico, partido de gobierno del Distrito Capital y del cual hacia parte el Alcalde Mayor de Bogot Samuel Moreno Rojas, pero especialmente, tal como lo refiri Inocencio Melndez, debido a que a este Senador se le haba nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. entregado burocrticamente la jefatura poltica de ese Instituto. Esta particular importancia del acusado en el IDU tambin fue revelada por los testigos Emilio Tapia Aldana, Julio Gmez Gonzlez, Miguel Nule Velilla y Mauricio Galofre.
Dicha condicin fue determinante para que los Nule lo divisaran como el socio ideal en sus relaciones con el IDU, a fin de asegurar que les fueran adjudicados contratos de obras pblicas en el Distrito Capital, pues sin duda este senador y hermano del Alcalde tena la capacidad y posibilidades de influir en los servidores pblicos que all laboraban.
Para cumplir el compromiso adquirido por el acusado con el grupo Nule, consistente en ejercer su poder poltico ante el IDU para que se le otorgara un trato preferente y privilegiado a las ofertas de sus empresas, se demostr probatoriamente que NSTOR IVN MORENO ROJAS se vali de Emilio Tapia Aldana y lvaro Dvila Pea, quienes efectivamente trasmitieron a Liliana Pardo dicho requerimiento, en calidad de representantes, intermediarios o emisarios de los hermanos Moreno Rojas.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Es precisamente en este instante cuando para esta Sala de Juzgamiento NSTOR IVN MORENO ROJAS actualiz el tipo penal consagrado en el artculo 411 del Cdigo Penal trfico de influencias-, concretando una independiente y autnoma conducta que afrenta la moralidad y trasparencia de la administracin pblica, puesto que a no dudarlo cuando el procesado le hace el indebido requerimiento a Liliana Pardo, no solamente abusa de su cargo sino que ejerce una influencia sicolgica determinante sobre ella para que acceda a su pretensin debido al poder burocrtico que ostentaba en ese Instituto, del cual ya haba dado muestras contundentes, pues meses antes haba intervenido para que fuera ratificada como Directora del IDU a pesar del cambio de la administracin en el Distrito Capital.
En palabras simples, como Liliana Pardo le deba el puesto al Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, un pedido suyo era prcticamente una orden y su desatencin implicaba alto riesgo de perder el empleo.
Ahora, el hecho que el acusado hubiera utilizado intermediarios para ejercer la indebida influencia no impide que el comportamiento de MORENO ROJAS se tipifique como trfico de influencias, as lo ha aceptado esta nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Corporacin: la influencia puede ser en cadena; es decir entre quien influencia y el influenciado no hay una relacin directa, pero prevalindose de su condicin logra la determinacin de otro funcionario ante el influenciado (CSJ AP 27 Abr. 2011 rad. 30682), es decir que es posible que el funcionario influenciador utilice terceros para exteriorizar su intencin, tal como sucedi en este asunto, lo que no aparta la estructuracin de este tipo penal.
3.4.- La conducta del acusado no configura el delito de cohecho propio.
Como en el presente caso obran elementos de conviccin indicativos de que hubo ofrecimiento de comisiones a servidores pblicos del IDU en contraprestacin a la adjudicacin de la licitacin 06 de 2008, la Sala de Instruccin equivocadamente entendi, y as lo plasm en la resolucin de acusacin, que ese ofrecimiento y pago de ddivas impona adecuar la conducta de NSTOR IVN MORENO ROJAS en calidad de interviniente en el delito de cohecho propio atribuido en condicin de autora a Liliana Pardo Gaona, asumiendo que este particip de un ilcito ajeno; no obstante lo cierto es que nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. el citado fue autor de un delito propio de mayor entidad, como pasa a recordarse.
En efecto, se demostr que el ofrecimiento de dinero a los funcionarios del IDU, derivado de la asignacin de contratos, no provino del ex Senador sino de los contratistas los Nule, Emilio Tapia y Julio Gmez, quienes integraban los consorcios que aspiraban a la adjudicacin de contratos de la malla vial de Bogot.
Adems, al ex Senador no poda tenrselo como interviniente de cohecho propio por cuanto esta figura, tal como la concibe la jurisprudencia de la Sala de Casacin Penal de esta Corporacin (entre otras, CSJ SP 7 oct. 2009, rad. 29791) 52 , nicamente admite como tal a quien no reuniendo las calidades exigidas para el autor, concurre a la ejecucin material del delito coautor, por tanto si NSTOR IVN MORENO no hizo ningn aporte frente a la
52 Por otra parte, el concepto de interviniente, en donde se puntualiza la accin del sujeto activo no calificado, presente en los injustos contra la administracin pblica, viene siendo consolidado por esta Sala desde la anterior dcada, y cuyos pronunciamientos son de frecuente reflexin, en especial debe citarse la sentencia 28.890 del 23 de enero de 2008: 1. El inciso final del artculo 30 del Cdigo Penal prev una rebaja de una cuarta parte de la pena prevista en el tipo penal, para el interviniente que no teniendo las calidades especiales exigidas en el tipo penal concurra en su realizacin. La condicin de interviniente, que genera el descuento, la ostenta exclusivamente el coautor, cuando no rene la cualidad exigida para el sujeto activo. Este interviniente (coautor no calificado) se hace acreedor a la pena sealada para el delito, disminuida en una cuarta parte. Por tanto, el determinador y el cmplice quedan excluidos del concepto. Al primero corresponde la pena prevista para la infraccin, y, al segundo, la sealada en el tipo penal disminuida de una sexta parte a la mitad.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. conducta tpica en punto del presunto cohecho propio de Liliana Pardo Gaona, puesto que al parecer quien recibi o acept dinero o promesa remuneratoria para vender su funcin fue la citada, entonces no poda considerrsele como copartcipe.
De otra parte, tampoco era posible deducirle al ex Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS el delito de cohecho propio cometido autnomamente, por cuanto para que fuese as deba darse el supuesto de que ejecutara un acto contrario a sus deberes oficiales, lo que no era posible por cuanto la contratacin del IDU no estaba dentro de su rbita funcional, amn de que tampoco puede afirmarse que tales deberes oficiales se infringen de manera general cuando se realiza una accin opuesta a las obligaciones legales de todo servidor pblico, pues la Sala ha interpretado que el elemento normativo contenido en la expresin contrario a sus deberes oficiales, sealado en el tipo que recoge el artculo 405 del Cdigo Penal, alude exclusivamente a aquellos que funcional y legalmente le sean inherentes al cargo desempeado por el servidor pblico.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Y en cuanto al delito de cohecho por dar u ofrecer, este solo puede ser imputable a las personas de las que provino el ofrecimiento de la ddiva, de manera que, en gracia de discusin, en el sub judice se reputara de los contratistas interesados en la adjudicacin de la licitacin 06 de 2008 que habran realizado tal promesa remuneratoria. As las cosas, descartados los delitos de cohecho en cualquiera de sus modalidades, y que el tipo penal que se configura es el de trfico de influencias como ampliamente se explic atrs, se tiene entonces que este se consum desde el mismo instante en que NSTOR IVN MORENO ROJAS a travs de Emilio Tapia y lvaro Dvila, revel a la Directora del IDU los propsitos y necesidades, valindose de su cargo como Senador de la Repblica, reunindose en dicho modelo legal todo el reproche a la conducta del acusado con la cual lesion de una manera autnoma y especfica los principios que rigen la administracin pblica como la moralidad, trasparencia y la objetividad.
Por ltimo, debe enfatizarse que los comportamientos ilcitos que se hubiesen llevado a cabo con posterioridad al trfico de influencias por parte del acusado diferentes al inters indebido en la licitacin 06 de 2008, no estn incluidos dentro de esta imputacin y bien podran estructurar otros tipos penales. Concretamente, si por razn nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de esa licitacin para la rehabilitacin de la malla vial de Bogot, hubo apropiacin o prdida de dineros pblicos en favor de terceros, incrementos patrimoniales derivados del pago de comisiones, violacin al rgimen contractual, compra o venta de las funciones pblicas, asociacin para delinquir, o cualquier otro comportamiento derivado de los pactos o acuerdos a los que llegaron los Nule con el ex Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, puede ser investigado y, llegado el caso, juzgado, sin perjuicio de lo que en este proceso se decida, en tanto la realidad fctica de esta actuacin se concret nicamente porque as lo delimit la resolucin de acusacin como marco fctico del juzgamiento- al ejercicio de la indebida influencia del acusado sobre los servidores pblicos del IDU previamente a la adjudicacin de los contratos 071 y 072 de 2008 y al inters indebido sobre esa contratacin, la cual sucedi con posterioridad.
Muestra de ello es que la Sala de Instruccin, luego de haber limitado la acusacin al reproche de esos dos contratos, continu con la investigacin por todos los dems hechos que pudieran configurar una infraccin a la ley penal en el expediente radicado 34282-A, y al momento de cerrar la investigacin, mediante auto del 5 de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. septiembre de 2011, concretamente orden continuar, por separado, la instruccin en torno al posible pago de comisiones relacionadas con la adjudicacin de los contratos 071 y 072, dando lugar a la ruptura procesal que dio origen al sumario con radicacin 37665, motivo por el cual todo lo relacionado con la procedencia, destino y beneficiarios de las ilcitas comisiones, no hace parte del ncleo central fctico ni jurdico de este proceso, sino de otro que se encuentra en la etapa sumarial.
4.- SOBRE EL DELITO DE INTERS INDEBIDO EN LA CELEBRACIN DE CONTRATOS (art. 409 C.P.).
4.1.- Anlisis dogmtico.
Sea lo primero precisar que el delito de inters indebido en la celebracin de contratos consagrado en el artculo 409 del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), sanciona al servidor pblico que se interese en provecho propio o de un tercero, en cualquier clase de contrato u operacin en que deba intervenir por razn de su cargo o de sus funciones.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Cabe recordar que anteriormente se tipificaba el inters ilcito, pero en la Ley 599 de 2000 se tipific el inters indebido, lo que report una concepcin ms amplia. Al respecto, la Corte Constitucional en sentencia C- 128 de 2003, seal:
Los artculos 145 del decreto 100 de 1980 y 409 de la ley 599 de 2000, describen de manera idntica la conducta tipificada como inters ilcito o indebido en la celebracin de contratos. Si bien la denominacin del tipo penal es diferente, en la exposicin de motivos de la ley 599 de 2000 se seal que el cambio de denominacin tiene ms un sentido pedaggico que una incidencia sobre la identificacin del tipo penal estudiado. All se dijo el tipo penal ya no habla del inters ilcito sino indebido. Lo ilcito podra hacer pensar en infraccin a la ley, lo cual no es cierto, puesto que el contrato puede incluso ser perfecto; empero se quebrantaran los deberes de transparencia, imparcialidad y moralidad. [] Ahora bien, la Corte llama la atencin en este punto sobre el hecho de que bien puede suceder que un contrato se celebre sin que se infrinja el rgimen de inhabilidades e incompatibilidades, taxativamente fijado en la Constitucin y en la ley, cumpliendo igualmente los requisitos legales esenciales determinados especficamente para el tipo de contrato de que se trate, sin que esto impida que se vulnere el bien jurdico administracin pblica. En efecto, si la actuacin del servidor pblico llamado a intervenir en razn de su cargo o sus funciones en un contrato estatal est determinada por un inters ajeno al inters general que de acuerdo con la Constitucin, la ley o los reglamentos es el que debe perseguir dicho servidor en ese caso concreto, en nada incide para la vulneracin del bien jurdico el respeto del rgimen de inhabilidades o incompatibilidades o el cumplimiento de los requisitos legales esenciales aludidos, pues la desviacin de la actuacin del servidor en esas condiciones est desvirtuando la imagen de la administracin pblica, la transparencia y la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. imparcialidad en la celebracin de los contratos y en fin la moralidad pblica.
El delito de inters indebido en la celebracin de contratos es un tipo penal de mera conducta, por lo tanto, no se requiere un perjuicio concreto al bien jurdico de la administracin pblica para su consumacin; lo que se sanciona es la prevalencia del inters particular del servidor pblico que interviene sobre el general de la comunidad en el proceso de contratacin, en contrava de los principios y fines que rigen la contratacin pblica.
Con esta disposicin el legislador protege el bien jurdico de la administracin pblica, preservando los postulados constitucionales que orientan la funcin administrativa (art. 209 C.P.), como son la prevalencia de los principios generales de la contratacin, especialmente los de igualdad, moralidad, trasparencia, imparcialidad y seleccin objetiva, los cuales deben ser la gua en todas las operaciones contractuales.
En ese sentido, bien vale la pena recordar que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 3 de la Ley 80 de 1993, norma aplicable en la poca de los hechos, para los fines de la contratacin administrativa: Los servidores pblicos tendrn en consideracin que al celebrar contratos y nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. con la ejecucin de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestacin de los servicios pblicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados.
En este tipo penal la lesin o el perjuicio al inters constitucional y legal se concreta cuando el servidor pblico encargado de tales funciones contractuales decide desacatar esos principios y acta parcializado, sin objetividad, a fin de favorecer a un tercero, es decir, abandonando los deberes, obligaciones y compromisos adquiridos cuando se vincul con la administracin para ejercer el cargo pblico que lo facultaba para intervenir, de una u otra manera, en la celebracin de contratos.
Ahora, el inters al que se refiere el legislador penal para tipificarlo, es el que nada tiene que ver con los fines de la contratacin estatal, debe ser personal, mezquino, arbitrario, oculto e injustificado, gobernado por propsitos o inclinaciones personales; ventaja particular que puede ser de cualquier ndole, esto es, econmica, ideolgica, filosfica, familiar, poltica, de amistad o enemistad, que incumpla uno de los fines fundantes del Estado social como es el inters general. No es entonces cualquier inters el que se penaliza, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. sino la ilegtima inclinacin hacia una persona o entidad, alejndose del bien comn. Por ello el legislador lo previ como indebido.
Este punible se caracteriza porque se trata de un tipo objetivo que exige la presencia de un sujeto activo calificado, representado necesariamente por un servidor pblico, quien se encuentra facultado legalmente para realizar la operacin contractual a nombre de cualquier entidad estatal y que se gua por un inters particular extrao a los fines de la funcin pblica, el cual puede provenir por iniciativa propia o por la determinacin de otro sujeto.
Para la configuracin tpica de este delito, la Corte ha sealado que se deben reunir tres requisitos fundamentales (CSJ SP, 16 may. 2007, rad. 23915):
El delito de inters indebido en la celebracin de contratos se caracteriza porque el tipo objetivo exige la presencia de (i) un sujeto calificado que interviene en los hechos en calidad de servidor pblico, (ii) una operacin contractual a nombre de cualquier entidad estatal, y (iii) un inters particular por el agente estatal diferente al de los fines de la funcin pblica; el tipo subjetivo requiere que la accin sea desplegada a ttulo doloso, esto es que el servidor pblico proceda con conocimiento y voluntad.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. El tipo subjetivo exige que la accin sea desplegada a ttulo de dolo, esto significa que el servidor pblico debe tener conocimiento y voluntad de lo que hace. Puede realizarse en cualquiera de las fases previas, concomitantes o posteriores al contrato estatal, es decir, desde su trmite, celebracin, ejecucin o liquidacin del contrato.
Como se trata de un delito de sujeto activo cualificado, se considera autor a aquel que rena esa especial calidad exigida por el legislador, es decir, lo realiza el servidor pblico que traiciona los principios legales, sin embargo, puede suceder que en la ejecucin material del ilcito participe un sujeto que no rena tal calidad pero que asume como propio el decurso delictual, al cual se le tiene como coautor- interviniente.
Tambin puede intervenir en la conducta una persona que sin ser autor o coautor, es decir, que no domine la ejecucin material del hecho, ejerza un influjo de tal magnitud que haga nacer en el servidor pblico la idea criminal y logre que sea desarrollada, caso este del determinador.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Por ltimo, para su tipificacin no hace falta que se viole objetivamente alguno de los requisitos legales para cualquiera de las fases de la contratacin, es decir, el inters indebido no necesariamente queda condicionado a la ilegalidad del contrato, bien puede suceder que no exista tacha alguna a la contratacin desde el punto de vista de los procedimientos o requisitos sealados en la ley, pero aun as concurra un indebido inters en su realizacin.
4.2.- Caso concreto.
A NSTOR IVN MORENO ROJAS no le bast influir indebidamente en la entonces directora del IDU -Liliana Pardo Gaona- para que favoreciera a sus recomendados, sino que con posterioridad realiz conductas encaminadas a que se cumplieran real y materialmente los compromisos a travs de la manipulacin de la licitacin 06 de 2008 y las propuestas en ella presentadas, trasgrediendo los principios que rigen la contratacin pblica.
Dicho proceder, sumado a la voluntad del ex Senador para que a toda costa se le asignaran los contratos al Grupo Nule es lo que lo hace partcipe en el delito de inters nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. indebido en la celebracin de contratos cuya autora se le atribuye a Liliana Pardo en su condicin de directora del IDU. Tal participacin del ex Senador fue a ttulo de determinador, pues la indujo a incurrir en dicha conducta.
Es indiscutible el inters econmico que le asista al procesado de que fueran los Nule los que resultaran favorecidos en la contratacin, ya que as ellos obtendran los anticipos de los que saldra el pago de su comisin por la gestin que hizo en el IDU para favorecerlos.
Por ello es que NSTOR IVN MORENO ROJAS debe responder como determinador de este delito cuya ejecucin material se atribuye a funcionarios del IDU, con Liliana Pardo a la cabeza, dado que era un Senador con demostrado poder en el IDU, su requerimiento a esa directora fue determinante para que ella se interesara en las resultas de la Licitacin 06 de 2008, y ejercer a su vez toda su autoridad como Jefe del Instituto, haciendo con su equipo todas las maniobras necesarias para que finalmente fuera posible adjudicar dos contratos a las empresas de los Nule.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Aqu corresponde abordar el interrogante referido a cmo pudo el procesado determinar a Liliana Pardo, si entre estas dos personas nunca hubo contacto directo, pues siempre se ha dicho y as se demostr, que los que contactaron a la Directora del IDU fueron los emisarios de NSTOR IVN MORENO ROJAS, lvaro Dvila y Emilio Tapia.
Este sera el caso de la induccin en cadena que no impide que se configure la determinacin como forma de participacin en un hecho delictivo cometido por otro, pues nuestra legislacin no exige que esa induccin sea directa y personal.
Autores como Barja de Quiroga quien a su turno coincide con Bacigalupo y Roxin, sostiene que el inductor del inductor es un inductor al hecho principal y es una forma de inducir consistente en utilizar a otra persona como medio para crear en otro la resolucin criminal, supuesto que es perfectamente incluible en el concepto de induccin a nuestro entender el adverbio directamente se refiere a que la induccin se concrete en un delito concreto y en una persona concreta y por consiguiente en nada afecta el problema de la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. induccin en cadena. En otras palabras la induccin es directa cuando se motiva a una persona a cometer un delito concreto 53 .
Esto permite concluir que el procesado incurri en el delito de inters indebido en la celebracin de contratos (art. 409 del C.P.) con independencia de que la necesidad de manipular los procesos se la hubiera trasmitido a la Directora el IDU a travs de terceras personas. 4.3.- Anlisis probatorio.
Sobre la contratacin de Bogot, Miguel Nule Velilla en la declaracin rendida en la ciudad de Panam el 16 de diciembre de 2010, dentro del proceso penal adelantado contra el tambin Congresista Germn Olano Becerra (Rad. 34474), dej en claro la relacin de intermediacin que cumplan ese Congresista y Julio Gmez Gonzlez, su cercana a los funcionarios pblicos del IDU y la necesidad de neutralizar al Contralor de Bogot Moralesrussi como prenda de garanta para asegurar sus propsitos.
El 7 de marzo de 2011, en la ciudad de Miami, Miguel Nule Velilla volvi a ser escuchado por la Sala de
53 BARJA DE QUIROGA, Jacobo Lpez. Autora y Participacin. Ed. Acal. Madrid 1996. pg. 133 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Instruccin 54 . En esta oportunidad detall la manera como se direccion la licitacin del IDU. Aclar que Mauricio Galofre, jefe de licitaciones del grupo Nule, fue el encargado de gestionar ese asunto con la ayuda de Julio Gmez Gonzlez, la directora de ese instituto Liliana Pardo Gaona y el Subdirector Jurdico Inocencio Melndez Julio; a pesar de que estuvo al tanto de lo que iba sucediendo, sostuvo que su conocimiento provino de Mauricio Galofre, quien se lo trasmita.
Dijo que la media aritmtica fue uno de los mecanismos que se utilizaron para seleccionar a los contratistas, y con el cual se logr que se le adjudicaran los contratos al grupo Nule.
Miguel Nule Velilla tambin seal que lvaro Dvila Pea le trasmiti cul iba a ser el porcentaje que sobre el contrato ellos tendran que pagar y que se fij en un 8% ascendiendo dicha proporcin a los 180 mil millones de pesos, que se distribuira un 2% para el Contralor Distrital, Miguel ngel Moralesrussi, y el 6% para los Moreno. Aunque aclar: No puedo aseverar que los seores JULIO GMEZ y LVARO DVILA le entregaron el 6% a los seores
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. MORENO, pero s est claro que la relacin entre ellos conduce claramente a manifestar que ese 6% exigido era claramente para ellos.
Particulariz que en el tema de las comisiones de los contratos de malla vial fue lvaro Dvila quien, por su cercana a NSTOR IVN MORENO ROJAS, junto con Julio Gmez y Emilio Tapia Aldana, se encargaron de efectuar la negociacin con el Senador y su hermano el Alcalde de Bogot. Y agreg: sobre ese tema no lo trat con ninguno de los dos pero estaba claro que la instruccin o aclaracin dada en Miami era suficiente para saber que lvaro Dvila era el hombre de IVN MORENO.
Por su parte, Manuel Nule Velilla hizo referencia a lo que entenda como la oficina del Hotel del Parque, en dnde, dijo, exista una especie de comit adjunto de evaluacin de propuestas presentadas al IDU, en el cual eran estudiadas y se daban indicaciones sobre las que se deban rechazar o inhabilitar con el objeto de lograr los resultados acordados. Aclar que no conoci su funcionamiento ni sus instalaciones, tampoco si all asista personal del IDU, pero de lo que s est seguro es que desde ah Emilio Tapia, Julio Gmez y Manuel Pastrana Sagre, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. edificaron la manipulacin del proceso licitatorio de malla vial que los llev a ser adjudicatarios de los contratos 071 y 072 de 2008.
Manuel Nule Velilla tambin sostuvo que en algn momento del segundo semestre de 2008 lvaro Dvila les transmiti que el porcentaje que tenan que pagar era del 6% si queran ser adjudicatarios de la contratacin de malla vial que se estaba licitando, de la cual supo, segn Dvila se lo expres, que buena parte de los recursos son para los doctores MORENO, el doctor IVN MORENO y el doctor SAMUEL MORENO. Adems precis: El compromiso fue que todas las personas que como grupos se iban a beneficiar de esa exigencia econmica era que efectivamente los consorcios mencionados resultaran adjudicatarios en las licitaciones correspondientes.
Igualmente dijo que se enter que la distribucin de la comisin sera un 4% para los Moreno, 2% para el contralor distrital y 2% para otros compromisos, en los que estaban Liliana Pardo e Inocencio Melndez, como funcionarios del IDU.
Aclar que para garantizar esos compromisos se suscribira un contrato con lvaro Dvila, sin embargo est nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. seguro que con ese documento no era que se iba a exigir el cumplimiento de las comisiones. Al respeto, agreg:
Esencialmente lo que manifest mi hermano MIGUEL era que el Senador MORENO estaba exigiendo que le entregara lo ms pronto posible los pagos correspondientes a la ya mencionada comisin del 8%, lo que le corresponda al doctor MORENO no tengo detalles sobre cmo era el trato, ni cmo se diriga el uno al otro, ni ningn detalle de forma, para mi lo importante era el fondo, que se nos estaba exigiendo que hiciramos ese pago.
Especialmente destac que en alguna de ellas lvaro Dvila le manifest la inconformidad del Senador por el incumplimiento de los compromisos adquiridos. As lo relat:
En el transcurso del ao 2009, esencialmente en el segundo semestre nos manifest el doctor DVILA y los seores EMILIO TAPIA y JULIO GMEZ que el Senador MORENO estaba molesto porque no se haba cumplido en las condiciones pretendidas por l lo referente a las comisiones del 8 por ciento de xito y adems sumado a esto tampoco lo habamos complacido con la entrega de las zonas exclusivas para las estaciones de gasolina en la Concesin Bogot Girardot, esto nos lleva a pensar que dichas molestias tuvieron alguna injerencia en las presiones ejercidas por el IDU y por el Distrito Capital.
Mauricio Galofre Amn tambin se refiri a la manipulacin de los pliegos de condiciones. Dijo que Julio Gmez Gonzlez lo puso en contacto con Diana Paola Patio, empleada de este contratista, con el objeto de que ajustaran nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. los pliegos de condiciones, motivo por el cual se le hicieron modificaciones con el fin de restringir la participacin de otros proponentes y facilitar la participacin del grupo Nule en el mayor nmero de propuestas posibles.
Concretamente seal que los ajustes a los pliegos de condiciones se hicieron en los siguientes aspectos: (i) subir el patrimonio; (ii) se baj el cupo del crdito; (iii) se modific el tema de la experiencia en Colombia en razn a que la experiencia requerida era en construccin de vas urbanas y solamente la tenan las empresas INCA y COSTCO, propiedad de Julio Gmez.
Luego de estos ajustes, seal el testigo que por la forma de evaluacin del IDU resultaba fcil saber quin sera el favorecido si se tena la evaluacin jurdico tcnica, ya que los precios ofertados se conocen desde el da en que se entrega la propuesta y para saber el orden de adjudicacin basta hacer una simulacin matemtica.
Agreg que con ello solamente era necesario rechazar algunos proponentes, lo cual se logr con la ayuda de Manuel Pastrana quien era funcionario del IDU pero nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. laboraba realmente al servicio de Julio Gmez y Emilio Tapia.
Sobre la denominada oficina del hotel del Parque seal que supo de su existencia y en alguna oportunidad acudi a ese hotel para alguna reunin.
Requerido Mauricio Galofre por la defensa tcnica del procesado para que detallara los actos de manipulacin en el proceso licitatorio, concret:
Dentro del pliego de condiciones se establecen unos requerimientos que en la cual (sic) se restrinja la participacin de proponentes y se direcciona hacia las empresas que acceden a la exigencia, as las cosas, cmo se restringe la participacin en una licitacin, colocando requisitos dentro de los pliegos de condiciones que cumplan pocas empresas. Para el caso de Malla Vial como uno de los requisitos era una exigencia de experiencia en contratos de vas urbanas en Colombia, eso cmo lo restringa, son pocas las empresas que pueden acreditar una experiencia en vas urbanas de Colombia por el valor que se pidi en los pliegos de condiciones, adicional con esto se evitaba que vinieran empresas del extranjero solas a participar en la licitacin pues necesitaban acreditar una experiencia en Colombia. Esa experiencia para efectos de nosotros la nica persona que la tena era el doctor JULIO GMEZ.
Tambin seal que lvaro Dvila les hizo firmar contratos para asegurar el pago de las comisiones los cules conserv el abogado.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En cuanto al pago de comisiones, Mauricio Galofre dijo lo siguiente:
El pago de estas obligaciones de las cuales se alcanz a pagar una parte, alrededor de cuatro mil millones de pesos, se hicieron a travs de las empresas de JULIO GMEZ y EMILIO TAPIA, las empresas eran Constructora INCA y GEOS CONSULTING, los pagos se hacan como unos supuestos subcontratos de obra, que no se realizaban porque los dineros iban destinados al pago de la comisin estos dineros fueron entregados a EMILIO TAPIA y a JULIO GMEZ a travs de estos subcontratos ellos siempre dijeron que estos dineros eran con destino a los hermanos MORENO, IVN y SAMUEL.
Aclar que no supo si esos dineros llegaron a los hermanos Moreno Rojas.
De otra parte, la Sala de Instruccin tambin escuch la declaracin de Guido Nule Marino el 9 de marzo de 2011 en la ciudad de Miami, primo y socio de Miguel Nule Velilla, quien defini su actividad laboral en el grupo Nule como un administrador y facilitador de las relaciones financieras, encargado de la consecucin de recursos con los bancos.
Seal enfticamente en cada una de sus respuestas, que frente al tema relacionado con la contratacin de Bogot y especialmente a los compromisos adquiridos para el pago de comisiones, se remita a lo que hubiera declarado Miguel Nule de quien adquiri el conocimiento en toda esa temtica nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. y quien como lder del grupo Nule le comentaba o contaba lo sucedido.
Tambin se refiri a las comisiones y a los contratos para garantizar las comisiones, frente a lo cual insisti que su conocimiento provena de lo que le contaba Miguel Nule, de ah que se remita a lo que al respecto dijo su primo para no incurrir en imprecisiones.
Sobre lvaro Dvila indic que asisti a reuniones en su oficina en las que se hablaba de una comisin del 8% aunque no supo ms del asunto. Catalog a este abogado y asesor del grupo Nule, como inmerso en relaciones con el distrito capital, quien por sus cometarios indirectos daba a suponer o a entender que su manejo con el distrito era directo. Record que en esos encuentros se hizo presente en alguna oportunidad Julio Gmez.
Sostuvo que asisti a cuatro reuniones con el Contralor Miguel ngel Moralesrussi, quien en cada una de ellas reclam por el incumplimiento de lo acordado y exigi el pago de su comisin, dentro de las cuales record que en alguna de estas reuniones el Contralor Distrital se refiri al nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Senador IVN MORENO ROJAS, relacionndolo con las comisiones por los contratos de la malla vial. Con estas referencias, se puede afirmar la confluencia de intereses en el propsito de manipular la contratacin para lo cual el Grupo Nule encabezado por Miguel Nule, dispuesto a pagar sumas de dinero, contact a NSTOR IVN MORENO ROJAS para que ste valindose de su posicin como Senador, y hermano del Alcalde, influenciara a los funcionarios del IDU e hiciera las gestiones necesarias para la adjudicacin de los contratos, oferta que sin ambages fue aceptada por NSTOR IVN MORENO ROJAS, luego de lo cual les manifest cul iba a ser el precio por su gestin y que finalmente se fij en el 6% del valor total de los contratos.
Aqu corresponde aclarar que el testigo Miguel Nule Velilla ha querido presentar el suceso criminal, como s l hubiera sido el destinatario de exigencias econmicas por parte del procesado y que las mismas se dieron por iniciativa de NSTOR IVN MORENO ROJAS, cuando no puede olvidarse que quien dio inicio a todo este acontecimiento de corrupcin, fue justamente el Grupo Nule ante su inters de obtener contratos con el Distrito Capital manipulando los procesos licitatorios, debiendo para ello buscar funcionarios nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. pblicos que estuvieran dispuestos a ejercer su poder poltico para tal propsito, siendo claramente conscientes de que dichos servidores actuaran a su favor solo a cambio de importantes sumas de dinero, de donde es evidente que el ofrecimiento de la ddiva al aqu acusado provino de Miguel Nule y sus socios, de all que a stos se les hubiera atribuido el delito de cohecho por dar u ofrecer.
En efecto, segn lo manifestaron algunos testigos -los miembros del Grupo Nule, Julio Gmez Gonzlez y Emilio Tapia, lvaro Dvila Pea y Tapia Aldana pusieron en contacto al grupo empresarial Nule con la administracin distrital, dada su cercana con NSTOR IVN MORENO ROJAS y su hermano Samuel, el Alcalde de Bogot.
De otra parte, dentro del grupo Nule el encargado de estudiar las propuestas licitatorias y realizar las diligencias pertinentes para lograr contratos para esas empresas era Mauricio Galofre Amn, quien se desempeaba como jefe de la oficina de licitaciones de todas ellas y divis la contratacin para la rehabilitacin de la malla vial de Bogot como una oportunidad contractual aproximadamente para el mes de agosto de 2008.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Concretamente, Mauricio Galofre manifest que escuch de lvaro Dvila Pea cul era el porcentaje que iban a cobrar los Moreno Rojas. As lo seal: yo me enter a travs de lvaro Dvila y de Miguel Nule de que esos eran unos contratos que iban a salir y que bamos a trabajar para ganarnos esos contratos. Eso fue despus de mediados del 2008, fue despus de la reunin de Miami55.
Idnticamente lo refiri ante la Procuradura, en cuya oportunidad sostuvo:
Cuando se empez a hablar del proceso licitatorio que eso fue ms o menos en agosto de 2008 se habl de que el porcentaje que exigan los hermanos Moreno para entregar estos contratos eran del 6% y el doctor Dvila dijo que haba que suscribir un contrato con l por ese valor [...] seguimos la relacin con l se refiere a lvaro Dvila- para otros procesos de adjudicacin y licitacin aqu en el Distrito. l manifestaba una estrecha relacin con los hermanos Moreno, Ivn y Samuel, y para el tema de la licitacin de malla vial ofreci esa relacin para la consecucin de los contratos [...] con l tambin se suscribi un contrato para la adjudicacin de los contratos de la malla vial donde l manifest que era la manera de conseguir que estos contratos, en una comisin de [...]6% para los hermanos Moreno [...] Esto pues fue lo que nos dijo el doctor Dvila a nosotros []
Tambin seal Mauricio Galofre que en mltiples ocasiones acudieron a las oficinas del abogado lvaro Dvila, en las cuales, por lo general, asista ste, Julio Gmez, Emilio Tapia, Manuel, Miguel y Guido Nule,
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. encuentros que los ubica temporalmente durante el periodo de las propuestas y despus de la adjudicacin, es decir, en el segundo semestre de 2008 y en el primer semestre de 2009.
Se ha demostrado tambin en esta actuacin que el propsito de Miguel y Guido Nule con la reunin de Miami, llevada a cabo a mediados de 2008 y concertada por lvaro Dvila, era entrar en contacto con la nueva administracin distrital de Bogot, especialmente con el Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, hermano del Alcalde, mucho ms cuando se avecinaba la posibilidad de acceder a licitaciones pblicas y a la adjudicacin de contratos.
Miguel Nule Velilla, en el testimonio rendido ante la Sala de Instruccin de la Corte Suprema de Justicia, coincidi con Galofre en cuanto a que luego del encuentro en la ciudad de Miami decidieron presentarse a licitar para optar por los contratos de malla vial, para lo cual debieron crear dos consorcios. Asegur que al tiempo con el desarrollo de ese propsito, es decir, en el segundo semestre de 2008, lvaro Dvila Pea le plante que para lograr la adjudicacin sin tropiezos era necesario pagar una comisin del 6% a IVN y Samuel Moreno Rojas. Miguel Nule es nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. enftico en sealar que: El doctor Ivn y Samuel Moreno no se comprometieron directamente. lvaro Dvila, quien representaba a Ivn Moreno, dicho por Ivn Moreno, se comprometa a que nos adjudicaran los dos contratos56.
Al respecto, en otra declaracin igualmente aportada a este proceso57, Mauricio Galofre afirm:
En los contratos de malla vial las solicitudes de dinero fueron equivalentes al 8%, estas se hicieron por parte del contralor y del seor Ivn Moreno, a quienes corresponda el 2% y el 6% respectivamente. El seor lvaro Dvila era el encargado junto a Emilio Tapia y Julio Gmez fue el que sirvi como garante para el pago de la solicitud y para ello se suscribi un contrato con lvaro Dvila; lvaro Dvila y el seor Ivn Moreno personalmente nos hicieron esas solicitudes, los nicos beneficiarios de ese 8% eran Miguel ngel Morales, Ivn Moreno y Samuel Moreno.
Por su parte, Manuel Nule Velilla sostuvo que lvaro Dvila Pea le manifest que el pago de la comisin era necesario para lograr la adjudicacin de los contratos en razn a que tenan control de los procesos evaluativos de propuestas en el Instituto de Desarrollo Urbano (IDU), especialmente en la elaboracin de los pliegos de condiciones. Record Manuel Nule que Dvila le coloc de presente que tenan bajas posibilidades de resultar elegidos
56 Cuaderno 14 folio 152 57 Declaracin rendida en la Ciudad de Panam dentro del proceso adelantado contra Germn Olano Becerra Rad .34474 el 16 de diciembre de 2010 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. en tal licitacin por razn de una desfavorable posicin en el orden de elegibilidad, hecho que los concientiz del pago de las comisiones con las cuales se asegur la adjudicacin de contratos.
Igualmente dijo Manuel Nule que a travs de Dvila Pea supo que parte de esas comisiones iran con destino a algunos funcionarios del IDU. As lo expuso: a finales del ao 2008 nuestras empresas tambin participaron a travs de algunos consorcios en los procesos de malla vial, procesos en los cuales nos hicieron una exigencia econmica a travs del seor lvaro Dvila del 8% del valor de los contratos; de este monto el 2% iba a ser para el contralor Distrital de Bogot58.
Esto mismo lo seal en declaracin rendida ante la Sala de Instruccin cuando expuso lo siguiente:
En el segundo semestre del ao 2008 en algn momento el doctor Dvila le dice a mi hermano Miguel que hay que acceder a pagar una comisin de xito si queremos ser adjudicatarios de los contratos de malla vial, se habla de una comisin del 6 por ciento, l, el doctor Dvila (sic) que una buena parte de los recursos son para los doctores Moreno, el doctor Ivn Moreno y el doctor Samuel Moreno. Despus ya en incursos (sic) en el proceso de evaluacin de las propuestas, lo cual debi ser en el mes de noviembre o diciembre de 2008, se produce una nueva
58 Testimonio rendido por Manuel Nule ante la Corte dentro del proceso adelantado contra Germn Olano Becerra Rad. 34474 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. reunin para esto tema en las oficinas del doctor Dvila, a esta reunin asisto yo, mi socio Guido Nule, otros socios del consorcio Julio Gmez y Emilio Tapia, quienes entiendo que no aparecan formalmente en la propuesta pero actuaban como socios y tenan todas las caractersticas de socios, en esa reunin se nos pone de presente el doctor lvaro Dvila que la comisin de xito ya no puede ser del 6 por ciento sino del 8 por ciento, porque supuestamente haban aparecido unos gastos adicionales, segn lo que yo entenda en ese momento, que haba que el dos por ciento al contralor de Bogot, Miguel ngel Moralesrussi, quienes en unas reuniones posteriores con Guido Nule confirma que efectivamente del 8 por ciento haban unos recursos para l. En ese momento ya las propuestas estaban presentadas y en el orden de elegibilidad la posibilidad que tenan los consorcios en los cuales nosotros participbamos para ser adjudicatarios era baja, en la reunin nos manifiestan el doctor Dvila y el doctor Emilio Tapia que la nica forma de poder ser adjudicatarios era aceptando dicha pretensin econmica, fue as como accedimos a ellos y efectivamente los consorcios resultaron adjudicatarios [...] Las reuniones a las que asist pudieron ser aproximadamente unas siete, diez reuniones, se realizaron en su gran mayora en las oficinas del doctor Dvila y generalmente las personas que estaban eran las que mencion anteriormente, Julio Gmez. Emilio Tapia, lvaro Dvila y mis socios, en algunas uno de nosotros no estaba, o eventualmente yo no estaba. Esas reuniones se hicieron en el perodo de evaluacin de la propuesta y de adjudicacin y ya adjudicados durante el transcurso del ao 2009, el tema lo tuvimos que tratar varias veces ya en torno a la efectividad o no de la realizacin de los pagos.59
El otro integrante del grupo Nule, Guido Nule Marino, sostuvo en su declaracin que entre los meses de noviembre o diciembre de 2008, cuando estaba desarrollndose el trmite de evaluacin de las ofertas en la licitacin de malla vial, surgi la necesidad de ampliar la comisin con destino
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. al Contralor Distrital, tal como se lo comunic el abogado Dvila Pea en alguna reunin en la cual tambin estuvieron presentes Julio Gmez y Emilio Tapia. Incremento que se concret en un 2%.
