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1. O documento discute a história do direito comercial em Portugal e a evolução do registro comercial, desde os códigos comerciais iniciais até as diretivas da União Europeia.
2. Analisa os conceitos de ato de comércio e comerciante na lei portuguesa ao longo do tempo.
3. Examina a influência do direito europeu das sociedades e as diretivas comunitárias sobre publicidade e sua aplicação em Portugal.
4. Descreve a organização atual do registro comercial português e como ele está alinhado com
Descriere originală:
Registo Comercial
Titlu original
O Registo Comercial Obrigatório e o Princípio da Publicidade
1. O documento discute a história do direito comercial em Portugal e a evolução do registro comercial, desde os códigos comerciais iniciais até as diretivas da União Europeia.
2. Analisa os conceitos de ato de comércio e comerciante na lei portuguesa ao longo do tempo.
3. Examina a influência do direito europeu das sociedades e as diretivas comunitárias sobre publicidade e sua aplicação em Portugal.
4. Descreve a organização atual do registro comercial português e como ele está alinhado com
1. O documento discute a história do direito comercial em Portugal e a evolução do registro comercial, desde os códigos comerciais iniciais até as diretivas da União Europeia.
2. Analisa os conceitos de ato de comércio e comerciante na lei portuguesa ao longo do tempo.
3. Examina a influência do direito europeu das sociedades e as diretivas comunitárias sobre publicidade e sua aplicação em Portugal.
4. Descreve a organização atual do registro comercial português e como ele está alinhado com
O REGISTO COMERCIAL OBRIGATRIO E O PRINCPIO DA PUBLICIDADE
MESTRADO EM DIREITO ESPECIALIDADE EM CINCIAS JURDICAS
ORIENTADORA: PROF. DOUTORA ANA ROQUE
Texto segundo o novo Acordo Ortogrfico
LISBOA 2012 4 Agradecimentos
A nossa orientadora, Professora Doutora Ana Roque, com a sua bonomia ape inteireza, rigor exemplar em tudo o que faz. Sem o seu apoio e disponibilidade, a elaborao desta dissertao nunca teria sido finalizada. Ao Dr. Seabra Lopes, pelas pistas que nos abriu aquando da consulta que nos concedeu. Ao Doutor Antnio Pereira Figueiredo pela conversa frutfera que tivemos acerca da contribuio de todos os agentes registadores para a dignificao do futuro dos servios de registos. Aos conservadores com quem temos trabalhado. Eles esto sempre presentes no dia a dia do nosso trabalho registal e orientam zelosamente a nossa atividade. Em especial, a Dra. Adlia Tiago que dirige a Conservatria do Registo Comercial de Lisboa h vinte e seis anos, com a alta qualidade do servio prestado s pessoas individuais e coletivas que nos procuram. A sua opinio fundada em experincia e saber foram elementos de estudo essenciais para este trabalho. Doutora Madalena Romo Mira, as indicaes valiosas que me prestou quanto apresentao formal desta dissertao. A todos os colegas de trabalho que contribuem para a excelncia do servio prestado da forma como exercem as suas funes registais com ilimitada dedicao e lealdade. 5
Qual ento a misso do registo? A publicidade *
* Joaquim Barata Lopes, notrio. Texto apresentado no Colquio sobre Duplo controlo da Legalidade?, realizado na Universidade Lusada, em Lisboa, em 5 de dezembro de 2003. In Anexo BRN 1/2004. 6 Resumo O direito comercial foi uma das primeiras expresses de autoregulao das relaes internacionais. A primeira expresso da lex mercatoria, coligida por um mercador do sculo XVII continha normas que regulavam as relaes entre os comerciantes. A interveno da realeza na regulao do comrcio comeou com a criao das velhas companhias mercantis que financiaram os empreendimentos martimos. A razo de existir um sistema registal pblico traduziu o movimento positivista codificador do sculo XIX e teve sempre o fim de publicitar determinados fatos relativos a comerciantes. Na evoluo da tcnica registal moderna divismos trs grandes etapas. A primeira consistiu na elaborao do primeiro Cdigo Comercial ainda parcialmente em vigor. A segunda etapa consubstanciou a a criao dos Cdigo das Sociedades Comerciais e Cdigo do Registo Comercial para aplicao da 1 Diretiva do Conselho sobre a publicidade registal. A terceira etapa culmina com a ltima reforma do direito societrio e registal, j amplamente suportada na introduo das tecnologias informticas. Esta profunda alterao no sistema de registo comercial continuou na senda da aproximao ao direito europeu. Apesar do debate que tem suscitado, sem dvida que a celeridade e reduo de custos dos registos pblicos desde j, uma inegvel realidade. A anunciada trilogia: simplificao, desformalizao, desmaterializao tm tido os seus frutos na melhoria da eficcia e eficincia do processo registal.
Commercial law was one of the first expressions of self-regulation of international relations. The first expression of lex mercatoria, collected by a seveteenth-century merchant constained rules tha regulated relations between traders. Royal intervention in the regulation of commerce began with the creation of the old trading companies that financed the maritime enterprises. The reason a public registration system was created translated the positivist encoder movement of the nineteenth century and had always to publicise certain facts related to merchants. In the evolution of modern registration art I noted three major phases. The first was the developement of the first commercial code still partially in force. The second stage embodied a creation os the Commercial Companies Code (Cdigo das Sociedades) and Code of Companies Registration Application (Cdigo do Registo Comercial) according to the 1st Council Directive on advertising registration. The third stage ended with the last reform os corporate law and registration, already widely supported by the introduction of information technologies. This profound change in business registration systems coutinued on tha path of rapprochement with European law. Despite the debate that it has sparked there can be no doubt that the speed and lower cost of the public record is already an undeniable reality. The announced trilogy: simplification, deformalisation, dematerialisation have beenn its fruits in improving the effectiveness and efficiency of the registration process.