Agreg que como las ofertas presentadas por ellos tenan pocas posibilidades de salir avantes, de acuerdo con el orden de elegibilidad sealado para esos efectos, conforme as se lo haban explicado Emilio Tapia y lvaro Dvila, la nica forma de ganar los contratos era pagando las comisiones, a lo cual accedieron, siendo adjudicados dos contratos a las empresas del grupo Nule consorciadas, con lo que se demostr la real capacidad para influir en el IDU de estos dos personajes y los hermanos Moreno Rojas.
Hasta aqu queda claro que al unsono Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule y Mauricio Galofre, confirmaron el acuerdo al que llegaron con lvaro Dvila y Emilio Tapia, representantes de NSTOR IVN MORENO ROJAS, sobre el porcentaje que sobre los contratos deban pagar, para lo cual resultaba imperioso que se adjudicaran los contratos a las uniones temporales luego de acomodarse los procesos licitatorios a las propuestas presentadas por sus socios. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Es claro el inters de NSTOR IVN MORENO ROJAS en que por su gestin ante el IDU se le pagara una importante suma de dinero, lo cual saba, solo poda lograr si consegua que desde el IDU se manipulara dicha contratacin de malla vial, y que segn Manuel Francisco Nule, efectivamente en esa entidad se alter el normal desarrollo del proceso licitatorio para favorecerlos a ellos:
Miguel la informacin que trasmiti fue que si queramos ser adjudicatarios tenamos que acceder a esa peticin se refiere a la comisin del 6% y 2%- porque tenan, no se a travs de qu mecanismo, tenan control de todo el proceso de evaluacin en el IDU, adems control en la realizacin de los pliegos de condiciones en donde recuerdo se hicieron unas modificaciones o se incluyeron algunos temas que facilitaran a nuestro consorcio ser adjudicatarios, el tema que incluyeron, hasta donde me acuerdo, era uno relacionado con la experiencia en construcciones de vas urbanas en concreto rgido, esto era para que las empresas Costco e Inca pudieran aportar esa experiencia, empresas que entiendo son del doctor Julio Gmez.60
De otra parte, a la demostrada existencia de reuniones entre los integrantes del grupo empresarial Nule con los emisarios de los hermanos Moreno Rojas, lvaro Dvila Pea y Emilio Tapia Aldana para dialogar sobre el monto de comisiones por razn de la adjudicacin de contratos, se suma el ambiente de pesimismo que para acceder a los
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. contratos se les present a dichos empresarios, en quienes caus evidente preocupacin, razn por la cual contactaron a Julio Gmez Gonzlez con el objeto de realizar alianzas estratgicas, aprovechando que se trataba de un contratista que vena ejecutando obras con la administracin distrital, pero especialmente, por conocer la forma en que se podan manejar las licitaciones al interior del IDU tal como se haba hecho en ocasiones anteriores en las que particip Liliana Pardo Gaona.
Esta situacin fue ratificada por Manuel Nule Velilla y Mauricio Galofre, quienes tenan claro que el pago de comisiones les garantizaba la posibilidad de tener el control total del proceso de evaluacin de las propuestas en el IDU y si la adjudicacin de los contratos finalmente recay en sus empresas, es viable inferir que esa asignacin de contratos estuvo ambientada y rodeada por el necesario ofrecimiento de dinero por parte de los Nule.
Frente a este aspecto, es necesario hacer referencia a la declaracin del ex congresista Germn Olano Becerra 61 , quien seal que Miguel Nule, con quien tena vnculos de amistad, a mediados de 2009 le coment que por los
61 Sesin del 15 de noviembre de 2012 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. contratos de malla vial realiz acuerdos con lvaro Dvila, representante de los hermanos Moreno Rojas, para el pago de comisiones del 6% y 2% adicional con destino al contralor Miguel ngel Moralesrussi. Igualmente dijo que no tuvieron contacto directo con los Moreno sino con Dvila Pea y que la cesin de los contratos de malla vial y Transmilenio los tena agobiados. Especialmente record que Manuel Nule, aproximadamente en el mes de septiembre de 2009, le mencion los problemas que tenan con los rganos de control no obstante que a los Moreno les haban entregado cuatro mil quinientos millones de pesos, lo que les llevaba a colegir que Dvila haba incumplido los pagos correspondientes.
No cabe duda que para que el propsito final perseguido por todos los que concurrieron a la realizacin de estos hechos, resultaba indispensable que los funcionarios del IDU encargados legalmente de intervenir en el proceso contractual infringieran las normas que lo regulan, lo cual a su vez implicaba la infraccin de la ley penal, circunstancias conocidas por todos los actores y que asumieron sin contemplacin.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Lo anterior es precisamente lo que lleva a la Sala a afirmar que NSTOR IVN MORENO ROJAS s fue determinador del delito de inters indebido en la celebracin de contratos, pues sin tener la facultad legal y jurdica de adjudicar contratos ni de evaluar propuestas, aprovechando su posicin preponderante como Senador del Polo Democrtico, indujo a los funcionarios del IDU entre ellos Liliana Pardo- a que realizaran todas las gestiones necesarias para que el Grupo Nule resultara beneficiario de los contratos de la malla vial. As lo refirieron claramente Emilio Tapia y Julio Gmez.
Ahora corresponde evidenciar que el proceso contractual s fue objeto de manipulacin, concretamente la licitacin 06 de 2008.
Preciso es recordar la programacin de fechas que el IDU fij para la licitacin 06 de 2008, luego de que los pliegos de condiciones aparecieran publicados entre el 3 y el 17 de octubre, tales datos especficos fueron citados en la resolucin de acusacin de la siguiente manera:
El proyecto y el pliego de condiciones fueron publicados para las observaciones de los interesados, el comit de adjudicaciones dio contestacin a ellas haciendo las adendas correspondientes, se abri la licitacin el 24 de octubre de 2008, se cerr el 20 de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. noviembre del mismo ao, con la lectura de las propuestas econmicas, el mismo da el grupo evaluador fue aislado totalmente en el Hotel Bacat hasta el 24 de noviembre, pidiendo los subsanes correspondientes.
Entre el 1 y 4 de diciembre fue nuevamente congregado en las mismas condiciones realizando en el hotel la evaluacin inicial de las ofertas, cuyo informe fue aprobado por el comit de adjudicaciones y publicado entre el 5 al 12 de diciembre para que los proponentes les hicieran las observaciones que consideraran pertinentes, entre el 15 y 16 de diciembre se presentaron las contra observaciones, el 24 de diciembre el comit de adjudicaciones sesion para el estudio y respuesta de las observaciones hechas por los proponentes y los veedores al informe de evaluacin inicial.
El 26 de diciembre se celebr la audiencia de adjudicacin, inicialmente se someti a consideracin de los proponentes las respuestas a las observaciones y contra observaciones, escuchadas sus intervenciones el comit de adjudicaciones les dio respuesta y efectu la calificacin definitiva, en ella ratific el rechazo de las ofertas presentadas por: las Uniones Temporales Distritos de Conservacin 2009 y Dismavi, y los Consorcios Distritos Vas de Bogot y Omega, y habilit las presentadas por la UT Vas de Bogot 2009 y los Consorcios Metro Vas Malla Vial y Diktrn, con estas diez ofertas obtuvo la media geomtrica y el orden de elegibilidad, recomendando la adjudicacin ya conocida, la cual fue acogida por la Directora del IDU.
Tal como lo seal Mauricio Galofre, funcionarios del IDU conjuntamente con lvaro Dvila, Emilio Tapia y Julio Gmez manipularon la elaboracin de los pliegos de condiciones para la licitacin 06 de 2008, igual sucedi frente a la habilitacin y exclusin de propuestas en el proceso de evaluacin, todo con el propsito de beneficiar a las uniones temporales conformadas por el grupo Nule. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Fue por ello dijo Galofre- que en la preparacin de los pliegos de condiciones se introdujeron modificaciones que los ayudaran, entre ellas la experiencia en construcciones en vas urbanas para que COSTCO e INCA, empresas de Julio Gmez que tambin hacan parte de las uniones temporales, pudieran cumplir esa exigencia.
En la ya referida declaracin rendida ante la Sala de Instruccin por parte de Mauricio Galofre, como encargado de las licitaciones del grupo Nule, dijo que de Julio Gmez recibieron consejos sobre la forma de presentarse a la licitacin, lo cual les posibilit a los Nule participar cumpliendo todos los requerimientos, mucho ms si los pliegos publicados por el IDU se hicieron ajustados a su medida.
En estas condiciones, Julio Gmez lo puso en contacto con Diana Paola Patio, empleada de ese contratista, quien le suministr unos probables pliegos de condiciones a fin de que procediera a hacerles las reformas que estimara convenientes con el fin de restringir la participacin de otras empresas y posibilitar la entrada de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. los Nule con el mayor nmero de propuestas posibles. As lo relat:
[] me pone en contacto Julio Gmez con una funcionara de l, que se llama Diana Paola Patio, ellos Julio Gmez y Diana Paola me entregaron unos posibles pliegos de condiciones al cual podra hacerle unas modificaciones a efectos de restringir la participacin de otros y facilitar la participacin del grupo con el mayor nmero de propuestas posibles [...] los ajustes fueron, el patrimonio se subi, se baj el cupo de crdito, se modific el tema de la experiencia en Colombia porque haba una experiencia que pedan que fuera en vas urbanas a travs de sus dos empresas que eran INCA y COSTCO quedando en el documento de pliego la experiencia que tenan estas dos empresas. En los pliegos de condiciones se pusieron en vas urbanas de ciudades en Colombia la experiencia que tena INCA y COSTCO la experiencia que tena cada uno y estos aportaron dentro de la licitacin y pudieran cumplir con los requerimientos del pliego.
[]
Julio Gmez era un contratista que en ese momento deca gozar de muy buenas relaciones dentro del IDU y en la parte de elaboracin de pliegos ellos pusieron, se puso una experiencia de que habra que acreditar experiencia en vas urbanas en Colombia lo cual la cumpla Julio Gmez, razn por la cual nos toc consorciarnos con l [...] Julio Gmez era socio en un 30% de los contratos de malla vial, razn por la cual era conocedor de los compromisos que se adquirieron en estos contratos.
Ahora, Julio Gmez explic que los dilogos entre Diana Paola Patio y Mauricio Galofre sucedieron en la fase de pre-trminos, los cuales estaban colgados en la pgina del IDU y que como informacin privilegiada suministrada por Inocencio Melndez llegaba a sus odos, pudindose hacer con nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. dichos pretrminos clculos y anticipar posibles ataques a los dems proponentes, por ejemplo en el tema de los parafiscales, y as por descarte se lograra la adjudicacin a sus empresas sin problema alguno. Aclar que es por ello que en la audiencia de adjudicacin no se hicieron cambios o modificaciones.
A este respecto, Mauricio Galofre dijo que se enviaron recprocamente con Diana Paola Patio correos electrnicos, los cuales, por ser de su cuenta personal, los imprimi y los aport en su declaracin 62 . Por la elocuencia en torno a los temas tratados y la finalidad de esa conversacin, es pertinente transcribir su contenido:
1.- Correo enviado por MAURICIO GALOFRE AMN a licitaciones.aldia@-gmail.com, el 17 de septiembre de 2008:
Dianita como estas? Que pena contigo pero haba copiado mal tu correo solo hasta ayer que Neida me lo confirm es que lo pude corregir, no te haba enviado el correo antes por que no me qued imposible (sic) conseguir una conexin a Internet espero que no sea demasiado tarde.
Archivo adjunto:
CONTRATOS DE MANTENIMIENTO Requisitos financieros: Cupo de crdito, estn pidiendo un cupo de crdito del 30% del presupuesto oficial, si se mantiene este porcentaje el grupo estara en la posibilidad de presentar entre uno y mximo dos
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. grupos, si se baja al 10% o se pide que se demuestre experiencia en consecucin de crdito como se puso en Transmilenio podramos presentar hasta cuatro propuestas.
Con respecto a los dems requisitos no tenemos ningn problema es ms si se pueden subir un poco ms mejor sobre todo lo del capital de trabajo.
Requisitos tcnicos:
La experiencia en mantenimiento, mejoramiento o rehabilitacin y quitando lo de construccin me parece perfecto, lo de los montos igual no le veo problema antes por el contrario si le quieren subir empezando en uno solo con el 100% y terminando con el 200% ente 3-6 sera mejor.
Lo de los contratos en vas urbanas en los ltimos tres aos en ciudades colombianas de ms de un milln de habitantes as como est no alcanzaramos a presentar ninguna propuesta, si quitan que sea en Colombia podemos presentar entre 3 y 4 propuestas ahora si colocan que no sea en Colombia y que sea en los ltimos 10 aos podemos con seguridad tener las 4 y hasta de pronto 5 propuestas.
Me parece que el tema del consulto, es una locura que obliguen a que tenga un porcentaje superior al 30% eso mximo debera ser entre un 3 y un 5 por ciento lo mismo el valor igual se puede conseguir para cada uno de los grupos, ahora por qu no pedir que ms bien que uno de los contratos contenga estudio, diseo y construccin de vas.
El tema del K residual me es indiferente como lo coloquen
Acotar el tema de los frentes de trabajo y tratar de cambiar el tema para media geomtrica para la calificacin.
Respuesta a este correo por licitaciones alda, el 21 de septiembre de 2008 a las 5:32 PM:
Cordial saludo doctor, estamos trabajando en el tema, y quisiera saber si cuando dice que puede ser solo contratos de mantenimiento y rehabilitacin de vas son URBANAS?? Y EN nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. TAL CASO puede acreditar las 4 propuestas por valor de 1 del 100% o de 3 a 6 por el 200%??? Por favor confrmeme, gracias.
MAURICIO GALOFRE contest el 21 de septiembre a las 10:50 P.M., as:
No cuando yo me refiero a ese tipo de experiencia en vas en general..
2.- Correo remitido por MAURICIO GALOFRE el 18 de septiembre de 2008, a las 6:55 PM:
Dianita como estas? Que pena contigo pero haba copiado mal tu correo solo hasta ayer que Neida me lo confirm es que lo pude corregir, no te haba enviado el correo antes por que no me qued imposible (sic) conseguir una conexin a Internet espero que no sea demasiado tarde.
Licitaciones alda, respondi el 21 de septiembre de 2008 a las 5:32 PM:
cordial saludo doctor, estamos trabajando el tema, y quisiera saber si cuando dice que puede ser solo contratos de mantenimiento y rehabilitacin de vas son URBANAS?? Y EN TAL CASO puede acreditar las 4 propuestas por valor de 1 del 100% o de 3 a 6 por el 200%??? Por favor confrmeme, gracias.
MAURICIO GALOFRE, contest el mismo da a las 5:50 PM.
No cuando yo me refiero a este tipo de experiencia en vas en general.
Licitaciones alda, respondi a las 6:15 PM:
Es necesario solicitar unos contratos en vas urbanas, mantenimiento o construccin??? Podramos pedir al menos uno?? De qu valor???
MAURICIO GALOFRE, contest a las 7:04 PM.:
Eso no es problema siempre que no sea solo en Colombia.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Licitaciones aldia, escribi a las 7:50 PM:
pero los contratos de vas urbanas que no son en Colombia son de construccin o mantenimiento?? Y si se pide que valgan 60 mil la mitad del presupuesto hay problema?? Estaran las 4 propuestas o cuantas??
MAURICIO GALOFRE respondi el 22 de septiembre a las 04:20 a.m.:
No hay problema en que sean de mantenimiento solamente ni con los montos para las cuatro propuestas en principio.
3.- Licitaciones al da respondi el 22 de septiembre a las 13:14:
sera bueno ver un cuadro con los contratos de cada una para poder establecer los montos a pedir, teniendo en cuenta los mximos que se puedan tener, los contratos son con el estado?? (as sea extranjero), para cada propuesta podemos tener al menos uno que incluya diseo??.
MAURICIO GALOFRE contest el 22 de septiembre de 2008:
El cuadro me demoro un poco para tenerlo pues todas son empresas extranjeras, con respecto a los contratos que sean con el estado estaramos hablando solo de los que son de vas urbanas?? Y si no habra ningn problema en que fuera un contrato que incluyera estudios y diseos.
Licitaciones al da respondi a 14:23:
Tal como lo pedan para Transmi, las 4 empresas tendran al menos un contrato con el Estado (dentro de la experiencia urbana o no) celebrado directamente, no como subcontratista.
MAURICIO GALOFRE le contest a las 02:24 PM:
Si claro eso no tiene problema.
4.- Correo remitido por licitaciones al da el 26 de septiembre de 2008: nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
cordial saludo doctor le adjunto el cuadro con los puntos que estn en trmite..
El mismo da a las 8:40 licitaciones al da, escribi:
cordial saludo, por favor revisar los trminos que ya salieron y me envas tus observaciones, la idea segn dijeron es quitar lo de Colombia (si te parece o si se da as? Avsame) espero sus comentarios.
MAURICIO GALOFRE le contest el 3 de octubre de 2008 a las 06:37:
hija no me lleg el cuadro.
5.- f. Correo remitido por licitaciones al da el 3 de octubre de 2008 a las 2:15 PM:
Cordial saludo, por favor revisa los trminos que ya salieron y me envas tus observaciones, la idea segn dijeron es quitar lo de Colombia (si te parece o si se deja as) avsame espero tus comentarios.
MAURICIO GALOFRE, respondi esa misma fecha a las 10:35, as:
Hola corazn a nosotros nos gustara que se quitara lo de la experiencia en Col..
6.- Correo remitido por licitaciones al da el 26 de septiembre de 2008:
Cordial saludo doctor le adjunto el cuadro con los puntos que estn en trmite.
MAURICIO GALOFRE le respondi el 9 de octubre de 2008 a las 02:25.
Dianita como ests? Por fa te recomiendo dos temas lo que ya tu me habas comentado de la expe en Colombia que es mejor se quite y buscar otra alternativa para el tema del cupo de crdito nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. no se si tu me recomiendas que escribamos en este sentido que podemos hacer..
7.- Correo enviado por licitaciones al da el 20 de octubre de 2008 a la 1:56 PM:
Cordial saludo dr. Esta noche hay una reunin en la 118 a las 8pm por fa confrmeme su asistencia.
MAURICIO GALOFRE lo contest el mismo da a las 06:58, as: Corazn yo me encuentro de viaje pero si quieres puedo enviar a alguien.
Como puede apreciarse los correos especficamente aluden a las precisas materias a las que Mauricio Galofre hizo referencia en su testimonio y la mayor parte de ellos datan de finales del mes de septiembre de 2008, es decir, con anterioridad a la publicacin en el portal de contratacin del proyecto de pliegos de condiciones, hecho que ocurri entre el 3 y el 17 de octubre de ese mismo ao, divulgacin que tena como propsito que los posibles interesados hicieran las observaciones que consideraran pertinentes de conformidad con los artculos 8 de la Ley 1150 de 2007 y 8 y 9 del Decreto 2474 de 2008.
En otras palabras, con los correos se revela que Mauricio Galofre y Diana Paola Patio conocieron el contenido de los proyectos de pliegos o prepliegos de condiciones antes de su divulgacin al pblico en general, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. introducindoles al interior del IDU los aspectos que para ellos eran importantes y les otorgaban algunas condiciones favorables respecto de otros aspirantes.
Los trminos empleados en esos correos as lo revelan, en tanto, por ejemplo, el del 22 de septiembre de 2008, enviado por licitacionesalda a Mauricio Galofre Amn, les solicit a los Nule establecer los montos a pedir. De la misma forma, se habla de la conveniencia de disminuir el cupo de crdito que al parecer se pensaba en un 30% para facilitar su participacin en el mayor nmero de grupos, el cual qued finalmente en el proyecto definitivo en un 20% 63 . Igual sucedi con la experiencia en vas urbanas en Colombia.
Las manifestaciones contenidas en esos correos, vistas en su conjunto con lo sealado por los Nule y, especialmente, por Mauricio Galofre, acreditan la existencia de precisas instrucciones sobre temas que interesaban al proceso licitatorio que conforme al cronograma de la licitacin 06 de 2008 del IDU se haba establecido.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Dilogos que son confirmados por su otra interlocutora, Diana Paola Patio, ingeniera civil que laboraba para Julio Gmez, quien en su testimonio brindado en audiencia pblica acept que efectivamente estuvo en contacto con Mauricio Galofre para esa poca a travs de varios correos electrnicos que se usaban en la empresa para comunicarse con los Nule uno de los cuales recuerda que era licitacionesaldia.com, los cuales versaban sobre temas relacionados con los documentos que se pedan en los pliegos de condiciones, aunque no admiti que pretendieran manipular los pliegos, obviamente para no auto incriminarse. Sostuvo que su labor era chequear los requisitos sealados en el portal de contratacin del IDU y tratar de cumplirlos para presentarse al proceso licitatorio.
Debe resaltarse que en desarrollo del testimonio de Diana Paola Patio se le puso de presente el contenido de los citados correos, sin que los tachara de espurios o falsos, simplemente sostuvo que no recordaba su contenido, matizndolos como conversaciones sobre la propuesta que los Nule deban presentar, incluso la defensa interrog sobre el contenido de esos correos.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Seal que como se formaron varios grupos para la asignacin de los contratos, la estrategia era estar en la mayor cantidad de ellos para asegurar la adjudicacin, toda vez que la escogencia a travs de la media geomtrica era prcticamente al azar, dado que lo trascedente para salir favorecido era estar en todos los grupos. Al efecto, concret 64 :
[] PREGUNTA LA CORTE. Qu obra en concreto era la que le interesaba a constructora Arkos? CONTEST. No es que como eran seis grupos de malla vial la que se ganaran como tal cualquier grupo, uno no sabe pues como era al azar uno no saba cul era la que se iba a ganar, el hecho era participar en todos los grupos para poder ganar.
Igualmente, Diana Paola Patio seal que los ltimos proponentes fueron adjudicados por descarte, pues as lo permita el mtodo empleado para la adjudicacin, como lo fue la media geomtrica.
En estas condiciones la informacin probatoria hasta ahora relatada, revela que el trmite diseado al interior del IDU, el cual no obstante verificarse en los plazos y condiciones sealados en los artculos 30 de la Ley 80 de 1993, 9 de la Ley 1150 de 2007 y los artculos 2 al 12 del Decreto 2474 de 2008, comprueba que la elaboracin de los
64 01:15:00 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. pliegos de condiciones se hizo a la medida de los contratistas, en tanto se aprovech que atendiendo a este ltimo Decreto, la propuesta de pliego de condiciones deba ser publicada por lo menos con diez das hbiles de anticipacin a la fecha de apertura de la licitacin.
Queda claro tambin, tal como lo sostuvo Mauricio Galofre, que a los Nule se les entreg el proyecto de pliego de condiciones incluso antes de que saliera publicado para conocimiento de los posibles interesados, todo para que se procediera a hacer los ajustes necesarios buscando que las empresas de los Nule tuvieran mayor participacin y se restringiera la entrada de muchos otros interesados. As, se aument el patrimonio, se disminuy el cupo de crdito y se incluy la experiencia en construccin especificada en vas urbanas en Colombia.
En otras palabras, los ajustes se hicieron antes de la publicacin del proyecto de pliegos de condiciones, privada y subrepticiamente, de all que en la documentacin remitida por el IDU a este proceso, por ejemplo sobre el underwriting, exclusiones o habilitaciones, incluso la aportada por el testigo Dvila Pea en su testimonio 65 , no obra constancia
65 Con ella se form el cuaderno anexo 87 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de ese tipo de informacin ni de observaciones hechas en ese sentido, pues esos ajustes se hicieron por Mauricio Galofre y Diana Paola Patio antes de su divulgacin y por anticipado.
El que no aparecieran observaciones por parte de las Uniones Temporales GTM y VAS DE BOGOT 2009, precisamente corrobora que las uniones temporales de los Nule no tenan por qu hacer uso de esa facultad en la oportunidad legal correspondiente, por cuanto ya todo estaba arreglado, es decir, fueron incluidas antes de su publicacin. As lo sostuvo insistentemente Mauricio Galofre.
Con lo anterior se acredita que quienes finalmente fueron escogidos como contratistas de dos de los seis grupos de la licitacin 06 de 2008 las uniones temporales GTM y Vas de Bogot 2009-, lograron que los funcionarios del IDU, Liliana Pardo Gaona e Inocencio Melndez Julio, con anticipacin a la divulgacin de los pliegos de condiciones definitivos hicieran los correctivos necesarios, siendo sta una de las formas en que se materializ el acuerdo de voluntades entre los integrantes del grupo empresarial Nule, Julio Gmez, lvaro Dvila y Emilio Tapia Aldana, estos nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. ltimos en calidad de emisarios y representantes de los intereses de NSTOR IVN MORENO ROJAS y su hermano Samuel, el Alcalde de Bogot.
Este proceder revela an ms el inters indebido que atent contra los principios de imparcialidad, transparencia y seleccin objetiva, de que trata el artculo 24 de la Ley 80 de 1993, subrogado por el artculo 2 de la Ley 1150 de 2007.
Tambin ha sido de especial referencia la existencia de reuniones en el Hotel del Parque. Sobre ello se tiene lo siguiente:
Tanto para hablar de comisiones, pliegos de condiciones, alianzas o uniones temporales, como para ajustar las propuestas y simular la forma en que quedara el orden de las empresas elegibles para la adjudicacin de los contratos de malla vial, se llevaron a cabo varias reuniones. Las ms significativas ocurrieron en el saln de recibo del Hotel del Parque, lugar en el cual se citaba a Mauricio Galofre para informarle cmo iba, en su conjunto, el proceso de licitacin.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Para realizar esas simulaciones y establecer las hiptesis de elegibilidad, Mauricio Galofre hizo referencia a la existencia de una oficina paralela al IDU, la cual dijo que funcionaba en el hotel del Parque. Concretamente, mencion:
El hotel era el hotel del Parque [...] hubo varias reuniones que se hicieron ah para este tema de los contratos de malla vial, durante el proceso de evaluacin. Las personas que manejaban esta oficina eran los seores Julio Gmez y Emilio Tapia, tan es as que el seor Emilio Tapia el da de la adjudicacin me llam en las horas de la noche a decirme que dentro de los favorecidos en la licitacin estaba la propuesta del Consorcio Colombo Hispnico, que si yo tena manera de comunicarme con ellos para exigirles en nombre de los hermanos Moreno, Ivn y Samuel un pago igual al que se nos estaba exigiendo a nosotros, tambin asista Manuel Pastrana 66 .
En este mismo sentido, Manuel Francisco Nule la corrobor de la siguiente forma: Sin conocer exactamente las funciones que desempeaban lo que conozco es que tenan una injerencia importante en esa oficina del hotel El Parque el seor Emilio Tapia, el seor Julio Gmez y tambin el seor Manuel Pastrana, esos son los nombres que conozco.
Julio Gmez Gonzlez confirm que en efecto se reuni en varias oportunidades con Inocencio Melndez en el lobby del Hotel del Parque para discutir asuntos relacionados con el
66 declaracin rendida dentro del proceso adelantado contra Germn Olano Becerra Rad. 34474 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. tema de la contratacin, especialmente para la poca en que estaba en curso la licitacin 06 de 2008.
Fue escuchado en declaracin Camilo Ernesto Prez Portacio 67 , abogado asesor al servicio de la empresa MNV S.A, quien a pesar de que inicialmente dijo ignorar la existencia de esa oficina en el hotel del Parque, al ser confrontado con el testimonio de Mauricio Galofre, acept que el da de la audiencia de adjudicacin recibi varias llamadas de ste, informndole aspectos concernientes a la evaluacin que se estaba llevando a cabo, precisamente aspectos que, como lo seal Galofre, se manejaban desde esa oficina paralela. A travs de esas llamadas dedujo que desde alguna parte Mauricio Galofre estaba haciendo un seguimiento a lo que ocurra en la audiencia. Al efecto, manifest:
Como ya manifest no tuve conocimiento de ninguna oficina paralela que funcionara en el citado hotel y mucho menos que estuviera a cargo de los seores Tapia y Pastrana, no obstante durante el transcurso del da y especialmente en las suspensiones que tena la audiencia, s recib varias llamadas del ingeniero Mauricio Galofre quien me informaba algunos aspectos referidos a la evaluacin, pero no me citaba la fuente de la cual reciba informacin, recuerdo incluso que en el inicio de la audiencia y aproximadamente hasta horas del medioda, el ingeniero Mauricio Galofre estuvo en el saln de audiencias del Instituto de Desarrollo Urbano, IDU, en su calidad de representante legal de la Unin Temporal GTM, recuerdo incluso haber almorzado con el ingeniero Galofre en las pescaderas
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. ubicadas en la carrera 5 con calle 22, 21, y luego de dicho almuerzo el ingeniero Galofre se ausent fsicamente de la audiencia, pero mantuvo conmigo contacto telefnico a travs de llamadas a mi celular o al del ingeniero Alberto Barroso [...] fueron varias llamadas, algunas a mi celular y otras al del ingeniero Alberto Barroso en las que el ingeniero Galofre haca un seguimiento de qu estaba pasando en la audiencia y recuerdo que en una de ellas hizo referencia a que nuestra oferta de Vas de Bogot 2009 no tena ningn inconveniente y que la demora en reanudar la audiencia se deba a la evaluacin que se haca de otros proponentes que al parecer haban presentado informacin inexacta y que l estaba verificando, pero en trminos generales eran conversaciones muy cortas donde no se daba mayores detalles al respecto 68 .
A propsito de la audiencia de adjudicacin, este deponente Prez Portacio- tambin agreg:
Se trat de una audiencia llevada a cabo en el auditorio del segundo piso del Instituto de Desarrollo Urbano, IDU, el da viernes 26 de diciembre del ao 2008, fecha que recuerdo con exactitud porque fue despus del festivo de navidad y estaba citada para las 9:00 de la maana, en ese momento o quizs unos minutos ms tarde fue instalada por los funcionarios del IDU. y se nos entreg a los apoderados de los proponentes el informe de evaluacin definitivo, es ese momento la audiencia se suspendi y se reanud aproximadamente a las 11:00 de la maana con la intervencin de un veedor ciudadano que solicit la verificacin en todas y cada una de las ofertas evaluadas de la acreditacin y pago de los aportes parafiscales, con esta solicitud nuevamente fue suspendida la audiencia hasta aproximadamente las 6:00 de la tarde, hora en que el IDU manifest haber realizado las verificaciones correspondientes solicitadas por el veedor y procedi entonces a otorgar la palabra a los apoderados de los proponentes para que nos pronunciramos sobre el informe de evaluacin y el pronunciamiento sobre los parafiscales que haba hecho el IDU. Estas intervenciones se llevaron a cabo aproximadamente por
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. unas dos horas, y a eso de las 8:30 o 9:00 de la noche nuevamente fue suspendida la audiencia, reanudndose la misma al filo de las 12:00 de la noche, con la lectura del informe final, el establecimiento del orden de elegibilidad y la lectura de la resolucin de adjudicacin. Recuerdo con tanta precisin por cuanto fue muy singular la cantidad de suspensiones y la prrroga durante todo el da que tuvo la mencionada audiencia, porque generalmente una audiencia se suspende una nica vez para evaluar la defensa que en la misma hacen los proponentes, pero no la cantidad de veces que esta fue suspendida [...] salvo lo ya referido a la cantidad de suspensiones, no not ningn hecho adicional que me pareciera relevante [...]
Corolario de lo anterior, queda claro que Mauricio Galofre estaba plenamente informado de lo que suceda al interior del IDU; que se trat de una muy particular e inusual audiencia de adjudicacin en la cual se presentaron extensas suspensiones, lo que de acuerdo con lo sealado por el jefe de licitaciones del grupo Nule, obedeci al seguimiento que se estaba haciendo a este proceso licitatorio desde la oficina paralela ubicada en el Hotel del Parque, ms precisamente en su lobby o sala de recibo, como lo precis Julio Gmez.
En estas condiciones, la existencia y funcionamiento de la oficina en el Hotel del Parque es verosmil, aunque ajustada a lo que Julio Gmez Gonzlez sostuvo en su declaracin, aclarando que se trataba de encuentros en el lobby de ese Hotel, all se hacan las simulaciones para nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. proyectar cmo seran los resultados de la adjudicacin, razn por la cual se crearon escenarios en los cuales se habilitaban o rechazaban propuestas y de esa forma se estableca el orden de escogencia de los aspirantes.
Con esto se justifica que dentro de las labores de investigacin el Cuerpo Tcnico de Investigaciones no hubiera encontrado en el Hotel del Parque registros, constancias o anotacin alguna sobre el ingreso de las personas sealadas como asistentes a esas reuniones tales como Emilio Tapia, Manuel Pastrana o el propio Mauricio Galofre Amn para la poca del proceso de evaluacin y adjudicacin de la licitacin 06 de 2008, pues no pasaban del lobby.
Existen otros elementos probatorios que evidencian la manipulacin a partir de los pliegos de condiciones. A ello pasa la Sala a referirse:
No obstante que con los elementos probatorios hasta el momento referenciados se demuestra el evidente inters indebido en la celebracin de contratos, es pertinente abordar un aspecto que adicionalmente se revel en la resolucin de acusacin y que servira para corroborar la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. comisin de la infraccin a la ley penal, como fue la manipulacin sucedida con posterioridad a la publicacin de los pliegos de condiciones y en la audiencia de adjudicacin el 26 de diciembre de 2008.
En efecto:
Mauricio Galofre dijo que una vez se abri la licitacin 06 de 2008 mediante Resolucin 3779 del 24 de octubre de 2008, las propuestas fueron presentadas en el IDU en sobre cerrado hasta el 20 de noviembre siguiente, para luego leerse cada una de ellas. Igualmente que para poder ser vencedor en algn grupo necesariamente deba rechazarse a quienes estuvieran por delante, sin embargo, por virtud del mtodo de evaluacin establecido en la convocatoria de la licitacin la media geomtrica- y sabindose el precio ofertado por cada interesado, era posible saber anticipadamente cual era el orden de elegibilidad. Sus palabras fueron las siguientes:
En todos los procesos licitatorios del IDU se utiliza un solo sobre, as que desde el da de la entrega de las propuestas se puede elaborar un orden de elegibilidad porque el precio ofertado se conoce en la audiencia de cierre, es slo aplicar la frmula y ya se sabe cul es el orden de elegibilidad. Esto hace fcil saber cules son las propuestas que necesitas rechazar para quedar de primero en el orden de elegibilidad. Esto es lo general, para el nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. caso del proceso licitacin 006 de 2008 haba alrededor de trece propuestas que se entregaron en audiencia de cierre, se leyeron los precios y las dos propuestas de nosotros que eran Unin Temporal Vas de Bogot y Unin Temporal GTM quedaron de ltimas en el orden de elegibilidad hacindose necesario rechazar alrededor de cuatro propuestas, no me acuerdo si fueron cuatro o cinco, para poder resultar adjudicatarias cada una de un grupo
En la versin de este testigo ante la Corte Suprema de Justicia, fue ms preciso:
Por la forma de evaluacin del IDU es fcil saber quin va a resultar adjudicatario si se tiene de antemano la evaluacin jurdico tcnica, ya que los precios ofertados se conocen desde el da que se entrega la propuesta, y para saber el orden de adjudicacin basta hacer una simulacin matemtica, de esta manera el da de la entrega de las propuestas, se leyeron los precios de alrededor de 14 proponentes por grupo, dndonos cuenta que para poder resultar adjudicatarios de dos grupos como ocurri, haba que rechazar por lo menos cuatro o cinco proponentes, no recuerdo bien, lo cual sucedi con la ayuda al interior del IDU, esta ayuda la transmita al interior del IDU Manuel Pastrana que era empleado de Emilio Tapia y Julio Gmez.
Miguel Nule Velilla confirm esta situacin, manifestando que en cumplimiento de los acuerdos con los hermanos Moreno Rojas a travs de lvaro Dvila y Emilio Tapia Aldana, recibieron ayuda por parte de Inocencio Melndez y Liliana Pardo Gaona en la licitacin con el objeto de que quedaran ubicados en el orden de elegibilidad en una posicin no tan ventajosa precisamente para no ser tan nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. evidentes en el contubernio delictual-, de tal manera que con los criterios de evaluacin las propuestas que estuvieran por delante fueran rechazadas sencillamente por ya habrseles adjudicado algunos contratos, y de ese modo resultar discretamente favorecidos en la entrega de otros contratos.
Fue as como el da del cierre de la licitacin, se necesit rechazar 4 o 5 ofertas, pero no por objeciones, sino por cuanto ya se les haba asignado otros contratos, lo que las haca inhbiles, fue as como el grupo Nule logr conseguir dos contratos, labor que se facilit por el mtodo de evaluacin. Para realizar todas esas cbalas y escenarios hipotticos se reunieron en una oficina de Julio Gmez ubicada en la calle 118 con carrera 15, a la que tambin asisti Manuel Pastrana Sagre, quien no pudo ser escuchado en declaracin por cuanto guard silencio amparado en el derecho de no auto incriminacin consagrado en el artculo 33 de la Constitucin Poltica. La precisin de las simulaciones dijo Galofre- fue efectiva, y en la audiencia de adjudicacin todo sali como lo haban planeado. Esas simulaciones tambin se hicieron en el Hotel del Parque.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. A este proceso se allegaron una serie de documentos por parte del IDU como informes de evaluacin, respuestas a las observaciones y contra observaciones, intervenciones de los oferentes, en fin una serie de elementos probatorios que muestran el mtodo de evaluacin conocido como la media geomtrica, consagrado en el numeral 3.5.1 del pliego de condiciones, el cual parte de la siguiente ecuacin:
[...] Para cada grupo se proceder a realizar la evaluacin econmica de las propuestas y la asignacin de puntaje, para el factor valor de ndice representativo total propuesto y para el factor porcentaje de A.I.U del respectivo grupo de acuerdo con el siguiente procedimiento: Se calcular de manera independiente el valor de la media geomtrica con los valores de las propuestas hbiles resultantes, para cada uno de los factores econmicos en evaluacin. La media geomtrica (MG) se calcula mediante la siguiente ecuacin:
Mg= a la ensima raz cuadrada de (X1)x(X2)x(X3)x(Xn).
Mg=media geomtrica, n= nmero de propuestas hbiles, Xn= valor de la ensima propuesta.
En estas condiciones, como el cierre de la licitacin ocurri el 20 de noviembre de 2008, momento en el cual se dieron a conocer tanto el nmero de ofertas como su valor econmico, esa informacin era suficiente para que, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. aplicando la frmula prevista en los pliegos de condiciones, se entrara a determinar el orden de elegibilidad provisional.
As lo reconoci Inocencio Melndez Julio, quien asegur que la supresin o habilitacin de ofertas mova todo el panorama y haca variar la media geomtrica, y por ende, el orden de eleccin. Aclar que como la metodologa para la evaluacin estaba contenida en los pliegos de condiciones, aparentemente complejo, resultaba fcil si se tenan los escenarios respectivos los cuales dependan de la habilitacin o el rechazo de propuestas.
Sobre la posibilidad de determinar el orden de seleccin desde la propia audiencia de cierre de licitacin refirieron Tirso Alejandro Vanegas Rodrguez 69 y Camilo Ernesto Piechacn Moreno 70 , miembros del grupo de evaluadores, quienes aceptaron que aplicando el procedimiento previsto en los pliegos de condiciones media geomtrica-, el cual variaba segn la exclusin de propuestas, se poda conocer el posible puntaje, cmputos en los que se tenan en cuenta variables tales como los valores de los ndices representativos y de los del AIU ofertados en cada propuesta, as cada participante poda
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. hacer sus propios clculos a fin de establecer el resultado final.