Agradecimentos......................................................................................................................4 Resumo ..................................................................................................................................6 Lista de quadros e figuras .....................................................................................................10 Lista de abreviaturas.............................................................................................................11 Introduo............................................................................................................................14 Captulo 1.............................................................................................................................18 1. Origem do direito comercial......................................................................................18 1.1 As companhias mercantis privilegiadas e os modelos europeus .............................22 1.2 As companhias portuguesas antigas.......................................................................22 1.3 As Companhias pombalinas ..................................................................................25 Captulo 2.............................................................................................................................27 2.1 Registo comercial portugus: breve histria ..........................................................27 2.2 O Cdigo Comercial de Ferreira Borges................................................................27 2.2.1 O registo no Cdigo Ferreira Borges .............................................................28 2.3 A Lei das Sociedades Annimas ...........................................................................29 2.4 O Cdigo Comercial de Veiga Beiro ...................................................................31 2.4.1 O Registo no Cdigo Veiga Beiro................................................................32 2.5 A Lei das Sociedades por Quotas ..........................................................................33 Captulo 3.............................................................................................................................35 3.1 A delimitao do conceito de ato de comrcio.......................................................35 3.2 Fatos e atos jurdicos.............................................................................................35 3.3 Os atos de comrcio na lei.....................................................................................37 3.3.1 Os atos de comrcio: classificao doutrinal ..................................................39 3.4 A noo de comerciante ........................................................................................41 Captulo 4.............................................................................................................................43 4.1 O Direito Europeu das Sociedades ........................................................................43 4.2 Diretivas ou Diretrizes?.........................................................................................45 4.3 As Diretivas Comunitrias relativas publicidade: a sua aplicao em Portugal ....46 4.4 A primeira Diretiva do Conselho Europeu.............................................................48 4.4.1 A interconexo dos registos na UE................................................................52 Captulo 5.............................................................................................................................54 5.1 O registo comercial atual.......................................................................................54 5.2 Organizao do registo comercial atual .................................................................58 5.2.1 Competncia territorial das conservatrias do registo comercial ....................59 5.2.2 Os suportes de registo....................................................................................60 5.2.3 Formas de registo ..........................................................................................61 5.2.3.1 Os registos por transcrio.............................................................................61 5.2.3.2 Os registos por depsito ................................................................................62 5.2.3.3 Os documentos que fundamentam os registos....................................................63 Captulo 6.............................................................................................................................68 6.1 Os princpios jurdico-civis ...................................................................................68 6.1.1 O princpio da personalidade coletiva ............................................................70 6.1.2 O princpio da boa f.....................................................................................73 6.1.3 O princpio da autonomia privada..................................................................75 6.2 Os princpios norteadores do registo comercial......................................................78 6.2.1 Princpio da obrigatoriedade..........................................................................79 9 6.2.2 Princpio da instncia ....................................................................................81 6.2.3 Princpio da legitimidade...............................................................................82 6.2.4 Princpio da legalidade ..................................................................................84 6.2.5 Princpio da prioridade ..................................................................................91 6.2.6 Princpio da eficcia ......................................................................................92 6.2.7 Princpio da oponibilidade a terceiros ............................................................93 6.2.7.1 O conceito de terceiro no mbito do registo comercial...................................93 6.2.8 Princpio da f pblica registal ......................................................................94 