De todos los miembros del grupo evaluador que declararon en este proceso, quin con mayor claridad la precis fue Javier Horacio Pachn 71 , quien ense que deba sacarse la raz dcima de la multiplicacin individual de los valores del ndice representativo total y del porcentaje del AIU de cada una de las ofertas. En otras palabras, se tomaba el valor de las ofertas econmicas hbiles compuestas por el ndice representativo total y el del AIU, por separado se multiplicaban y al producto se le extraa la raz dcima (el nmero de propuestas hbiles), el resultado era la media geomtrica. En estas condiciones, a la oferta ms cercana a la media geomtrica se le asignaba el mayor puntaje (500 puntos por el ndice representativo total y 300 para el porcentaje del AIU), a las dems uno inferior en tanto se distanciaran de la media geomtrica por cada factor. Los puntajes se sumaban al resultado obtenido por los factores de: calidad, proteccin a la industria nacional, vinculacin de personal de la localidad y de poblacin vulnerable, y el resultado determinaba el orden de elegibilidad de acuerdo con la sumatoria de los puntajes.
Todos estos factores, ciertamente complejos, pero justificados en la necesidad de una discreta e inteligente forma de manipular la contratacin, sin dejar rastros ni evidencias burdas, es lo que permite concluir que una vez establecido el puntaje de las ofertas se logr una ideal acomodacin frente a la media geomtrica.
Para que la proyeccin fuera lo ms acertada posible era necesario innegablemente realizar ajustes a las propuestas, contndose con la opcin de rechazar algunas de ellas. Y ello ocurri tal como se tena planeado. Al efecto, el IDU 72 inform que de los 14 proponentes de la licitacin 06 de 2008, atendiendo el informe final para audiencia de adjudicacin, fueron rechazadas 4 por evaluacin tcnica y 1 por evaluacin de pagos parafiscales y seguridad social aunque posteriormente habilitada-, motivo por el cual, conforme lo explicaron los evaluadores, la media geomtrica vari y, por ende, el orden de elegibilidad se logr con arreglo a la acordada colaboracin al interior de la entidad.
Ahora, el hecho que las uniones temporales GTM y VAS DE BOGOT 2009 se hubieran finalmente ubicado en
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. el orden de elegibilidad en el 4 y 5 lugar en los grupos 3 y 4 respectivamente-, logrando su adjudicacin por el descarte de las ofertas que los antecedan por cuanto ya haban sido seleccionadas en otros grupos, es muestra de la forma de esa discreta manipulacin y cmo reduca las posibilidades de ser descubiertos, as como el reclamo de los dems proponentes.
Que la adjudicacin tuviera ausencia de cuestionamientos o demandas, no desvirta la existencia de esa manipulacin, como tampoco le resta capacidad de persuasin a la prueba que la revel.
Tanto fue el sigilo y la apariencia de legalidad que el citado testigo Javier Horacio Pachn, seal que procedimientos como llevar a los miembros de un comit evaluador a un hotel para all encerrados y aislados del mundo exterior, como se hizo en el Hotel Bacat, fueron novedosos para la Subdireccin Tcnica de Licitaciones y Concursos, lo que lleva a confirmar que se implementaron mtodos aparentemente trasparentes pero que en realidad eran parte de la hbil estrategia de manipulacin.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Ahora, la ilcita componenda no tena como objetivo que a las empresas de los Nule se les entregara un determinado grupo, eso era indiferente tal como lo dej entrever Diana Paola Patio, empleada de Julio Gmez, quien acept que lo importante era meterse en todos los grupos pues de esa forma alguno tendra que ser asignado. Ello se corrobora cuando se aprecia que el valor contractual asignado para cada grupo era muy similar y, por ende, cualquiera era econmicamente atractivo. La siguiente comparacin as lo muestra 73 :
Grupo 2 $119.857818.697 Grupo 5 $119.833235.356 Grupo 6 $115.088938.111 Grupo 1 $106.681565.540 Grupo 4 (Vas de Bogot 2009) $100.487124.278 Grupo 3 (GTM) $87.398750.260
Tanta fue la sospecha de anormalidad en la audiencia de adjudicacin, pero que con el ropaje de legalidad era muy difcil divisarla, que Yuri Chillan Reyes, Alcalde encargado de Bogot entre el 23 de diciembre de 2008 y el 3 de enero de 2009, precisamente lapso dentro del cual se llev a cabo la audiencia de adjudicacin (26 de diciembre de 2008), tal
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. como lo sostuvo en la declaracin que rindi ante la Corte 74 , recibi ese mismo da una llamada de un representante de uno de los proponentes, quien le manifest que tena la impresin, que le pareca que algo raro estaba sucediendo en ese acto pblico. Tanta fue su preocupacin que, dijo el declarante, llam a Liliana Pardo alrededor de las seis de la tarde para que estuviera atenta al normal desarrollo de la audiencia.
Hasta aqu queda claramente establecido que el manifiesto inters en la contratacin no cobijaba solamente la posibilidad de la adjudicacin de los contratos a las empresas de los Nule, sino la necesidad de que con los contratos que de all se derivaran se cumpliran los compromisos frente a las comisiones pactadas.
Esta perspectiva la terminan por aclarar Julio Gmez Gonzlez y Emilio Tapia Aldana, quienes en la audiencia pblica de juzgamiento, adems de la informacin ya referida, sealaron lo siguiente:
El primero afirm que realmente no hubo en estricto sentido necesidad de recibir ayuda, pues lo que se hizo fue
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. jugar con la media y blindar las propuestas 75 , no obstante la comisin se pag por cuanto en esos casos, sea cual sea la ayuda, o paga o paga; adems dijo que los Nule se mantuvieron en la conviccin de que se hacan ingentes esfuerzos para que ilcitamente se les adjudicaran los contratos. En desarrollo de esa planificacin Julio Gmez Gonzlez dijo que surgi el tema de la comisin. Al respecto explic lo siguiente:
[] eso fue una reunin de todos, yo no puedo acusar al seor Emilio Tapia de que haya pedido una comisin, cuando usted, perdneme que contextualice la respuesta, cuando usted est interesado en una licitacin en Colombia o aqu en Bogot y cree que puede tener alguna ayuda de la administracin Distrital, Nacional o sea de la entidad en la cual uno vaya a presentarla, lo que uno hace es que se pone de acuerdo con el contratista o los socios y el socio dice yo soy amigo del director o del alcalde o del dueo, por lo tanto en ese momento lo que hacemos es que se divide la organizacin de lo que tengamos que hacer. Yo me encargu de los temas del IDU porque Liliana Pardo era amiga ma en ese momento, El seor Emilio Tapia dice yo soy amigo de Ivn Moreno y entonces se definen los porcentajes y no es que Emilio venga a cobrarme, no, es un acuerdo de voluntades y cada uno se coloca unas tareas para lograrlo 76 .
Enfatiz que en esos acuerdos de voluntades para el pago de comisiones, Emilio Tapia Aldana era quien representaba a la administracin, quienes eran Samuel e
75 01:49:00 2 sesin 76 20:47 segunda sesin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Ivn Moreno 77 . Interrogado por el defensor sobre cmo se percat de esa representacin, contest:
[] lo que pasa es que en contratacin en el medio en que uno se mueve digamos que hay una palabra que siempre se debe respetar las lneas de conducta, siempre l era quien se reuna con ellos, vena y hablaba, habl con ellos, aceptaron y ah bueno ok, y uno iba hasta ah, y luego toca pagar la comisin, entonces saquemos la plata firmemos los contratos en ese tema cada uno responda por la tarea que tena que hacer 78 .
No obstante lo anterior, aclar el testigo que finalmente del IDU no recibi ayuda alguna, pues no fue necesaria. Pero que la comisin igual se pag porque ya estaba acordada y en esas condiciones o paga o paga 79 .
Sobre el pago de comisiones 80 record que cuando se conformaron las uniones temporales, Emilio Tapia las fij en el 10%, frente a lo cual le respondi que era muy costoso, razn por la cual se negoci en un 6% para l y los hermanos Moreno Rojas y el 2% para los rganos de control. Aclar que no recibi comisin alguna, sino que l la pag pues no es lgico que l mismo se pagara una comisin.
77 15:49 segunda sesin 78 35:20 segunda sesin 79 46:00 segunda sesin 80 17:34 segunda sesin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Sostuvo que dichas comisiones fueron pagadas parcialmente en razn a que los Nule haban malgastado los anticipos y slo alcanz para cancelarlas a travs de dos ofertas mercantiles que sumaban 5.003 millones de pesos destinadas a las empresas GEOS CONSULTING de Emilio Tapia y otra a la CONSTRUCTORA INCA de su propiedad. Aclar que los dineros de su empresa se los entreg personalmente y en efectivo a Emilio Tapia 81 para que los trasladara a NSTOR IVN MORENO ROJAS sin saber si ello se hizo finalmente.
A este respecto, las manifestaciones tanto de Emilio Tapia Aldana como de Julio Gmez Gonzlez fueron corroboradas con lo establecido en este proceso, pues a travs del informe FGN-CTI-611969 del 20 de junio de 2011 82 se confirm que las uniones temporales, a las que se les adjudicaron los contratos 071 y 072 de 2008, celebraron ofertas mercantiles (16 y 25 de marzo de 2009) con las empresas INCA y GEOS Consulting de propiedad de Julio Gmez y Emilio Tapia Aldana por un valor de $5.004040.252 de pesos, obras que no se desarrollaron, restando por establecer si los dineros ingresaron efectivamente al patrimonio de NSTOR IVN MORENO ROJAS, lo que es materia de investigacin en otro proceso
81 23:05 segunda sesin 82 Folio 115 cuaderno 26 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. adelantado por la Sala de Instruccin n 3 de esta Corporacin. El citado informe de polica judicial, seal:
1.- Con base en el contrato 071 de 2008, el cual fuera adjudicado a la Unin Temporal GTM, esta empresa mediante la suscripcin de las ofertas mercantiles 17 y 18 del 16 de marzo de 2009 con la constructora INCA Ltda. le gira como anticipo la suma total de $2.500.052.632, dinero que de acuerdo a lo establecido no fue utilizado en la ejecucin de dicho contrato. 2.- Con base en el contrato 072 de 2008, el cual fuera adjudicado a la Unin Temporal Vas de Bogot 2009, esta empresa mediante la suscripcin de dos (02) ofertas mercantiles del 25 de marzo de 2009 con la empresa Geos Construcciones S.A.S, le gira como anticipo el 18 de junio de 2009 la suma de $2.503.987.620, dinero que de acuerdo a lo establecido no fue utilizado en la ejecucin de este contrato. 3.- Con base en los documentos obtenidos a la fecha, y las entrevistas realizadas no se ha logrado establecer que estos recursos hayan llegado a los hermanos Ivn y Samuel Moreno Rojas como parte de las comisiones del 6% para cada uno de ellos.
Esto lo ratific Emilio Tapia pues seal que se tena previsto manipularlo 83 , pero no hubo necesidad en tanto las propuestas que finalmente presentaron las empresas del grupo Nule llegaron ajustadas a los pliegos de condiciones y resultaron adjudicatarias sin mucho esfuerzo. Admiti igualmente que sabiendo anticipadamente cul iba a ser el resultado de la licitacin en la audiencia pblica de adjudicacin y magnificndole a los Nule la prdida de los contratos, se justific el pago de la jugosa comisin 84 .
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Este mismo testigo -Tapia Aldana- hace mencin de Liliana Pardo Gaona asegurando que antes de conocerla tena referencias muy claras de ella, debido a que cuando empez en el ao 2008 la administracin de Samuel Moreno Rojas como Alcalde Mayor de Bogot, se estudi si se retiraba del cargo o si se ratificaba, en tanto vena laborando como Directora del IDU desde la administracin anterior, es decir, la de Luis Eduardo Garzn. Al respecto, agreg: inicialmente, la decisin era cambiarla, debido a que era una administracin nueva y el equipo de trabajo se estaba conformando con gente de absoluta confianza.
Cuando se le interrog sobre por qu se deba tener gente de absoluta confianza, respondi que era para tener la seguridad de que iba a funcionar como se le indicara para el direccionamiento de los contratos, motivo por el cual no fue removida sino ratificada. Igualmente cuando se le interrog por quines eran los que estudiaban su retiro o ratificacin, respondi que l, NSTOR IVN MORENO ROJAS y Samuel Moreno Rojas.
Para mayor precisin, lo manifestado por Emilio Tapia Aldana en el citado interrogatorio, ratificado y confrontado en la audiencia pblica, fue lo siguiente: nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Antes de conocerla se refiere a Liliana Pardo Gaona- personalmente, tena referencias muy claras sobre ella, debido a que cuando empez la administracin del doctor SAMUEL MORENO ROJAS, como Alcalde Mayor de Bogot, para el perodo 2008 a 2011, empezamos a analizar si se retiraba del cargo o si se ratificaba, porque ella se encontraba como Directora General del IDU, desde la administracin anterior, la de LUIS EDUARDO GARZN. Inicialmente, la decisin era cambiarla, debido a que era una, administracin nueva y el equipo de trabajo se estaba conformando con gente de absoluta confianza. En los meses de noviembre, diciembre de 2007, cuando ya estaba elegido SAMUEL MORENO como Alcalde. Adems en los meses de enero y febrero de 2008, empezamos a tomar la decisin del tema y aparecen luego reuniones, en las que estuve presente, donde JULIO GMEZ me deca, y solicitaba que dejramos en el cargo a la Dra. LILIANA PARDO. Deca JULIO GMEZ, en ese entonces, que LILIANA era una persona de absoluta confianza, que vena trabajando con xito en los negocios que se producan a travs de la adjudicacin de los contratos en la administracin de LUCHO GARZN, ella es muy cercana al concejal JOS JUAN RODRGUEZ RICO, donde a travs del mismo JULIO GMEZ, me enter del manejo preciso que se le dio a todo el proceso, desde la etapa precontractual, hasta la adjudicacin de los contratos, que fueron adjudicados la ltima semana de la administracin de LUCHO GARZN y estos fueron los de fase III de Transmilenio. La presin de ratificacin de LILIANA en el cargo, no solo era por los contratos de Fase III adjudicados, sino porque LILIANA haba manejado varios contratos, amaados obviamente, desde que estaba como Gerente del Fondo de Vigilancia y Seguridad del Distrito y que su postulacin en el IDU, se dio en aquel entonces porque cumpla con los mandatos de los concejales como JOS JUAN RODRIGUEZ y de los contratistas como JULIO GMEZ. Adems de esto, estaban muy satisfechos con su gestin como directora del IDU, cuando me refiero a su gestin, no es a la gestin de la entidad como tal, sino a la gestin del inters particular en favorecer a los que anteriormente mencion, es decir, LILIANA cumpla y saba perfectamente las instrucciones para amaar la contratacin pblica en estas entidades, es decir Fondo de Vigilancia e IDU y ella obtener beneficios propios, de todo tipo. Para el ao 2008, LILIANA tena su equipo de confianza en el IDU, que en ese nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. entonces, recuerdo algunas personas que la conformaban ALDEMAR CORTES SALINAS, LUIS ESTEBAN PRADA BRETON que era el Subdirector de Infraestructura, ANA MARA OSPINA VALENCIA, amiga personal del Dr. LVARO DVILA PEA, GIOVANI ADOLFO ARENAS BELTRN, CARMEN ELENA LOPERA FIESCO, un tipo de apellido ROSERO, RAFAEL HERNN DAZA, y se encontraba el doctor INOCENCIO MELNDEZ JULIO, que era el jurdico y parte fundamental de esta estructura. Es as, como insistieron de una u otra forma, JULIO GMEZ, especialmente, para postularla y mantenerla en el cargo de Directora del IDU, pero se requera que mi persona, SAMUEL e IVN MORENO ROJAS, diramos el visto bueno. Pero empec a analizar los procesos contractuales que en el ao 2008, en el IDU estaban en curso y nos dimos cuenta de que haba un tema muy importante para la ciudad de Bogot, que era preferible no retrasarlo y que ya se vena estructurando. Entonces, cambiar a LILIANA PARDO, en ese momento causaba cierto traumatismo y poda demorar el proceso. Ese proceso, era la licitacin de los contratos de la malla vial o distritos de conservacin, cuyo presupuesto oficial eran ms de seiscientos mil millones de pesos ($600.000.000.000).
Cuando se le pregunt a qu se refera por el amaamiento, aclar que era lo que Liliana Pardo vena haciendo desde otras administraciones, pero que en los contratos 071 y 072 no hubo necesidad de hacerlo, tan solo fue suficiente jugar con la media y blindar las propuestas 85 . Enfatiz que s se quisieron hacer cambios, pero ellos finalmente no se hicieron 86 .
Concretamente el testigo, quien se ha demostrado que actu en representacin de los intereses de NSTOR IVN
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. MORENO ROJAS, hizo referencia a que Liliana Pardo Gaona recibira ddivas o comisiones por razn de su gestin en el amaamiento de la licitacin. As lo expres:
En ese sentido, se opt por la decisin de dejar a la Dra. LILIANA PARDO, como Directora del IDU. No sin antes tener la certeza de que iba a funcionar, como se le indicara, para el direccionamiento de los contratos y como contraprestacin, obviamente, como lo haba hecho anteriormente, reciba la Dra. LILIANA PARDO, su respectiva comisin dineraria. El garante de esto, adems de ella, era JULIO GMEZ. La Dra. LILIANA PARDO, recomend para desarrollar dichas tareas, que se le dejara su equipo de confianza.
Como antecedentes a la intervencin de NSTOR IVN MORENO ROJAS, aclar que los acuerdos sobre el pago de comisiones se produjeron aproximadamente seis meses antes de la adjudicacin de los contratos 071 y 072, y aclar: seis meses antes de diciembre de 2008 87 . Precisamente para esa poca dijo que conoci a Julio Gmez, quien vena trabajando como contratista del Distrito Capital, en compaa del grupo Nule, y lo busc debido a mi cercana con los Moreno, pues lo que requeran esos contratistas era una persona de confianza para lograr acercarse al alcalde.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Tapia dijo que l acord con Julio Gmez, los Nule y los funcionarios del IDU el pago de una comisin del 6% 88
por cada uno de los contratos que resultaran adjudicados, propuesta que se la trasmiti a NSTOR IVN MORENO ROJAS y este la acept 89 . Concretamente seal: se plante el pago de la comisin del 6% y fue aceptado 90 . Aclar que luego se habl del 8%.
Preguntado por el tipo de compromisos que implicaba esa propuesta, respondi que se concretaba a la injerencia del Senador sobre su hermano, el Alcalde Mayor y a la vez superior jerrquico de la Directora del IDU 91 . Textualmente las palabras de Julio Gmez Gonzlez fueron las siguientes: a travs del Alcalde de Bogot le diera la instruccin a Liliana Pardo que era la directora del IDU l era su jefe inmediato y dependa de l proteger a estas propuestas para que fueran adjudicadas 92
Asegur que luego de conocerse los ganadores de la licitacin de malla vial, concretamente los adjudicatarios de los contratos 071 y 072 de 2008, no se pag en su totalidad la comisin del 6% en la medida que haba que incluir a ms
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. y ms personas del IDU 93 , motivo por el cual se propiciaron muchas reuniones para hablar del cumplimiento del pago, por lo que hubo necesidad de hacerle ajustes al porcentaje 94 .
Concretamente, sobre el pago de comisiones que correspondieron a Liliana Pardo en condicin de Directora del IDU, Emilio Tapia Aldana en el citado interrogatorio rendido ante la Fiscala, seal:
Las comisiones por mi experiencia y en este tipo de contratos, son en efectivo y en lo que a m me consta, de los contratos que yo manej directamente con ella y JULIO GMEZ fue pactado en dinero en efectivo, tanto para ella como su equipo de trabajo y confianza dentro de la entidad que ella diriga. Y ella acept libremente, y su actitud fue de aceptacin permanente debido a que se tocaba siempre ese punto, en las permanentes reuniones durante los aos 2008 y 2009, esencialmente. Quiero decirle que existi un porcentaje establecido inicialmente, en estos acuerdos, del 6%, del que el 2% por cada contrato era para los funcionarios del IDU, un uno (1) por ciento de ste era para LILIANA PARDO GAONA, era el uno por ciento del valor total de cada contrato adjudicado. Este era el acuerdo que conoci y acept claramente, la Dra. LILIANA PARDO GAONA y sus funcionarios. Me consta, que ella acept recibir comisin, por separado, por cada contrato de obra de malla vial, en lo que a m respecta, una por el contrato 071 o grupo III de malla vial y otra, por el contrato de obra 072 de 2008 o grupo IV, pactadas y arregladas su pago, por aparte, nada conjunto.
Sobre la Directora del IDU, agreg que precisamente por saberse cmo era que ella vena trabajando desde
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. antes, la presencia de Tapia Aldana se justificaba para que no se le fuera adjudicar a empresas que no hicieran parte del acuerdo 95 . Tambin sobre las reuniones de esta funcionaria dijo concretamente en el interrogatorio: En su residencia en el barrio Rosales y en las oficinas de Residencias Tequendama alquiladas por JULIO GMEZ, esas reuniones fueron varias, no tengo el nmero, y ocurrieron durante los aos 2008, 2009 y 2010. En esas reuniones estuvieron presentes, INOCENCIO MELNDEZ JULIO, JULIO GMEZ, CLAUDIA PATRICIA OTLORA, ALDEMAR CORTES SALINAS, y en otras, a partir del ao 2009, estuvo el ingeniero LUIS EDUARDO MONTENEGRO QUINTERO, Subdirector del IDU. No significa Seor Fiscal, que en todas siempre estuvieran las mismas personas, pero me consta que siempre estaba la Dra. LILIANA PARDO GAONA, entonces Directora General del IDU.
Corolario de lo anterior las declaraciones de Emilio Tapia Aldana y Julio Gmez Gonzlez se ofrecen como versiones de testigos que acreditan, la forma en la que se negoci el patrimonio contractual de Bogot, por lo menos en lo que respecta a las inversiones para la rehabilitacin de la malla vial, recompensando a travs del pago de comisiones a quienes de una u otra forma colaboraran, ayudaran o lograran la adjudicacin de contratos a las empresas del grupo Nule, quienes estuvieron dispuestos y prestos a ofrecerlas y extraerlas de los anticipos entregados para el inicio de las obras pblicas.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. De otra parte, el inters de NSTOR IVN MORENO ROJAS en la contratacin de Bogot queda an ms demostrado con la declaracin de Luis Eduardo Montenegro 96 , quien sostuvo que a travs de lvaro Dvila Pea, con quien se haba relacionado a travs de su vinculacin en otra poca con los Nule, supo que su ingreso a esa entidad dependa directamente del entonces Senador. Tanto se dio cuenta del vnculo de los Moreno con Dvila, que pocos das luego de hablar con ste fue nombrado en el cargo en el ao 2009.
Seal que una semana antes de ingresar al IDU como Subdirector General de Infraestructura, luego de laborar por muchos aos en el sector privado, fue citado por lvaro Dvila quien le present a Emilio Tapia y Julio Gmez, todos ellos con bastante influencia en el IDU, quienes le manifestaron que haban apoyado econmicamente la campaa de los hermanos Moreno Rojas.
Refirindose a los contratos de malla vial, ya siendo funcionario del IDU, los seores Tapia, Gmez y Dvila lo visitaron con el objeto de que se estudiara la posibilidad de anticipar la entrega del dinero a los contratistas para que
96 Sesin del 23 de noviembre de 2012 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. iniciaran la ejecucin de los contratos 071 y 072 de 2008, alegando esa necesidad por razn de los compromisos adquiridos con los hermanos Moreno Rojas.
Relat que en tres oportunidades, posteriores a la adjudicacin de los contratos 071 y 072 de 2008, estuvo en el apartamento del Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, y en una de esas reuniones ste le pidi un reporte de los contratos que se haban adjudicado. Concretamente dijo: una inquietud que l tena sobre los reportes que se le estaban dando de la adjudicacin de los contratos, l me solicit que le llevara un cuadro de reporte [] fui dos veces ms a que le llevara el reporte en qu estado estaban los contratos (sic).
Para explicar su visin de la administracin distrital, dada su procedencia de la empresa privada, seal que vea al Alcalde Samuel como la junta directiva, al Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS como el gerente de una compaa y a los seores Tapia, Dvila y Gmez como jefes de produccin.
A este testigo, no obstante tener conocimiento indirecto de hechos que interesan a este proceso y de no nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. estar vinculado con el IDU en el ao 2008, esta Sala le otorga credibilidad por la claridad y coherencia de su dicho en torno a las relaciones y vnculos existentes entre lvaro Dvila, Emilio Tapia y Julio Gmez, y los hermanos Moreno Rojas, que coincide plenamente con las evidencias allegadas al respecto, pero tambin porque de forma consistente revela el claro inters del entonces Senador en la contratacin de Bogot, sumado al conocimiento acerca de los compromisos derivados del pago de comisiones, confirmado por otros testigos, con los que no tiene relacin alguna, como el caso de Mauricio Galofre.
Adicionalmente, este testigo Luis Eduardo Montenegro- mostr sinceridad al ser enftico en revelar que simplemente comenta lo que escuch, sin entrar en sealamientos indiscriminados ni exageraciones sobre la participacin de NSTOR IVN MORENO ROJAS. Incluso ante una pregunta formulada por el ex Senador 97 sobre si sostuvo reuniones con lvaro Dvila, Emilio Tapia y Julio Gmez donde se hablara especficamente de los contratos de la malla vial para favorecer a los contratistas, Montenegro le respondi: en malla vial no particip, lo que s me reun con ellos era para mostrarles cmo iba la contratacin, ellos me
97 O3:07:15 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. solicitaban, as como a usted se lo mostr, en qu iban las adjudicaciones.
Por ltimo, su credibilidad no se merma por el hecho de que su conductor en el IDU, el seor John Jairo Gonzlez Renza, en su declaracin no haya recordado que lo transport a la residencia de NSTOR IVN MORENO, lo que ms bien evidencia es que aun cuando este hecho fue trascendente para Montenegro, no report igual importancia para el testigo y por eso es entendible que no lo tuviera presente.
De otro lado, se cuenta en esta actuacin con la declaracin de Inocencio Melndez Julio, exsubdirector Tcnico Jurdico del IDU, la cual no obstante lo disperso del testigo en su extensa declaracin rendida en audiencia pblica, puede extraerse de ella la demostracin de las estrechas relaciones de Julio Gmez y lvaro Dvila con Liliana Pardo Gaona, precisamente por los comentarios que ella le haca en escenarios laborales, pues se trataba de su jefe, de quien proviene todo su conocimiento.
Por ello, bien puede tenerse en este aspecto a Inocencio Melndez como un testigo de odas, quien sin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. revelar un inters de faltar a la verdad, ms bien el inters de eludir sealamientos directos a funcionarios del IDU excepto a su directora- y ejercer su defensa por actos de corrupcin sucedidos cuando se desempe como subdirector tcnico legal en el IDU, algunos de ellos relativos al contrato 137 de 2007, revel lo que escuch y la percepcin que tena sobre el inters del Senador MORENO ROJAS en los temas contractuales y los beneficios econmicos que recibira si a las empresas del grupo Nule se les adjudicara contratos derivados de la licitacin 06 de 2008. Es decir, como lo aclar el testigo, resultaba claro que Liliana Pardo Gaona era destinataria de alguna parte de las comisiones por razn de esa contratacin.
De este deponente Inocencio Melndez- es necesario destacar que a pesar de que se trata de un testigo de odas en lo que concierne a la adecuacin de los escenarios contractuales en el IDU para que las propuestas de las empresas del grupo Nule se ubicaran en un mejor rango de elegibilidad, pues todo su conocimiento lo deriva de lo que le contaba Liliana Pardo, fue enftico en sealar la importancia e influencia de Emilio Tapia Aldana y Julio Gmez Gonzlez al interior de esa entidad, pero especialmente, que detrs de ellos estaba realmente el Senador NSTOR IVN MORENO nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. ROJAS y su hermano, el Alcalde, en tanto a stos les interesaba la adjudicacin de los contratos, pues de los anticipos que el Distrito Capital girara se les pagara la respectiva comisin.
La importancia probatoria de este deponente es que sus aseveraciones no quedan como insulares manifestaciones de un testigo de odas, sino que han venido siendo corroboradas precisamente por los contratistas en las declaraciones rendidas en esta actuacin.
Adems de los testigos ya referidos, la Sala de Instruccin escuch tambin la declaracin de otros miembros del comit de adjudicaciones y del grupo de evaluadores, entre ellos: Ana Mara Ospina Valencia, Lus Eduardo Acosta Medina, Lus Esteban Prada Bretn y Liliana Pardo Gaona, as como tambin William Fabin Caldern Aguirre, Helda Mara Torres Herrera, Lucy Yaneth Snchez Robles, Sandra Milena Gmez Tovar, Mnica Ins Delgado Ortiz y Libia Hincapi Lpez, quienes al unsono descartaron la presencia de irregularidades y, especialmente, de manipulacin del proceso de evaluacin y adjudicacin, mucho menos aceptaron la existencia de presiones, insinuaciones, mandatos, en fin, ilegalidad nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. alguna en el ejercicio de esa funcin, atribuible al ex Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS o en las que ste hubiera participado.
Aun cuando se compuls copias para que se investigara la posible participacin de estas personas, el hecho que hubieran negado la manipulacin del proceso licitatorio no es suficiente motivo para desvirtuar la prueba de cargo que se ha sealado hasta el momento.
Ahora, resulta comprensible que ninguno de ellos hubiera corroborado las manifestaciones de Mauricio Galofre, Miguel Nule, Emilio Tapia o Julio Gmez, incluso las de Inocencio Melndez, pues con el sigilo, prudencia y discrecin con que se llev a cabo la manipulacin de la Licitacin 06 de 2008, indistintamente que pudieran o no estar involucrados en la misma, ello no desvirta que el inters indebido hubiera existido.
En conclusin:
Concretamente, la conducta que se atribuye a NSTOR IVN MORENO ROJAS consiste en haber hecho nacer en un funcionario pblico la idea criminal de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. favorecer, en todo lo que fuera necesario, las propuestas de las empresas de los Nule. En otras palabras llev, particularmente, a Liliana Pardo a cumplir los compromisos adquiridos, a lo cual ella se allan ante el podero que el Senador Moreno Rojas ejerca en el IDU tal y como lo relataron particularmente los testigos Emilio Tapia y Luis Eduardo Montenegro, haciendo que se desplegaran maniobras encaminadas a la manipulacin contractual.
Este hecho es lo que ciertamente revela el especfico influjo del entonces Senador de la Repblica NSTOR IVN MORENO ROJAS como determinador del delito de inters indebido en la celebracin de contratos.
Es cierto que en el recaudo probatorio no existen elementos que permitan concluir que NSTOR IVN MORENO ROJAS se acerc directa y personalmente a la Directora del IDU, Liliana Pardo Gaona, o a otros funcionarios de esa entidad para acordar o realizar actos de manipulacin contractual o direccionamiento de contratos, por el contrario, lo que revelan las pruebas es que el ex Congresista a travs de Emilio Tapia y lvaro Dvila, a quienes utiliz como emisarios y representantes en la definicin de esos acuerdos, tal como aqul y los integrantes nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. del grupo Nule lo mencionaron, trasmiti sus propsitos, sin que ese uso de terceras personas entre determinador y determinado haga desaparecer el influjo sobre Liliana Pardo.
Este modus operandi no es extrao en quienes pretenden ocultarse, actuar a la sombra o no dejar rastro de sus comportamientos, mucho menos que existan personas a las que les conste su directa participacin. Esto se refleja claramente en el presente caso cuando testigos como Emilio Tapia Aldana y Julio Gmez sealan en sus testimonios que NSTOR IVN MORENO ROJAS no acostumbraba a reunirse con nadie para hablar de esos temas, sino que los acuerdos y compromisos se hacan siempre a travs de sus representantes.
Julio Gmez concretamente dijo que para comprometerse a fin de ayudar para que nos adjudicaran las licitaciones 98 , el ex Senador nunca se reuni con l, pues los Moreno no se reunan con nadie, ya que para ello contaban con Emilio Tapia Aldana.
A NSTOR IVN MORENO ROJAS no se le puede tener como autor ni coautor de inters indebido en la
98 42:00 segunda sesin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. celebracin de contratos, pues se trata de un delito que exige sujeto activo calificado y tal condicin solo puede recaer en el servidor pblico que dentro de su rbita funcional tenga la posibilidad de interesarse en la contratacin -licitacin 06 de 2008 del IDU-, as como lo dispuso el legislador en el artculo 409 del Cdigo Penal, adems porque tampoco concurri a la ejecucin material del delito lo que a su vez descarta la atribucin como interviniente.
Para la Sala resulta difano que a pesar de que el procesado no tom parte en la ejecucin material del ilcito y que tampoco reuna las calidades especiales exigidas por el tipo penal para ser sujeto activo del mismo, de todas formas le asiste responsabilidad en el punible de inters indebido en la celebracin de contratos pero a ttulo de determinador, respecto de quien el legislador expresamente dispuso que se sanciona con el mismo monto de pena del autor, sin que haya lugar a discutir la eventualidad de que concurra la disminucin punitiva sealada para el interviniente, pues cuando se trata de delitos que atentan contra la administracin pblica, los cuales requieren de sujeto activo cualificado (intraneus), la conducta de quien no rene esas calidades (extraneus) encaminada a corromper y a nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. instrumentalizar al servidor pblico para lograr sus malignas e ilegales pretensiones, merece tanto desvalor como la del autor que cede ante tales sugerencias o presiones.
Debe dejar en claro esta Sala de Juzgamiento que no se trata de un evento en el cual quien resulta determinado funcionarios del IDU-, lo haya sido mediante violencia caso que podra remitir a la autora mediata de MORENO ROJAS-, como tampoco que la conducta ya se estuviera desarrollando por iniciativa propia de la Directora del IDU y el ex Congresista hubiera llegado a colaborar o ayudar en su ejecucincaso que remitira a la complicidad-.
Claridad que se hace necesaria por cuanto si bien es cierto, tal como lo refiri Julio Gmez Gonzlez, la Directora del IDU vena manipulando la contratacin desde la administracin del anterior Alcalde de Bogot Luis Eduardo Garzn (Alcalde de Bogot entre 2004-2007), los actos de corrupcin que suceden a propsito de la licitacin de malla vial en el ao 2008 no se llevaron a cabo como consecuencia de que ella hubiera continuado con la idea criminal, sino que, tal cual se comprob, su ratificacin como Directora del IDU se debi a que se quera aprovechar su experiencia y nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. que se saba que iba a acatar las rdenes que sobre asignacin de contratos le diera el Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS y el alcalde Samuel Moreno Rojas, pues emerge difano que su permanencia en el cargo que posiblemente le permiti recibir ddivas y acrecentar indebidamente su patrimonio, dependa de su funcionamiento en todo este engranaje criminal.
En otras palabras, la idea de adjudicar ilegalmente la contratacin de malla vial no surgi de Liliana Pardo Gaona, sino que fue dispuesta por NSTOR IVN MORENO ROJAS En este punto se le debe hacer claridad al defensor y al acusado en torno a que en el delito de inters indebido en la celebracin de contratos no se parte de constreimiento alguno ni de violencia contra los funcionarios del IDU, sino del influjo que en ellos represent su inclusin y permanencia en cargos directivos de la entidad, pues solo as se lograra su concurso en los actos de manipulacin contractual. Esto para responder la crtica de aquellos referida a que si se hizo referencia en la resolucin de acusacin a un acuerdo de voluntades mal podra estarse hablando de la presencia de un constreimiento, el cual, se insiste, solamente qued cobijado en lo que se refiere al delito de concusin relacionado con la entrega de unos nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. terrenos de la concesin Bogot Girardot para que la esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS pudiera instalar all unas estaciones de gasolina.
En estas condiciones, como la forma de participacin de NSTOR IVN MORENO ROJAS es la de determinador, acorde con el artculo 30 del Cdigo Penal, se sancionar con una pena igual a la del autor.
5.- SOBRE EL DELITO DE CONCUSIN (art. 404 del C.P.).
5.1.- Anlisis dogmtico.
Por la claridad con que la Sala de Instruccin abord la referencia dogmtica y el trato jurisprudencial de este tipo penal, se transcribir lo que en la resolucin de acusacin se plasm al respecto:
2.3.1. El diseo del tipo delictivo exige la concurrencia de los siguientes elementos: a) Sujeto activo calificado, el servidor pblico; b) el abuso del cargo o de las atribuciones; c) la ejecucin de cualquiera de los verbos: constreir, inducir o solicitar un beneficio o utilidad indebidas; y d) relacin de causalidad entre el acto del servidor pblico y la promesa de dar o entregar el dinero o la utilidad indebidos. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
a. El sujeto activo debe ser un servidor pblico que abuse del cargo o de sus funciones. Se da cuando al margen de los mandatos constitucionales y legales concernientes a la organizacin, estructura y funcionamiento de la administracin pblica, constrie, induce o solicita a alguien dar o prometer una cosa.
La arbitrariedad puede referirse solamente al cargo del que est investido, caso en el cual es usual su manifestacin a travs de conductas por fuera de la competencia funcional del agente99, posicin aceptada por la jurisprudencia atendiendo la incontrovertible ofensa sufrida por la administracin pblica. En suma, es susceptible de realizacin por los servidores pblicos que en razn a su investidura o a la conexin con las ramas del poder pblico, pueden comprometer la funcin de alguna forma100.
Cualquiera que sea la modalidad ejecutada por el autor, es indispensable la concurrencia del elemento subjetivo predicable de la vctima, el metus publicae potestatis que lleva a la vctima a rendirse a las pretensiones del agente. Se ve obligada a pagar o prometer el dinero o la utilidad indebidos por el temor del poder pblico.
Si el medio utilizado no es idneo por cuanto la vctima no comprende fcilmente que no posee otra alternativa diferente a ceder a la ilegal exaccin o asumir los perjuicios nacidos de su negativa, el delito no alcanza su configuracin101.
La condicin de servidor pblico ha de existir al instante del cumplimiento de la conducta. Es imposible atropellar una calidad de la cual se carece, puede estar temporalmente alejado de ella por virtud de licencia, vacaciones, permiso, etc.
b. Constreir es obligar, compeler o forzar a alguien para que haga algo. Es ejercitar con violencia o amenazas una presin sobre una persona alterando el proceso de formacin de su voluntad sin eliminarla, determinndola a hacer u omitir una
99 BERNAL PINZN Jess, delitos contra a administracin pblica p. 61. 100 Radicado No. 29769 del 3 de junio de 2009. 101 Radicado No. 21961 del 22 de septiembre de 2004. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. accin distinta a la que hubiese realizado en condiciones diversas. Puede revelarse a travs de palabras, actitudes o posturas, la ley no exige una forma precisa de hacerlo.
Inducir es instigar o persuadir por diferentes medios a alguien a que efecte determinada accin y solicitar es pretender, pedir o procurar obtener alguna cosa.102
Desde esa perspectiva, la Corte viene divulgando que el constreimiento se configura con el uso de medios coactivos que subyuguen el consentimiento del sujeto pasivo, o con el uso de amenazas abiertas mediante un acto de poder. En la induccin, el resultado se obtiene por medio de un exceso de autoridad que va oculto, en forma sutil, en el abuso de las funciones o del cargo, el sujeto pasivo se siente intimidado, cohibido porque si no hace u omite lo pedido, puede resultar perjudicado en sus derechos por el agente.
Ello no solo teniendo en consideracin el contenido y alcance de los verbos rectores, sino adems con arreglo al bien jurdico tutelado, la administracin pblica, la cual se ve vulnerada con el acto de constreir, inducir o solicitar, por resultar resquebrajada su estructura y organizacin, generando en la colectividad sensacin de deslealtad, improbidad y deshonestidad103.
Para su consumacin basta con la exigencia, no requiere que el desembolso se cause, o se entregue el objeto o la ddiva, por tratarse de un punible de conducta o mera actividad. Basta con la manifestacin del acto de constreir, inducir o solicitar dinero u otra utilidad indebida, independiente de que el sujeto pasivo est en posibilidad de cumplirla, ha reiterado la Corte recientemente104 .
c. El elemento material de la concusin esta representado por la promesa o la entrega de dinero o cualquier otra utilidad. Como es un delito de conducta alternativa se consuma con la ejecucin de cualquiera de estas dos modalidades.
102 C.S.J. Sala de Casacin Penal, Radicado No. 18.798 del 12-2-02 103 C.S.J. Sala de Casacin Penal, Radicado No. 15910 del 19 de XII-01 104 Radicado No. 27703 del 8 de junio de 2011. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Por promesa se concibe el ofrecimiento de un beneficio futuro. El dinero o la utilidad deben ser indebidos, esto es, no deberse a ningn ttulo.
No interesa la forma como se haga y si constituye por si misma un negocio ilcito, pues este examen solo importara en el mbito civil y no en el campo penal.105
Tanto la promesa como la entrega de dinero pueden tener como destinatario al propio funcionario o a un tercero, particular o servidor pblico.
Igualmente se ha advertido por la jurisprudencia de esta Sala que para cometer el delito de concusin es presupuesto indispensable que pueda deducirse, adems de los elementos referidos, el abuso del cargo o de sus funciones. A este respecto, se ha dicho (CSJ SP, 3 jun 2009, rad. 29769):
Como lo viene enseando la jurisprudencia de la Sala, se abusa del cargo o de la funcin pblica cuando el servidor, al margen de las normas constitucionales y legales a las cuales debe obediencia, es decir aquellas que organizan y disean estructural y funcionalmente la administracin pblica, constrie, induce o solicita a alguien dar o prometer alguna cosa. El delito se consuma simplemente al ejecutarse cualesquiera de estas acciones en provecho del servidor o de un tercero, independientemente de que la ddiva o la utilidad hayan ingresado o no al mbito de disponibilidad del actor.
Tal conclusin se desprende no slo del alcance y significacin de los verbos rectores empleados por el legislador, sino igualmente del hecho que la administracin pblica, que es el bien jurdicamente tutelado, se ve transgredida con el acto mismo del constreimiento, de la induccin, o de la solicitud
105 BERNAL PINZN JESS, Delitos contra la administracin pblica, p.72. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. indebidos, en cuanto cualquiera de ellas rompe con la normatividad que la organiza y estructura, derrumbndola y generando la sensacin o certeza de deslealtad, improbidad y ausencia de transparencia dentro de los coasociados 106 . (destaca la Sala).
5.2.- Conducta punible.
La realiz NSTOR IVN MORENO ROJAS actuando como autor, en tanto con influjo sicolgico y abusando de su condicin de Senador del Polo Democrtico, el mismo partido poltico del Alcalde Mayor de Bogot, adems su hermano, a mediados del ao 2008, constri a Miguel Nule Velilla para que accediera a entregarle dos zonas aledaas a los centros de control operativo (CCO) con el objeto de que su esposa, la seora Lucy Luna de Moreno, instalara estaciones de servicio para el suministro de combustible.
Tal constreimiento se produjo en el instante en que manifest la exigencia acompaada de la amenaza de colocar en riesgo las relaciones con la administracin distrital de Bogot de no accederse a tales pretensiones, lo cual represent un manifiesto abuso de su posicin preponderante frente a Miguel Nule Velilla, como medio para
106 Entre otros, rad. 15910 del 19 de diciembre de 2001. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. lograr beneficios en favor de un tercero, en este caso su cnyuge.
Esa manifestacin se utiliz como ejercicio de violencia sicolgica para obtener beneficios indebidos en desmedro de los valores que honran el desempeo del servidor pblico como la moralidad, integridad, transparencia, igualdad y eficacia, violando la misin constitucional encomendada en un claro atentado contra la administracin pblica.
5.3.- Anlisis probatorio.
Con el propsito de generar la certeza debida a las hiptesis contempladas en la resolucin de acusacin, siguiendo el marco fctico all trazado, y concluir cmo fue que en verdad sucedieron los hechos, esta Sala de Juzgamiento encuentra que la conducta punible imputada a NSTOR IVN MORENO ROJAS, se ajust cabalmente al tipo penal de concusin con base en los siguientes elementos probatorios:
Como primera medida, la concesin Autopista Bogot- Girardot era una empresa a la que en el ao 2004 se le adjudic por el Instituto Nacional de Concesiones (INCO) el nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. contrato de concesin GG-040-2004 para el diseo, construccin, rehabilitacin, operacin y mantenimiento del proyecto vial Bosa-Granada-Giradot. Estaba constituida por el grupo Nule a travs de sus empresas MNV S.A y Gas Capital con una participacin del 25%; Alejandro Char con 25%; Vergel & Castellanos (Alfonso Vergel y Javier Castellanos) con 25%; lvarez & Collins (Gilberto Enrique lvarez Muldford Y Carlos Guillermo Collins Espeleta) con el 25%.
Quiere decir lo anterior que Miguel Nule, como socio de una de las empresas que perteneca al Consorcio, era idneo destinatario de la pretensin de NSTOR IVN MORENO ROJAS, as esta fuese o no viable desde cualquier punto de vista. Adicionalmente, el acusado ostentaba para la poca de los acontecimientos, ao 2008, la calidad de servidor pblico, como quiera que haba sido elegido Senador de la Repblica para el perodo constitucional 2006-2010.
As las cosas, tal como lo revel Miguel Nule Velilla, lo que hace el entonces Congresista es exigirle la entrega de dos zonas aledaas a los centros de control operativo (CCO) que se construan en la carretera Bogot-Girardot con el nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. propsito de que la seora Lucy Luna de Moreno pudiera instalar en ellas estaciones de suministro de combustibles. La anterior exigencia vino acompaada, en palabras de Miguel Nule, de lo siguiente: cmo pones en riesgo todo por unas simples estaciones, se van a daar las relaciones si no accede a entregar las estaciones de gasolina, por qu poner en riesgo todo lo que hay en el distrito (sic) por unas simples reas de uso exclusivo.
Este tipo de manifestaciones, desde el punto de vista de los ingredientes objetivos sealados por el legislador, actualizan el tipo penal de concusin, pues as exteriorizados por un servidor pblico son una amenaza sicolgica directa que sin lugar a dudas tiene la potencialidad de compeler u obligar a una persona a hacer o dejar de hacer algo.
Innegablemente cuando NSTOR IVN MORENO ROJAS pone de presente la posibilidad de daar las relaciones con el Distrito Capital y dirige ese peligro a un empresario de la construccin como lo era Miguel Nule Velilla en ese momento, con millonarias inversiones y contratos en Bogot, con la posibilidad de ocasionar graves nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. perjuicios a sus intereses comerciales, constituye un constreimiento que trasciende a la esfera penal.
Significa lo anterior que siendo Miguel Nule Velilla el destinatario de la citada exigencia, se convierte en el principal testigo de esa aseveracin, pues fue a l a quien se la exterioriz el acusado y as lo revel insistentemente en sus varias declaraciones.
Definido entonces que la solicitud de NSTOR IVN MORENO ROJAS, como sujeto activo, es un acto de constreimiento en razn de la violencia sicolgica, pasa la Sala de Juzgamiento a sealar cmo se corrobora probatoriamente:
Miguel Nule seal en sus declaraciones que en la reunin en la ciudad de Miami en Starbucks- fue en donde por primera vez NSTOR IVN MORENO ROJAS le expres su inters en las dos zonas para instalar estaciones de gasolina; que no se tocaron temas relacionados con la adjudicacin de contratos posteriores a pesar de que para ese momento sus empresas tenan negocios importantes con el Distrito Capital, tales como el servicio de acueducto, construccin de la Fase III de Troncal Transmilenio (contrato nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 137/07) y otras varias obras pblicas que superaban los quinientos mil millones de pesos.
Concretamente, frente a las estaciones de gasolina, manifest que NSTOR IVN MORENO ROJAS adems de hacerle saber su inters por las reas de terreno aledaas a los centros de control operativo (CCO) o zonas de libre disposicin como tambin las denomin- lo amenaz dicindole que de no aprobar sus pretensiones, se pondran en riesgo las relaciones que tena con el Distrito Capital. Ello en palabras del declarante- se lo dijo de la siguiente manera: cmo pones en riesgo todo por unas simples estaciones, se van a daar las relaciones si no accede a entregar las estaciones de gasolina, por qu poner en riesgo todo lo que hay en el distrito (sic) por unas simples reas de uso exclusivo.
Miguel Nule hizo referencia a que de ah en adelante en todos los encuentros con NSTOR IVN MORENO ROJAS le repiti la exigencia, record una oportunidad en el apartamento de lvaro Dvila y otra en la casa de los padres del Senador en Teusaquillo. En este ltimo encuentro, sostuvo, se encontraba presente la esposa del aforado Lucy Luna de Moreno, quien acudi con posterioridad a las nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. oficinas de la concesin en donde fue atendida por Francisco Gnecco y Omar Mogolln.
Igualmente, refiri que por virtud de esa solicitud yo tomo la decisin de proponer separar las dos zonas de uso exclusivo predeterminadas, una de Bogot a Fusagasug y otra de Fusagasug a Girardot e, igualmente, que como a los Nule les corresponda la primera zona, accedi a firmar un contrato con los Moreno a ttulo gratuito, minuta que le es enviada por lvaro Dvila Pea, asesor jurdico del grupo Nule y lo firm Luis Rafael Monterrosa como representante legal de MNV S.A., una de las firmas socias de la Concesin lo cual, asegur el declarante, no satisfizo a NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Fue enftico en sealar lo siguiente:
En el caso de la gasolinera directamente de IVN MORENO lo cual considero un constreimiento y una pretensin inaceptable, mucho ms ostentando su posicin como congresista y hermano de un alcalde mayor donde nosotros tenamos un gran volumen de contratos. Me hizo saber en forma indirecta que era mejor que accediera a sus pretensiones. Como es de pblico conocimiento, al menos en el sector de la ingeniera, de la sed de dinero de este personaje, me preocup muchsimo por el futuro empresarial del grupo en Bogot y avizor que tendramos un tratamiento inequitativo como finalmente existi.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Igualmente concret que la exigencia del Senador MORENO ROJAS se centr en que le concediera las reas de uso exclusivo de la concesin Bogot-Girardot para instalar estaciones de gasolina que era un negocio de l y de su familia. Cuando se refiere a los trminos en que se produjo, fue enftico en responder que desde cuando se hizo el primer pedido y en posteriores oportunidades, sinti coaccin o presin, en la medida que NSTOR IVN MORENO ROJAS vehementemente me pidi que accediramos a entregarle las dos reas de uso exclusivo de la concesin de forma comercial siempre utiliz trminos tales como por qu poner en riesgo todo lo que hay en el Distrito por unas simples reas de uso exclusivo cmo poner en riesgo toda tu estructura empresarial por cosas simples.
Incluso, dijo Miguel Nule que cuando dialog al respecto con Mauricio Galofre, le puso de presente el temor que tena sobre los problemas que se avecinaban en las relaciones con el Distrito Capital por esa incmoda pretensin, en razn a que NSTOR IVN MORENO ROJAS tiene un estilo hambriento y hostil. Por su parte, Manuel Nule Velilla, en su condicin de socio y miembro de la Junta Directiva de la Concesin, dijo que a pesar de que estuvo en una reunin en la casa de Teusaquillo en la que se trat el tema de las estaciones de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. gasolina y en la cual escuch al Senador hacerle la exigencia a su hermano, evento en el que no recuerda la asistencia de otras personas, sostuvo que los precisos detalles del pedido de NSTOR IVN MORENO ROJAS los puede brindar con mayor precisin su hermano Miguel, de quien extrajo el conocimiento sobre ese suceso. Al respecto, afirm:
En conversaciones sostenidas entre mi hermano MIGUEL y el doctor IVN MORENO en el ao 2008, el Senador MORENO le solicit que le asignramos a una empresa que l nos iba a indicar, las zonas exclusivas para la instalacin de estaciones de gasolina en la concesin Bogot-Girardot, lo que tengo entendido es que el doctor MORENO le manifest a mi hermano que si eso era as, que le adjudicara estas zonas exclusivas a la empresa indicada por l, eso poda facilitar nuestra relaciones contractuales con el distrito de Bogot.
l no manifest las palabras exactas se refiere a Miguel Nule- pero como dije anteriormente el mensaje era que si accedamos a esa peticin eso ira a facilitar las relaciones de nuestras empresas con el distrito.
Al final de la diligencia y ante la confrontacin que realiz la defensa tcnica sobre posibles contradicciones en torno a su conocimiento sobre el tema de las estaciones de gasolina, como sntesis de su exposicin, precis lo siguiente:
Considero que he sido claro manifestando que el doctor MORENO le solicit a mi hermano el tema de las estaciones de servicio de la Concesin Bogot Girardot, que se sostuvieron varias reuniones en las cuales se habl del tema, que adicionalmente el nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. doctor DVILA tambin nos manifest que el doctor MORENO estaba a la espera de que se le adjudicaran dichas estaciones de servicio, que adems en alguna ocasin nos manifest la molestia por no haber accedido a esta peticin y tambin manifest que fueron algunas personas enviadas por el doctor MORENO, como producto de las conversaciones que haba tenido con mi hermano MIGUEL a la concesin Bogot Girardot, para hablar especficamente con el doctor FRANCISCO GNECCO en su calidad de Gerente el tema de las estaciones de servicio, y que como producto de esa reunin el doctor FRANCISCO GNECCO le plate al comit ejecutivo la situacin en torno a dichas estaciones de servicio y el comit ejecutivo se neg a asignarle dichas estaciones a las personas enviadas por el Senador MORENO, estos son los hechos que he comentado en todo el transcurso de la diligencia.
Guido Nule Marino, primo de Miguel y Manuel Nule Velilla, corrobor que por comentarios de Miguel Nule se enter del pedido efectuado por NSTOR IVN MORENO ROJAS de asignarle espacios en la carretera Bogot-Girardot para la instalacin de estaciones de gasolina que quedaran en cabeza de la esposa del Senador, lo que de inmediato calific como una extorsin, exigencia que fue igualmente transmitida por lvaro Dvila. No obstante ello, tena claro que ese pedido requera la autorizacin de la Junta Directiva de la Concesin y del INCO, siendo finalmente negada.
Hizo referencia a reuniones tales como la de Starbucks en Miami y la casa de los padres de los Moreno en Teusaquillo en Bogot, en esta ltima record que se nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. retir anticipadamente de la misma dada su inconformidad con lo que calific como una abusiva exigencia.
Mauricio Galofre Amn, socio de los Nule, asegur no recordar si Miguel le cont que en esa reunin se le hubiera hecho alguna exigencia relacionada con estaciones de gasolina. Lo que s tiene claro es que a partir de all el abogado Dvila Pea era incisivo en que para estar bien con el Distrito Capital haba que ceder las zonas en la Concesin, pues de lo contrario habran problemas, especialmente en el contrato 137 de 2007 que se encontraba en ejecucin.
Sobre Lucy Luna de Moreno, esposa del Senador, seal que la conoci cuando iba a entrevistarse con Miguel en las oficinas de la Concesin ubicadas en el mismo edificio donde estn las oficinas del grupo Nule, y que quien se la present fue Omar Mogolln.
Por ltimo, Tapia Aldana asegur que NSTOR IVN MORENO ROJAS le haba comentado que iba a obtener de la Concesin Bogot-Girardot unas zonas o lotes 107 , sin embargo, aclar que ello no era un factor condicionante de
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. nada, cosa que corrobor con Miguel Nule cuando le manifest: Nosotros vamos a complacer al Senador Ivn Moreno en la estaciones de combustible para que est contento y de esa forma nos permita acceder a otros contratos de Bogot 108 .
Esto significa que los testimonios de Miguel, Manuel y Guido Nule, as como el de Mauricio Galofre, han sido, de manera general, armnicos al asegurar firmemente la existencia de la cuestionada solicitud.
No se desconoce que entre esos deponentes existen algunas inconsistencias, por ejemplo, Guido Nule en el tema de las estaciones de gasolina ante la Procuradura manifest que la solicitud la haba hecho NSTOR IVN MORENO ROJAS en la reunin sostenida en Miami, mientras que en el testimonio rendido ante la Sala de Instruccin manifest que antes del encuentro sostenido en Bogot, posterior al de Miami, el Senador no haba hecho peticin alguna.
Es claro que este tipo de inconsistencias no protuberantes ni sustanciales, no permiten colegir la mendacidad del testigo, ni lo muestran carente de
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. potencialidad para hacerle perder mrito suasorio o generar duda.
Es probable que por el paso del tiempo entre los hechos y el momento de rendir el testimonio se presenten fallas de memoria que se pretendan solventar cuando se evoca el recuerdo sobre los detalles de la reunin en Miami, ello se advierte claramente en la insistente manifestacin de Guido Nule cuando aclara que hasta donde yo recuerdo. Lo importante es que las declaraciones son verdaderamente coincidentes en que la reunin en Miami, en un Starbucks, s se llev a cabo y que el objeto principal de la misma era afianzar la relacin entre los Nule y los Moreno, siendo un tema secundario lo relacionado con las estaciones de gasolina. En estas condiciones, resultan comprensibles las imprecisiones de Guido Nule al recordar aquel aspecto.
En otras palabras, no se trata de diferencias esenciales en aspectos sustanciales del encuentro, sino de la imprecisin temporal frente a una cuestin accesoria, lo cual no implica restarle valor a sus declaraciones, como tampoco disminuyen su capacidad de conviccin, toda vez que en lo fundamental estn corroboradas por otros medios de prueba. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Tambin en la declaracin rendida ante la Corte Suprema de Justicia se le pregunt a Mauricio Galofre acerca de las estaciones de gasolina, reconociendo haber concurrido a la casa de los padres de NSTOR IVN MORENO ROJAS a una reunin acompaando a Miguel Nule, en la cual no particip ni se involucr en el asunto. Posteriormente, dijo Galofre, que Miguel le coment el inters del Congresista en las reas de libre disposicin para su esposa. Refiri que fue Omar Mogolln quien le present a la esposa del Senador, Lucy Luna de Moreno, cuando ella concurri a las oficinas de la empresa a entrevistarse con Miguel acompaada de la seora Luz Stella, luego supo que era la persona que iba a estar al frente de las gasolineras y suscribira el contrato de cesin enviado por lvaro Dvila.
De la misma forma, Mauricio Galofre atestigu que como encargado de las licitaciones de las empresas del grupo Nule, Miguel le inform que a mediados del ao 2008 haba tenido un encuentro con lvaro Dvila, Guido Nule e IVN MORENO, por iniciativa de Dvila Pea, para escuchar de boca del Senador su influencia en el Distrito Capital en razn a la Alcalda de su hermano Samuel y la expectativa de contratos que se podran manejar. Fue por ello que le nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. solicit estar atento a las licitaciones del Distrito Capital de Bogot que se publicaran, en tanto NSTOR IVN MORENO ROJAS se haba comprometido con l a ayudarlo.
Agreg que supo a travs de Miguel de las presiones ejercidas con esa intencin en el 2008, sealando que en varias reuniones el Senador insisti en su solicitud de cesin de aquellas reas, como condicin para poder estar bien con el Distrito y no tener problemas para acceder a nuevos contratos, ni con los ejecutados en ese momento.
De las anteriores declaraciones se aprecia que tanto Miguel Nule como Guido Nule Marino, quienes asistieron a la reunin en la ciudad de Miami, dan fe de su ocurrencia, as como tambin divulgaron a sus socios los temas all tratados. Especialmente, para lo que interesa en ste acpite, Miguel Nule da cuenta que desde ah empez a exigirse por parte de NSTOR IVN MORENO ROJAS la entrega de las zonas para las estaciones de gasolina.
Corolario de lo anterior, queda claro que sobre la exigencia de NSTOR IVN MORENO ROJAS a Miguel Nule y los trminos en que ella se produjo, es ste quien puede detallarla con precisin, mientras que Manuel y Guido Nule nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. lo que hacen es referir lo que genricamente les consta de las reuniones a las que asistieron, pero especialmente lo informado a ellos por Miguel Nule, quien con posterioridad los puso al tanto de la particular exigencia.
Por su parte, a Mauricio Galofre lo que le consta son las revelaciones de Miguel Nule, sumadas a la efectiva presencia de la esposa del Senador en las oficinas del grupo Nule para discutir temas precisamente relacionados con las estaciones de gasolina.
A la declaracin de Miguel Nule, corroborada por su hermano y su primo, como tambin por Mauricio Galofre, todos ellos directivos del grupo empresarial, se agregan otros dos elementos de conviccin de particular importancia como son los testimonios de personas que por su ubicacin en la estructura jerrquica de la Concesin Autopista Bogot- Girardot, les consta otro hecho trascendente para inferir que NSTOR IVN MORENO ROJAS s hizo la exigencia a Miguel Nule Velilla.
Francisco Jos Gnecco Roldn, ingeniero civil de profesin, quien labor desde el mes de mayo de 2007 y hasta el 31 de diciembre de 2009 como Gerente General de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. la sociedad Concesin Autopista Bogot Girardot S.A (CABG), acudi en dos oportunidades ante la Sala de Instruccin de la Corte Suprema de Justicia a rendir testimonio, la primera de ellas fue el 24 de febrero de 2011 y la segunda el 11 de julio siguiente.
Seal este declarante que Miguel Nule Velilla, aproximadamente a mediados del ao 2008, le manifest su inters de que lo acompaara a una reunin con posibles interesados en la instalacin de estaciones de gasolina en la carretera Bogot-Girardot. Dijo igualmente que al momento de acompaarlo, por el camino, se enter que la reunin sera con el Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Fue as como llegaron a una residencia en el barrio Teusaquillo en Bogot, la cual record como la casa que haba sido de habitacin del General Rojas Pinilla, abuelo del Senador. Aclar que a esa reunin asisti el Senador, su esposa -Lucy Luna de Moreno-, Miguel Nule Velilla y l. Igualmente que esta reunin fue la nica oportunidad en la cual se entrevist con NSTOR IVN MORENO ROJAS.
De la reunin record que fue cordial y muy general, pues simplemente l realiz una exposicin de lo que sera la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. instalacin de estaciones de servicio. Terminada su explicacin, el Senador le propuso que en una futura oportunidad se discutira ms profundamente ese asunto. Concluy que en la reunin de Teusaquillo: No hubo discusin alguna sobre la forma de vincularse al proyecto, yo dira que ni siquiera una manifestacin clara de que se hubiera tomado una decisin en ese sentido, todo qued supeditado a una reunin posterior en la cual se profundizara sobre el proyecto. Tambin le qued claro que los detalles de una eventual contratacin se definiran con Miguel Nule.
Es decir, corrobor la realizacin de por lo menos una reunin en la casa de los padres de NSTOR IVN MORENO ROJAS en el barrio Teusaquillo de Bogot, en la cual se trat el tema de las estaciones de gasolina, con la presencia de la esposa del Senador, quien se mostr muy interesada.
De otra parte, destac que para finales del 2007, Francisco Jos Gnecco Roldn, a su llegada a la Concesin Bogot-Girardot, propuso a los accionistas que se estructurara el proyecto de tal manera que los centros de control operativo pudieran prestar servicios adicionales, acorde con las clusulas contractuales. Al respeto, sostuvo: nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
[] a mi llegada esta idea no exista y de hecho fui yo quien la propuse a los accionistas de la compaa. La propuesta naci de una idea de dotar la carretera de mayores atractivos y mejorar as el trfico y la calidad del servicio que se les prestaba a los usuarios. La propuesta la present a la junta directiva, aproximadamente, seis meses despus de mi ingreso, si mal no recuerdo, finalizando el ao 2007 []
Esta afirmacin se pudo corroborar a travs de la inspeccin judicial que se llevara a cabo por la Sala de Instruccin el 28 de junio de 2011 a las instalaciones de la Concesin 109 , diligencia en la que se recaud el acta nmero 30 de la Junta Directiva del 16 de enero de 2008, en la cual se aprob el proyecto de explotacin econmica presentado por el gerente Francisco Jos Gnecco Roldn y su posterior comercializacin. En ella se lee lo siguiente:
4. Negocios adicionales
El Gerente present de manera general, los proyectos privados que pueden desarrollarse como complemento a la Concesin. Se discutieron de manera muy preliminar las siguientes oportunidades:
Desarrollo comercial CCO Chinauta y Melgar
La Junta Directiva autoriza al Gerente a seguir analizando estas posibilidades, y una vez se cuente con estudios de factibilidad para cada caso, decidir sobre su conveniencia. Por ser la CABG una sociedad de objeto nico, se considera conveniente que de materializarse estos proyectos, deber desarrollarse por una sociedad diferente.
Explic que esta constancia tiene que ver con los servicios complementarios a los centros de control de operaciones, que si bien es cierto eran proyectos de carcter eminentemente privado y no hacan parte del objeto contractual de la concesin, se dispuso la realizacin de estudios de factibilidad detallados para verificar su viabilidad jurdica, tcnica y econmica, como quiera que representaban la posibilidad de que los socios percibieran ingresos adicionales. Sobre este negocio adicional, tal como lo calific, dijo que no exigan el permiso del INCO ni de otra entidad estatal, pues el contrato de concesin no generaba inhabilidades o prohibiciones para desarrollar otras actividades, incluso record que algunos socios haban adquirido viviendas y efectuado inversiones en zonas aledaas a la carretera.
Quiere decir lo anterior que tal como lo expres Francisco Jos Gnecco Roldn, en el ao 2008 la Concesin Bogot-Girardot s se interesaba por adelantar proyectos comerciales sobre la carretera, como la instalacin de estaciones de gasolina, y que como Gerente General lo propuso a la junta directiva, otra cosa es que por diversos motivos no se hubieran realizado. As lo sostuvo: nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
[] eran dos proyectos, uno ubicado en el municipio de Fusa y otro ubicado en el municipio de Nilo [...] eran unas zonas complementarias a la carretera en donde se pretenda prestar servicios a los usuarios tales como: venta de combustible, venta de comestibles, cajeros automticos, servicios de comunicacin [...] el proyecto tena una zona de un mini mercado, tena una zona de comidas [...] rpidas y tena una estacin de gasolina y unos cajeros automticos, eso era bsicamente el proyecto [...] tuvimos contacto con grandes cadenas de almacenes como el xito, como Colsubsidio, Cafam, para efectos del mini mercado, se tuvo contacto con restaurantes, con distintas cadenas de comidas rpidas que tenan algn inters en esto y para el caso de las estaciones de gasolina se tena contactos con empresas mayoristas de combustibles como son Terpel, Mobil, etc, y tambin con algunos minoristas que haban manifestado inters en ser operadores.
Ahora bien, sostuvo Gnecco Roldn que a pesar de que la Concesin no tena previsto expresamente como objeto contractual la instalacin de estas zonas de servicio, distintas a las zonas conocidas en el contrato de concesin como centros de control operativo (CCO), no se dej pasar la oportunidad para estudiar la utilidad e inters que representaba para los usuarios contar con zonas de descanso y aprovisionamiento de combustible en la carretera como sucede en otros pases, adems de que ello poda representar un ingreso adicional para los socios, decisin que, en todo caso, estaba en la Junta Directiva.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Tambin dijo que posteriormente, en otras dos oportunidades, volvi a entrevistarse con la esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS, esta vez en las oficinas de la Concesin ubicadas en el tercer piso de la carrera 11 nmero 93A 83. Record que en ambas Lucy Luna de Moreno fue acompaada por una asesora cuyo nombre no tiene presente pero s que era experta y conocedora del tema de las estaciones de gasolina.
Los encuentros con Lucy Luna de Moreno, sostuvo Francisco Jos Gnecco Roldn, se dieron por solicitud de Miguel Nule Velilla quien como socio de la Concesin le manifest que necesitaba que la atendiera debido a su inters en la instalacin de estaciones de servicio. Que efectivamente la recibi pero que como se trataba de un proyecto futuro, design al ingeniero Rosemberg Granados para que siguiera con el acompaamiento a esa propuesta.
Anot que a pesar de que Miguel Nule no perteneca a la Junta Directiva de la Concesin, en alguna de las reuniones se hizo presente y solicit que se estudiara la posibilidad de entregarle a la esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS dos zonas aledaas a los centros de control operativo (CCO) para que all se instalaran igual nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. nmero de estaciones de gasolina. Frente a tal propuesta se le pregunt por los miembros de la Junta cules concretamente seran los beneficios que reportara para la Concesin la entrega de esas zonas, pero la respuesta de Miguel dijo Gnecco- fue muy vaga y etrea y no contemplaba contraprestacin alguna, de ah que realmente no se consider como una propuesta seria. Al respecto anot: la propuesta siempre fue ms que negada yo dira que desestimada.
Agreg que en otra sesin de la Junta Directiva de la Concesin, Miguel Nule Velilla se hizo presente e hizo una manifestacin en el sentido que sus empresas haban firmado un contrato con la seora Lucy Luna de Moreno para la explotacin de esas zonas colindantes con los CCO, documento que no mostr ni tampoco lo vio, pero que igualmente por los trminos tan gaseosos como se mencion, la propuesta sigui siendo desestimada por los dems accionistas.
Dej en claro Francisco Gnecco, sobre la viabilidad jurdica de arrendar los espacios aledaos a los CCO, que el contrato de concesin, entre las varias clusulas, expresamente le permita al concesionario procurar y nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. facilitar a los usuarios el acceso a diversos servicios, entre los que se encontraba el suministro de bienes para la operacin de vehculos, tal como expresamente lo sealaba el contrato de concesin en el apndice 3, folio 125, literal d (documento visible en el anexo 48).
Aclar que no se trataba de entregar las zonas CCO para la explotacin econmica, pues esos terrenos y construcciones no podan destinarse a esos efectos, sino que se refera a los espacios aledaos, cercanos o colindantes, los cuales eran de la Concesin y se regan por el derecho privado.
Explic igualmente que en ninguna de las actas de la Junta Directiva de la Concesin aparece constancia alguna sobre la propuesta elevada por Miguel Nule. Al respeto, seal:
Miguel Nule no era miembro de la junta, en algunas ocasiones se presentaba al inicio de estas para hablar temas especficos con los otros accionistas, estas conversaciones no eran propiamente sesiones de la junta directiva, por esta razn no hacan parte de las actas. Como ya lo he explicado si bien el seor Nule s hizo mencin a esto nunca fue concreto ni formal en esta solicitud.
Como muestra de que l fue quien present a la Junta Directiva el proyecto para la utilizacin de las zonas nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. aledaas a los CCO, Francisco Gnecco hizo referencia al acta de la Junta Directiva nmero 34 del 14 de febrero de 2008 110 , la que en su numeral quinto seal que: se presenta a la junta el anteproyecto de la zona comercial aledaa al CCO de Melgar, as como el anlisis financiero del mismo. La junta aprueba continuar adelante con la ejecucin del proyecto.
Significa esto que tanto la Junta Directiva como el Gerente de la Concesin tenan en consideracin las zonas aledaas a los CCO y sobre ellas revelaron su inters econmico desde el mes de enero de 2008 y, especialmente, contemplaban la posibilidad de explotarlas econmicamente con evidente nimo de lucro y no como simples concesiones gratuitas que no se compensaran debidamente.
Ahora, si bien es cierto para ese momento no se haba definido la viabilidad tcnica, econmica y jurdica, y tan slo se tena un proyecto de negocio, como lo seal Francisco Gnecco, es perfectamente creble que tan solo se dispusiera estudiar las posibilidades de desarrollarlo, pues as lo permita una de las clusulas contractuales de la Concesin.
De la misma forma, Carlos Guillermo Collins Espeleta, tambin miembro de la Junta Directiva en calidad de socio, quien fuera citado por Francisco Gnecco como asistente a las reuniones en las que se present la solicitud, fue escuchado en esta actuacin y confirm que ocasionalmente Miguel Nule Velilla llegaba en el preciso instante en que se realizaban las sesiones de la Junta Directiva. Record que ello sucedi hace ms de dos y medio o tres aos, eso fue antes de 2009.
Expresamente hizo alusin a la solicitud elevada por Miguel Nule, la cual evoc de la siguiente manera:
[] en una reunin de la Junta de Bogot-Girardot, se present Miguel Nule que usualmente no iba a estas juntas, a pedir que se aprobara la cesin de la parte de las bombas de gasolina al seor IVN MORENO, en trminos generales, no recuerdo que haya mencionado a la seora si no al seor IVN MORENO como deseoso de que se le diera las zonas exclusivas de la concesin al seor Moreno.
Fue enftico en sealar que su posicin como miembro de la Junta Directiva y socio de la Concesin, ante tal pretensin, fue la siguiente:
Yo me opuse a la mencionada operacin pues me pareca que se estaba regalando un activo de la concesin, despus de una nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. corta discusin, Miguel abandon la junta yo le pregunt cunto va a pagar y me dijo que era a ttulo gratuito, a lo cual yo respond que no se estaba regalando los activos de la concesin en la cual yo tena 25%.
Con estas dos declaraciones, la de Francisco Jos Gnecco Roldn y Carlos Guillermo Collins Espeleta, se comprueba que Miguel Nule Velilla s llev a la Junta Directiva, as fuera de manera informal, la propuesta de que se le entregaran las zonas aledaas a los CCO a la esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS. Pedido que como lo dijeron esos deponentes, era desventajoso a los intereses de la Concesin, incluso gener la inconformidad en Collins y por ello parodi la solicitud a que se estuvieran regalando los bienes de la empresa.
Pero lo ms importante de la declaracin de Carlos Collins, es que dijo haber requerido a Miguel Nule para que le explicara los motivos por los cuales hizo la solicitud a la Junta Directiva, a lo cual le respondi que tena que hacerle ese favor a IVN MORENO por su relacin con los contratos que l tena con la calle 26 y otros de la alcalda de Bogot, adems, agreg que Miguel Nule Velilla tena que hacerle ese favor a ese seor IVN MORENO para arreglar problemas que tena en sus contratos, de todas maneras Miguel no dio nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. muchas explicaciones al respecto y cuando se le neg la posibilidad sencillamente abandono el lugar.
Igualmente Carlos Collins fue enftico en sealar que no conoci ni oy sobre contrato alguno que se refiriera a la entrega de estaciones de servicio y que esa propuesta no qued consignada en acta alguna pues, como l mismo lo seala: slo se llevaba al acta lo que era especficamente discutido, votado, aprobado o no. Como esto ni siquiera se vot, qued como una conversacin donde Miguel propuso algo no siendo oficial de la junta y yo lo rechac sin que Miguel insistiera que se votara.
Con esto tambin se comprueba que la propuesta de Miguel Nule Velilla llevada a la Junta Directiva de la Concesin, tal y como lo manifestaron Francisco Gnecco Roldn y Carlos Collins Espeleta, sin lugar a dudas afectaba los intereses econmicos de la Concesin en tanto era una propuesta inequitativa y desproporcionada de cara a los intereses de una sociedad en la cual el grupo Nule tena solamente un 25% de participacin, de ah que fuera desestimada de plano; tanto as que uno de los socios y miembro de la Junta Directiva tuvo la sensacin de que de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. accederse a la propuesta se estaran regalando los activos sociales.
Acreditada la informal presentacin de la propuesta, como lo sostuvo Carlos Collins, se infiere razonablemente que Miguel Nule ha debido ser guiado por una causa eficiente para haberse aventurado a llevarla a la Junta Directiva de la Concesin, contraviniendo una de las finalidades que mueve a todo comerciante o empresario, cual es el nimo de lucro, en la medida en que la novedosa iniciativa estaba dirigida a que los socios se desprendieran de unas zonas sobre las cuales se podran obtener jugosas ganancias y simplemente entregrselas a Lucy Luna de Moreno, esposa del entonces Senador MORENO ROJAS.
El beneficio que obtendra a cambio Miguel Nule, lo infiere esta Sala de Juzgamiento, no era otro que conjurar la amenaza de NSTOR IVN MORENO ROJAS de daarle al grupo Nule sus relaciones contractuales con el Distrito Capital.
Es que lo pedido por Miguel Nule en favor de NSTOR IVN MORENO ROJAS no era irrisorio e insignificante, pues como lo seal Francisco Gnecco, se haba invertido dinero nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. para efectuar estudios y as determinar el flujo de vehculos, costos y, en general, factibilidad econmica del negocio el cual de llevarse a cabo reportara ganancias considerables.
Sobre este aspecto, Omar Eulalio Mogolln Briez, ingeniero industrial al servicio de las empresas de los Nule y a quien Miguel le encarg ponerse en contacto con Luz Estela Alzate, la brker designada por Lucy Luna de Moreno para manejar en conjunto el proyecto de las zonas aledaas a los CCO con el fin de instalar estaciones de suministro de combustible, sostuvo que se trababa de un negociazo, visualizacin que ahonda an ms las razones para concluir que a Miguel Nule lo arrastraba una fuerza de grandes proporciones para querer entregarle a Lucy Luna de Moreno esa oportunidad de negocio comercial en detrimento de los intereses de la Concesin, de ah que de plano, socios como Collins y Gnecco la rechazaran.
Es precisamente Omar Mogolln Briez quien dijo en su declaracin haber conocido en las oficinas del grupo Nule a Lucy Luna de Moreno entre los meses de julio y agosto de 2008 por intermedio de Luz Stella Alzate. La identific como la persona que estaba interesada en tomar en arriendo los nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. terrenos, es decir, corrobora en este sentido el testimonio de Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule y Mauricio Galofre.
Sobre su primer encuentro con la esposa del Senador, record Mogolln lo siguiente:
Yo recog a la doctora Lucy en el primer piso, llegamos al sexto piso y de ah al sptimo piso la conduce Lorena Surez, que es la secretaria, yo llego muy atrs y no noto sino que ella le da la mano, se presentan y comenzamos un dialogo sobre las estaciones de servicio [...] En cuanto al dialogo fue netamente comercial y nicamente qu posibilidades hubiera de arrendar o tomar en arriendo estos sitios dentro de los centros de operaciones, yo sal por ratos de la reunin debido a mltiples funciones que tena en m que hacer como funcionario del grupo Nule.
Precisando la fecha de esa reunin, Omar Mogolln sostiene que conoci a Lucy de Moreno y a Luz Stella Alzate entre julio a agosto del 2008, al respecto dijo:
A Luz Stella la conozco en el mes de julio agosto del 2008, nos conocemos por un tema comercial de unos lotes de la doble calzada de Bogot-Girardot, nos vimos en varias ocasiones para hablar netamente del tema comercial y no me he visto ms con ella y no tengo ninguna relacin con ella. Ella averigua mi telfono y me llama [...] yo tena un desacuerdo entre el 2008 o 2009, pero estoy seguro que es el 2008 porque la fecha de vinculacin de mi empresa a Transvial y desde ah Miguel me pidi que le colaborara con el tema de los terrenos de los centros de operaciones de la doble calzada Bogot-Girardot para el tema de arriendo.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Mogolln Briez igualmente seal que Miguel Nule le encarg elaborar un estudio de viabilidad del arrendamiento de los lotes dentro de los CCO, por cuanto se haba considerado la construccin de varios establecimientos comerciales entre ellos estaciones de gasolina.
Dijo que en desarrollo de las conversaciones fueron varias las visitas de Lucy Luna de Moreno a las oficinas de la Concesin a hablar con Miguel Nule. En una de ellas, coment, Miguel le dijo que si se trataba de un arriendo poda estar el canon en veinte millones de pesos cada lote, a lo cual Lucy Luna le haba respondi estar en imposibilidad de cancelarlo. Aclar que en caso de llevarse a cabo el negocio la idea era firmarse un contrato por parte del Gerente de la Concesin Francisco Gnecco y Luz Stella Alzate, intencin frustrada porque la junta directiva no autoriz.
De las visitas de Lucy Luna de Moreno a las oficinas de la Concesin, pero especialmente de los encuentros con Miguel Nule, es tambin testigo Lorena Cristina Surez Rodrguez, asistente personal de Miguel Nule y quien laboraba precisamente en las oficinas del grupo Nule ubicadas en la carrera 11 nmero 93A 85, relat que en tres nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. oportunidades recibi en esas instalaciones a Lucy Luna de Moreno para entrevistarse con su jefe.
En la segunda oportunidad record que estuvo con Omar Mogolln por peticin de Miguel Nule, en la cual le consta que se trat el tema de las estaciones de gasolina en la va Bogot-Girardot, segn conoci das despus cuando Miguel Nule deleg en Omar Mogolln la responsabilidad de esa gestin. Record igualmente que Miguel Nule en algunas ocasiones le pidi agendar ese tema para presentrselo a la Junta Directiva.