6.2.9 Princpio do trato sucessivo ...........................................................................95 6.2.10 Princpio da publicidade ................................................................................96 6.2.10.1 Efeitos do registo.......................................................................................97 6.2.10.2 O princpio da publicidade e a proteo de dados pessoais.........................99 Captulo 7...........................................................................................................................101 7.1 Processo de Registo ............................................................................................101 7.1.1 Elementos do processo registal...........................................................................101 7.1.2 O Registo Nacional de Pessoas Coletivas ....................................................102 7.1.3 Os princpios gerais da admissibilidade de firmas e denominaes ..............104 7.1.4 O Ficheiro Central de Pessoas Coletivas......................................................105 7.2 Princpio da publicidade nos registos por transcrio...........................................105 7.3 Princpio da publicidade nos registos por depsito ..............................................108 Concluses .........................................................................................................................110 Bibliografia ........................................................................................................................111 Apndices...........................................................................................................................122 Apndice A - Classificao doutrinal das pessoas coletivas.............................................123 Apndice B - Registos e publicaes obrigatrios de sociedades comerciais e civis sob forma comercial..............................................................................................................124 Apndice C Outros registos obrigatrios......................................................................128 Apndice D Atos praticados nas Conservatrias do Registo Comercial, por tipo de ato130 1. Apndice E Competncia para reconhecimento de documentos (1) (2) .................133 Anexos ...............................................................................................................................134 Anexo A Modelo 1 Requerimento para registo por transcrio..................................135 Anexo B Modelo 2 Requerimento para registo por depsito (exceto registos de fatos respeitantes a quotas e partes sociais e respetivos titulares) .............................................139 Anexo C Modelo 3 Requerimento para registo por depsito (Fatos relativos a quotas, partes sociais e respetivos titulares) ................................................................................144
10 Lista de quadros e figuras Quadro 1 Transposio das Diretivas relativas publicidade dos atos societrios .....48 Quadro 2 Formas de publicidade .96
Figura 1 Requisitos de legalidade 91 Figura 2 Eficcia do Registo 99 Figura 3 Para que serve o registo comercial .......109
11 Lista de abreviaturas
Ac. Acrdo ACE Agrupamento Complementar de Empresas AEIE Agrupamento Europeu de Interesse Econmico AGBG Gesetz zur Regelung des Rechts der Allgemeinen Geschftsbedingungen al. Alnea ANH Associao na Hora AMA Agncia de Modernizao Administrativa art./arts. Artigo/Artigos BMJ Boletim do Ministrio da Justia BdE Balco do empreendedor BRN Boletim dos Registos e do Notariado CC Cdigo Civil CCom Cdigo Comercial CCoop Cdigo Cooperativo CECA Comunidade Europeia do Carvo e do Ao CEE Comunidade Econmica Europeia CfE Centro de Formalidades das Empresas CIMT Cdigo de Imposto Municipal de Transaes CIRE Cdigo de Insolvncia e Recuperao de Empresas CMVM Comisso Mercado Valores Mobilirios CN Cdigo do Notariado CNPD Comisso Nacional de Proteo de Dados CPI Cdigo da Propriedade Industrial CRCivil Cdigo do Registo Civil CRCom Cdigo do Registo Comercial CRP Constituio da Repblica Portuguesa CRPred Cdigo do Registo Predial CRSS Centro Regional de Segurana Social CSC Cdigo das Sociedades Comerciais CT Conselho Tcnico do Instituto dos Registos e do Notariado 12 DAR Dirio da Assembleia da Repblica Dec. Decreto DG Dirio do Governo DGCI Direo-Geral de Contribuies e Impostos DGRN Direo-Geral dos Registos e do Notariado DGSI Direo-Geral dos Servios de Informtica Dir. Diretiva DJ Direito e Justia DL Decreto-Lei DR Dirio da Repblica ECS Estatuto da Cmara dos Solicitadores Ed. Editora EEE Espao Econmico Europeu EIRL Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada ENH Empresa na Hora EOL Empresa online EPE Entidades Pblicas Empresariais FCPC Ficheiro Central de Pessoas Coletivas GARC Gabinete de Apoio ao Registo Comercial GmbHG Gesellschaft mit beschrnkter Haftung GNR Grupo Novo Roque IES Informao Empresarial Simplificada IRN, IP Instituto dos Registos e do Notariado, Instituto Pblico JOCE Jornal Oficial das Comunidades Europeias JOUE Jornal Oficial da Unio Europeia LAV Lei da Arbitragem Voluntria LSA Lei das Sociedades Annimas LSQ Lei das Sociedades por Quotas LULL Lei Uniforme Relativa s Letras e Livranas MJ Ministrio da Justia MNE Ministrio dos Negcios Estrangeiros MP Ministrio Pblico NIF Nmero de Identificao Fiscal 13 NIPC Nmero de Identificao de Pessoa Coletiva NISS Nmero de identificao da Segurana Social OM Ordenaes Manuelinas PGR Procuradoria-Geral da Repblica RERN Regulamento Emolumentar dos Registos e do Notariado RJSAE Regime Jurdico das Sociedades Annimas Europeias RJSD Regime Jurdico das Sociedades Desportivas RNPC Registo Nacional de Pessoas Coletivas ROA Revista da Ordem dos Advogados ROC Revisores Oficiais de Contas RPADLEC Regime Jurdico dos Procedimentos Administrativos de Dissoluo e de Liquidao de Entidades Comerciais RRC Regulamento do Registo Comercial RRNPC Regime do Registo Nacional de Pessoas Coletivas SE Sociedade annima europeia ou Societas Europea SEE Setor Empresarial do Estado SIR Sistema Integrado de Registos SIRCOM Sistema Integrado do Registo Comercial SNH Sucursal na Hora STJ Supremo Tribunal de Justia SUQ Sociedade Unipessoal por Quotas TC Tribunal Constitucional TCA Tribunal Central Administrativo TCE Tratado que institui a Comunidade Europeia TJ Tribunal de Justia da Comunidade Europeia TOC Tcnicos Oficiais de Contas Trad. Traduo TRL Tribunal de Relao de Lisboa TUE Tratado da Unio Europeia UE Unio Europeia UTC Universal Time Coordinated 14 Introduo