Dijo que envi un correo electrnico al representante legal de MNV S.A., Luis Rafael Monterrosa, con el modelo de contrato que remiti el abogado lvaro Dvila Pea, pero no sabe si ste lo mand directamente a Monterrosa o a travs del ingeniero Miguel, documento del que no vio su contenido ni supo ms al respecto.
Es enftica en asegurar que nunca observ en tales dependencias a NSTOR IVN MORENO ROJAS, pero s dijo que Miguel Nule le mencion en alguna oportunidad que se reunira con el Senador.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Las visitas de Lucy Luna de Moreno a las oficinas de los Nule, las record como simples reuniones con el Ingeniero Miguel a las cuales la acompa una seora Luz Estela, enterndose en la segunda oportunidad que el tema tratado era el de las estaciones de gasolina en la va Bogot- Girardot, momento en el que se encarg al seor Omar Mogolln de asesorar y hacer los acompaamientos respectivos.
Particularmente le consta a Lorena Surez que Miguel Nule al encargar las gestiones a Omar Mogolln le manifest que era un tema muy importante.
Con estas declaraciones se logra confirmar que para Miguel Nule el tema de las zonas aledaas a los CCO tena particular significacin y, especialmente, que la seora Lucy Luna de Moreno, quien tena afinidad con la distribucin de combustibles y era su rea empresarial, realiz activas gestiones tendientes a obtener la preferencia de Miguel Nule para la asignacin de esas reas, tanto as que ste llev la insular propuesta a la Junta Directiva.
Luz Stella Alzate Martnez, quien funga como brker o agente de negocios comerciales para Lucy Luna de Moreno, nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. en declaracin rendida ante la Corte, reconoci que la esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS para el mes de mayo del 2008, la contact para que la ayudara a conseguir unas estaciones de gasolina en lotes de terreno de la Concesin Autopista Bogot-Girardot, para lo cual entr en contacto con empleados de dicha concesin a mediados o finales del 2008. Coincide con el relato de Omar Mogolln en cuanto acept haber estado interesada en el arriendo de las dos reas de la Concesin, as como en haber asistido a reuniones en sus oficinas, seal que se contact directamente con Mogolln a travs de quien lleg al seor Francisco Gnecco y luego a Rosemberg Granados, con quien sigui gestionando el proyecto.
Refirindose concretamente a las razones por las que no se pudo hacer el negocio, la agente comercial relat lo siguiente:
Porque el desarrollo que haba estado encabeza de un seor de apellido Granados funcionario de la concesin, no haba tenido en cuenta una distancia desde la mitad de la va hasta donde se poda construir, otro tema fue que haba que pedirle permiso al INCO y era un tema demasiado complicado que directamente la concesin como tal no haba hecho y los modelos financieros se corrieron con un arrendamiento que poda oscilar por el orden de los 20 millones de pesos y en ese orden de ideas no era viable.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Motivos estos por los cuales dijo que finalmente se haba declinado el negocio.
Lo anterior permite afirmar que la instalacin de las estaciones de gasolina no se qued en un simple proyecto, pues fue gestionado y se hicieron diligencias concretas encaminadas a determinar su viabilidad, incluso se evalu y tas un costo aproximado de veinte millones de pesos mensuales por el arriendo de la zona aledaa, motivo que finalmente imposibilit su realizacin.
Entonces si se enfrenta el valor posible del arriendo de la zona (20 millones de pesos mensuales) con la peticin de Miguel Nule de que se le adjudicara gratuitamente, es viable concluir que este empresario y socio de la Concesin realmente estaba presentando una propuesta contraria al nimo de lucro de los socios, lo que evidencia que Miguel Nule s estaba comprometido en otorgarle a NSTOR IVN MORENO ROJAS la oportunidad cierta de lograr jugosos ingresos mediante la explotacin gratuita de unos terrenos aledaos a la carretera concesionada.
La respuesta de por qu Miguel Nule se atrevi a solicitar a la Junta Directiva la entrega de esas zonas a la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS, no es otra que cumplir el requerimiento que ste le hizo como condicin para no ocasionarle el rompimiento de las relaciones entre sus empresas y el Distrito Capital, vnculos que para ese entonces -segundo semestre de 2008- se concretaban en la ejecucin del contrato 137 de 2007, adems se encontraba en camino la licitacin 006 de 2008 que finalmente adjudic a los Nule los contratos 071 y 072 de 2008, as como tambin la futura asignacin de otros convenios.
Esto innegablemente produjo en Miguel Nule un fundado temor de que NSTOR IVN MORENO ROJAS, abusando de su cargo de Senador sumado al poder que representaba su parentesco con el Alcalde Mayor de la Capital de la Repblica, primer mandatario de la ciudad en la cual tenan un gran volumen de contratos, lo perjudicara si no acceda a sus pretensiones.
De otra parte, Omar Mogolln dej en claro que al terminar una de las reuniones con Miguel Nule, ste le coment que ella era la esposa del Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS. Es decir, ese vnculo con el Senador estaba latente desde el primer momento.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Tambin fue escuchado el otrora representante legal de MNV S.A., Luis Rafael Monterrosa, quien dijo que Miguel Nule Velilla en alguna oportunidad durante el segundo semestre de 2009, le solicit firmar un contrato para ceder reas de usufructo para instalar unas estaciones de gasolina. Seal que el documento estaba lleno en su integridad y solamente pendiente de firmas. Tambin dijo no recordar el correo electrnico obrante en el expediente enviado supuestamente a l por Luz Stella Alzate el 16 de junio de 2009, cuyo asunto era contrato para construir EDS en la variante MELGAR GIRARDOT, pero s record uno enviado a l por una seora que no conoca con similares caractersticas, el cual desech y no tramit.
Alfonso Vergel Hernndez y Jos Javier Castellanos Bautista, igualmente miembros de la Junta Directiva, escuchados en declaracin, representantes de la empresa de Vergel & Castellanos, con una participacin del 25% en la Concesin, confirmaron que ese rgano colegiado se reuna una vez por semana, pero dejaron claro que no recuerdan que se haya discutido el tema relacionado con la asignacin de zonas de libre disposicin a particulares y mucho menos que se hubiera solicitado en favor de la esposa de NSTOR IVN MORENO ROJAS. Aclararon que los centros de control nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. operativo solamente pueden ser administrados por la Concesin y que su explotacin econmica est prohibida.
Estos declarantes sealaron que su testimonio se limit a lo que a ellos les constaba, de ah que por el hecho de que no hubieran conocido la singular propuesta, muy seguramente debido a la informalidad con que Miguel Nule la llev a la junta directiva, no puede mermrsele valor probatorio a las aseveraciones de Carlos Collins y Francisco Gnecco, quienes de una manera directa, detallada, uniforme y confrontable, dieron cuenta de ese hecho.
En estas condiciones, la Sala tampoco encuentra acreditadas las censuras que hace el defensor del procesado cuando ataca la credibilidad de Francisco Gnecco por cuanto, en su criterio, ayud a ficticiar los bienes de los Nule y es acreedor de ellos, pues no solo se trata de afirmaciones insulares sin respaldo probatorio alguno en esta actuacin, sino por cuanto lo trascendente para otorgarle mrito convictivo al declarante Gnecco es la espontaneidad, coherencia y corroboracin de sus atestaciones, las cuales para la Sala resultan confiables y crebles. Igualmente, el defensor seal que Carlos Collins y Francisco Gnecco no asistieron a algunas de las juntas nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. directivas, lo cual no significa fehacientemente que no hubiesen escuchado en cualquier otra reunin la informal propuesta de Miguel Nule.
Sea oportuno en este momento referirse al argumento presentado por el defensor en torno a que se est en presencia de un delito imposible, argumentando que las zonas (CCO) pedidas por el ex Senador procesado no podan ser objeto de disposicin.
A ello responde la Sala:
La aseveracin parte de dos premisas sin soporte alguno. La primera, que los terrenos solicitados en concesin eran los destinados a los centros de control operativo (CCO), cuando ha quedado demostrado que las zonas sobre las que Miguel Nule pidi a la Junta Directiva de la Concesin que se estudiara la posibilidad de ser entregadas a la esposa del ex Senador MORENO ROJAS no eran esas, sino las zonas aledaas a las mismas, es decir, espacios vecinos, cercanos o colindantes, frente a las cuales no es razonable entender que hubiera prohibicin contractual ni legal para disponer de esos bienes privados.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Esto se comprueba con lo manifestado por Francisco Gnecco, Gerente de la Concesin, quien en su declaracin rendida en este proceso dej en claro que s exista viabilidad jurdica y tcnica para arrendar los espacios aledaos a los CCO, pues se trataba de bienes inmuebles de particulares que no involucraban a la concesin, tanto as que algunos de sus ejecutivos dijo el testigo- haban comprado inmuebles con fines de desarrollo comercial; y, de otra parte, se estableci que dentro de las clusulas del contrato de concesin GG-040-2004, apndice 3 folio 125 literal d (documento visible en el anexo 48), expresamente se permita al concesionario procurar y facilitar a los usuarios el acceso a diversos servicios, entre los que se encontraba el suministro de bienes para la operacin de vehculos, norma de la cual puede entenderse quedaba incluido el suministro de combustibles.
Y es que indistintamente de que fuera procedente o no la entrega de las zonas aledaas, para la configuracin del delito de concusin, por tratarse de un delito de mera conducta o simple actividad 111 , no hace falta que lo solicitado sea viable o procedente fctica y jurdicamente, basta con que la accin o la conducta concusionaria, es
111 Tambin clasificado por la doctrina. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. decir, el constreimiento o la induccin, se despliegue de manera idnea, con la entidad y capacidad suficiente para lesionar el bien jurdico. En otras palabras, as no fuera viable jurdicamente la solicitud de NSTOR IVN MORENO ROJAS, el atentado a los fines de la administracin pblica se produjo cuando se intimid o amenaz a Miguel Nule Velilla con la posibilidad de estropear las relaciones con el Distrito Capital, siendo ello, sin duda, una forma de violencia sicolgica.
Significa lo anterior que el medio utilizado por el ex Senador MORENO ROJAS fue idneo y capaz de producir en Miguel Nule el temor suficiente para doblegar su voluntad a tal punto que ste llev a la Junta Directiva, as fuera de manera informal, esa inusual pretensin, cuerpo colegiado que acorde con el acta 34 del 14 de febrero de 2008 112 dio va libre para su anlisis pero como una oportunidad de negocio y dispuso el inicio de los estudios correspondientes.
As, entonces, la teora el delito imposible o tentativa imposible trada a colacin y alegada por el defensor-, como tambin la ha denominado la doctrina y el derecho comparado, no tiene cabida en este caso, pues esta figura se
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. caracteriza por la presencia de un comportamiento del sujeto activo que no tiene la capacidad suficiente para lograr la consumacin del tipo penal por falta de idoneidad de los medios desplegados o por ausencia del objeto material del delito 113 . Entonces, la falta de idoneidad se predica frente al medio empleado para agotar el tipo penal y no por el resultado final del acto concusionario, diferencia que no hace el defensor, de ah que refiera a la eventual imposibilidad de cometer el delito cuando lo que supuestamente se solicita es imposible de cumplir.
Al respecto, cabe aclarar que ese fenmeno jurdico penal lejos est de concurrir en este asunto, pues la conducta de MORENO ROJAS, tal como se ha demostrado constreimiento a travs de la violencia sicolgica-, sin lugar a dudas fue idnea y eficaz en la puesta en peligro del bien jurdico.
A lo anterior se suma que esta Corporacin ha venido sosteniendo de tiempo atrs y de forma pacfica que en nuestro sistema jurdico no es punible el delito imposible por contravenir las bases fundamentales de la dogmtica acogida por el Cdigo Penal del ao 2000 (Ley 599). Al
113 Se citan ejemplos como quien dispara contra un cadver con el objeto de dar muerte; o quien trata de envenenar con sustancias que no tienen tal potencialidad. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. respeto, baste recordar el siguiente pronunciamiento (CSJ SP, 5 feb. 2007, rad. 22164):
Ahora bien, el delito imposible o la tentativa inidnea se presentan por falta de idoneidad respecto del objeto, los medios o del sujeto y el criterio para su punicin se encuentra en la concepcin subjetiva del derecho penal en la que resulta suficiente la lesin de los valores tico-sociales, bien por la creacin de un peligro abstracto con ella o por la peligrosidad del agente.
En el sistema penal colombiano el Cdigo Penal de 1936 prevea en el artculo 18 que cuando el delito fuere imposible, poda disminuirse discrecionalmente la pena sealada para la conducta consumada o prescindirse de la misma, teniendo en cuenta los criterios de dosificacin punitiva consagrados en el artculo 36 del mismo estatuto punitivo, figura que se explicaba en el peligrosismo que irradiaba al citado estatuto.
Aun cuando la disposicin mencionada no defina al delito imposible, en la doctrina se sealaba que era aquel comportamiento voluntario emprendido por el autor que no alcanzaba la consumacin del hecho propuesto, por inidoneidad de los medios o por ausencia del objeto material del delito. Ejemplos clsicos como los de la utilizacin de sustancias inofensivas para envenenar a una persona, o el disparo mediante arma de fuego contra un cadver creyendo viva a la persona o sobre el lecho donde errneamente se cree que duerme en ese momento, son supuestos de la tentativa inidnea.
En estos casos se puna al autor en atencin a la peligrosidad que revesta su conducta para la sociedad independientemente de que se hubiera causado dao o no, lo cual se acompasaba con el peligrosismo que como se sabe fundaba la responsabilidad penal nicamente en la peligrosidad del actor.
[]
En consecuencia frente a un derecho penal de acto y no de autor era inadmisible la figura del delito imposible conocida en nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. la doctrina como tentativa inidnea, de ah que la propuesta para su eliminacin se haya justificado entre otras razones- porque si su punicin se sustenta en la peligrosidad del autor, no cabe en un derecho penal en donde la responsabilidad penal se funda en la comisin de un hecho tpico, antijurdico y culpable.
El doctor Reyes Echanda encargado de elaborar la ponencia sobre la tentativa propuso su supresin a) Porque la tentativa imposible supone sancionar penalmente una conducta atpica por ausencia o falta de cualificacin del objeto material o por inidoneidad de la conducta, lo que contrara el apotegma universal de que no hay delito ni sancin penal sin tipicidad, principio consagrado ya por la comisin. b) Porque el fundamento de la pena para la tentativa imposible no puede ser otro que el de la peligrosidad del actor y ya se indic que sobre tal base no debe asentarse la responsabilidad penal, que exige comportamiento tpico, antijurdico y culpable. c) Porque si bien el Estado no debe permanecer impasible ante la conducta de quien acta dentro del marco de esta figura, en cuanto ella evidencia mecanismos sicolgicos de desadaptacin, las medidas que ha de tomar no han de ser de naturaleza punitiva porque no se ha delinquido, sino de ndole mdico-sico- pedaggicas y ellas no son propias de un Cdigo Penal.
[]
As la frmula finalmente aprobada en la que se refunden la tentativa acabada e inacabada[8], corresponde a la prevista en el artculo 22 del Decreto 100 de 1980 y es sustancialmente idntica a la del artculo 27 de la ley 599 de 2000, con la nica modificacin del vocablo hecho punible por el de conducta punible. No obstante cabe advertir, que en el vigente artculo 27 en su inciso segundo se consagra la tentativa desistida con una frmula ms afortunada que la prevista por el Cdigo Penal del 36, fenmeno que no guarda relacin alguna con el delito imposible o la tentativa inidnea.
[]
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. La mayora de autores colombianos coinciden en sealar que en la forma en que se redact la disposicin que contempla la tentativa no cabe el delito imposible, porque la no consumacin del hecho se debe a inidoneidad de la conducta para alcanzar el fin propuesto o a inexistencia de su objeto material o jurdico, supuestos que no encuadran en la descripcin tpica de una determinada conducta y que por tanto son causales de atipicidad.
Para la Sala no cabe duda que el delito imposible no es punible en el derecho penal colombiano no solo por los antecedentes de la norma que pune la tentativa, sino porque al seguir las tendencias modernas de un derecho penal de acto y de un derecho penal de la culpabilidad, se elimin cualquier posibilidad de atribucin de responsabilidad penal a partir de lo que ha sido o es el actor y no de lo que realmente ha hecho. (resalta esta Sala de Juzgamiento)
Ahora, sobre las razones por las que no qued consignado el pedido de Miguel Nule en las actas de la Junta Directiva de la Concesin, adems de lo mencionado por Carlos Collins, ilustrativa es la justificacin brindada por Mauricio Galofre, quien sostuvo 114 : pues son cosas que se manejan fuera del normal desarrollo de cualquier empresa y no sera lgico dejar en un acta algo que ms adelante puede ser tomado de alguna manera como delito.
Por ltimo, no encuentra esta Sala de Juzgamiento crebles las explicaciones brindadas por el ex Senador procesado acerca del desconocimiento de las relaciones de
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. su esposa con Miguel Nule Velilla y, especialmente, frente al inters de ella de adquirir unas reas de libre disposicin en la Concesin BogotGirardot para instalar estaciones de gasolina.
Al respecto seal el acusado en su indagatoria:
Me enter a travs de los medios de comunicacin de las declaraciones del seor NULE al respecto, cuando me veo con mi seora LUCY, me dice que no me haba manifestado nada antes porque haba una oportunidad de trabajo sin importancia, que nunca se concret, que por esta razn nunca me haba dicho nada y no crea que fuese importante, yo le manifest que en cualquier momento que tuviera que explicar eso, dijera la verdad, no volv hablar del tema con ella. Mi seora ha estado vinculada desde hace varios aos al sector de combustibles y es una persona reconocida en el medio mucho antes de que me hubiera casado con ella, me manifest que a travs de la seora LUZ STELLA ALZATE se enter de una oportunidad de trabajo en el eje vial Armenia Bogot, que se llevaron a cabo una serie de reuniones de trabajo con la seora ALZATE, pero que nunca se concret ningn tipo de proyecto, razn por la cual se abstuvo de comentarme.
Afirm que su esposa le manifest que quien haba conversado con representantes de la Concesin era la seora Luz Stella Alzate, persona vinculada al gremio de combustibles y quien presta asesoras a los empresarios del sector.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Cuando se le indag sobre la afirmacin de Mauricio Galofre en el sentido de si conoci a la esposa del seor NSTOR IVN MORENO ROJAS en las oficinas de la concesin, el acusado no declar y se acogi a su derecho a guardar silencio, mientras que en el interrogatorio en audiencia pblica de juicio reconoci que su esposa s asisti a una cita con el seor Miguel Nule, all seal:
[] le comenta que es importante hablar con el seor MIGUEL NULE porque es la persona responsable, y entonces el seor MOGOLLN concierta una cita con la seora ALZATE y el seor NULE con mi seora, ella va efectivamente a las instalaciones y ese es un hecho que no se puede ocultar ni negar, es una coincidencia de esas desafortunadas, s, porque quin iba a creer que despus de una reunin que era eminentemente comercial, que se manejaba con un criterio privado y no pblico, fuera a terminar en una circunstancia tan desafortunada como esa y en un testimonio falso como del seor MIGUEL NULE, que ha querido montar esta trama como una sed de venganza porque le quitaron el contrato de la calle 26.
No obstante, en sus alegatos de conclusin confirm el dicho de Miguel y Manuel Nule, as como el de Lorena Cristina Suarez, sobre que fueron por lo menos dos reuniones con Lucy Luna. As lo seal:
Ese es un hecho cierto o sea es una asistente del seor MIGUEL NULE que confirma efectivamente que hubo unas reuniones, que nosotros no hemos negado, ni tenemos porque negar que se dio un inters comercial a travs de una broker que no prosper y que simplemente qued as, que el origen de esa reunin fue a travs de una brker, que ella lleg fue a travs de la brker, a nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. travs del seor OMAR MOGOLLN, y que dice que en alguna ocasin eh pudo (sic), la seora LORENA SUAREZ simplemente lo que hace es confirmar lo que nosotros mismo estamos diciendo en trminos de defensa, que la tuvo que recibir en tres oportunidades, entonces ella ya son tres y no son dos.
Adicionalmente, se tiene que Francisco Jos Gnecco Roldn, quien labor como Gerente General de la Sociedad Concesin Autopista Bogot Girardot S.A., expres ante la Corte, el 24 de febrero de 2011 y el 11 de julio siguiente, que a mediados del ao 2008 acompa a Miguel Nule Velilla a una reunin que tuvo lugar en una residencia sealada como del General Rojas Pinilla ubicada en el barrio Teusaquillo de Bogot, a la cual asistieron l, Miguel, el entonces Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS y la esposa de ste, Lucy Luna de Moreno, en la que expuso lo relacionado con la instalacin de las estaciones de servicio, sobre lo que el ex Congresista se mostr interesado.
Con todo, atendiendo la magnitud del negocio que pretenda la seora Lucy Luna, no es creble que el aforado estuviera al margen, menos cuando la experiencia ensea que en una relacin matrimonial es habitual que los cnyuges conozcan la actividad comercial de la pareja, especialmente si se trata de acercamientos con empresarios que para ese momento se haba divulgado por los medios de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. comunicacin que se trataba de jvenes y exitosos profesionales, de prominentes familias, constructores y contratistas del Estado, tal como incluso lo reconoci NSTOR IVN MORENO ROJAS en la diligencia de interrogatorio, al advertir que haban sido portada de la Revista Semana. En la edicin que precisamente cita el acusado se los reconoci y elogi de la siguiente manera 115 :
LOS NUEVOS CACAOS.
La ltima generacin de los Nule estn en todo: acueductos, empresas de energa, gas domiciliario y concesiones viales. Y ahora van por el Canal de Panam, el tercer canal de televisin privada y la va Commsa.
[]
Son jvenes, millonarios y talentosos. En tiempo rcord han construido un conjunto de ms de 30 empresas que facturan ms de 200 millones de dlares anuales, emplean a unos 5.000 trabajadores, estn presentes en varios pases de Amrica Latina y tienen en su hoja de vida ms de 2.000 obras de infraestructura dentro y fuera de Colombia. Son los Nule, una nueva generacin de empresarios costeos que se est convirtiendo en un flamante grupo econmico. Y que si sigue as como va, a la vuelta de 20 aos podra llegar incluso a convertirse en el sindicato costeo.
[]
En medio de tanta carretera, acueductos y redes de gas, los Nule se interesaron por un negocio diametralmente diferente: la industria editorial. A finales del ao 2004 compraron el 20 por ciento de la revista Cambio en un milln de dlares. Aunque
115 Publicacin de semana.com del 26 de septiembre de 2006. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. vendieron recientemente esa participacin a la Casa Editorial El Tiempo, fue una experiencia que les dej muchas enseanzas: "Estar rodeados, as fuera por segundos, de gente que se mova en los altos crculos de Bogot nos sirvi para tener un aprendizaje forzoso de esta sociedad", cuenta Guido.
[]
Toda esa combinacin de olfato para los negocios y de halconera empresarial est convirtiendo esta generacin de costeos en un nuevo grupo econmico del pas. Este es apenas el comienzo de los Nule. Unos jvenes que sin haber llegado a los 40 aos estn haciendo empresa como no se vea hace mucho tiempo.
En estas condiciones, no exista motivo para que el ex Senador acusado pretendiera ocultar las relaciones de su esposa con los integrantes del grupo Nule, si en el ao 2008 era conocido por la opinin pblica que se trataba de un grupo empresarial debidamente acreditado en actividades lcitas.
En conclusin:
NSTOR IVN MORENO ROJAS abusando de la preponderancia que representaba su condicin de Senador de la Repblica constri mediante violencia sicolgica a Miguel Nule Velilla, con el propsito de que a su esposa, Lucy Luna de Moreno, le fueran entregadas gratuitamente dos zonas para la instalacin de estaciones de gasolina. Comportamiento que se agot en el instante en que le coloca nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de presente que en el evento de no acceder a esa pretensin se daaran o afectaran las relaciones que para ese instante mantenan con el Distrito Capital, siendo esto una evidente amenaza. Se actualiz de esta manera el delito de concusin en una evidente transgresin a los principios que rigen el desempeo de todo servidor pblico.
En estas condiciones, la condena para el ex Senador MORENO ROJAS se impartir por el delito de concusin a ttulo de autor.
6.- POSICIN DE LA SALA DE JUZGAMIENTO RESPECTO DE VARIOS CUESTIONAMIENTOS EFECTUADOS POR EL ACUSADO Y SU DEFENSOR.
6.1.- Sobre el valor probatorio de los testimonios de Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule Marino, Mauricio Galofre Amn, Emilio Tapia Aldana y Julio Gmez Gonzlez.
El artculo 277 de la Ley 600 de 2000 ordena que los testimonios se deben apreciar conforme a los principios de la sana crtica, los cuales, acorde con el legislador Colombiano se deben alimentar racionalmente por la naturaleza del objeto percibido, el estado de sanidad del sentido o sentidos nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. por los cuales el declarante tuvo la percepcin, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se dice haber percibido, la personalidad del declarante, la forma, poca y justificacin del porqu se declara y las singularidades que puedan observarse en cada declaracin. A este respecto es reiterada la jurisprudencia de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia.
Igualmente ha de precisarse que en materia penal existe libertad probatoria en procura de establecer la verdad real, tal como lo refiere el artculo 237 del C. de P.P, siendo posible acudir a cualquier medio probatorio para demostrar los elementos constitutivos de la conducta punible y la responsabilidad del procesado.
En estas condiciones, para la valoracin en esta sentencia de las declaraciones de los integrantes del grupo Nule (Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule Marino y Mauricio Galofre Amn) as como tambin de otros testigos como Emilio Tapia y Julio Gmez, se inicia por auscultar si esas personas se cien a la verdad, en cuya labor juega papel importante la posibilidad de corroborar sus dichos con otros elementos de prueba, su lgica, la coherencia de cara a su propia exposicin y, por ltimo, la posibilidad de que nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. razonablemente encajen en el contexto que las dems pruebas revelen.
Previamente a particularizar el valor probatorio de cada una de esas declaraciones, es necesario clarificar dentro de una debida crtica testimonial los siguientes aspectos y, de paso, responder los cuestionamientos que al respecto se han efectuado por el acusado y su defensor. Ellos son: la calidad moral del testigo, bien sea por haber sido condenado o haber reconocido la comisin de un delito; el inters que le asiste a un testigo cuando se encuentra en procesos de negociacin o principio de oportunidad con la Fiscala General de la Nacin; la presencia de un nimo vindicativo; y la discordancia entre las varias declaraciones sobre un mismo hecho, as como tambin frente al dicho de otros testigos.
6.1.1.- La calidad moral del testigo bien sea por haber sido condenado o haber reconocido que cometi un delito.
Como se sabe Miguel y Manuel Nule Velilla y Guido Nule Amn fueron condenados mediante sentencia del 15 de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. diciembre de 2011 116 por el Juzgado 38 Penal del Circuito de Conocimiento, a la pena de 90 meses de prisin como autores del delito de peculado por apropiacin luego de que aceptaron ese cargo. En esa misma determinacin y condiciones fue condenado Mauricio Galofre, aunque en calidad de interviniente, a la pena de 72 meses de prisin.
No obstante que esta determinacin fue confirmada en segunda instancia en lo general 117 , pues la pena para los primeros qued en 14 aos, 11 meses y 15 das y para Mauricio Galofre en 10 aos y 6 meses, a travs de ello se puede apreciar que su vinculacin judicial comprende las irregularidades presuntamente sucedidas en desarrollo de la contratacin de obras pblicas de Bogot y, especialmente, los contratos de malla vial 071 y 072 de 2008, siendo concretamente objeto de reproche penal la desviacin de los anticipos hacia fines diversos del objeto contractual.
A este respecto, debe advertirse que la estrategia procesal asumida por los miembros del grupo Nule de aceptar cargos, incluso la de Emilio Tapia y Julio Gmez de declarar una vez entraron en proceso de negociacin con la
116 Anexo 74 folio 177 117 Sentencia del 1 de junio de 2012 proferida por el Tribunal Superior de Bogot nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Fiscala, no torna increbles ni mentirosas sus declaraciones.
En efecto, la Corte Suprema de Justicia ha insistido en que la condicin moral del testigo no es suficiente parmetro para restarle poder de conviccin, pues la valoracin de la prueba tiene el tamiz que proporciona la sana crtica (por ejemplo, CSJ SP, 13 jul. 2011, rad. 31761; CSJ SP, 03 feb. 2014, rad 30716). Concretamente se ha sealado al respecto (CSJ SP, 03 feb. 2010, rad. 32863):
[] resulta contrario a las reglas de la sana crtica, especficamente a las reglas de la experiencia, dar por sentado que quien ha sido condenado por la comisin de un delito no est en condicin de concurrir a los estrados judiciales como testigo, con mayor razn si, como en este caso, las condenas no han sido proferidas por punibles de falsa denuncia o falso testimonio, los cuales podran guardar alguna relacin con la credibilidad que le pueda ser otorgada a su relato.
[]
El carcter de condenado no imposibilita de manera alguna que se pueda declarar sobre hechos percibidos o conocidos [] es decir, no existe una regla de la experiencia segn la cual, de los condenados se espera que mientan ante los funcionarios judiciales, por el contrario, opera la mxima general, de los declarantes siempre ha de esperarse la verdad, salvo que circunstancias especiales permitan advertir que ello no es as.
Respecto de una persona procesada o condenada no pueden elaborarse parmetros exactos sobre su veracidad o nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. mentira, en tanto es usual encontrar personas que sin tacha penal alguna falseen la verdad, mientras que otras, no obstante haber pasado por estrados judiciales, relatan lo realmente acaecido.
Lo importante en este caso es que los integrantes del grupo Nule aceptaron cargos y fueron procesados por hechos relacionados directamente con actos de corrupcin contractual de Bogot y, especialmente, por el irregular manejo de los anticipos entregados por los contratos 071 y 072 de 2008, es decir, por hechos cometidos en similares circunstancias temporales, espaciales y modales a los que constituyen la imputacin fctica contra el acusado NSTOR IVN MORENO ROJAS, a quien precisamente se le seal como destinatario de comisiones que saldran de esos anticipos, situacin que ubica a los Nule y a Galofre, prximos y cercanos al contexto de corrupcin en la contratacin Distrital.
En estas condiciones, Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule Marino y Mauricio Galofre Amn, todos ejecutivos del grupo Nule, de reconocida posicin social, directivos y altos empleados de empresas tales como MNV S.A, Unin Temporal GTM que ejecut el contrato 071 de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 2008- y la Unin Temporal Vas de Bogot 2009 que ejecut el contrato 072 de 2008-, ingenieros civiles de profesin salvo Guido Nule que es administrador de empresas, poseen sin lugar a dudas la cualificacin objetiva y el conocimiento especfico que faculta a un testigo para declarar sobre la existencia de reuniones o encuentros llevados a cabo en desarrollo de esas funciones.
En un plano general y abstracto es perfectamente creble que cualquiera de ellos hubiera conocido directa o indirectamente sobre exigencias de los contratistas, relaciones con los funcionarios y empleados del IDU, pago de comisiones, destinatarios de las mismas, acuerdos o pactos, en fin, tenan la posibilidad de haber conocido hechos que interesan a esta actuacin y, por ende, de relatar circunstancias espaciales, modales y temporales en que los percibieron. Igualmente hay que recordar que todos ellos se presentaron ante la justicia colombiana no obstante que se encontraban en los Estados Unidos, precisamente desde donde declararon y mostraron su inters de colaboracin para el esclarecimiento de los hechos, precisando que se trataba de rememorar situaciones del pasado sucedidas algo ms de dos aos atrs. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Por ltimo, en ninguna de las declaraciones de los Nule y Mauricio Galofre, como en ningn pasaje de este expediente, se dej constancia alguna sobre problemas sensoriales o de sanidad mental de estos declarantes.
El nico episodio al respecto se present al momento de rendir Miguel Nule Velilla su testimonio en la ciudad de Miami, cuando la defensora de NSTOR IVN MORENO ROJAS solicit en la diligencia que el testigo fuera enviado a Medicina Legal o ante las autoridades de los Estados Unidos a fin de practicarle un examen mdico y siquitrico para descartar la presencia de desrdenes mentales, a lo cual el testigo respondi:
[] el declarante manifiesta que la considero conducente la valoracin no solo siquitrica sino someter al polgrafo al seor IVN MORENO y mi persona en los Estados Unidos que se hagan unas pruebas que demuestren si el seor IVN MORENO o mi persona son consumidores de cocana, a ver quin de los dos podra tener una alteracin en su sistema nervioso, un desorden squico que conduzca a desrdenes mentales me parece que exmenes aqu podran arrojar mejor informacin sobre tres cosas: consumo de drogas, polgrafo y un estudio siquitrico que incluya enfermedades como la cleptomana.
Esta respuesta, como todas las suministradas en sus varias declaraciones, ms que significar la presencia de deficiencias mentales, lo que revel fue un estado de lucidez nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. y orientacin normal, incluso con un entretejido irnico, que innegablemente permiten que sean valoradas probatoriamente.
6.1.2.- El inters que le asiste a un testigo cuando se encuentra en procesos de negociacin o principio de oportunidad con la Fiscala General de la Nacin.
Siguiendo los parmetros de la sana crtica y la exclusin de la tarifa legal en la valoracin probatoria en materia penal, no es posible establecer una limitacin al testimonio derivado de las calidades o cualidades de quien lo rinde, por ello cuando se trata de un cooperante, cmplice, delator o negociador de beneficios no puede, por este solo hecho, restrsele credibilidad a su dicho ni hacerle mermar su capacidad de conviccin.
En efecto, no se puede generar como regla de experiencia que la persona que ha recibido directa o indirectamente beneficios judiciales o econmicos del Estado por razn de sus declaraciones, aceptacin de cargos o acuerdos con la Fiscala, tenga un inters en el resultado del proceso y por ende su testimonio merece menor o nula credibilidad. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Por el contrario, son las facultades fsicas y mentales del testigo para recordar lo sucedido y la posibilidad de haber percibido, sumado a la verificacin de sus asertos con otros elementos de prueba, entre otros parmetros, lo que motiva a darle o no mrito persuasivo a una declaracin. As lo ha sealado la jurisprudencia de la Corte (por ejemplo: CSJ SP, 23 feb. 2009, rad. 29418).
No desconoce esta Sala de Juzgamiento que a medida que se brindaron las declaraciones de Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule y Mauricio Galofre fueron suministrando mayor informacin sobre los hechos de este proceso, incluso sostuvieron expresamente que respecto de algunos temas no declaraban como quiera que se encontraban en proceso de negociacin y/o principio de oportunidad con la Fiscala General de la Nacin.
Esta situacin por s sola no puede asemejarse a la falta de veracidad, pues ello encuentra explicacin en que al inicio omitieron suministrar toda la informacin con el nimo de no incriminarse y en espera de los resultados de sus acuerdos y negociaciones con la Fiscala, lo cual es permitido por la ley. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Adems, la excusa del testigo de no revelar todo cuanto supiere hasta tanto se resolviera el proceso judicial adelantado en su contra, se encuentra resguardada en un principio constitucional (art. 33 C.N.), es decir, no se trat de una caprichosa actitud, sino que estuvo motivada y justificada.
6.1.3.- Testigos con nimo vindicativo.
Las reglas de la sana crtica probatoria ensean que cuando un testigo sindica a terceros bajo sospecha de estar motivado por sentimientos de venganza, se impone auscultar con mayor rigor sus declaraciones para determinar su poder suasorio.
En este caso no obra ningn elemento probatorio que le indique a esta Sala de Juzgamiento que en las declaraciones de Miguel y Manuel Nule Velilla, Guido Nule Amn y Mauricio Galofre Amn, exista la voluntad de involucrar gratuitamente a IVN MORENO ROJAS y su nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. hermano, el entonces Alcalde Mayor de Bogot, Samuel Moreno Rojas, no obstante sus diferencias con stos.
Si bien Miguel Nule explic en sus declaraciones de manera insistente y clara que se senta perseguido por la administracin Distrital, y por ello dijo: a mi juicio considero esto un abuso de autoridad [haciendo referencia a la cesin forzada del contrato 137 de 2007 Transmilenio o de lo contrario sobrevendra la declaratoria de su caducidad], un ejercicio de conductas repudiables, una extorsin llevada a cabo por una banda de criminales de la peor calaason indefectiblemente una organizacin criminal, sin antecedentes en la historia de Colombia.
Ciertamente Miguel Nule, expres sentirse inconforme con la administracin Distrital, pero ello no es suficiente para considerar mendaces sus declaraciones.
En efecto, cuando alude a que los hermanos Moreno Rojas y los funcionarios del IDU conformaban una banda u organizacin criminal, ello es reflejo de que conoca en nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. detalle cmo funcionaba o se desplegaban los actos delincuenciales tendientes a manipular la contratacin de obras pblicas de Bogot, al punto que l tambin hizo parte de esa empresa criminal, por lo cual fue condenado en primera y segunda instancia, tras aceptar cargos por haber destinado los anticipos de los contratos 071 y 072 al pago de indebidas comisiones, entre otras cosas.
Igualmente, a pesar de que Miguel Nule Velilla no ocult su malestar porque tuvo que ceder sin contraprestacin alguna el contrato 137 de 2007 Transmilenio, conforme le fuera impuesto por la administracin Distrital so pena de declarar su caducidad, esa circunstancia antes que mostrarlo como un testigo revanchista, lo presenta como un declarante con conocimiento de las ilcitas componendas, y de all su inters en revelarlas para que sus otros socios de delincuencia respondieran judicialmente y no solo l tuviera que llevar exclusivamente el lastre de la responsabilidad, lo que no implica necesariamente que faltara a la verdad.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Lo que se observa es que el trato recibido por las empresas del grupo Nule de parte de la administracin Distrital, desencaden en los directivos de ste la decisin de revelar ante la justicia la manipulacin de la contratacin de Bogot, en la que intervino el ex Senador MORENO ROJAS.
En esas condiciones, es claro que Miguel Nule Velilla no es un testigo mentiroso, al punto que en su declaracin reconoci que personalmente no hizo acuerdos con NSTOR IVN MORENO ROJAS, como tambin que no le consta que ste hubiera recibido el pago de comisiones, lo que evidencia su objetividad en sus acusaciones contra el ex Senador, pues incluso, refirindose a la solicitud de asignar dos zonas CCO en la concesin BogotGirardot para la instalacin de sendas estaciones de gasolina, para la esposa del ex congresista en cita, Lucy Luna de Moreno, se refiri a ella como una de las personas ms amables que haya conocido realmente me preocupa y solicito que se distancie de los hechos y las actitudes por conductas punibles del Senador con las circunstancias en las que particip su esposaella sencillamente actuaba con un inters particular legtimo. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Ese tipo de afirmaciones no muestran el nimo de querer lesionar, afectar o llevarse por delante de cualquier forma con quien se tienen diferencias, si no que por el contrario denotan un relato ponderado acerca de lo sucedido.
De otro lado, el hecho de que Miguel Nule Velilla grabara algunas conversaciones con sus socios de delincuencia, lo que revela es la prevencin que tena frente a ellos, en los cuales no confiaba por razn de sus actitudes, entre ellas las exigencias econmicas que excedan los acuerdos a los que haban llegado y la posibilidad de que la administracin Distrital declarada la caducidad del contrato 137 de 2007.
Precisamente, sobre la grabacin que hizo Miguel Nule Velilla de una conversacin sostenida con Germn Olano Becerra en el apartamento de este ltimo, en la cual tambin estuvo presente Mauricio Galofre Amn, aportada por el primero al momento de rendir su testimonio ante esta nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Corporacin, se hace necesario desde ahora dejar sentada la posicin de esta Sala de Juzgamiento, as:
Uno de los interlocutores es Germn Olano Becerra, ex congresista condenado por la Corte Suprema de Justicia como autor de los delitos de trfico de influencias y enriquecimiento ilcito, precisamente por ser una de las personas que, entre otras cosas, en el entramado de corrupcin que se teji en el marco de los contratos 137 de 2007 y 071 y 072 de 2008, transmita la informacin, llevaba mensajes y comunicaba las exigencias sobre el pago de comisiones.
As lo explic Miguel Nule Velilla en una de sus declaraciones:
[] siempre fuimos vctimas de una persecucin originada en esta administracin distrital de Bogot, no tuve ms opcin que la de hacer mltiples grabaciones que confirman claramente, como la del seor OLANO, que existe un crtel de contratacin en el Distrito Capital. Que el seor IVN MORENO hace parte y tiene injerencia en la contratacin distrital. []
La nica opcin de defensa y de prueba contundente que tena para demostrar las actividades ilcitas del Distrito fue proceder a hacer por m mismo esta grabacin. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
[] la grabacin de OLANO igualmente evidencia que el CONTRALOR tena una estrecha relacin con l y que era l la persona con quien tenamos que entendernos en asuntos econmicos, es decir, solicitudes de pagos a nuestro grupo.
[] yo hice las grabaciones como mecanismo de supervivencia de mi empresa y de mi grupo y como nico medio de defensa ante la justicia y ante la sociedad para que supiera la verdad sobre la corrupcin y quienes eran los verdaderos corruptos.
En estas condiciones, Miguel Nule Velilla tena la firme conviccin de que como co-ejecutor de conductas ilcitas estaba recogiendo informacin fidedigna y contundente contra el ex Contralor Distrital y los hermanos Moreno Rojas, donde se revelaban las exigencias y pagos de comisiones, con el propsito de no quedar solo asumiendo toda la responsabilidad cuando eventualmente surgiera el escndalo a la luz pblica. Motivacin que lleva a colegir que su comportamiento estaba enfilado a registrar documentalmente la verdad, ms no a falsearla.
En criterio de la Sala, la legalidad de la grabacin se sustenta en que segn lo relat Miguel Nule Velilla, se senta extorsionado con los actos de presin de la administracin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Distrital, circunstancia que le permita reunir la informacin que considerara relevante para denunciar ante las autoridades judiciales, tal como sucedi cuando grab su propia conversacin con Germn Olano Becerra, precisamente uno de los primeros condenados por el que se ha conocido como carrusel de la contratacin de obras pblicas en Bogot.
Para dar ms claridad sobre la verdadera intencin de Miguel Nule en destapar la corrupcin distrital y revelar lo que saba sobre el carrusel de la contratacin, se cuenta dentro del material probatorio con la declaracin precisamente del otro partcipe de la conversacin, es decir, el tambin ex congresista Germn Olano Becerra, quien en audiencia pblica sostuvo que a raz de la amistad que haban entablado con este empresario, reiteradamente le escuchaba decir que se senta traicionado 118 por cuanto se vio abocado a pagar jugosas comisiones y aun as, finalmente, tuvo que ceder los contratos bajo amenaza de caducidad de los mismos.
118 01:59:00 sesin del 15 de noviembre de 2012 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Al margen de la legalidad de la mentada grabacin, se allegaron las declaraciones rendidas por sus protagonistas, valga decir, Miguel Nule Velilla, Mauricio Galofre Amn y Germn Olano Becerra, quienes se refirieron a su alcance al atestiguar en esta actuacin, las que, adems, pudieron ser confrontadas por los sujetos procesales, motivo por el cual sobra hacer referencia a su contenido.
Entonces, por sustraccin de materia pierde vigencia la crtica del ex senador MORENO ROJAS y su defensor en torno a las transliteraciones de dicha grabacin efectuadas por el CTI, Polica Nacional y DAS, que sealan de incompletas y divergentes unas de otras, mxime cuando Miguel Nule y Mauricio Galofre Amn aceptaron que la cuestionada grabacin fue editada, pues se reitera, lo que valora la Corte no es el contenido de esa conversacin, sino lo que respecto de la misma manifestaron los testigos.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 6.1.4.- La discordancia entre las varias declaraciones sobre un mismo hecho, as como tambin frente al dicho de otros testigos.
Cuando un testigo rinde varias versiones en el mismo proceso o se conocen las suministradas en otros procesos respecto de idnticos hechos, o cuando de un suceso se tienen varias declaraciones de diversas personas, la experiencia ensea que pueden o no armonizar unas con otras, sin que la discordancia en aspectos tangenciales sea motivo para deducir la mentira. Por el contrario, la absoluta coincidencia de todos los datos sera ms bien sospechoso de un aleccionamiento.
No basta para quitarle mrito a un testimonio encontrar posibles contradicciones en aspectos accesorios o secundarios, en tanto el sentenciador goza de la facultad para determinar, con sujecin a los parmetros de la sana crtica, si son verosmiles en parte o en todo, otra cosa sera que el deponente entre en divergencias sobre aspectos esenciales o fundamentales. As lo ha sealado insistentemente esta Corporacin, por ejemplo: CSJ SP, 5 nov. 2008, rad. 30305; SP 17 sep. 2008, rad. 26055. En esta ltima, expresamente se dijo: nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Las contradicciones sobre aspectos accesorios no destruyen la credibilidad de los testimonios aunque s la aminoran sin que ello traduzca ruptura de la verosimilitud, pero de recaer en contenidos secundarios terminan siendo un desacuerdo aparente, esto es, no real y por ende conciliable, el que habr de valorarse con ponderacin y razonabilidad adoptando una especie de favorabilidad apreciativa de las expresiones fcticas dispares en lo no esencial. Lo que destruye la credibilidad de los testimonios vistos en su unidad o en relacin con otros es la verdadera contradiccin sobre aspectos esenciales relevantes y esa contradiccin ser mayor cuando sea menos explicable la contradiccin, oposicin, contrariedad, cuando recae sobre el hecho principal o aspectos esenciales, en los cuales hay un cambio de visin de extremos como pueden ser de afirmacin o negacin, de existencia o inexistencia etc., deber entenderse y valorarse que esos giros de 180 grados [] por desatencin o por olvido no puede sostenerse.
Ahora bien, las exigencias de claridad, precisin y conformidad no pueden elevarse a los extremos absolutos de la milimtrica. Puede darse como en efecto ocurri en los testimonios cuestionados, cambios en sus contenidos fcticos los que antes que contradicciones, insstase principales excluyentes de lo esencial investigado, se proyectan como variaciones, es decir, como contradicciones relativas sin que al interior de esas versiones pueda afirmarse o concluirse la inexistencia material de la conducta de concusin atribuida. Por el contrario esas expresiones fcticas incluidos sus matices, antes que aminorar la credibilidad o verosimilitud de sus asertos, lo nico que hacen es ratificar que ese delito se materializ.
No se puede desconocer que entre las varias declaraciones rendidas por cada uno de los integrantes del grupo Nule, as como tambin comparando las suministradas por ellos mismos, existen imprecisiones en cuanto al nmero de reuniones, fechas de ocurrencia, la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. direccin exacta del lugar, los asistentes, la forma como los testigos se desplazaron, cmo ingresaron, qu establecimientos o sitios rodean el lugar de encuentro, en fin, una serie de circunstancias, cuestionadas por el defensor y el procesado en sus alegaciones de conclusin, que siendo accesorias o secundarias no disminuyen su valor probatorio y de conviccin, pues lo importante para su valoracin es que coincidan y se complementen en lo fundamental.
En conclusin:
Para esta Sala de Juzgamiento los empresarios, Miguel, Manuel y Guido Nule, as como Mauricio Galofre, Emilio Tapia Aldana y Julio Gmez Gonzlez, son testigos que brindaron su conocimiento a la administracin de justicia de manera progresiva, algunas veces fraccionada y dispersa, con intereses plenamente justificados en las estrategias que les imponan los procesos penales que en su contra se adelantan, pero son crebles y verosmiles, sin que se advierta en ellos el querer engaar a la justicia o faltar a la verdad.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Pareciera que la ligereza de sus declaraciones respecto de algunas situaciones puntuales fuera motivo para verlos como mentirosos u ocultadores de la verdad, pues como sucede en el caso de los Nule, s se trataba de reconocidos empresarios de la construccin, que manejaban miles de millones de pesos, no se explica cmo en algunos aspectos simples son imprecisos o contradictorios, o como se atreven a ofrecer documentos sobre negociaciones o acuerdos comerciales y no los presentan, o cmo no conservaron copia de los contratos supuestamente firmados para afianzar el pago de comisiones, entre otras cosas.
Sin embargo, cuando se detuvo este proceso judicial en auscultar cmo era que se manejaban las empresas de los Nule, sali a flote sin mayor dificultad la irresponsabilidad, la improvisacin y la olmpica forma en que manejaron sus empresas y esas cuantiosas sumas de dinero, entendindose que sus obligaciones las asuman con total informalidad.
Una muestra de ello la suministr a este proceso el doctor Pablo Muoz Gmez 119 , agente liquidador de las empresas del grupo Nule (MNV S.A, Tralogistic y Gas Capital), designado por la Superintendencia de Sociedades,
119 Declaracin rendida el 28 de octubre de 2012 en audiencia pblica nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. quien calific el manejo contable de estas empresas como el horror de los horrores, donde se movan cifras de dinero de millonarias magnitudes como si fuera una caja menor, manejadas sin ningn soporte contable, salida de cualquier orden.
Entonces, si as se manejaban sus empresas, no es extrao que las declaraciones de los Nule y Galofre estn rodeadas de esa misma informalidad y desdn, haciendo recordaciones de ltima hora, ofreciendo documentos que nunca llegaron al expediente y que en algunos temas sean ms detallados y en otros no, que en cada nueva declaracin aportaran datos adicionales, pero que, eso s, se mantuvieron constantes en el ncleo fundamental de lo narrado, esto es, el pago de comisiones a los hermanos Moreno Rojas y a la gestin por la entrega de zonas para gasolineras.
Esa ligereza con la que asumieron sus responsabilidades, ms que verla como aptitud para el engao, en este complejo proceso de valoracin probatoria ms bien esta Sala la aprecia como muestra de naturalidad y espontaneidad.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En este proceso valorativo es importante tener en cuenta que no se trata de lograr una verificacin lineal de lo manifestado en las varias declaraciones de los testigos o la exactitud matemtica de sus aseveraciones, pues, se insiste, si se coincide en lo bsico y fundamental, bien puede atribuirse las imprecisiones o contradicciones a baches normales de la memoria, a la personalidad, al temperamento o a cualquier otra circunstancia diferente a la mentira.
6.2.- Sobre la duda respecto de la existencia de las reuniones entre NSTOR IVN MORENO ROJAS y Miguel Nule Velilla y los vnculos entre stos y lvaro Dvila Pea.
Como quiera que ha sido objeto de cuestionamiento por parte del acusado y su defensor la real existencia de la reunin de Starbucks Coffee en la ciudad de Miami, las reuniones en la casa de Teusaquillo, residencia de los padres de los hermanos Moreno Rojas en Bogot, y los vnculos con lvaro Dvila Pea, se pasar a estudiar estos aspectos.
6.2.1.- Sobre la reunin en Starbucks Coffee de Miami. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
El encuentro en este establecimiento ha sido objeto de mltiples sealamientos, tanto para acreditarlo como para desmentirlo. Veamos qu se tiene al respecto:
Con las declaraciones de Miguel Nule Velilla y Guido Nule Marino se demostrara su existencia, el lugar, la fecha y el objeto de la reunin, mientras que los otros dos presuntos asistentes, NSTOR IVN MORENO ROJAS y lvaro Dvila Pea, la negaron categricamente.
A este respecto, se hace necesario aclararle al defensor que la apreciacin probatoria no se limita a simples operaciones matemticas en las que se suman los testigos de cargo y se les resta los de descargo, pues as se desprende de su afirmacin cuando sostuvo que en este caso existe un empate al contarse con dos declaraciones que confirman la reunin de Miami y dos que la niegan. El proceso de valoracin probatoria, por el contrario, es ms complejo y supone la evaluacin de otros aspectos que, como se analizar en seguida, lleven al firme convencimiento de que las cosas sucedieron de una u otra manera.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En todas sus declaraciones Miguel Nule dijo expresamente que la fecha corresponde aproximadamente a julio del 2008 entre el 15 al 25 del mismo, pero igualmente precis que era importante revisar los registros y verificar la presencia de los contertulios en esa fecha. Por su parte, Guido Nule Marino ratific en declaracin rendida ante la Sala de Instruccin de la Corte Suprema de Justicia que el encuentro en Miami se llev a cabo a mediados del ao 2008.
A este respecto es necesario traer a colacin que tanto la declaracin de Miguel Nule Velilla como la de Guido Nule Marino, comienzan a suministrarse en la Procuradura y en la Corte en el mes de noviembre de 2010, es decir, dos aos y cuatro meses despus de que aconteci la reunin a la que se est haciendo referencia, motivo por el cual la herramienta que usan para evocar este recuerdo es su memoria, facultad cerebral por virtud de la que conservamos y almacenamos informacin y experiencias pasadas, pero si no existe un adecuado proceso de almacenaje a travs de precisos estmulos de recordacin es posible perder detalles como por ejemplo fechas exactas, quedando en la memoria lo esencial del suceso.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Es por ello probablemente que Miguel Nule, a pesar de haber dicho que era entre el 15 y el 25 de julio de 2008, aclar la importancia de que se revisaran los registros migratorios y que se hicieran las verificaciones de su presencia en los Estados Unidos para esos das. Eso s, ambos declarantes Miguel y Guido-, focalizaron la celebracin de la reunin en la ciudad de Miami, en el mes de julio de 2008, un da en las horas de la maana y con la asistencia de cuatro personas, pero dejan entrever que por el paso del tiempo no estn seguros del da preciso en que se llev a cabo, lo que sugiere como probable alguna imprecisin de fechas, sin que con ello se desacredite lo esencial de la narracin, que temporalmente aparece creble.
La falta de precisin de los dos testigos en torno a la fecha exacta, no es suficiente argumento para derruir la posibilidad de que hubiera sucedido en cualquier da del mes de julio de 2008, tampoco por este solo hecho es posible tildar de mendaces sus testimonios, menos de tacharlos de contradictorios, pues se insiste, ajeno a que fuera unos das antes u otros despus, ensea la experiencia que con el paso del tiempo lo primero que se tiende a olvidar es la fecha exacta de realizacin, lo que es apenas natural si el recuerdo se evoca tiempo despus de sucedido el acontecimiento. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Ahora bien, dentro del expediente se cuenta con un informe elaborado por el Cuerpo Tcnico de Investigaciones a travs del cual se recopil la informacin correspondiente a las salidas del pas por parte de Miguel Nule, Guido Nule, lvaro Dvila e IVN MORENO ROJAS y del ingreso de los mismos a los Estados Unidos en el ao 2008 120 . Con la informacin all contenida se aprecia que Miguel Nule sali del pas hacia Miami el 4 de julio de 2008 y regres a Colombia el 13 de julio del 2008; Guido Nule sali de Colombia hacia Miami el 4 de julio de 2008 y regres el 20 de julio del 2008; NSTOR IVN MORENO ROJAS sali del pas haca Fort Louderdale (EEUU) el 22 de junio de 2008 y regres desde Miami el 9 de julio de 2008; y, que lvaro Dvila sali del pas hacia Mxico el 3 de julio de 2008 e ingres a los Estados Unidos por Miami el 5 de julio, con regreso desde esa misma ciudad a Colombia, el 6 de julio de 2008.
Conforme a estas fechas se demuestra que los nicos das en que los cuatro coincidieron en los Estados Unidos fueron el 5 y 6 de julio del 2008.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Es de anotar que para consolidar esta informacin se tuvo en cuenta que lvaro Dvila en su extensa declaracin en audiencia pblica aport una serie de documentos certificacin de la empresa area, copia del tiquete areo y registro migratorio- a travs de los cuales comprob que su ingreso a los Estados Unidos fue exactamente el da 5 de julio procedente de Ciudad de Mxico.
Estas coincidencias, contrario a lo manifestado por NSTOR IVN MORENO ROJAS y su defensor, hacen muy probable la ocurrencia de la reunin en la ciudad de Miami en fechas cercanas a las indicadas por los testigos Nule y Mauricio Galofre.
De la misma forma, se aclara que si se est demostrando que la reunin de Miami pudo haber sucedido entre el 5 y 6 de julio de 2008, pierde sentido contestar el esfuerzo argumentativo del procesado y su defensor por acreditar que entre el 15 y el 25 de julio no estaba en los Estados Unidos, de ah que hubiera presentado copia de su pasaporte, registros migratorios y constancias del Congreso de la Repblica de asistencias y presencia en sesiones a partir del 20 de julio de 2008. Como tampoco obra prueba que demuestre las aseveraciones del acusado en audiencia nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. pblica cuando sostuvo que el da 6 de julio se encontraba en la ciudad de Nueva York, lo que qued como una afirmacin sin corroboracin.
Corolario de lo anterior, la falta de precisin de Miguel y Guido Nule sobre la fecha de la reunin, no descalifica sus testimonios ni los convierte en inverosmiles o mentirosos pues ambos desde un primer momento sealaron que haba sido a mediados del 2008 y, posteriormente, a instancias del interrogatorio que hizo la defensa, precisaron un intervalo de tiempo entre el 15 y el 25 de julio de 2008, pero advirtieron que para corroborarlo era imperioso revisar los registros y su presencia para esos das en los Estados Unidos, lo que demostraba su inseguridad respecto a esas fechas y que estaban haciendo un esfuerzo de la memoria.
Sobre el lugar de la reunin, la Sala de Juzgamiento observa que la identificacin del establecimiento no es lo que genera controversia en este caso, pues Miguel y Guido fueron claros y certeros en asegurar que se trat de Starbucks Coffee de la Avenida Collins en la ciudad de Miami, resaltando este ltimo que se trataba de un lugar comn en los Estados Unidos.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Ahora, de un exacto sentido de ubicacin no propiamente hicieron gala Miguel y Guido Nule, pues el primero en un comienzo dijo starbucks ubicado en la 168 con avenida Collins 121 , mientras que Guido en declaracin rendida ante la Procuradura seal que la reunin sucedi en el Starbucks ubicado en la avenida Collins a la altura de la 170 o 171, posteriormente aclar que no saba realmente su direccin y lo ubic entre las calles 170 a la 180.
Es cierto que, de acuerdo con la informacin suministrada por lvaro Dvila, en la avenida Collins con 168 no existe un Starbucks Coffee; como tampoco en la calle 171, tal como se demostr a travs de la respuesta a la carta rogatoria enviada por la Corte Suprema de Justicia al Departamento de Justicia de los Estados Unidos 122 , sin embargo, esas comprobaciones no logran desacreditar los testimonios de Miguel Nule Velilla y Guido Nule Marino, en tanto, se insiste, los deponentes estaban suministrando datos generales de localizacin y las coordenadas brindadas por ellos estaban en un rango mayor, es decir en la Collins entre 168 y 180. No obstante, el sitio exacto de ubicacin de ese establecimiento pasa a ser irrelevante cuando se cuenta
121 Declaracin ante la Procuradura 8 de noviembre 2010, 122 Folio 18 cuaderno de juzgamiento 5 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. con otros elementos probatorios que la acreditan, como se ver ms adelante.
De otra parte, el objetivo de esta reunin, segn lo afirm Miguel Nule ante la Procuradura, se centr en establecer vnculos con la administracin distrital, en la medida en que Samuel Moreno Rojas era el alcalde de la ciudad e IVN MORENO ROJAS su hermano. Igualmente seal que en esa reunin, concertada por lvaro Dvila Pea, se esperaba escuchar de viva voz del entonces Senador la confianza que se le poda tener a ste, quien sera el encargado de trasmitir las pretensiones econmicas del congresista.
Esta versin es semejante a lo manifestado por Miguel Nule ante la Sala de Instruccin de la Corte Suprema de Justicia, en la cual expuso lo siguiente: lvaro Dvila la propici con el propsito de que conociramos a Ivn Moreno, mi primo Guido y yo ... en particular puedo anotar que en la reunin el objetivo de lvaro Dvila era el que escuchramos de voz de Ivn la relacin personal y de confianza entre ambos para que fuera Dvila la persona que intermediara en nuestra empresa como parte del grupo nuestro.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Por su parte, Guido Nule reafirm ese propsito al manifestar que el objetivo era iniciar una relacin con el seor Ivn tras l hacer unas exigencias y con ellas a cambio recibir algn buen trato o contratos o una cosa parecida en el perodo de la alcalda de Samuel Moreno, esta manifestacin la vuelve a repetir al declarar ante la Corte, pues dijo, refirindose al encuentro sostenido en Miami lo siguiente:
Estbamos lvaro Dvila, Miguel Nule, Ivn Moreno y yo, en el sitio anteriormente mencionado, donde simplemente fue una reunin social para conocernos donde el seor Dvila hace el puente de relacin entre el seor Moreno y nosotros, no se tocan temas en concreto hasta donde yo recuerdo, simplemente que nos veramos ms adelante para, conversar or temas [...] Fue una reunin convenida por el seor Dvila, que quisiera que conociramos al seor Moreno que era importante dado que era un personaje importante, poderoso y mientras nosotros tenamos contratos en el distrito era importante fortalecer una reunin con el seor Moreno.
Queda claro entonces que a pesar de las diferencias en algunas manifestaciones de Miguel Nule Velilla y Guido Nule Marino, ambas declaraciones coinciden en lo esencial, en que sucedi en la Avenida Collins de la ciudad de Miami, a mediados del ao 2008, en el mes de julio, pero especialmente convergen en que el objeto fundamental de ese encuentro fue brindarles certeza de que lvaro Dvila era la persona de confianza de NSTOR IVN MORENO nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. ROJAS y que all se plantearon exigencias a cambio de recibir buen trato de la administracin Distrital.
Especialmente dedujeron Miguel y Guido Nule de lo acontecido en esa reunin, el evidente poder y la cercana que lvaro Dvila tena con el entonces Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, con quien podan acercarse los Nule a la nueva administracin de Bogot que empezaba su gestin en el 2008, y as consolidarse en el Distrito con ms contratos.
Adems, dicho encuentro en la ciudad de Miami tambin es referido por Manuel Nule y Mauricio Galofre, quienes sostuvieron que conocieron del mismo por los comentarios de Miguel Nule, quienes recordaron que ste les dijo que all se le hizo por primera vez la exigencia sobre las zonas aledaas para la instalacin de estaciones de gasolina, seguidas de otras reuniones, por lo menos tres, una en el apartamento de lvaro Dvila, posterior a la adjudicacin de los contratos de malla vial y que la ltima ocurri 3 o 4 meses despus en la casa de los padres de los Moreno en Teusaquillo.
6.2.2.- Reuniones en la casa de Teusaquillo. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Miguel Nule Velilla, Manuel y Guido Nule y Mauricio Galofre, hicieron referencia en su declaracin a que posterior a la reunin de Miami existieron otros encuentros, algunos de ellos en las oficinas de lvaro Dvila y en la casa de los padres de NSTOR IVN MORENO ROJAS ubicada en el barrio Teusaquillo de la ciudad de Bogot. Al respecto Miguel Nule, en la declaracin rendida ante la Procuradura, seal:
Las siguientes tres reuniones fueron: una en una casa de lvaro Dvila en Bogot, en su apartamento; otra en la casa de Teusaquillo del seor Ivn Moreno Rojas, en las dos asistieron lvaro Dvila, IVN MORENO ROJAS y yo. Todas para tratar de ayudarme, lvaro Dvila con el tema de las estaciones de gasolina, puesto que eso no dependa de m y debamos darle un manejo discreto y cauto [...] esto se da en el 2009 [...] La siguiente reunin es en la casa de los Moreno Rojas en el barrio Teusaquillo, lvaro Dvila me cita pero no alcanza a llegar, puesto que era Dvila quien siempre me informaba que Ivn Moreno Rojas quera hablar conmigo, era el enlace con los Moreno. No lleg a la reunin y estbamos Lucy, esposa de Ivn, Francisco Gnecco y yo.
Como se puede apreciar, cuando se refiere a tres reuniones se concluye que son las que suceden con posterioridad a la de Miami, la cual no se cuenta dentro de estas tres. Tampoco Miguel Nule especific el orden cronolgico en que acontecieron, eso lo viene a aclarar en el testimonio rendido ante la Sala de Instruccin, en donde nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. record otras particularidades como los asistentes a las mismas, involucrando a Francisco Jos Gnecco. Sus palabras, fueron las siguientes:
Existieron tres reuniones ms luego de referir a la de Miami-en las cuales estuvo el senador al frente mo, la segunda fue en el apartamento de lvaro Dvila (despus de haber adjudicado a mi grupo dos contratos por un monto de 180.000 millones) en esa reunin se habl del tema de la gasolinera y de otros temas personales [...] en esa reunin estuvimos los tres Dvila, Ivn Moreno y yo. Tercera. En la casa de Teusaquillo, es la casa donde Ivn Moreno tiene su sede poltica. En una ocasin encontr a su padre. Supongo que es la casa de ellos, la fecha no la recuerdo pero hubo dos reuniones en esa casa, una, de hecho, posterior a la de la reunin con Dvila en su apartamento y la otra posiblemente tambin. Las fechas fueron entre julio del 2008 a abril del 2009, entre tres y cuatro meses entre la ltima reunin y la reunin en el apartamento de Dvila [...] Preciso, cuanto menos una de las reuniones fue despus a la de lvaro Dvila en su apartamento, la otra pudo haber sido antes, sin embargo un referente claro es que dos reuniones, la de la casa de Dvila y la ltima, que se hizo en presencia de una cuarta persona, el seor Francisco Gnecco, fueron posteriores a la adjudicacin de contratos de la malla vial de Bogot123
No cabe duda que las expresiones de Miguel Nule son confusas y cuando entra a detallar fechas, asistentes y lugares, no hace gala de que sea una persona que fije con precisin detalles de ciertos acontecimientos, de ah que acuda en su declaracin a expresiones como creo, tal vez, pudo ser, en fin, una serie de muletillas que revelan el
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. poco inters que tuvo de fijar en su memoria algunos acontecimientos que muy probablemente no consider trascendentes.
Ello tambin se nota cuando al interrogrsele por la fecha exacta de los encuentros y de aceptar que no los recordaba, se aventur a sealar que sucedieron entre Julio de 2008 y abril de 2009, un amplio periodo de tiempo que corrobora la ausencia de referentes precisos en su mente para recordar esas fechas.
No obstante lo anterior, el testigo en un evidente esfuerzo por delimitar el rango de tiempo en que acontecieron las reuniones, suministr datos concretos que tornan aceptable y creble su proceso de recordacin. Al efecto, precis datos generales como puntos de referencia que permiten concluir lo siguiente: (i) existi una reunin en el apartamento de lvaro Dvila posterior a la de Miami ocurrida a mediados del ao 2008-, es decir, que debi haber sucedido en el segundo semestre de 2008 o en el 2009; (ii) que el encuentro en el apartamento de Dvila Pea fue con posterioridad a la adjudicacin de los contratos de malla vial y si esto fue el 26 de diciembre de 2008, fecha en la cual fueron adjudicados los contratos 071 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. y 072, significa que la visita debi ser en los ltimos cinco das del 2008 o el en 2009; y (iii) que la ltima reunin fue en la casa de los Moreno, es decir, debi suceder en el 2009, pues tambin sostuvo que las reuniones se distanciaban tres o cuatro meses entre s.
Esto significa que su falta de precisin en las fechas de ocurrencia de los encuentros, Miguel Nule la suple con las referencias generales sobre acontecimientos que le permiten evocar la poca en que sucedieron, pero especialmente, con su reiteracin, insistencia y persistencia sobre la ocurrencia de las mismas, pues ante la Procuradura General de la Nacin, ante el Consejo de Estado y ante la Corte Suprema de Justicia, Miguel Nule Velilla repiti que fueron tres reuniones, una en el apartamento de Dvila y las otras dos en la casa de los Moreno en Teusaquillo.
Sobre los asistentes y el tema que se trat en las mismas, Miguel Nule Velilla ante la Procuradura sostuvo lo siguiente: La hora, nueve de la maana, estuvo presente Francisco Gnecco Roldn, la fecha no la recuerdo ni el da, pero fue posterior a la reunin de Miami. Da fe de eso Mauricio Galofre, jefe de licitaciones, y adems mi conductor Jos Simanca [...] Mauricio Galofre me esper en el carro ya que no tena la confianza para ir a hablar con Ivn Moreno [...] nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
En esta reunin Ivn fue enftico y estuvo casi molesto por nuestra negativa a la entrega, a lo cual Francisco Gnecco me apoy diciendo que conversara eso con la concesin Bogot Girardot, y que dilatramos el proceso de entrega de las zonas de uso exclusivo pero que podamos recibir a Lucy de Moreno en la oficina y que yo poda ir enviando a alguien a que fuera visitando las zonas de estacin con quien ella dijera [].
Por su parte, en la Corte Suprema de Justicia narr:
[] en esa reunin el seor Mauricio Galofre, jefe de licitaciones del grupo, estuvo esperndome afuera de la casa, lvaro Dvila no alcanz a llegar y Francisco Gnecco lleg tarde, de manera que antes del comienzo de la reunin estuve solo con la esposa del senador. Hablamos de que tan pronto se firmara el contrato ella se encargara de visitar el rea asignada []
De lo anterior se desprende que por lo menos a una de esas reuniones fueron Francisco Gnecco y Mauricio Galofre. Tambin record que aqul lleg tarde y ste se qued afuera de la casa y por tanto no particip de la reunin, pues tuvo un tiempo para dialogar a solas con Lucy de Moreno, ese es el hecho relevante en la memoria de Miguel Nule que lo lleva a concluir que Francisco Gnecco lleg retrasado.
Ahora, esta reunin, en la que se encuentra un rato a solas con Lucy Luna de Moreno, debi suceder con posterioridad al 15 de marzo de 2009, en tanto Miguel Nule seal que all dialogaron sobre la minuta del contrato de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. usufructo para el manejo de las estaciones de gasolina, documento que le fue enviado ese da por lvaro Dvila mediante correo electrnico tal como se revela en el expediente.
Sobre las reuniones de Teusaquillo tambin se refiri Francisco Jos Gnecco Roldn, quien sostuvo que a mediados del ao 2008 estando yo en mi oficina, recib un llamado del seor Miguel Nule que me manifest que quera que yo lo acompaara a una reunin con posibles interesados en las estaciones de gasolina que la concesin proyectaba operar como un servicio adicional a la concesin. Refirindose a la manera como tuvo conocimiento de la reunin, manifest:
[] a finales del 2008, [] Miguel Nule me pidi que lo acompaara a una reunin con el senador Ivn Moreno quien poda tener alguien interesado en desarrollar el proyecto con nosotros. Yo fui a la reunin y en sta particip la seora del senador, no recuerdo su nombre, Lucy [...] La reunin fue durante el segundo semestre de 2008, no recuerdo la fecha, estoy seguro que fue en el segundo semestre no recuerdo la fecha, y se desarroll en una casa que segn me explic el senador en esa oportunidad haba sido el lugar de habitacin de su abuelo, el general Gustavo Rojas Pinilla, una casa muy bonita [...] una casa ubicada en Teusaquillo que segn me inform el senador en esa oportunidad es una casa que pertenece y ha pertenecido a su familia.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Precisando la fecha, indic en su declaracin lo siguiente:
En el mes de agosto de 2008 fui invitado por Miguel Nule a una reunin en la que asisti el Senador Ivn Moreno en compaa de su esposa para que yo les presentara [...] un proyecto de unas estaciones de gasolina que se pretenda desarrollar en el corredor de BogotGirardot. Yo hice la presentacin y posteriormente tuve dos reuniones ms con ellas en mis oficinas
Tambin, ante la Sala de Instruccin de la Corte Suprema de Justicia, sostuvo:
La reunin se desarroll a mediados del 2008, no recuerdo la fecha y se desarroll haca las 11:00 de la maana, asistieron adems del senador y su seora el seor Miguel Nule y yo [...] La seora esposa se integr a la reunin algunos minutos despus [...] yo acced a acompaarlo y en el camino el seor Nule me explic que la reunin era con el senador Moreno, que haba manifestado inters en este tema, y que el propsito de la reunin era que yo explicara los detalles de las dos estaciones de gasolina. La reunin se desarroll en una casa en el barrio Teusaquillo. Segn me inform el senador a nuestra llegada haba sido la casa de habitacin del general Rojas Pinilla, abuelo del senador []
Queda claro que este testigo Francisco Gnecco- no precis la fecha exacta de la reunin a la que asisti, pero s que la misma se habra realizado en la casa de los Moreno y con la asistencia de Miguel Nule, NSTOR IVN MORENO ROJAS, su seora esposa y l. Tambin afirm que no estaba ni Manuel, ni Guido, ni Mauricio Galofre. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Igualmente Gnecco se refiri a la forma como fue invitado a esa reunin:
Fui invitado a esa reunin de improviso estando yo en mi oficina Miguel Nule me llama y me pide que lo acompae a una reunin con posibles interesados en las estaciones de gasolina, en el trayecto de viaje me explica brevemente que la seora del senador Moreno conoce muy bien el tema de estaciones de gasolina y tiene inters en los proyectos y que se requera que yo se los explicara [...] se concluy que la seora asistira a mi oficina acompaada de sus asesores como en efecto sucedi unos das despus [...] en esa reunin el tema se trat de una manera muy general y se acord una cita posterior para precisar detalles de un eventual negocio para la operacin del suministro de combustibles por parte de una empresa experta en el tema liderada por la seora esposa del senador
Posteriormente, en la ampliacin de su testimonio, expres:
[] el seor Miguel Nule se present en horas de la maana en mi oficina y me inform que tena algunas personas que podan estar interesadas en ser proveedores u operadores de las eventuales estaciones de gasolina, que por favor lo acompaara a la reunin [...] pues yo acced a acompaarlo a la reunin y en el camino hacia la reunin me inform [...] que se trataba del senador moreno
Del anterior recuento se concluye que Francisco Gnecco no estuvo en la reunin en donde Miguel Nule dialog a solas con Lucy de Moreno del contrato de usufructo, pues sta debi suceder con posterioridad al 15 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de marzo de 2009 tal como se dijo en precedencia, como tampoco asegur que en ella estuviera presente Mauricio Galofre, luego se estaba refiriendo a otra reunin pues en sta, segn lo dijo el testigo, la esposa del Senador se incorpor despus de su iniciacin. En otras palabras, a la que asisti Mauricio Galofre debi ser en el segundo semestre de 2008, mientras que a la que asisti Gnecco se llev a cabo entre marzo y abril de 2009.
Las reuniones en la casa de Teusaquillo tambin son corroboradas por Mauricio Galofre Amn, quien en sus declaraciones seal que conoci de los encuentros de Miguel Nule e IVN MORENO. Al respecto, asegur:
Lo vi una vez -se refiere a Ivn Moreno Rojas- que acompa al doctor Miguel Nule a una casa ubicada, no tengo la direccin exacta, ubicada en Teusaquillo, donde supuestamente vive la mam del Senador, yo no entr a la reunin porque Miguel me pidi el favor de que lo esperara afuera en el carro. Entramos a la casa, dijo que por favor lo esperara en el carro [...] Eso fue algo muy rpido, porque entramos a la casa, Miguel le dijo "senador un primo" y despus l me hizo seas de que lo esperara en el carro. El senador simplemente me dio la mano y dijo "hola". No me acuerdo de la fecha exacta. No tengo claridad con la fecha.
Esta versin tambin la brind ante la Sala de Instruccin al sostener:
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Lo vi se refiere a Nstor Ivn Moreno Rojas- en una ocasin en la casa, creo, de la mam en Teusaquillo, ah asist en compaa de Miguel Nule donde l me lo present, ellos iban a sostener una reunin a la cual no asist porque Miguel me pidi que esperara afuera de la casa. Esa reunin fue en el segundo semestre del 2008, despus de agosto, no puedo precisar la fecha [...] Miguel me pidi el favor de que lo acompaara a una reunin con el senador, pues se iba a hablar de varios temas de negocios que venan en el distrito, negocios de contratacin, construccin. En esa oportunidad yo fui con MIGUEL, entramos a la casa, en ese momento apareci el senador, ellos Miguel y el senador subieron a un segundo piso y Miguel me pidi el favor de que esperara afuera [...] cuando Miguel me pidi el favor de que esperara afuera yo me fui para la oficina.
En esa misma declaracin, la defensa confront a Mauricio Galofre con la declaracin rendida por Daro Simanca Prez, conductor de Miguel Nule, quien manifest que haba llevado a su jefe a la casa de Teusaquillo sin que fuera con alguien ms, a lo que Galofre respondi: Que el conductor no se acuerda, pero yo fui a la casa de la familia Moreno, tanto que la entrada de la casa es como un pasillo y hay una escalera entrando a mano derecha, escalera por la que se subieron Miguel y el senador el da que yo fui y que Miguel me pidi que lo esperara afuera.
Entonces, la declaracin de Mauricio Galofre es importante para corroborar, no obstante la falta de precisin de la fecha de la reunin, que en todo caso fue con posterioridad a la reunin de Miami y que se trat de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. una reunin diferente a la que asisti Francisco Jos Gnecco Roldn, es decir, que no se trata de testigos fantasmagricos ni fantasiosos, como lo seal el defensor, quien aleg la poca credibilidad que merecan por no haber visto con quin viajaban en el vehculo rumbo a la cita de Teusaquillo.
Por su parte Guido Nule ante la Procuradura afirm que estuvo en una de las reuniones sostenidas en la casa de los Moreno, al respecto dijo lo siguiente:
asist a una reunin en una casa en Teusaquillo donde se encontraba el senador Moreno Rojas, Miguel Nule, Francisco y yo [...] No me acuerdo exactamente del tiempo, me acabo de acordar que tambin estaba el seor Dvila si mal no estoy [...] en fin Gnecco tom la palabra y acab la reunin dado que yo personalmente no particip [...]
Quiere decir que acept haber estado en la reunin pero que no particip, aseveracin que no qued clara y por el contrario resultara ilgico que afirme que Francisco Gnecco fue quien tom la palabra y la termin. Por este motivo, posteriormente, precisando su intervencin en ese encuentro, relat a la Sala de Instruccin Corte Suprema de Justicia lo siguiente:
En algn momento, posterior a la reunin de Miami, tres o cuatro meses despus, Miguel manifiesta que a travs del seor nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Dvila le llega la peticin que el seor Ivn Moreno estaba interesado en las estaciones de servicio espacio de descanso de la concesin BogotGirardot, peticin que Miguel nos manifiesta inmediatamente [...] asistimos ese da a la casa del seor Ivn donde en principio no se encontraba y fuimos con el seor Dvila, estbamos los tres, Miguel, Manuel y yo y el seor Dvila, la reunin finalmente se dio en la casa en Teusaquillo que era de la madre de los seores Moreno si no estoy equivocado, donde el seor Ivn Moreno retras su presencia por ms de 30 minutos yo manifestando siempre m inconformidad le dije al seor Dvila, no considero esto conveniente, prefiero irme y en ese momento aparece el seor Ivn Moreno se sienta en la reunin, reunin a la cual me sent completamente reacio me par sal del cuarto o sala donde estamos sentados y quedaron nica y exclusivamente Miguel y lvaro Dvila y el seor Moreno, al culminar la reunin Miguel claramente con el seor Dvila manifiesta la peticin de las estaciones de servicio[]
Ante la evidente contradiccin presentada entre el testimonio de Miguel y Guido Nule, la defensa tcnica, en esa declaracin realiz la siguiente pregunta:
PREGUNTADO. En la declaracin del seor Miguel Eduardo Nule en la ciudad de Panam el 8 de noviembre del corriente ao [2010], a folio 4 de la misma, asegura que las siguientes tres reuniones fueron: "una en la casa de lvaro Dvila, en Bogot, en su apartamento, otra en la casa de Teusaquillo del seor Ivn Moreno rojas, en las dos asistimos lvaro Dvila, Ivn Moreno Rojas y yo", por qu ser seor Guido Nule que en esa cita que acabo hacer, esa trascripcin referente a quienes asistieron a la casa de Teusaquillo no lo menciona a usted y creo que aqu en esta diligencia usted dijo que concurri, es ms, nos describe la casa. a que se deber esa discrepancia en ese punto de la declaracin y la del seor Miguel Nule. CONTEST: Considero que el seor Miguel Nule omite alguno de los personajes en la reunin porque no los ve necesarios en su declaracin, sin embargo dej muy claro en mi respuesta que haba sido a la nica reunin que haba ido.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Significa lo anterior que a la reunin a la que asisti Guido Nule Marino, lleg en compaa de lvaro Dvila Pea, y a ella no asisti Francisco Gnecco. Igualmente que cuando arrib a la casa de Teusaquillo an no estaba presente el Senador, con lo cual queda acreditada la posibilidad de que Miguel Nule dialogara a solas con Lucy Luna de Moreno, no dejando duda sobre la ocurrencia de esa reunin en los das posteriores al 15 de marzo de 2009. Pero especialmente, que Guido Nule se retir cuando empez la misma, quedando en ella Miguel Nule, lvaro Dvila, Lucy Luna de Moreno y NSTOR IVN MORENO ROJAS, explicndose con ello por qu Miguel Nule en sus declaraciones no se refiere a Guido Nule.