O tema que nos vai ocupar o registo comercial obrigatrio, os fins publicitrios a que se destina e a sua eficcia. A atividade registal portuguesa teve o seu incio com o movimento codificador do sculo XIX, sob influncia do pensamento filosfico e literrio iluminista que, por sua vez, acompanhou o liberalismo econmico que privilegiava a liberdade de iniciativa econmica. A importncia conferida regulao das relaes mercantis internacionais acompanha o crescimento do comrcio, respondendo necessidade de segurana no comrcio jurdico. O Cdigo Comercial tem 124 anos. Depois de ter sido alterado sucessivas vezes, projeta ainda uma influncia importante no pensamento jurdico atual. De tal modo, que ainda no se encontrou outra definio para ato de comrcio que no seja aquela ali constante: Sero considerados atos de comrcio todos aqueles que se acharem especialmente regulados neste Cdigo, e, alm deles, todos os contratos e obrigaes dos comerciantes, que no forem de natureza exclusivamente civil, se o contrrio do prprio ato no resultar 1 . A regulao dos atos de comrcio foi a ser uma tarefa do Estado, a partir das primeiras codificaes. As primeiras regras do comrcio foram, as que fizeram nascer, no sculo XVI, a autoregulao de que fala GALGANO (1989: 123) quando descreve o ius mercantile, como um direito internacional privado, oriundo de uma classe profissional e a esta dirigido. Enfim, uma ordem jurdica parte, avanada para a sua poca e desligada dos restantes ramos do direito. A atual influncia europeia no direito empresarial implica um constante movimento, de aproximao legislao na Unio Europeia, de cada pas membro, o que implica a integrao das Diretivas, a aplicao dos Regulamentos europeus. A razo de ser desta harmonizao, tem sido enunciada com a criao de um ambiente simplificado para as empresas 2 . O termo publicidade ter aparecido como uma adaptao do francs publicit. A palavra portuguesa seria constituda por pblico + -i (vogal de ligao) + -dade (sufixo), provavelmente por influncia do francs publicit, carter do que pblico, do que no
1 Cf. art. 2. do Cdigo Comercial na sua classificao dicotmica de ato de comrcio. So atos objetivos os que estiverem regulados na legislao comercial, em funo dos interesses do comrcio, e so atos subjetivos os que forem praticados por comerciantes, desde que no exerccio da sua atividade comercial e que no se trate de atos de natureza exclusivamente civil. 2 Cf. European Commission, Enterprise and Industry Small and medium-sized enterprises (SMEs). 15 mantido secreto, propriedade do que conhecido, conjunto de meios utilizados para tornar conhecido um produto 3 , uma empresa industrial ou comercial. Este sentido dado ao termo publicidade o mais apreensvel pelo cidado-empresrio, porque se refere divulgao dos servios e produtos a que se refere a sua atividade, i.e. um meio de dar a conhecer a sua competncia, o valor da sua mercadoria para estabelecer e expandir o negcio, enfim o marketing. A funo publicitria do registo comercial no bem conhecida pela maioria das entidades comerciais. Por isso, as pequenas empresas, recorrem a tcnicos profissionais, juristas e fiscais que cumprem o dever de promover os registos obrigatrios. O termo publicidade que aqui utilizamos tem um sentido prprio ou tcnico: o conhecimento registal de que resulta a atribuio uma presuno de verdade aos atos que os registos pblicos 4 atestam. A esmagadora maioria dos cidados empresrios no est sensibilizada para o objeto, efeitos e fins do registo obrigatrio que resultam do dever jurdico de registar. Este um saber que pertence a determinadas categorias de profissionais: advogados, solicitadores, notrios, juristas peritos em registos: os conservadores 5 . A experincia j nos demonstrou que os empresrios do segmento micro, pequena e mdia empresa, para cumprir a obrigao de registar, recorrem aos profissionais que sabem preencher um requerimento de registo, organizar os documentos que fundamentam o pedido, enfim, cumprir a tempo todas as obrigaes legais 6 . A publicidade o objeto do registo comercial, e com ela visa-se a segurana do comrcio jurdico. Ora, a atividade que assegura aquele efeito e proteo jurdica est a cargo de um
3 Cf. Ciberdvidas da Lngua Portuguesa A etimologia de publicidade. 4 Para uma definio geral do registo pblico colhemos esta: Registo pblico o assento efetuado por um oficial pblico e constante de livros pblicos, do livre conhecimento, direto ou indireto, por todos os interessados, no qual se atestam fatos jurdicos conformes com a lei e respeitantes a uma pessoa ou a uma coisa, fatos entre si conectados pela referncia a um assento considerado principal, de modo a assegurar o conhecimento por terceiros da respetiva situao jurdica, e do qual a lei faz derivar como efeitos mnimos, a presuno do seu conhecimento e a capacidade probatria Carlos Ferreira de Almeida, Publicidade e Teoria dos Registos, p. 96. 5 Se bem que os registadores pblicos convivem com os registadores privados, qua so todos os que tm legitimidade para promover e efetuar sponte sua os registos por depsito, por todas as vias que a lei prev, desde a Reforma de 2006. Todos estes juristas esto a desempenhar um nobile officium, que contribui decisivamente para a certeza da contratao e concorre para a fluidez do comrcio jurdico, para a credibilidade e firmeza dos direitos, para a necessria confiana nas negociaes, para o consequente incremento da vida econmica. In J.A. Mouteira Guerreiro, Formalizar, Desformalizar..., p.19. 