Una declaracin que termina por reforzar la credibilidad de Miguel Nule sobre la existencia de las reuniones de Teusaquillo, es la versin de Lorena Cristina Surez Rodrguez, quien se limit a asegurar que ella, como asistente personal de Miguel Nule, le agend en algunas ocasiones reuniones con NSTOR IVN MORENO ROJAS. Al respecto dijo en su testimonio rendido ante la Sala de Instruccin:
Recuerdo que en una o dos oportunidades me inform que se reunira con l se refiere a NSTOR IVN MORENO ROJAS- una vez casi estoy segura que me dijo que era en la casa de la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. mam, en Teusaquillo, que l me confirmaba si era ah o en otro sitio, para recordarle [...] creo que ms o menos a finales de 2008, principio de 2009, creo, no recuerdo bien [...] cuando asista a este tipo de reuniones siempre lo haca con su conductor y su escolta, siempre el conductor ha sido Jos Daro Simanca y escolta fue Mauricio Horta.
Con relacin a estas reuniones tambin se escuch la declaracin del citado conductor Jos Daro Simanca Prez, quien con inusitada precisin, inicialmente ante la Procuradura, seal: me toc llevar al ingeniero Miguel Eduardo Nule a la residencia de Ivn Moreno, que queda en la carrera 15 No 37-36, unas dos veces en esa direccin. Dentro de esa misma declaracin, cambi su versin y dijo: En el 2009, como entre marzo o septiembre, eso era en horas de la maana, eso era entre semana, en esta direccin se adelantaron 3 reuniones, dos por la maana y una por la tarde, durante ese perodo de tiempo. Posteriormente, en declaracin rendida ante la Sala de Instruccin, sostuvo: la primera ocasin fue entre marzo y septiembre, si no estoy mal en el 2009, las horas siempre una hora de 7 a 7:30 de la maana, siempre fueron temprano. La segunda visita no recuerdo, la hora siempre era entre 7 y 7:30 de la maana, siempre era temprano y la tercera visita fue un poquito ms tarde, como a las 8 de la maana.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Para efectos de auscultar la confiabilidad del testigo Simanca Prez-, en verdad resulta significativo que seale con tanta precisin la direccin del inmueble visitado pero no logre determinar cuntas veces fue que estuvo all o que sea tan variante en el desarrollo de su relato, por ejemplo en la hora de las reuniones, pues primero afirma que fueron dos por la maana y una por la tarde, para terminar diciendo que todas fueron por la maana.
Ahondando en detalles sobre este encuentro, Simanca Prez narr que:
En el carro siempre andaba el seor Miguel Eduardo y mi persona [...] Yo parque el carro donde estaba la avanzada del doctor Ivn, afuera en la calle, esper hasta que sali el seor Miguel Eduardo [ ..] yo lo acompaaba solamente hasta la puerta de entrada y de ah me regres a la camioneta [...] la primera vez que fuimos estaba ah adentro -se refiere a Nstor Ivn Moreno- porque yo lo alcanc a mirar cuando uno entra en las escaleras [...] Yo acompaaba siempre al seor Nule a la puerta y me regresaba, l me deca ya djeme aqu [].
No obstante ello, luego afirm que NSTOR IVN MORENO no fue la persona que abri la puerta, que fue otra persona, lo que arroja duda en torno al real conocimiento, pues si no ingres a la residencia y la puerta fue abierta por otras personas no se entiende cmo pudo observar al Senador. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
En estas condiciones, la Sala de Juzgamiento no le brinda credibilidad a este deponente.
Para corroborar la existencia de las reuniones de la casa de Teusaquillo se recibieron las declaraciones de los seores Luis Eduardo Len Garzn 124 , Juan Nepomuceno Arismendi Rincn 125 , Santos Cordero Len 126 , Lus Alberto Gil Guarn 127 , Jos Antonio Martnez Silva 128 , Nelson Urrea Romero 129 y Jos Gregorio Salcedo Melndez 130 .
Lo caracterstico de todos estos declarantes, algunos conductores y otros empleados o miembros del esquema de seguridad que se presta en dicha residencia, es que ninguno de ellos estuvo en forma permanente en la casa de Teusaquillo.
Por ejemplo, Luis Eduardo Len Garzn, miembro de la UTL de NSTOR IVN MORENO ROJAS asever que era conductor espordico tanto del Senador como de su familia,
124 Folio 168 cuaderno 29 125 Folio 268 cuaderno 29 126 Folio 35 cuaderno 33 127 Folio 178 cuaderno 29 128 Folio 280 cuaderno 29 129 Sesin de audiencia pblica n 5 del 10 de agosto de 2012 130 Sesin de audiencia pblica n 5 del 10 de agosto de 2012 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. pues a sus padres los transportaba a diferentes lugares cuando as era necesario y al Senador al Congreso.
En igual sentido declar Juan Nepomuceno Arismendi Rincn, quien dijo que peridicamente acuda a la casa Moreno Rojas. Santos Cordero Len, patrullero de la Polica Nacional, quien haba sido destinado a prestar seguridad en la casa de Teusaquillo, en su testimonio ante la Corte Suprema de Justicia, precis respecto a sus turnos de vigilancia que:
Los turnos son de 8 horas, las 24 horas en tres turnos, de 6 de la maana a 2 de la tarde, de 2 de la tarde a 10 de la noche y de 10 de la noche a 6 de la maana. Nos relevamos en el puesto, el compaero llega y all nos relevamos, los turnos son rotativos, empiezo con el turno de 2 a 10, al da siguiente sigo con el turno de 6 de la maana a 2 de la tarde y nuevamente vuelvo a las 10 de la noche para terminar turno a las 10 de la maana, los fines de semana son los mismos turnos, no cambia [...] se presta el servicio de vigilancia en la parte externa de la casa, frente a la casa, caminando frente a la casa sin perderla de vista
Significa que quienes prestaban labores de vigilancia cumplan turnos y que en algunas ocasiones no estaban en la residencia.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Lus Alberto Gil Guarn, tambin conductor de la familia Moreno, en declaracin que rindiera ante la Corte Suprema de Justicia, indic:
Yo lleg a las nueve de la maana y cumplo con mi obligacin de las cosas que haya que hacer, como pagar servicios, tantas otras cosas que salen para uno, voy a mercar, otra cosa que ellos van a salir yo estoy pendiente para transportarlos a donde vayan, salgo de trabajar por ah a las cinco de la tarde, yo trabajo de lunes a viernes, pero el da sbado a veces tambin de 10 a 4:00 o 5:00 de la tarde
Jos Antonio Martnez Silva, otro de los conductores de NSTOR IVN MORENO ROJAS, dijo: a donde l fuera se refera al Senador- yo tena que transportarlo. Al senado, reuniones, sede del Polo. Todos ellos, al unsono, sostuvieron que no conocan a Manuel Nule, Miguel Nule, Guido Nule, como tampoco a Mauricio Galofre ni a Francisco Jos Gnecco y que no los haban visto en la casa de los Moreno.
No obstante que el acusado y su defensor concluyen que dichas deponencias son demostrativas de la inexistencia de los encuentros referidos por los Nule en la casa de Teusaquillo, para esta Sala de Juzgamiento tales testimonios no poseen la capacidad suasoria para desacreditar ese hecho, en tanto precisamente por cumplir nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. turnos de vigilancia y labores espordicas fuera de la residencia, resulta evidente que no permanecan todo el tiempo prestando vigilancia en la misma ni en su portera, de modo que en cualquiera de sus ausencias, descansos o en cualquier otro momento pudo recibirse la visita de los miembros del grupo Nule.
De otra parte, si se trata de recordar sus nombres, lo ms posible es que ninguno de ellos lograra fijar en su memoria el apellido Nule, pues se trataba de personas que no conocan previamente y con quienes habran tenido un contacto brevsimo y ocasional. Adems, para esa poca no se tena referente alguno de ese apellido ni de sus rostros, cosa distinta sucedera en la actualidad pues son reiteradamente mencionados en los medios de comunicacin.
As entonces, no es probable que hubieran retenido en su memoria ese apellido. En otras palabras, sin que estas personas hubieran estado familiarizadas con los ocasionales visitantes, las reglas de la experiencia muestran que no puede ser confiable un testigo que diga con tanta seguridad, casi tres aos despus, que nunca una persona nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. con el apellido Nule se anunci en la residencia de Teusaquillo.
Por ltimo, es el propio Emilio Tapia Aldana, contratista vinculado al tema del carrusel de la contratacin, quien asegur 131 que en la casa de Teusaquillo se reunan muy frecuentemente con NSTOR IVN MORENO ROJAS, corroborando que era usual que el Senador destinara la casa de sus padres para encuentros o reuniones.
6.2.3.- Vnculos de los hermanos Moreno Rojas con lvaro Dvila Pea y de ste con los Nule.
Los elementos probatorios reflejan que Miguel Nule Velilla y Guido Nule Marino iniciaron su relacin con el ex Senador aproximadamente en el mes de julio de 2008, en la ciudad de Miami, encuentro que fue propiciado por el abogado lvaro Dvila Pea, encargado de acercarlos, pues de una parte asesoraba al Grupo empresarial Nule y, de otro lado, haban sido compaeros en el Colegio Anglo Colombiano con Samuel y NSTOR IVN MORENO ROJAS.
131 02:20:00 sesin del 4 de diciembre de 2013 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Sobre la reunin de Starbucks en la ciudad de Miami se ha referido de manera amplia en capitulo precedente. Queda entonces por establecer los vnculos de Samuel y NSTOR IVN MORENO ROJAS con Dvila Pea y entre ste con los Nule, pues ello corrobora an ms las manifestaciones de Miguel Nule Velilla.
El grado de amistad de los hermanos Moreno Rojas con lvaro Dvila, comenz por revelarse en este proceso con la reunin llevada a cabo en el apartamento de ste el 7 de noviembre de 2007, pocos das despus de la victoria electoral en las urnas de Samuel Moreno Rojas como Alcalde Mayor de Bogot, la cual tuvo como objetivo celebrar el triunfo y homenajearlo. Si bien es cierto, no aparece probada la asistencia de NSTOR IVN MORENO ROJAS, si deja ver los lasos de Dvila Pea con Samuel Moreno, en tanto las reglas de la experiencia informan que se homenajea al amigo, a la persona cercana o, por lo menos, cuando existe algn vnculo de por medio, no al amigo lejano, al extrao o al que no se le tiene cercana.
La realizacin de esta reunin fue aceptada por el propio lvaro Dvila en declaracin rendida ante la nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Procuradura General de la Nacin 132 cuando sostuvo: Hubo una reunin en mi casa a finales del ao 2007 con el alcalde electo y su esposa a la cual fueron invitados directores de medios de comunicacin y periodistas con el fin de mejorar las relaciones entre el alcalde electo y los medios que haban quedado muy maltrechas despus de la campaa electoral igualmente en su declaracin rendida en la audiencia de juzgamiento 133 Dvila quiso mostrar esa reunin como un simple acercamiento de los medios de comunicacin con el nuevo Alcalde, pues era abogado asesor de algunos de ellos, argumento parcialmente creble en la medida en que ese caudal de esfuerzos para el agasajo y la concurrida asistencia de reconocidas personalidades, no permiten inferir que se trataba de un simple acercamiento de los medios hacia Samuel Moreno por su eleccin, sino un verdadero festejo y homenaje.
Sobre esta amistad y cercana, son propiamente los clientes de lvaro Dvila, los miembros del grupo Nule, quienes la aseguraron y describieron las funciones que cumpla en el entramado de corrupcin, cual era lograr acercamientos y contactos necesarios con la administracin Distrital para facilitar sus ilegales propsitos.
132 Folio 34 anexo 75 133 Declaracin que se recibi en sesiones del 9, 14,16 y 20 de mayo y 8 y 9 de julio de 2013 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Especialmente seal Miguel Nule Velilla que Dvila Pea fue quien le inform que una vez adjudicados los contratos, se deban cancelar las comisiones, 6% para los hermanos Moreno y 2% para el contralor distrital quien omitira cualquier intervencin. Igualmente que en cabeza de este asesor qued la elaboracin de los contratos por concepto de comisiones de xito, los cuales firmaron en su oficina los representantes legales de las uniones temporales GTM y Vas de Bogot, Jorge Betn y Mauricio Galofre. Al respecto, Miguel Nule sostuvo:
Es de notar que con el seor lvaro Dvila se haba hecho un contrato de asesora, que corresponda a las pretensiones de un 6% sobre el valor a adjudicar de las licitaciones de Malla Vial y un 2% para el contralor [...] El seor lvaro Dvila a su turno representaba los intereses de los seores Miguel ngel Moralesrussi y el seor Ivn Moreno Rojas y Samuel Moreno, segn me lo hizo saber, equivalente al 6% para los Moreno y al 2% para el contralor distrital [,..] Cada contrato con el seor lvaro Dvila aparece por el 8% del valor total de adjudicacin que es de aproximadamente 100 mil millones de pesos uno y de 80 mil millones de pesos, aproximadamente, el otro. La adjudicacin se hizo y resultamos favorecidos en las dos propuestas. Me mostr claramente el poder que tena el seor lvaro Dvila y el seor Gmez el hecho que siempre he observado de rechazar a un nmero grande de oferentes en las licitaciones que son direccionadas
Sobre este punto, Galofre en la declaracin rendida ante la Procuradura precis que: nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Despus de cerrada la licitacin las condiciones cambiaron el doctor Dvila, hicimos una reunin en su oficina, nos manifiesta que adicional a este 6% haba que garantizar un 2% adicional para el contralor distrital para que l no molestara con el tema de la adjudicacin. El doctor Dvila elabor los contratos y estos fueron firmados por los representantes legales de las dos uniones temporales Unin Temporal Vas de Bogot y Unin Temporal GTM, las cuales resultaron adjudicatarios de dos contratos de Malla Vial, [...] los contratos fueron firmados por los representantes legales de las uniones temporales eran Jorge Luis Bettin y Mauricio Galofre. Los originales reposan en la oficina del doctor lvaro Dvila, las copias tambin [] Era un contrato de prestacin de servicios profesionales a nombre del doctor lvaro Dvila en el cual nos obligbamos a pagar a este 8% en caso de resultar adjudicatarios como comisin de xito [...] En el momento en que se firm el contrato lvaro Dvila se comprometi a firmarlo y enviarme una copia y nunca me lo envo.
Dicho que confirm ante la Corte Suprema de Justicia 134 , al sostener que:
[] en algunas de estas reuniones se habl de que para poder resultar adjudicatarios de los contratos 071 y 072 de 2008. haba que pagar una comisin del 8%, esta comisin iba a ser repartida entre los hermanos Moreno, Ivn y Samuel, en un 6% para ellos y un 2% para el Contralor Distrital Miguel ngel Moralesrussi, de esta exigencia el doctor Dvila nos oblig a suscribir un contrato por este porcentaje, uno para cada contrato, estos contratos fueron firmados por los representantes legales de las uniones temporales GTM y Consorcio Vas de Bogot, el representante de GTM era yo, Mauricio Galofre y el del consorcio Vas de Bogot Jorge Luis Bettn Rodrguez [...] Estos contratos estn en la oficina del doctor lvaro Dvila.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Por su parte, Manuel Francisco Nule 135 confirm la existencia de estos contratos. Al efecto, seal:
Se suscribi un contrato por cada consorcio por valor del 8 por ciento como comisin de xito con la oficina del doctor Dvila, los firmaron los representante legales de los consorcios, no recuerdo ahora mismo los nombres de ellos, pero puedo hacerlos llegar a este despacho si lo requiere [...] El contrato con el doctor Dvila iba a ser una garanta, es decir, el pago en caso de que se hiciera no se hara a travs de esos contratos, los mecanismos que estuvimos discutiendo en algn momento era hacer algunos contratos con empresas de construccin que ellas a su vez no s de qu manera iban a hacer efectivos los pagos en caso de que se hicieran
Como puede apreciarse, coincidentes y precisas son las manifestaciones de estos testigos no slo en la intervencin de lvaro Dvila, sino en cuanto a que el pago de las comisiones se hara a travs de subcontratos y que la garanta del cumplimiento de esos pagos eran contratos de comisin de xito suscritos por los representantes legales de las empresas beneficiarias.
Otro testigo importante para establecer esta situacin es Jorge Luis Bettn Rodrguez, quien a pesar de que no rindi declaracin ante la Sala de Instruccin de la Corte Suprema de Justicia, en testimonio rendido en la Procuradura, trasladado a este proceso, dijo:
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Al doctor Dvila lo conoc en Bogot, donde asist en compaa del seor Mauricio Antonio Galofre Amn y por orden del seor Manuel Nule; en la oficina del doctor lvaro Dvila demor entre 5 y 10 minutos se firmara un documento, dicho documento no lo le y no s de qu se trataba, pues la orden del seor Nule era simplemente que se firmara. Lo nico que he firmado con el doctor lvaro Dvila es un documento, que contena, no lo s de qu se trataba, tampoco lo s; debera preguntrselo al seor Manuel Francisco Nule Velilla que fue la persona que me dio la orden que fuera a la oficina del doctor Dvila a firmar un documento, no tengo copias de ese documento.
Queda claro con este testigo que reconoce haber firmado un documento, aunque esquiv expresarse respecto del contenido del mismo, muy seguramente para no auto incriminarse, pero que todo indica no fue otro que el contrato de prima de xito al que se han referido los Nule.
Ahora bien, para esta Sala de Juzgamiento no se trat, como lo ha querido mostrar el acusado y su defensor, as como lvaro Dvila Pea, de comisiones de xito normales, propias del usual devenir de la actividad del abogado gestor o litigante, pues no solo Miguel Nule y Mauricio Galofre sealaron claramente que tales comisiones aseguraban la adjudicacin de los contratos dentro de un marco de ilegalidad a sus empresas, es decir, asegurando resultados, sino que eran realmente desbordantes como para asemejarlas a una comisin de xito que usualmente se pacta. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Al efecto, el abogado Omar Augusto Ferreira Rey, a quien la Procuradura escuch dentro del trmite disciplinario adelantado contra el ex Senador MORENO ROJAS, como experto en contratacin pblica, reconoci que era usual el cobro de comisiones de xito en los procesos de contratacin pblica para abogados, pero al plantersele un porcentaje del 8% por una asesora en materia contractual, contest:
no seor procurador, no es corriente [...] en calidad de abogado, estoy hablando solamente en calidad de abogado, experto en contratacin pblica, uno se mueve entre, dependiendo del valor del contrato, entre ms grande el contrato la comisin ser ms pequea, pero, por ejemplo, un contrato como BogotGirardot, que a la fecha Inversin de obra vala $400.000.000.000 la comisin no puede superar el punto 5 el punto 65 que es ya per se caro. En el caso de Transvial [...] era inferior al 1% la comisin nuestra era cercana al punto 65 o al punto 75 seor procurador. Luego no es normal una comisin del 8% [] si yo pactara el 3% yo salgo del mercado y no me contratara nadie.
Otra muestra de que los porcentajes que se acordaron entre los Nule y el abogado lvaro Dvila en compaa de Julio Gmez y Emilio Tapia, nunca podran tomarse como comisin de xito legal o habitual por una gestin profesional, la brind Inocencio Melndez Julio, Subdirector Jurdico del IDU, quien en declaracin rendida nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. en sede de la audiencia pblica 136 , recab que el 8% es un porcentaje excesivo y desproporcionado que no se compadece y no tiene sentido con una gestin profesional, eso es un porcentaje para garantizar una coima.
Esto es importante para concluir que a pesar de que los contratos de comisiones de xito referidos por Miguel Nule Velilla nunca fueron encontrados y muy seguramente fueron destruidos por lvaro Dvila, quien segn lo dijeron los testigos los guard, su existencia se ha logrado demostrar en este proceso a travs de prueba testimonial, dada la libertad probatoria establecida en materia penal. Otra cosa muy distinta, en respuesta a las alegaciones de conclusin del procesado y su defensor, es que el contrato cuando se trata de litigios civiles, deba probarse a travs de ciertas formalidades sealadas en el Cdigo Civil y de Procedimiento Civil, situacin que no ocurre en este caso.
Corolario de lo anterior, entre los hermanos Moreno Rojas y lvaro Dvila Pea s existan vnculos, adems, este profesional elabor y conserv los contratos que garantizaban a los hermanos Moreno Rojas que los Nule
136 Sesin del 16 de agosto de 2012, minuto 01:38:00 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. pagaran las comisiones de los anticipos suministrados por el IDU para el inicio de las obras pblicas de malla vial.
Un elemento probatorio que se suma a demostrar los vnculos de NSTOR IVN MORENO ROJAS con el abogado Dvila Pea, es la manifestacin efectuada por el seor Jos Luiperto Tapia Sotelo en entrevista rendida ante la Fiscala General de la Nacin el 23 de mayo de 2011, trasladada a esta actuacin mediante inspeccin judicial practicada al proceso penal adelantado contra el exalcalde de Bogot Samuel Moreno Rojas 137 . En esa entrevista, seal Tapia Sotelo que como supervisor de seguridad de la empresa Cosmos, encargada de la vigilancia privada del Edificio El Viga, donde se ubica la residencia de lvaro Dvila Pea, fue informado de las constantes visitas de NSTOR IVN MORENO ROJAS y la amistad que exista entre ellos dos. Sus palabras fueron las siguientes:
[] el vigilante Gregorio Pinzn, me inform que ltimamente ya no registraban al doctor IVN MORENO, porque lo consideraban muy familiar al doctor DVILA, como textualmente l (el seor PINZN) me dijo Don Ivn se la pasa metido ac es decir que para este caso se registraban las visitas espordicas.
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Lo sealado en esa entrevista rendida ante polica judicial, en criterio de esta Sala, no tendra mayor valor probatorio y se tendra como una simple informacin residual, de no ser porque en la diligencia de inspeccin judicial practicada por la Corte se encontr copia de la denuncia formulada por este testigo 138 a raz de amenazas recibidas luego de suministrar al seor Alejandro Botero copia de algunos de los folios de los libros de visitantes al edificio El Viga y que luego aparecieron en algunos medios de comunicacin. En esa denuncia presentada ante la Fiscala General de la Nacin, aportada como prueba documental a esta actuacin, reiter que conforme le haba informado el vigilante Gregorio Pinzn, las visitas de NSTOR IVN MORENO ROJAS no se registraban por considerarlo muy amigo del doctor lvaro Dvila Pea.
Ms diciente an en el nimo de ocultar una relacin que para esta Sala est probada, son las contradicciones en las que el ex Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS incurre al momento de aceptar que s se entrevist con Dvila Pea en su apartamento.
Cuando en diligencia de indagatoria se le pregunt por sus relaciones con lvaro Dvila Pea, dijo que s lo conoca por haber egresado del mismo Colegio (Anglo Colombiano) en promocin diferente. Que posteriormente no record la fecha- Dvila Pea lo busc en razn a los proyectos de ley que se tramitaban en el Congreso de la Repblica relacionados con televisin pblica y la Ley de TICS, de los cuales era ponente, motivo por el cual estuvo dos o tres veces en su apartamento recogiendo material sobre telecomunicaciones. Sus palabras fueron las siguientes: l me busc con el inters de reunirse conmigo, motivo por el cual estuve en su apartamento si mal no recuerdo dos o tres veces, no recuerdo las fechas, recogiendo material tcnico sobre telecomunicaciones para discusiones de mi oficina en el Congreso.
Ya en el interrogatorio al inicio de la audiencia de juzgamiento, asegur que se reuni con lvaro Dvila en dos oportunidades, quien estaba interesado en aportar unas opiniones sobre los proyectos de ley que lideraba en el Congreso, cuyas reuniones no superaron 20 o 25 minutos. Aqu dijo:
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. [] en el ao 2009 estuve visitndolo una o dos veces en su apartamento, en razn a que yo viva cerca al apartamento de l, l estaba interesado en aportar unas opiniones y saber qu estaba pensando la Comisin Sexta del Congreso respecto de dos proyectos de ley que estaban en discusin, la ley de TICS y Televisin Pblica [] l como representante de medios de comunicacin me manifest el inters de tener una reunin [] Esas se llevaron a cabo: una en el 2009 y la otra no recuerdo, creo que fue tambin en el mismo ao, pero no recuerdo si fue ah tambin o si fue en el Congreso, pero fue en dos ocasiones donde me vi para esos especficos temas, fueron reuniones de 20 o 25 minutos, donde solamente se trataron temas referentes a la ley de TICS y estos temas de la Comisin Sexta del Senado 139 .
En sus alegatos de conclusin, refirindose al estudio que hizo el CTI sobre las minutas de visitantes y los libros de vigilancia de la empresa de seguridad del edificio donde resida lvaro Dvila, asegur que tan solo fue una sola reunin, el 4 de octubre de 2009, un da domingo, la cual se prolong por 40 minutos, cuyo objeto fue socializar los proyectos de ley sobre Televisin Pblica y TICS. Al respecto, precis 140 :
[] fui especficamente a hablar unos temas referencia a mi funcin como congresista miembro de la Comisin Sexta del Senado, porque el doctor Dvila representaba en ese entonces a medios de comunicaciones [] y yo era el ponente de la ley de televisin y la ley de TICS [] y ese proyecto pues lgicamente tena que socializarse con todos los actores y tena que socializarse, porque entre otras es la funcin que uno tiene como congresista, el poder socializar esos proyectos [] la razn por
139 40:41 sesin del 9 de agosto de 2012 140 01:22:00 sesin del 27 de febrero de 2014 nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. la cual yo fui a su apartamento era porque yo viva cerca [] y por eso para m era mucho ms fcil pasar por all si estaba cerca, con un contacto que se hizo a travs de la oficina.
De lo anterior se desprende que NSTOR IVN MORENO ROJAS le atribuye tres fines distintos a las reuniones sostenidas con lvaro Dvila: (i) para recoger material documental; (ii) para escuchar las propuestas de los medios; y finalmente (iii) para socializar los proyectos de ley; lo que hace dudar que realmente ese fuera el propsito del encuentro, adems de que no explica con suficiencia, por qu acudi al apartamento un da domingo por la tarde, cuando supuestamente Dvila Pea era el interesado en reunirse con l para un tema funcional y supuestamente no tenan una relacin cercana.
Ms an, si el tema estaba relacionado con las funciones que ejerca Dvila Pea como abogado asesor de medios de comunicaciones, lo lgico era que se concertara la cita en las oficinas de alguno de los dos, donde reposaba muy seguramente el material para la documentacin de los proyectos.
Por ello, infructuoso es el esfuerzo del procesado y su defensor por allegar elementos probatorios que acrediten que en ese momento se discutan en el Congreso temas nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. relacionados con un proyecto de telecomunicaciones o que otros congresistas tambin se entrevistaron con Dvila Pea, en tanto que aunque as hubiera sucedido, ello no desdibuja el estrecho lazo de confianza que exista entre NSTOR IVN MORENO ROJAS y lvaro Dvila, por el contrario, lleva a pensar mejor en que exista la necesidad de que sus conversaciones no fueran expuestas o escuchadas por otras personas.
De la misma forma, el ex Senador solicita que se consideren las declaraciones extrajuicio aportadas por lvaro Dvila Pea en su testimonio, relativas a varios de sus empleados y abogados asociados Adriana Castaeda Bernal, Orfidia Crdenas Morales, Said Idrobo, Germn Dvila y Santiago Valencia- quienes aseguraron que no observaron a ninguno de los Nule ni a NSTOR IVN MORENO ROJAS en la casa de habitacin ni en la oficina de Dvila Pea. Para esta Sala dichos deponentes bien pueden declarar lo que les consta sobre el periodo de tiempo en que estuvieron en su puesto de trabajo, sin embargo, no afirman que en todo momento, de forma permanente controlaron la entrada y salida de visitantes, como para asegurar que las reuniones en cuestin no hubieran existido. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Corolario de lo anterior, los vnculos entre lvaro Dvila Pea y NSTOR IVN MORENO ROJAS han quedado plenamente establecidos.
7.- RESPUESTA A OTROS PLANTEAMIENTOS DE LA DEFENSA.
Aun cuando con los argumentos sealados a lo largo de esta sentencia se da respuesta a las alegaciones del procesado y su defensor, ahora esta Sala har especial nfasis en determinados temas dada su relevancia.
7.1.- Como quiera que el defensor en su alegato de conclusin sostiene la presencia de una supuesta mano siniestra interesada en construir una falsa realidad contra el aforado NSTOR IVN MORENO ROJAS, a manera de un falso positivo judicial, es de sealar que el conjunto de medios de prueba debidamente allegados al proceso es lo que se sopesa en esta determinacin y con fundamento en su valoracin se toma la decisin correspondiente, tal como lo seala el deber constitucional de proferir providencias soportadas en elementos de conviccin legtimos.
7.2.- La crtica propuesta por el defensor acerca de la ausencia de credibilidad de Miguel Nule Velilla, soportada en la manifestacin de Emilio Tapia Aldana en torno a que las relaciones del grupo empresarial Nule eran manejadas por Manuel Nule, y que Miguel tan nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. slo iba a las reuniones a contar chistes 141 , denotando la defensa su desequilibrio mental, es un insular comentario inconsistente e inverosmil, por cuanto en este proceso se ha demostrado que quien lideraba a los Nule era Miguel, tal como lo sealaron el propio Manuel, Guido Nule Marino, Mauricio Galofre Amn y su secretaria Lorena Surez.
7.3.- De otra parte, en punto del cuestionamiento expuesto por la defensa, relativo a la trasgresin del principio de non bis in dem, al deducirse en la resolucin acusatoria un concurso efectivo de delitos entre trfico de influencias e inters indebido en la celebracin de contratos, la Corte consider en esta determinacin que en efecto concurra. Al respecto cabe destacar que cuando el entonces Senador MORENO ROJAS, cumpliendo los compromisos adquiridos con el grupo Nule, realiz las gestiones necesarias para lograr la asignacin de contratos aprovechando el ascendiente que tena sobre la administracin Distrital, debido a su investidura de Congresista y a su injerencia burocrtica en el IDU, actualiz el delito de trfico de influencias, sin que importe en este escenario de indebida intervencin si lo pactado se cumpli o no.
Ahora, el delito de inters indebido en la celebracin de contratos se configur en un momento posterior, es decir, cuando ya se haba producido la ilegal intromisin en la directora del IDU a expensas del ex Senador MORENO ROJAS en orden a favorecer los intereses del grupo Nule en la adjudicacin de los contratos que se originaron de la
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. licitacin 06 de 2008, actuacin que tuvo lugar a mediados de ese mismo ao; mientras que la manipulacin del proceso licitatorio, que deriv en la conducta descrita en el artculo 409 del Cdigo Penal, se concret cuando a mediados del mes de septiembre de ese mismo ao Mauricio Galofre Amn, encargado de la contratacin en el citado grupo, tuvo acceso al contenido del proyecto de pliego de condiciones, antes de que se publicara en el portal de contratacin de la mencionada entidad, lo que le permiti ajustar la propuesta a los requisitos all previstos, todo gracias a que Tapia Aldana y Dvila Pea, emisarios del citado congresista, le hicieron saber a Liliana Pardo Gaona de la necesidad de amaar el proceso de seleccin en cuestin para asegurar su adjudicacin a los Nule frente a los dems proponentes. Como se puede ver, en este caso el trfico de influencias es independiente del inters indebido en la celebracin de contratos, puesto que uno y otro respondieron a momentos y supuestos de hecho distintos, como que con la injerencia sobre la directora del IDU se configur el primero, al paso que la estructuracin del ltimo demand una conducta concreta ulterior, distinta de aquella, como fue la de sembrar por interpuesta persona la idea criminal en Liliana Pardo Gaona de manipular el proceso licitatorio, quien junto a los dems funcionaros del IDU que participaron en ello, tena la posibilidad jurdica de interesarse indebidamente en la contratacin, para materializar el acuerdo entre el ex Senador MORENO ROJAS y los Nule. En cuanto a que en el asunto de la especie debe primar la unidad de imputacin frente a todos los que intervinieron en la manipulacin de la contratacin de la malla vial del Distrito, segn lo propone el defensor nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. del procesado, la Sala de juzgamiento advierte, en primer trmino, que cada actuacin procesal es independiente y, por ende, est sujeta a lo que en ella se logre demostrar tras el debate entre las partes, y en segundo lugar, que en el caso concreto la imputacin fctica, conforme se ha explicado ampliamente, ha dado lugar a una imputacin jurdica que bien puede o no coincidir con la deducida en otras actuaciones.
Es ms, en el caso particular surge patente que unos fueron los comportamientos atribuidos al incriminado NSTOR IVN MORENO ROJAS en este proceso, y otros muy distintos los deducidos tanto a los Nule como a los servidores pblicos del IDU que se prestaron para cumplir los propsitos delictivos, motivo por el cual las conductas de estos ltimos eventualmente configuran tipos penales diferentes a los imputados al ex Senador, ya que desarrollaron acciones diversas que lesionaron de varias formas los intereses jurdicos tutelados en la legislacin penal.
Por ello a MORENO ROJAS se le hacen reproches penales separados, toda vez que el delito de trfico de influencias abarca una lesin al bien jurdico tutelado de la administracin pblica relativo a la probidad que debe guiar todos los comportamientos de los servidores pblicos frente a sus pares con incidencia en la imagen de la funcin estatal o del cargo, mientras que en el ilcito de inters indebido en la celebracin de contratos la afectacin radica en la corrupcin de los procesos contractuales en los cuales el Estado acude al concurso, bien de entidades estatales o personas naturales o jurdicas de carcter privado, que demandan una trasparencia necesaria en orden a garantizar la seleccin objetiva de la propuesta ms favorable a los intereses oficiales. Como se puede observar, a pesar de estarse frente a nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. un mismo bien jurdico, las manifestaciones a su vulneracin son bien diversas al punto de que incluso la ltima infraccin en cita prev un reproche punitivo mucho ms severo por la connotacin social que implica la ilegal renuncia a consolidar los fines del Estado (art. 2 C. N.) con el concurso de otros entidades estatales o particulares.
En esa medida, no resulta acertada la tesis del delito complejo que plantea la defensa del ex congresista, en tanto aquel solo se configura si una conducta punible forma parte de otra, ya sea como un elemento que la integra o como una circunstancia especfica de agravacin punitiva, por lo cual el juicio de desvalor de la primera se consuma en el juicio de desvalor de la segunda, lo que se explica en el hecho de que aquella no cobra autonoma debido a que la afectacin del bien jurdico tutelado se subsume en sta, que la cobija en su sancin, lo que no sucede en el caso concreto, por cuanto se advierte que el delito de inters indebido en la celebracin de contratos no solo protege un espectro especfico del bien jurdico de la administracin pblica, sino que se sanciona con una pena mayor a la prevista para el delito de trfico de influencias que protege otra arista del referido bien jurdico.
Sobre el delito complejo, en CSJ SP, 25 Jul. 2007, Rad. 27.383, la Corte sostuvo:
Respecto del criterio de consuncin como solucin al concurso aparente de delitos, y especialmente en cuanto se refiere al denominado hecho tpico acompaante, de lo que se trata es que el juicio de desvalor de uno de los comportamientos en aparente concurso, consume el juicio de desvalor del otro delito, dado que la entidad de este ltimo no trasciende ni cobra autonoma en punto de la lesin al bien jurdico tutelado, en la medida que su punicin ya ha sido establecida por el legislador al tipificar el otro comportamiento 142 .
142 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, sentencias de 26 de enero de 2005, radicacin 21474 y 28 de julio de 2004, radicacin 21520. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
En conclusin, de lo anterior se desprende que no se est frente a un concurso aparente de tipos penales como lo sugiere el defensor, sino ante un concurso real entre los delitos de trfico de influencias e inters indebido en la celebracin de contratos.
7.4.- Propuesta unvoca de la defensa fue mostrar que no se configura un concurso homogneo respecto de las conductas de inters indebido en la celebracin de contratos y trfico de influencias, sino que se trat de un solo hecho para cada uno de estos delitos, esto es, se configur un solo delito de trfico de influencias, como tambin un nico comportamiento de inters indebido en la celebracin de contratos.
Este argumento es consistente y ser acogido por la Sala en tanto se ha demostrado en esta actuacin que los objetivos inmediatos de la manipulacin contractual y mediatos de las influencias traficadas era alcanzar finalmente los beneficios derivados de la licitacin 06 de 2008 del IDU, y a ese propsito se enfilaron todos los esfuerzos de NSTOR IVN MORENO ROJAS. Por ello, indistintamente de que de esa licitacin finalmente se hubieran adjudicado los contratos 071 y 072 de 2008, no traduce la existencia de plurales trficos de influencias o inters indebido por cada contrato, en la medida que el propsito criminal estaba focalizado en que les fueran adjudicados contratos de la malla vial de Bogot, cualquiera fuera la cantidad.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 7.5.- Conforme al anlisis probatorio, resulta demostrado que lvaro Dvila Pea y Emilio Tapia Aldana representaron sin lugar a equvocos los intereses de NSTOR IVN MORENO ROJAS por expresa delegacin suya.
Ello se comprob con las aseveraciones claras y contundentes del propio Emilio Tapia y Julio Gmez Gonzlez, sumado a la versin de Miguel, Manuel y Guido Nule, as como tambin con el testimonio de Mauricio Galofre, quienes evidenciaron que realmente los hermanos Moreno Rojas eran los destinatarios de los ofrecimientos que como contratistas aquellos hicieron para lograr ser adjudicatarios de los contratos con el IDU, hecho que corroboraban cuando observan que la administracin distrital se ajustaba a sus requerimientos prontamente y sin reparo alguno. Tanto fue as que esa situacin demostr la existencia de un manifiesto control y poder del acusado en las altas esferas distritales.
Son precisamente estas pruebas las que llevan a colegir que el nombre de NSTOR IVN MORENO ROJAS no fue usado indebidamente, ni a su espalda, tampoco abusivamente por lvaro Dvila ni Emilio Tapia. Por el contrario, sus estrechos vnculos, los importantes compromisos y la sumatoria de hechos que han quedado demostrados, revelan que el acusado ocup ciertamente un lugar trascendental en la cspide de todo este evento de corrupcin pblica.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Es cierto que en algunos apartes de la resolucin de acusacin se mencion que la representacin de los hermanos Moreno Rojas en los ilcitos acuerdos la ostent lvaro Dvila Pea, sin embargo, habindose acreditado que tambin la ejerci Emilio Tapia Aldana, hecho que no fue descartado en el pliego acusatorio, no es motivo para que se alegue por el defensor la existencia de una incongruencia fctica, pues se trata de aspectos circunstanciales que no modifican ni varan la esencia fctica de la imputacin, sencillamente lo que sucedi fue que se determin finalmente el rol de todos los partcipes, es decir, se aclar el panorama de lo realmente sucedido, establecindose que adems de lvaro Dvila tambin Emilio Tapia Aldana actuaba como representante, gestor y vigilante de los intereses del acusado, lo cual est completamente alejado de la incongruencia fctica que denuncia la defensa.