6 Por exemplo o Modelo 3, relativo a fatos respeitantes a quotas e partes sociais e respetivos titulares que so registos que incumbem sociedade promover -, no fcil de preencher, designadamente nos quadros D e E, porque no saberem que o sujeito ativo quem adquire a quota e o sujeito passivo quem a transmite. Alm de que muito comum, apresentarem para depsito na conservatria, um documento particular, quando se trata de transmisso de quota, manuscrito, numa simples folha A4. Interpretando outrance, a desformalizao permitida por lei. Ao conservador no mesmo permitido avaliar a regularidade formal ou material do documento apresentado, nem verificar o trato sucessivo, nem ainda, fazer cumprir as obrigaes fiscais. Toda a responsabilidade pelo registo ficou nas mos da sociedade. 16 registo pblico que d a conhecer a situao jurdica dos comerciantes pessoas individuais e sociedades atravs de procedimentos definidos a lei e que conferem f pblica aos atos registados. Ora, o dever de promover os registos obrigatrios incumbe s pessoas a ele sujeitas, que podem sofrer sanes pagamento de coimas no caso de incumprimento daqueles deveres legais, ou cumprimento intempestivo 7 . A atividade de dar conhecimento efetivo pertence a servios idneos, dotados de f pblica que proclamam a autenticidade da comunicao, que nalguns casos condio prvia da constituio de direitos. Exemplo disto carter constitutivo de personalidade coletiva, atravs do registo comercial. Quando o efeito do registo no seja constitutivo, ainda assim, atravs dele que se leva ao conhecimento fatos e situaes que j tendo produzido efeitos inter partes, devam ser revelados a terceiros interessados. Esta a funo do ato intermdio de que nos fala Ferreira de Almeida 8 efetuado por pessoa sem interesse na relao respetiva. Do facto, levado ao conhecimento de todos, atravs do registo, deve ser garantida uma especial autenticidade e atingir larga difuso. Esta finalidade impe que o ato [de publicitar] seja cometido ao Estado, que a um tempo, garante de autenticidade e tem ao seu dispor meios capazes de atingir um conhecimento generalizado 9
10 . A tarefa registal atribuda a entidade idnea pertencente administrao pblica, tambm geradora de receita relevante para a rea da Justia 11 . A reforma do direito registal nos ltimos seis anos depois de 2006 foi de tal monta 12 que s agora chegam aos tribunais superiores algumas consequncias do novo regime de registo por depsito, nomeadamente da transmisso das participaes sociais, de titular casado em
7 Cf. Art. 17. do CRcom. Ainda os Pareceres P C.Co.93/2010, SJC-CT (sobre a aplicao de coima ao registo por depsito). P R.Co. 34/2011 SJC-CT (prazo de prescrio de procedimento de contraordenao) que ocorre um ano e dois meses posteriores data do ttulo que fundamenta o registo. 8 Carlos Ferreira de Almeida, Publicidade e Teoria dos Registos, Coimbra, Ed. Almedina, o primeiro e nico trabalho aprofundado sobre a publicidade registal, efetuado em 1966, a que voltaremos neste nosso estudo. 9 Carlos Ferreira de Almeida, op cit., p.43. Em sentido contrrio, propugnando um registo privado, tanto de aes como de quotas, cf. Rui Pinto Duarte, Publicidade das Participaes nas Sociedades Comerciais, in Direito das Sociedades em Revista, maro 2010, p.65-86. 10 O que j no totalmente verdade, uma vez que, atualmente, o registo das participaes sociais nas sociedades por quotas, ainda que seja efetuado nas conservatrias, j no est sujeito verificao da legalidade formal e material por parte do conservador. So as prprias entidades sujeitas a registo que autocontrolam a autenticidade da titularidade das participaes sociais, nas sociedades por quotas e nome coletivo. Nas sociedades annimas, as aes ao portador no esto sujeitas a registo e as aes tituladas nominativas e as aes escriturais esto sujeitas a registo junto da entidade emitente, ou de intermedirio financeiro. 11 A receita gerada pelos servios de Registo Comercial foi de 32.000.000,00 , em 2009. A este montante corresponde um comparvel volume de atos registais que em 2009 atingiu 1.315.608. Para consultar o n. de atos praticados ver a tabela em anexo: atos praticados nas conservatrias do registo comercial, por tipo de ato. Cf. Mapa VI Receitas dos servios e fundos autnomos, por classificao econmica, ano econmico de 2009. 12 Cf. Carla Soares, ex-bastonria da Ordem dos Notrios, apelida-a Contra-Reforma, que alis o ttulo de uma obra de sua autoria, em que critica muitas das medidas de desformalizao dos atos que eram da exclusiva competncia dos notrios. Cf. Contra-Reforma do Notariado e dos Registos Um erro conceptual. 17 que o regime de bens adotado exige o consentimento do cnjuge. Na verdade, a posio da jurisprudncia que o cnjuge scio, ao vender a quota, no est a praticar um ato de administrao ordinria, por isso carece de consentimento do cnjuge no scio para alienar a quota 13 . No entanto, para o CT do IRN j decidiu, em sede de recurso hierrquico, tanto no mesmo sentido 14 do Acrdo, como alterou, mais recentemente a posio tomada, em outro recurso hierrquico, determinando que a cesso de quota, para ser registada validamente, no exige o consentimento do cnjuge do cedente 15 . O aceso debate suscitado por aquelas medidas legislativas, traou uma fronteira doutrinal, entre o antes e o depois da Reforma de 2006 16 . Bem vista, a contenda trava-se entre a maioria dos principais atores no campo dos registos e notariado e o legislador, na escolha das medidas que almejam simplificar e agilizar o trfego jurdico. Detetamos uma linha comum neste confronto de ideias, a preocupao de servir melhor os interesses dos agentes econmicos que so o principal motor da produo de riqueza. Por isso, faremos uma reflexo centrada nos fatos relativos sujeitos a registo obrigatrio, sua eficcia e validade dos atos publicitados. Sem dvida que a atual utilizao das tecnologias informticas facilita o conhecimento clere e em tempo real. Na perspetiva atual do direito econmico, o trfico jurdico corre mais clere que o pensamento legislativo. No entanto, quando o legislador comercial deu um passo gigante, enquadrando novas regras jurdicas, quanto aos registos, desformalizando atos, desjudicializando procedimentos 17 , enfim, um vasto conjunto de medidas inseridas num amplo plano Simplex: A promoo de uma Justia mais simples e desburocratizada, mais clere, acessvel e transparente, [] Estas reformas visam uma maior eficcia e a reduo de custos de contexto das empresas 18 . Mas ser que lhe confere igual certeza? o que nos interessa averiguar no presente estudo.