Ahora, que se haya procedido a variar la calificacin jurdica dentro de este proceso, ello no implica la lesin al derecho a la defensa ni a garanta constitucional alguna, pues dicho procedimiento se hizo acatando los presupuestos que el legislador procesal penal colombiano y las directrices de interpretacin que la Corte Constitucional fijaron al respecto. Especialmente se destaca que el marco fctico de nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. la acusacin se preserv, tal como qued amplia y especficamente consignado en la decisin de variar la calificacin jurdica de las conductas punibles imputadas.
7.6.- Sobre la solicitud de exclusin de elementos de prueba presentada por el procesado NSTOR IVN MORENO ROJAS, se recaba, as como se advirti en la decisin adoptada en la audiencia preparatoria, que la Ley 600 de 2000, procedimiento seguido en estos casos de investigacin y juzgamiento de Congresistas, es un trmite especial y diferente al sealado en la Ley 906 de 2004 que implement en Colombia un modelo de tendencia acusatoria.
Para estos casos opera el principio de permanencia de prueba, es decir, las pruebas se van recaudando a lo largo de la investigacin y juzgamiento no siendo viable en estricto sentido pedir su exclusin, sino, con fundamento en el artculo 29 de la Constitucin Poltica, solicitarle al juez de conocimiento que no las valore cuando sobre ellas pesa una tacha por vicios de ilegalidad o ilicitud; en el proceso de la Ley 906, como la prueba se recauda en el juicio oral, se cre por el legislador la figura de la exclusin cuando sobre algn elemento probatorio pueda predicarse su ilicitud o nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. ilegalidad, precisamente para evitar que ingresen al proceso y sean conocidos por el juez.
Bajo ese entendido se precisa lo siguiente:
Sobre los correos electrnicos cruzados entre Diana Paola Patio y Mauricio Galofre, frente a los cuales alega el procesado que se violaron los principios de autenticidad y originalidad, explic esta Sala en precedencia que ninguna ilegalidad se advierte en su recaudo e incorporacin al proceso, en tanto fueron aportados voluntariamente por Mauricio Galofre en su declaracin, quien manifest ser uno de los interlocutores de los dilogos y que stos se hicieron a travs de su cuenta de correo personal. A Diana Paola Patio se le pusieron de presente los correos y, aun cuando no record su contenido, no los tach de falsos, espurios o ilegales, por el contrario, acept que a travs de esa cuenta de correo electrnico habitualmente se comunicaba con Mauricio Galofre, la cual perteneca a la empresa.
Estos elementos permiten concluir que la existencia, procedencia y legalidad de tales correos qued acreditada, por ello no es aceptable la pretensin del doctor MORENO ROJAS de que no sean tenidos en cuenta. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
De otra parte, en cuanto a los informes de polica judicial, debe aclarrsele tambin al acusado que ellos, acorde con el artculo 314 de la Ley 600 de 2000, no se consideran ni se tienen como pruebas, sino como criterios orientadores de la actividad investigativa, motivo por el cual su exclusin resulta improcedente.
Ahora, puede suceder que se referencie algn informe de polica judicial, como as se ha hecho en esta sentencia, sin embargo, la valoracin no se hace frente a lo que seale el informe, sino a los documentos que a travs de ste se incorporaron al expediente, los cuales pasan a ser prueba documental. Con esta claridad, en todo caso, sobre los informes de polica judicial 600500, sin nmero del 3 de noviembre 2011, 651887, 577143, 591745, 596790, 596792 y 603113 objeto del pedido de exclusin o no consideracin, como lo entiende esta Sala, no se ha hecho referencia alguna.
7.7.- Sobre la solicitud elevada por el defensor en torno a que se declare la nulidad del ltimo cargo, que conforme a la resolucin de acusacin es el de concusin, en el entendido que en la resolucin de acusacin no se seal nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. expresamente si fue a ttulo de dolo o culpa, esta Sala la desestima de plano por ser extempornea en la medida que la oportunidad para tal reclamacin era el traslado del artculo 400 del Cdigo de Procedimiento Penal, sin que all se hubiera efectuado tal pedimento, pues se trata de un supuesto vicio sucedido en la calificacin del mrito sumarial y frente al cual el procesado y su defensor guardaron silencio.
Adicional a lo anterior, abordando el fondo de la cuestin propuesta se observa que las manifestaciones del abogado defensor no se compadecen con la realidad procesal, dado que tanto para el delito de concusin como para el de inters indebido en la celebracin de contratos, en la resolucin de acusacin se consign expresamente que la voluntad y pleno conocimiento del acusado eran punto de partida para deducir el grado de participacin. Ello as se deduce de la parte fctica como en la exposicin de argumentos.
Y no obstante la claridad en cuanto a que s se hizo mencin al elemento subjetivo del delito de concusin, es evidente que el defensor hace a un lado el hecho de que la Sala de Instruccin, precisamente para mayor comprensin nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. y en una labor pedaggica, al introducir el captulo correspondiente al delito de concusin, se refiri a los ingredientes normativos sealados en la ley para cada uno de los delitos, dejando en claro que todos los punibles por los que se acusaba solamente podran imputarse a ttulo de dolo, puesto que no cabe su comisin culposa ni preterintencional.
En estas condiciones, es manifiestamente improcedente que se proponga una nulidad en esos trminos y en este momento procesal.
7.8.- Por ltimo, a este proceso se allegaron varios testimonios que en el cuerpo de esta sentencia no se han mencionado o se lo ha hecho de manera tangencial, como por ejemplo, la declaracin de la exdirectora del IDU, Liliana Pardo Gaona, quien en sus varias exposiciones, incluso en audiencia pblica, se mostr por completo ajena al conocimiento de actos irregulares en la contratacin de obras pblicas de Bogot y revel la absoluta normalidad en el proceso de licitacin de la malla vial, revelacin que se explica obviamente por su inters de no auto incriminarse dada su situacin judicial, pues el proceso penal que se adelanta en su contra se encuentra en fase de juicio oral. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Igualmente se escucharon las declaraciones de Alejandro Botero Franco, Jorge Armando Mojica Rodrguez, Alberto Pallares Gutirrez, Leonardo Echeverry Gonzlez, Omar Alfonso Prez Tejada, Salomn Elas del Valle, Jos Jairo Aragn, Carmen Elena Lopera Fiesco, Rafael Augusto Barbo Ortiz, Javier Esteban Haddad Cure, Marta Julieta Gmez, entre otros, algunos de ellos vinculados laboralmente con el IDU, o contratistas de ese instituto. Todos ellos refirieron aspectos relacionados con sus funciones pero finalmente nada aportaron al esclarecimiento de los hechos, de ah que sus declaraciones no hayan sido consideradas en aplicacin del principio de seleccin probatoria, conforme al cual el juzgador no est obligado a hacer un examen exhaustivo de todas y cada una de las pruebas incorporadas al proceso, ni de todos y cada uno de sus extremos asertivos, porque la decisin se hara interminable, sino de aquellos que considere importantes para la decisin a tomar, de suerte que solo existir error de hecho por omisin o mutilacin de prueba, cuando aparezca claro que el medio, o un fragmento del mismo, fue realmente ignorado, siendo probatoriamente relevante (CSJ SP, 18 Jul. 2007, Rad. 24981).
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Discernida como ha quedado la responsabilidad del acusado en los tres delitos objeto de acusacin, se procede a establecer la condigna sancin.
VI. INDIVIDUALIZACIN DE LA PENA
1.- Adecuacin tpica de las conductas punibles.
Las normativas correspondientes a las conductas imputadas a NSTOR IVN MORENO ROJAS y acreditadas probatoriamente, son las siguientes:
1.1.- El delito de concusin consagrado en el artculo 404 del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), seala:
El servidor pblico que abusando de su cargo o de sus funciones constria o induzca a alguien a dar o prometer al mismo servidor o a un tercero, dinero o cualquiera otra utilidad indebidos, o los solicite, incurrir en prisin de seis (6) a diez (10) aos, multa de cincuenta (50) a cien (100) salarios mnimos legales mensuales vigentes, e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de cinco (5) a ocho (8) aos.
1.2.- El delito de inters indebido en la celebracin de contratos consagrado en el artculo 409 del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), seala: nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
El servidor pblico que se interese en provecho propio o de un tercero, en cualquier clase de contrato u operacin en que deba intervenir por razn de su cargo o de sus funciones, incurrir en prisin de cuatro (4) a doce (12) aos, multa de cincuenta (50) a doscientos (200) salarios mnimos mensuales legales vigentes e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de cinco (5) a doce (12) aos.
1.3.- Trfico de influencias. Delito previsto en el artculo 411 del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), que seala:
El servidor pblico que utilice indebidamente, en provecho propio o de un tercero, influencias derivadas del ejercicio del cargo o de la funcin, con el fin de obtener cualquier beneficio de parte de servidor pblico en asunto que ste se encuentre conociendo o haya de conocer, incurrir en prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos, multa de cien a doscientos (200) salarios mnimos legales mensuales vigentes, e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de cinco (5) a ocho (8) aos.
2.- El asunto concreto.
Concurren en este caso tres conductas punibles que se han enmarcado dentro de los tipos penales de concusin, inters indebido en la celebracin de contratos y trfico de influencias. Para establecer cul es el delito ms grave, en principio, se deben tener en cuenta tanto la sancin mxima nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. como la mnima, sin embargo, tambin puede optarse por la individualizacin concreta que cada uno de los comportamientos merezca bajo la ficcin de que se estuvieran juzgando por separado.
Con estas advertencias, se individualizar paso a paso la sancin que habra de corresponder para cada uno de ellos, tal como lo sealan los artculos 60 y 61 del Cdigo Penal.
Previamente, es necesario precisar que en este caso no procede el incremento de la Ley 890 de 2004, en la medida en que la Corte Suprema de Justicia viene sosteniendo, invariablemente, que conforme al rgimen procesal penal que se aplica a los Congresistas no resulta aplicable esa mayor punicin porque no tiene acceso a la negociacin de penas propio del sistema acusatorio. As lo ha sostenido de forma unnime la Sala de Casacin Penal en reiterados pronunciamientos a partir de los fallos de enero 18 de 2012 en los radicados 32764 y 27408 (otros, CSJ SP, 23 may. 2012, rad. 30682; AP, 30 may. 2012, rad. 27339).
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 2.1.- Escogencia del cuarto correspondiente para cada delito y la pena respectiva dentro del mismo.
2.1.1. Frente al delito de concusin. Respecto de los criterios para determinar la pena de prisin contemplados en la Ley 599 de 2000, se tiene que para este caso y conforme a los extremos punitivos (6 a 10 aos), el mbito de movilidad 143 es de 4 aos (48 meses) y cada cuarto punitivo es de un ao (12 meses). Los lmites, entonces, quedan as:
primer cuarto 72 meses 84 meses segundo cuarto 84 meses y 1 da 96 meses tercer cuarto 96 meses y 1 da 108 meses cuarto final 108 meses y 1 da 120 meses
Se precisa que en la resolucin acusatoria no se imput circunstancia genrica de agravacin punitiva y solo concurre la atenuacin configurada por la carencia de antecedentes penales, lo que lleva a concluir que la pena debe individualizarse en el primer cuarto, es decir entre
143 Es el producto de restar de la pena mxima la pena mnima. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. setenta y dos (72) meses y ochenta y cuatro (84) meses de prisin.
En orden a individualizar la pena en el respectivo cuarto, atendiendo a los aspectos sealados en el inciso 3 del artculo 61 de la Ley 599 de 2000, la Corte encuentra que la mayor gravedad de la conducta concusionaria realizada por NSTOR IVN MORENO ROJAS se revela a partir de que siendo Senador de la Repblica, defraud las expectativas depositadas por la comunidad en l, y en lugar de utilizar su investidura en la bsqueda del bien comn, la emple para cometer delitos.
Igualmente, aparece demostrado que para la ejecucin del comportamiento previsto en el artculo 404 del Cdigo Penal, NSTOR IVN MORENO ROJAS se vali del constreimiento representado en la amenaza de intervenir indebidamente ante la administracin Distrital para afectar los intereses del Grupo Nule, contratista de la Capital de la Repblica, si no ceda ante sus pretensiones de que le asignaran unas zonas para la instalacin de estaciones de combustibles a su esposa, lo que denota una especial modalidad de conducta que merece un mayor reproche. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Ahora, como no vacil en usar la violencia sicolgica y utilizar su cargo y posicin en la sociedad como instrumento para conseguir su protervo designio, en desmedro de los valores que honran el desempeo del servidor pblico, no cabe duda que ello evidencia una mayor intensidad del dolo, pues estaba decidido a lograr, a cualquier precio, sus propsitos criminales, sin importarle el perjuicio que con ello le causaba a la ciudad de Bogot.
En consecuencia, los aspectos reseados, a los cuales se suman la seria afectacin de la credibilidad en la Administracin Pblica, conducen a imponer por este delito una pena de prisin igual al extremo mximo del cuarto mnimo, es decir, de ochenta y cuatro (84) meses, o lo que es igual, siete (7) aos.
En este caso la pena de multa, acorde con el mismo raciocinio y proporcin que se dedujo en la de prisin, se fija en sesenta y dos punto cinco (62.5) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En lo que se refiere a la inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas, prevista tambin como pena principal conforme al artculo 404 de la Ley 599 de 2000, que oscila entre cinco (5) y ocho (8) aos, se individualiza en la misma forma de la pena de prisin, es decir, tomando el mximo del cuarto mnimo, para un resultado de sesenta y nueve (69) meses, o lo que es igual, cinco (5) aos y nueve (9) meses.
2.1.2. Frente al delito de inters indebido en la celebracin de contratos.
Para determinar la pena de prisin contemplada en la Ley 599 de 2000 y conforme a los extremos punitivos (4 a 12 aos), se tiene que para este caso el mbito de movilidad 144 es de 8 aos (96 meses) y cada cuarto punitivo es de dos aos (24 meses). Los lmites, entonces, quedan as:
primer cuarto 48 meses 72 meses segundo cuarto 72 meses y 1 da 96 meses tercer cuarto 96 meses y 1 da 120 meses cuarto final 120 meses y 1 da 144 meses
144 Es el producto de restar de la pena mxima la pena mnima nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Como en la resolucin acusatoria no se imput circunstancia genrica de agravacin punitiva alguna, la pena debe tasarse en el primer cuarto, es decir entre cuarenta y ocho (48) meses y setenta y dos (72) meses de prisin.
Esta Sala de Juzgamiento, como se advirti en esta determinacin, no deduce la existencia de un concurso homogneo de conductas punibles en lo relacionado con el inters indebido en la celebracin de contratos, pues resulta claro que NSTOR IVN MORENO ROJAS tena un solo propsito, cual era que se amaara el proceso licitatorio de la malla vial 06 de 2008, momento en el cual se desconoca el nmero de contratos que se iran a adjudicar a las empresas de los Nule, de ah que en este caso se descarte el concurso homogneo aludido.
Esta conducta punible la realiz NSTOR IVN MORENO ROJAS en calidad de determinador al sembrar en Liliana Pardo Gaona, directora del IDU, la idea de que se interesara indebidamente en el proceso licitatorio 06 de 2008. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
En esa medida, la conducta de MORENO ROJAS afect profundamente el bien jurdico de la administracin pblica, dado que se trataba de un cuantioso y trascendente proyecto de rehabilitacin de la malla vial de la Capital de la Repblica, que implic el desconocimiento de los principios generales de la contratacin, especialmente de los de igualdad, moralidad, trasparencia, imparcialidad y seleccin objetiva, que deben guiar los procesos contractuales estatales, de donde queda acreditada la mayor gravedad de su conducta.
Valerse de terceras personas para determinar la realizacin de la conducta con el evidente propsito de no verse relacionado directamente, as como para mantener un control sobre la delincuencia, son expresiones de una mayor planeacin encaminada a lograr el xito de su designio criminal y, por ende, una modalidad que demanda una condigna sancin.
Esa manera de proceder sin reparar en las consecuencias que sobrevendran para la Capital al amaar la escogencia del contratista y, por tanto, privar a la ciudad nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de Bogot de la mejor propuesta en el desarrollo de las obras pblicas de la rehabilitacin de su malla vial, expresan una mayor intensidad del dolo.
Es por ello que teniendo en cuenta tales aspectos, sealados en el inciso 3 del artculo 61 de la Ley 599 de 2000, la pena de prisin para este delito amerita el mximo del cuarto mnimo, esto es, setenta y dos (72) meses de prisin, o lo que es igual, seis (6) aos.
En este caso la pena de multa, acorde con el mismo raciocinio y proporcin que se dedujo en la de prisin, se fija en ochenta y siete punto cinco (87.5) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
En lo que se refiere a la inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas, prevista tambin como pena principal conforme al artculo 409 de la Ley 599 de 2000, que va de cinco (5) a doce (12) aos, se individualiza en la misma forma de la pena de prisin para un resultado nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de ochenta y un (81) meses, o lo que es igual, seis (6) aos y nueve (9) meses.
2.1.3. Frente al delito de trfico de influencias.
Para determinar la pena de prisin contemplada en la Ley 599 de 2000 y conforme a los extremos punitivos (4 a 8 aos), se tiene que para este caso el mbito de movilidad 145 es de 4 aos (48 meses) y cada cuarto punitivo es de un ao (12 meses). Los lmites, entonces, quedan as:
primer cuarto 48 meses 60 meses segundo cuarto 60 meses y 1 da 72 meses tercer cuarto 72 meses y 1 da 84 meses cuarto final 84 meses y 1 da 96 meses
En la resolucin acusatoria no se imput circunstancia genrica de agravacin punitiva, lo que lleva a concluir que la pena debe tasarse en el primer cuarto, es decir entre cuarenta y ocho (48) meses y sesenta (60) meses de prisin.
145 Es el producto de restar de la pena mxima la pena mnima nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Esta conducta punible la ejecut NSTOR IVN MORENO ROJAS en calidad de autor, al influenciar, a travs de sus emisarios Emilio Tapia y lvaro Dvila, a la directora del IDU Liliana Pardo Gaona, para que favoreciera a las empresas del grupo Nule en la licitacin de la malla vial de la ciudad de Bogot.
Por igual, como dicha influencia se dirigi especficamente a que en la licitacin 06 de 2008 se adjudicaran contratos a las empresas del grupo Nule, esta Sala de Juzgamiento concluy que era circunstancial la asignacin de uno, dos o ms contratos, o que fueran particularmente el 071 y 072, por lo que se excluy la posibilidad de que en el trfico de influencias en que incurri NSTOR IVN MORENO ROJAS se pudiera deducir un concurso homogneo de tal infraccin.
El comportamiento realizado por NSTOR IVN MORENO ROJAS sin lugar a dudas fue grave, pues deslegitim no solo a quienes representan los intereses de los gobernados en la rama legislativa, sino que coloc en nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. serio desprestigio la actividad estatal en el desarrollo de sus labores constitucionales, pues se espera que la ciudadana confe en sus servidores que se presume estn guiados e inspirados por los principios de honradez y honorabilidad.
De otra parte, se observa que NSTOR IVN MORENO ROJAS abus de su cargo y de la preponderancia que la sociedad le haba confiado al haberlo elegido como Senador de la Repblica, quien influy indebidamente en una servidora pblica que funga como cabeza de una institucin central de la Capital del pas encargada de su desarrollo urbano, menospreciando as el inters superior de la administracin pblica, como tambin los principios de la moralidad y la probidad que orientan el ejercicio de aquella.
Ahora, a NSTOR IVN MORENO ROJAS no le bast con influenciar a los servidores pblicos del IDU, sino que con el objetivo de asegurar que al grupo Nule se le asignaran contratos en la licitacin 06 de 2008, determin la realizacin de otra conducta punible, con lo cual se evidencia una superlativa voluntad orientada a efectivizar sus ilcitos propsitos. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Es por ello que teniendo en cuenta los aspectos consagrados en el inciso 3 del artculo 61 de la Ley 599 de 2000 que preceden, la pena de prisin para el delito de trfico de influencias se tasa en el mximo del cuarto mnimo, esto es, sesenta (60) meses de prisin, o lo que es igual, cinco (5) aos.
En este caso la pena de multa, acorde con el mismo raciocinio y proporcin que se dedujo en la de prisin, se fija en ciento veinticinco (125) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
En lo que refiere a la inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas, prevista tambin como pena principal conforme al artculo 411 de la Ley 599 de 2000, que va de cinco (5) a ocho (8) aos, se individualiza en la misma forma de la pena de prisin para un resultado de sesenta y nueve (69) meses, o lo que es igual, cinco (5) aos y nueve (9) meses.
2.2.- Sobre el concurso de delitos. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Dosificada la pena individualmente para cada uno de los tres comportamientos y establecido que innegablemente el delito de concusin es el ms grave, pues la pena individualmente considerada es la ms alta (84 meses de prisin), se procede a darle cumplimiento al citado artculo 31 del Cdigo Penal y as incrementar el monto punitivo deducido para este delito hasta en otro tanto por razn de las dos conductas punibles de trfico de influencias e inters indebido en la celebracin de contratos, tambin concurrentes.
A este respecto se tomar en cuenta la interpretacin reiterada y pacfica de la Sala Penal de la Corte en el sentido que a partir de este instante y para determinar la pena cuando existe concurso de delitos operan tres limitantes, a saber: (i) el doble de la pena que corresponda al delito ms grave; (ii) la suma aritmtica de las penas que individualmente determinadas, merezcan cada uno de los delitos; y (iii) la pena mxima constitucionalmente aceptada, es decir, sesenta aos.
Al efecto, es pertinente recordar lo que ha venido sosteniendo esta Corporacin (CSJ SP, 24 abr. 2003, rad. 18556): nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
[] la Corte tiene sentado que la dosificacin de la pena en el concurso de hechos punibles debe efectuarse a partir de la individualizacin de la que corresponde a cada una de los delitos en concurso, con el fin de detectar cul es la que resulta ms grave, convirtindose sta en la base que permite llevarla hasta el otro tanto de que habla el comentado artculo 26 [ahora art. 31].
En sentencia del 7 de octubre de 1998, (radicacin 10.987), cuyas directrices ahora se reitera, dijo esta Corporacin lo siguiente:
En materia de concurso de hechos punibles, (art. 26 del C.P. [hoy art.31]) la ley dispone que el condenado quedar sometido a la disposicin que establezca la pena ms grave, aumentada hasta en otro tanto. Ello implica entonces, que el fallador, de entre los varios ilcitos concurrentes, deba seleccionar cul fue en concreto el hecho punible que ameritara pena mayor, y para ste efecto debe proceder a individualizar las distintas penas, con el fin de escoger la ms gravosa y, posteriormente, decidir en cunto la incrementa habida consideracin del nmero de delitos concursantes, su gravedad y sus modalidades especficas.
En ese ejercicio debe tener en cuenta no solamente que la pena final no debe exceder el doble de la individualmente considerada como ms grave, sino adems que ella no puede resultar superior a la suma aritmtica de las que corresponderan en el evento de un juzgamiento separado de las distintas infracciones, ni de 60 aos de prisin, siguiendo siempre, en el proceso de dosificacin individual de cada una de las penas, los criterios que sobre el particular ha venido sentando la Sala en torno a los factores modificadores de los lmites legales (menor y mayor) previstos para cada delito, y a las reglas que, a la luz del artculo 61 del C.P., le dan un margen de movilidad racional dentro de los lmites mnimo y mximo as deducidos.
Entendidas de ese modo las cosas, cuando concurren delitos cuyas penas mnimas y mximas difieren, la fijacin de cul es el que tiene establecida la sancin ms grave no puede quedar nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. reducida a la frmula de seleccionar el de pena mnima ms severa o el de mayor pena mxima. El problema se debe resolver dosificando la pena de cada hecho punible en el caso concreto conforme a los criterios de individualizacin del artculo 61 del C.P., y escogiendo como punto de partida el que resulte con la mayor sancin; es sobre sta pena sobre la que opera el incremento autorizado por el artculo 26 del Cdigo Penal [actualmente art. 31], y su mayor o menor intensidad depende del nmero de infracciones y de su mayor o menor gravedad individualmente considerados.
2.3.- Determinacin final de la pena de prisin.
Tomando como base, entonces, la sancin del delito de concusin (84 meses), y atendiendo los criterios ya sealados para cada uno de los delitos concursalesinters indebido en la celebracin de contratos y trfico de influencias, esto es, la gravedad de las conductas en las circunstancias de tiempo, modo y lugar ya referidas en captulos anteriores y la modalidad en que las mismas se desarrollaron, se incrementa ese monto punitivo en cincuenta (50) meses por el primero y treinta y cuatro (34) meses por el segundo 146 .
146 Aumento del 60% por el delito de inters indebido en la celebracin de contratos y 40% por el ilcito de trfico de influencias, tomando como base la pena de prisin del punible de concusin. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. Esto arroja una sumatoria total de pena a cumplir de CIENTO SESENTA Y OCHO (168) MESES de prisin o lo que es igual CATORCE (14) AOS de prisin.
2.4.- Pena de Multa.
De acuerdo con lo preceptuado en el numeral 4 del artculo 39 del Cdigo Penal, En caso de concurso de conductas punibles las multas correspondientes a cada una de las infracciones se sumarn, pero el total no podr exceder del mximo fijado en este artculo para cada clase de multa, es decir, que debido a que en el caso de la especie dicha sancin aparece para cada uno de los delitos imputados como acompaante de la pena de prisin, entonces no puede ser superior a cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Por tanto, sumadas las multas previstas como acompaantes de la pena de prisin para los delitos de concusin, inters indebido en la celebracin de contratos y trfico de influencias por los que se encontr responsable al procesado, se tiene que el total de la multa es de DOSCIENTOS SETENTA Y CINCO (275) SALARIOS MNIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES para la poca nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. de los hechos, suma que resulta de seguir el criterio fijado al determinar la pena de prisin, en cuanto que se tom el mximo posible a imponer del cuarto mnimo de cada una de las referidas infracciones (62.5, 87.5 y 125 SMLMV, respectivamente).
Es preciso indicar que la pena de multa se deber consignar a nombre del Consejo Superior de la Judicatura, segn lo previsto en el artculo 42 de la Ley 599 de 2000.
2.5.- Pena de inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas.
Inicialmente debe advertirse que no obstante que dicha pena para los delitos de inters indebido en la celebracin de contratos y trfico de influencias es evidentemente ms grave en su contabilizacin final que la sealada para el delito de concusin, que curiosamente es el de pena de prisin ms severa, en todo caso se tomar como punto de partida, en orden a su tasacin, la prevista para este ltimo ilcito, pues de lo contrario sera tanto como crear indebidamente un conjunto punitivo ms desfavorable en perjuicio del condenado.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En esa medida, como la pena de inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas, prevista como pena principal para el delito de concusin, conforme al artculo 404 de la Ley 599 de 2000, oscila entre cinco (5) y ocho (8) aos, entonces se concreta en la misma forma de la pena de prisin, es decir, en el mximo posible del cuarto mnimo, lo que arroja un resultado de cinco (5) aos y nueve (9) meses, o lo que es lo mismo sesenta y nueve (69) meses.
Ahora, en cuanto hace referencia al delito de inters indebido en la celebracin de contratos consagrado en el artculo 409 del Cdigo Penal, se observa que tiene una pena de inhabilitacin que va de cinco (5) a (12) aos y que el mximo posible del cuarto mnimo es de seis (6) aos y nueve (9) meses e, igualmente, se tiene que el ilcito de trfico de influencias previsto en el artculo 411 ibdem, contempla una pena de la misma naturaleza de cinco (5) a (8) aos, cuyo extremo superior factible del primer cuarto corresponde a cinco (5) aos y nueve (9) meses.
Por tanto, corolario de lo anterior y dado que por razn del concurso de conductas punibles la pena de inhabilitacin se puede aumentar hasta en otro tanto, calculando los mismos porcentajes sealados para la pena nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. principal de prisin, la INHABILITACIN PARA EL EJERCICIO DE DERECHOS Y FUNCIONES PBLICAS ser de CIENTO TREINTA Y OCHO (138) MESES.
Es de aclarar que en este caso no concurre la posibilidad de condenar a la inhabilidad de funciones pblicas a perpetuidad, tal como lo seala el inciso 5 del artculo 122 de la Constitucin Poltica, pues dicho mandato constitucional se circunscribe a los eventos en que el servidor pblico sea condenado por delitos que afecten el patrimonio del Estado. El concepto de patrimonio limita claramente la posibilidad de imponer esta pena, dentro de la cual no aparece que los delitos de concusin, inters indebido en la celebracin de contratos y trfico de influencias entren en su mbito de proteccin, en la medida en que si bien es cierto el bien jurdico que los rene es la administracin pblica, estos tres tipos penales focalizan el inters jurdico en proteger los principios que rigen la funcin pblica, en concreto, la moralidad, trasparencia, igualdad e imparcialidad de la administracin.
2.6.- La suspensin de la ejecucin de la pena.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. A partir de la expedicin de la Ley 1709 del 20 de enero de 2014, a travs de la cual se modific el artculo 63 del Cdigo Penal, la procedencia de este sustituto penal qued condicionada a que la pena de prisin no exceda de cuatro (4) aos, norma que a pesar de ser ms benfica para el procesado, no resulta aplicable en este caso por virtud del principio de favorabilidad, habida cuenta de que si bien es cierto el anterior precepto exiga una pena a imponer que no exceda de tres (3) aos, el artculo 23 de la citada normatividad excluy la posibilidad de conceder este tipo de sustitutos en los casos de delitos contra la administracin pblica. As lo ha decidido la Sala de Casacin Penal de esta Corporacin (por ejemplo, CSJ AP, 2 abr. 2014, rad. 43342 y CSJ AP, 30 jul. 2014, rad. 38262). Definido entonces que la norma aplicable en este caso es el original artculo 63 del Cdigo Penal, por el monto de pena a imponer al doctor NSTOR IVN MORENO ROJAS, individualizado en precedencia, es claro que en este caso no se cumple el factor objetivo, razn suficiente para negar el subrogado de la suspensin condicional de la ejecucin de la pena, sin que sea necesario entrar a analizar el factor subjetivo.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. 2.7.- La prisin domiciliaria del artculo 38 del Cdigo Penal.
Para el estudio de la procedencia de este sustituto penal tambin es menester tener de presente lo normado en la Ley 1709 del 20 de enero de 2014, a travs de la cual se modific el artculo 38 del Cdigo Penal Colombiano.
En efecto, si bien cierto el requisito punitivo para conceder la prisin domiciliaria se aument a ocho (8) aos de prisin o menos en la pena mnima prevista para la conducta punible, lo que representara un trato ms favorable, tambin lo es que en el numeral segundo del artculo 23 de la Ley 1709, que adicion el artculo 38B al Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), se excluy la posibilidad de conceder la prisin domiciliaria a los delitos incluidos en el inciso 2 del artculo 68A del Cdigo Penal, entre otros, los delitos contra la administracin pblica, precisamente por los que se imparte condena contra NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Esta situacin lleva a colegir que le resulta ms favorable el originario artculo 38 del Cdigo Penal, pues aun nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. cuando la concesin de la prisin domiciliaria refera a un monto de pena mnima sealada por el legislador de cinco (5) aos, no contemplaba exclusin por la cualificacin del delito. No obstante, tampoco por esta norma se accede a la prisin domiciliaria pues uno de los delitos por los que se condenaconcusin- excede en su pena mnima de cinco aos, es decir, no cumple el factor objetivo.
No sobra agregar que en lo relacionado con los sustitutos penales antes mencionados prisin domiciliaria y suspensin condicional de la ejecucin de la pena ha sido pacifica e invariable la jurisprudencia de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia en sostener que no procede una mixtura favorable, a manera de lex tertia, entre las normas que consagran esas figuras jurdicas en la Ley 599 de 2000 y la Ley 1709 de 2014. Al respecto tiene dicho:
No escapa a la Corte que la Ley 1709 de 2014, de reciente expedicin, en su artculo 29 elimin la obligacin de valorar la modalidad y gravedad de la conducta punible como requisito para conceder o no el subrogado de la suspensin condicional de la ejecucin de la pena, lo cual conducira a la aplicacin de esa norma en este asunto por razn del principio de favorabilidad.
No obstante, advierte la Sala que la propia Ley 1709, en su artculo 32, al modificar el artculo 68A del estatuto punitivo, prohbe de manera expresa conceder la suspensin condicional de la ejecucin de la pena cuando se procede, entre otros punibles, por delito doloso contra la administracin pblica, tal nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. como acontece en el presente caso, pues la condena se emiti por el reato de contrato sin cumplimiento de requisitos legales.
De lo anterior surge la discusin de si resulta dable aplicar la parte de la precitada disposicin legal, en cuanto suprimi la obligacin de examinar la modalidad y gravedad de la conducta punible como exigencia para otorgar o no la suspensin condicional de la ejecucin de la pena e inaplicar la misma normativa en el aparte en el cual prohbe la concesin del subrogado para, en su lugar, actualizar la normativa precedente que no consagraba esa prohibicin.
Como lo viene recordando la Corte en recientes decisiones, si bien esta Sala ha admitido la denominada lex tertia, igualmente ha dicho que ello opera en circunstancias muy particulares, tambin desarrolladas ya por la jurisprudencia de la Sala (CSJ SP, 3 sep. 2001, rad. 16837), que refieren la posibilidad de realizar esa mixtura cuando los preceptos confrontados remiten a institutos, subrogados o sanciones diferentes, y no en los casos en que se busca aplicar un beneficio concreto a partir de tomar en consideracin elementos disonantes de las diferentes normatividades en juego (CSJ SP, 12 de mar. de 2014, rad. 42623; CSJ SP, 2 de abr. de 2014, rad. 43209).
Por eso, como lo concluy de la misma manera la Corte en las determinaciones precitadas, tomar factores favorables de una y otra normatividades, para as construir el beneficio o subrogado, no solo implica una suplantacin ilegal del legislador, sino que finalmente la combinacin normativa desnaturaliza por completo la figura del beneficio, desdice de su finalidad y, no por ltimo menos importante, termina por violentar el principio de igualdad.
Conforme a lo expuesto, no resulta entonces procedente, pues ello supondra la creacin de una nueva ley, lo cual le est vedado al juzgador, aplicar el artculo 29 de la Ley 1709 de 2014 e inaplicar el artculo 32 de la misma disposicin legal para conceder () la condena de ejecucin condicional. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
Razones stas por las que existiendo una imposibilidad legal para otorgar los sustitutos mencionados, se negar su concesin.
2.8.- Indemnizacin de perjuicios.
No hay lugar a la condena por daos materiales y morales ocasionados con el hecho punible, en la medida en que no se ha acreditado de manera concreta la causacin de los mismos en perjuicio de alguna persona determinada. Valga aclarar que por razn del pago y recibo de comisiones se adelanta investigacin en contra del ex Senador IVN MORENO ROJAS.
2.9.- Otras decisiones.
La Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia ha sostenido que no obstante aplicarse en este caso la Ley 600 de 2000, la Ley 906 de 2004 asigna a los jueces de ejecucin de penas y medidas de seguridad la competencia para conocer de la fase de ejecucin del fallo cuando se trate de condenados que gozan de fuero constitucional. Por esta razn, atendiendo a esta normatividad se dispondr remitir nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. el proceso al reparto de los Juzgados de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad correspondiente.
De otra parte, acorde con lo normado en la Ley 1708 del 20 de enero de 2014 a travs de la cual se derog la Ley 793 de 2002-, se compulsarn copias de la sentencia a la Unidad Nacional contra el lavado de activos y para la extincin del derecho de dominio de la Fiscala General de la Nacin, con el objeto de que adelante el trmite correspondiente a efectos de lograr la extincin del derecho de dominio respecto de aquellos bienes que, se llegare a comprobar, son producto de las conductas delictivas por las que aqu se condena al ex congresista NSTOR IVN MORENO ROJAS.
Por ltimo, frente a la mayora de las personas que de una u otra forma se observan involucradas en estos hechos delictivos, la Fiscala General de la Nacin ha informado que se adelantan averiguaciones penales, as como tambin la Sala de Instruccin compuls copias para que fueran investigadas algunas de ellas. Sin embargo, de las pruebas a las que se ha hecho referencia se infiere la eventual participacin en sucesos delictivos de otras personas, en nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. razn a los sealamientos sobre amaamiento de contratos y actos de corrupcin durante su mandato, caso de Diana Paola Patio, quien, como lo sostuvo Mauricio Galofre, juntos disearon estrategias sobre los prepliegos o proyecto de pliego de condiciones para la licitacin 06 de 2008 del IDU. Por esta razn se compulsarn copias de esta determinacin ante la Fiscala General de la Nacin para lo pertinente.
De la misma forma, se ordenar remitir copia de la presente sentencia a la Sala de Instruccin n 3 de esta Corporacin, con el fin de que se incorpore a la investigacin adelantada contra el ex Senador NSTOR IVN MORENO ROJAS, para que de acuerdo con las pruebas allegadas a este proceso y teniendo en cuenta que conforme ha quedado explicado, la participacin del mismo en los hechos investigados se produjo con ocasin de la investidura de Congresista del Polo Democrtico y merced al poder burocrtico que tal condicin le derivaba en el Distrito Capital, cuyo Alcalde Mayor perteneca al mismo partido poltico, proceda a determinar la posible configuracin del delito de concierto para delinquir.
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. En mrito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA PENAL DE JUZGAMIENTO, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,
VII. RESUELVE
1.- Declarar penalmente responsable a NSTOR IVN MORENO ROJAS, de las condiciones personales y civiles consignadas en esta providencia, en calidad de autor del delito de concusin, determinador de inters indebido en la celebracin de contratos y autor de trfico de influencias, definidos y sancionados en los artculos 404, 409 y 411 respectivamente- de la Ley 599 de 2000.
2.- Condenar a NSTOR IVN MORENO ROJAS a las siguientes penas principales: CATORCE (14) AOS de prisin; 275 salarios mnimos legales mensuales vigentes de multa que deber consignar a nombre del Consejo Superior de la Judicatura segn lo previsto en el artculo 42 de la Ley 599 de 2000; y 138 meses de inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
3.- Negar al sentenciado la suspensin condicional de la ejecucin de la pena, como tambin la prisin domiciliaria, acorde con lo expuesto en el cuerpo de esta sentencia. 4.- Reconocer al condenado como parte de la pena de prisin fijada, el tiempo que ha permanecido privado de la libertad en razn de este proceso.
5.- Declarar que no hay lugar a condena en perjuicios.
6.- Por Secretara, remtase copia del presente fallo a la Unidad Nacional contra el lavado de activos y la extincin del derecho de dominio de la Fiscala General de la Nacin para los efectos sealados en la parte motiva.
7.- En firme esta providencia, envese la actuacin a los Jueces de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad de Bogot para lo de su competencia.
8.- Comunquese esta decisin a la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura, para efecto del recaudo de la multa impuesta. nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P.
9.- Contra esta sentencia no procede recurso alguno.
10.- La Secretara de la Sala enviar las copias del fallo a las que alude el artculo 472 del C. de P. Penal.
11.- Compulsar copias de esta sentencia a la Direccin Nacional de Fiscalas para que se investigue la posible comisin de infracciones a la ley penal, en los trminos sealados en esta determinacin.
12.- Remitir copia de la presente sentencia a la Sala de Instruccin n 3 de esta Corporacin, con la finalidad y en los trminos indicados en esta providencia.
Notifquese y cmplase.
FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. JOS LUIS BARCEL CAMACHO
MARA DEL ROSARIO GONZLEZ MUOZ
GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ
EYDER PATIO CABRERA
LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
nica instancia 34.282 NSTOR IVN MORENO ROJAS
LFRA. 28/10/a 13:10 C.R. P. NUBIA YOLANDA NOVA GARCA Secretaria
Ley de Amparo, reglamentaria de los artículos 103 y 107 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Comentada y con jurisprudencia. 2017