13 Cf. Ac. do TRL, Processo 144/11.3TBPNI.L1-2, de 01-03-2012. 14 Proc. N 66/1992 R.P. 4, publicado no BRN 6/2002, II, pp. 55 e ss. 15 Parecer do CT do IRN, Proc. n R.Co. 35/2007 DSJ-CT, de 06-05-2008. 16 No processo evolutivo de simplificao de atos consideramos trs momentos legislativos: os DL 76-A/2006, 8/2007 e 247-B/2008. Considerando as medidas Simplex uma ameaa presuno de certeza e credibilidade dos registos, por descartarem um conjunto de formalidades que antes eram praticadas no mbito do direito contratual, Mouteira Guerreiro, faz concorrer argumentos para condenar o ato ou o efeito de abolir a formalizao in Formalizar, Desformalizar, Desburocratizar, Simplificar - nos Registos e no Notariado: Quid Iuris? 17 Nomeadamente, a criao de um novo procedimento administrativo de dissoluo e liquidao de entidades comerciais. DL 76-A/2006, de 29 de maro, no seu Anexo III. 18 De leitura interessante, so as motivaes que suscitaram esta Reforma, in Grandes Opes do Plano, 2010- 2013, publicado na Lei n. 3-A/2010. DR 82 SRIE I, 1 Suplemento de 28 de abril. 18 O princpio da publicidade suscita o ponto de equilbrio entre, por um lado a eficcia do registo relativa publicidade obrigatria e por outro lado, a necessidade de proteo dos dados de carter pessoal 19 . Um outro ponto de equilbrio que se impe o da proporo entre a publicidade de atos de registo e a proteo segredo da escriturao mercantil 20 . A criao de um registo pblico constitui uma forma de publicidade racionalizada, na terminologia de Ferreira de Almeida 21 . Atravs de tcnica registal cada vez mais especializada torna-se pblico um conjunto de dados que dizem respeito identificao da entidades coletivas, a sede onde exercem a atividade a que se dedicam, o capital social e sua distribuio, a estrutura dos seus rgos sociais, o ano de exerccio econmico adotado para efeitos de balano e prestao de contas. Todas as vicissitudes que digam respeito s alteraes a estes dados tm registo obrigatrio.
Captulo 1
1. Origem do direito comercial
A palavra comrcio que se julga derivada de dois timos latinos commutatio mercium comeou por significar troca de gneros, at hoje no perdeu o significado de troca. Da troca passou para a compra e venda de bens e servios, compra de ttulos, de moeda, de direitos sobre as coisas. Em suma, sempre numa perspetiva de crescimento e riqueza. A vocao mercantil de Portugal facilmente constatvel a partir da poca dos Descobrimentos, dada a sua posio geoestratgica na fachada Oeste-Atlntica da Pennsula Ibrica e da Europa e a sua vocao empreendedora. O empreendimento comercial acompanhou a histria e fruto da influncia das polticas mercantilistas que perduraram entre os sc. XV e XVII, ergueu-se um imprio mercantil sob o beneplcito rgio dos territrios conquistados, para assim trazer as especiarias que condimentaram o comrcio internacional e, mais tarde, o manancial aurfero que elevou este pas ao ranking das naes mais ricas da poca.
19 Cf. Joaquim de Seabra Lopes Publicidade e proteo da privacidade nos registos pblicos um equilbrio delicado. 20 Cf. disposto nos artigos 42. e 43. do Cdigo Comercial. 21 In C.F. de Almeida, Op. Cit., p.89. Opinio no partilhada por Rui Pinto Duarte, em escrito por ns mencionado na nota 7. Este autor defende o registo privado das participaes sociais. 19 Portugal foi recorrentemente invadido. Por isso, ou apesar disso, o empreendimento expansionista inspirou-lhe a partida para mares, tambm por outros navegados. Deste modo, o direito comercial avant la lettre, se ancorou sempre na regulao da atividade martima mercantil, por ser nas viagens e contatos com outros povos que o comrcio internacional se desenvolvia. A sada para o mar salgado tornou-se imperativa por um alento disseminador das gentes e da f, pontificada pelo monoplio rgio do comrcio desde a poca dos Descobrimentos at pelo menos ao fim do sculo XVII. Assim, deparamos com o exerccio do comrcio delimitado pela administrao direta do reino, que por necessidade de aumentar mais os recursos, foi concedendo licenas a pessoas singulares 22 que formaram as companhias coloniais, e mais tarde, as associaes mercantis. Sem dvida, a atividade econmica, como exerccio votado realizao dos anseios de crescimento e riqueza, exigiu a disciplina jurdica das trocas, a onde as duas vertentes das cincias humanas se conjugam e hierarquizam, o direito e a economia 23 . A histria portuguesa revela um pas de empreendedores, sempre ligados ao comrcio internacional, cujo regime jurdico se foi adaptando necessidade de criao de compromissos seguros, primeiro baseados nas concesses a privados do Comrcio Real e, mais tarde, constitudas companhias de comrcio que eram j dotadas de capitais prprios divididos em aes 24 e foram seguramente inspiradoras das sociedades annimas 25 . A gnese do direito societrio, como direito privado especial encontra-se na necessidade de regular a expanso do comrcio internacional. Assim, a prpria ideia de sociedade evolui desde o contrato romano atual noo de pessoa coletiva, consoante a funo social da propriedade 26 . No direito romano no havia um termo que designasse a personalidade coletiva, tal qual a sabemos hoje. A locuo teatral persona timo de pessoa e personare, soar atravs de uma mscara, legado grego, recebido e transmitido a ns pela cultura romana.
22 Rui Manuel de Figueiredo Marcos, Companhias portuguesas de comrcio anteriores ao sculo XVII, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Porto, 2006, p.747 e ss. 23 Direito da economia para a doutrina alem ou Direito econmico para a viso francesa, como conjunto das matrias relativas vida econmica protagonizada pelas empresas reguladas pelo direito. Este sendo um processo dinmico criao de regras imperativas, com vista segurana das relaes sociais, ordem social. Ana Roque, Direito Empresarial, p.12-13. 24 Antnio Menezes Cordeiro, Manual de Direito das Sociedades, Vol. I, Coimbra: Ed. Almedina, p.41. 25 Idem, No sculo XVIII, sucederam-se tentativas de lanar sociedades de capitais desligadas do Estado e dos seus privilgios; chegou-se mesmo, a falar na sua democratizao. 26 Ibidem, Sobre a societas romana, p.30 e ss. 20 A ideia precursora de pessoa coletiva pblica que foi rececionada por ns do direito romano, a atual pessoa coletiva de base territorial, o Municpio 27 . As outras estruturas de direito pblicas foram para os romanos, os collegia profissionais, as soladitates religiosas. No direito privado, os vrios tipos de societates omnium bonorum, cuja inteno no era criar uma entidade nova e tinham origem em agrupamentos naturais, familiares, na compropriedade e no consrcio entre irmos co-herdeiros 28 . Os bona fidei iudicia, eram dotados de certa universalidade e respeitavam a situaes obrigacionais que incluam a proibio do dolo, permisso de compensao, eram as actiones de tutela, sociedade, fidcia, mandato, compra, venda, locao, conduo, gesto de negcios 29 . O grmen da figura jurdica de pessoa coletiva privada a corporao , surgiu na Idade Mdia, a partir do direito romano, na poca dos glosadores, sobretudo Brtolo. Os seus comentrios tornaram-se fonte subsidiria no ordenamento jurdico de vrios pases europeus 30 . Incipiente e por falta de capacidade de abstrao e meios cientficos, ainda assim, conceberam a corporao com base no substrato pessoal. A realidade medieval no permitia distinguir entre corporaes e sociedades. O Estado e a Igreja ficam ligados a uma ideia de corpus 31 . Alis, foram justamente os canonistas 32 que desenvolveram a ideia de uma fico jurdica que enquadrasse os diversos institutos da Igreja. A corporao era a soma dos seus membros, autoregulada pelos estatutos que vinculam os comerciantes membros das corporaes e abrangia as relaes com os no comerciantes. A jurisdio mercantil ius mercatorum nasce da comunidade que pratica o comrcio 33 .
27 Ibidem, No Imprio romano no foi concebida a ideia de Estado, era o Populus Romanus..., 28 Ibidem, Onde se reunia um patrimnio comum, o qual j estava destacado dos patrimnios dos scios, p.33, nota de rodap. 29 Os contratos-fonte de aes correspetivas compra-venda e locao-conduo deixam em primeiro lugar, a tutela, a sociedade, a fidcia e o mandato. Nestas figuras patente a ligao pessoal dos intervenientes, em vez da permuta econmica. Antnio Menezes Cordeiro, Da Boa F no Direito Civil, Vol. I, Coimbra: Ed. Almedina, pp.71 e ss. 30 Brtolo de Sassoferrato (1314-1357) insigne mestre da Escola dos Glosadores, que fez avanar a cincia jurdica, recorrendo ao mtodo da glosa, comentando os textos romanos, designadamente o Corpus Iuris Civile. Para mais desenvolvimento, Mrio Jlio de Almeida Costa, Histria do Direito Portugus, Coimbra: Ed. Almedina, p.239. 31 Os canonistas, desenvolveram a jurisprudncia romana enquadrando vrios institutos, superando o somatrio de pessoas singulares, concebendo o sujeito de direitos com base na pessoa fictcia. 32 O direito cannico emana das normas jurdico-cannicas extradas dos conclios: Os cnones conciliares. Esta designao canon significa regra, norma, com o objetivo de distinguir os preceitos jurdicos cannicos dos civis nomoi ou, leges. Para mais desenvolvimento, consultar, M. J. de A. Costa, Op. cit., pp.243 e ss. 33 Nasceu, portanto, como um direito diretamente criado pela classe mercantil, sem a mediao da sociedade poltica; como um direito imposto em nome de uma classe, e no em nome da comunidade no seu conjunto. Foi imposto aos eclesisticos, aos nobres, aos militares, aos estrangeiros. Pressuposto da sua aplicao era o mero facto de se haverem estabelecido relaes com um comerciante. Francesco Galgano, Histria do Direito 21 Assim, se criou tambm um tribunal 34 com competncia exclusiva para dirimir questes dos comerciantes entre si e todos que com eles realizasse transaes (v.g. nobres, militares, estrangeiros, eclesisticos). Qualquer pessoa que se relacionasse com um comerciante ficava obrigada a cumprir a lex mercatoria. O ius mercatorum era um direito de classe tendencialmente universal e vocacionado a uniformizar a disciplina das relaes mercantis. O pressuposto da sua aplicao era uma das partes ser comerciante. Para regular as relaes extracomerciais dos comerciantes recorria-se ao direito comum que tambm era direito subsidirio quando no existia regulao especfica no ius mercatorum. O contrato era, para a classe mercantil, o instrumento que permitia a realizao do lucro mediante a disciplina que visava satisfazer as expectativas geradas na relao comercial. A compra e venda, designada nas fontes como mercatura (troca entre o arteso e o comerciante) ou negotiatio (troca entre o comerciante grossista e outro comerciante da mesma categoria, ou um retalhista, ou mesmo entre o comerciante e os consumidores, era o contrato comercial por excelncia. Uma vez que a obteno de lucro era a motivao do comerciante para o exerccio da sua atividade, ele recorria a emprstimos a juros. A proibio cannica da usura, como atitude claramente discriminatria do emprstimo a juros e da especulao que era iludida pela expresso non obstante aliquo iure canonico vel civile 35 . A Magna Carta ditava, em relao usura, Se algum tomar algo, seja muito ou pouco, por emprstimo dos Judeus, e morrer antes de a sua dvida estar paga, a dvida no poder implicar usura enquanto o herdeiro for menor, seja quem for o detentor. A condenao da usura, pela Igreja Catlica era mencionada como pecado, toda e qualquer remunerao do dinheiro, agora condena-se a estipulao abusiva da taxa de juro 36 .
Comercial, Lisboa: Ed. Signo, p.39. Este autor menciona, ainda, que o primeiro Cdigo mercantil conhecido foi elaborado por um mercador, Gerard Malynes, que publicou em 1686, um texto com o ttulo Consuetudo, vel, Lex Mercatoria. 34 Assim como o direito mercantil foi criado por mercadores, tambm os mesmos nomeavam representantes para fiscalizar o seu cumprimento, atravs da atividade da Curia mercatorum. 35 Tanto no direito civil como no direito cannico. Francesco Galgano, Op. cit., p.57. 36 A proibio da usura, qualquer que fosse a taxa praticada, era enunciada pela Igreja e pelo Estado, tambm se encontra nas Ordenaes Afonsinas de 1446 (Livro IV, Ttulo XIX) e nas Ordenaes Filipinas (Livro IV, Ttulo LXVII). O Papa Benedito IV, na Encclica Vix Pervenit, 1745, condena a usura. O Papa Joo Paulo II referiu-se ao fenmeno preocupante da usura. O Cdigo Civil, de 1867, designava usura como o contrato vlido, chamado mtuo oneroso. No Cdigo Civil atual o termo ainda utilizado no sentido de mtuo oneroso em que a taxa de juros contratada superior legalmente permitida, ainda que tenha sido convencionada a ttulo de clusula penal e impe a reduo automtica da taxa aos limites mximos legais cf. art. 1146.. O Cdigo Comercial, no art. 102. estipula a obrigatoriedade de ser fixada por escrito a taxa de juros comerciais e remete para o Cdigo Civil, o tratamento legal dos juros usurrios, fazendo aplicar o 559.-A e 1146. do Cdigo Civil. Os juros so fixados por portaria conjunta dos Ministros das Finanas e da Justia. 22 Mas, a regulao da atividade mercantil pertencia prpria classe que criava normas comuns a todos os comerciantes reunidos em corporaes. A corporao mercantil criou e fez aplicar o ius mercatorum como um direito de classe, cujas fontes eram os estatutos das corporaes, o costume mercantil, a jurisprudncia da cria dos mercadores. Chama-se ius mercatorum porque foi criado pela classe mercantil.
1.1 As companhias mercantis privilegiadas e os modelos europeus
No sculo XVI foi criada a East India Company. Surgiu por iniciativa de comerciantes particulares. O mesmo se passou com a criao das Companhias holandesas, e.g. a Companhia Holandesa das ndias Orientais. S em Frana, a criao das Companhias Compagnies Chatre , pertenceu iniciativa do rei. O monarca detinha, atravs das companhias, o monoplio das guas, florestas, riquezas naturais et pour cause da indstria e do comrcio. Em todos estes modelos se nota a regulao estatal, ora atravs de concesso de privilgios, tais como o monoplio do comrcio externo, ora mesmo de uma posio de autoridade estatal na sua estrutura e funcionamento 37 . No sculo XVII, a Holanda era a 1 potncia comercial. Detinha da frota mercante da Europa.
1.2 As companhias portuguesas antigas
Apesar de ser o primeiro pas a lanar-se nas transaes com a ndia, Portugal foi o ltimo a organizar companhias comerciais. Primeiro eram financiadas e administradas diretamente pelo prprio rei. Este s abriu contribuio privada, pela necessidade de fomentar o comrcio alm-mar e assegurar a proteo dos navios de integrando, assim, outros interessados atravs da criao de parcerias, em que o rei reservava uma parte do volume comercial para si. A Companhia de Lagos conhecida, como a precursora das Companhias setecentistas, dedicava pesca na costa Algarvia, ao comrcio de estanho e indstria corticeira 38 .
37 Cf. Rui Manuel de Figueiredo Marcos, As Companhias Pombalina Contributos para a histria das sociedades por aes em Portugal, Coimbra: Ed. Almedina, pp.49 e ss. 38 Idem, pp.114 e ss. 23 Desde a poltica de monoplio do comrcio exercido pelo Estado, na poca dos descobrimentos at ao capitalismo moderno, se sentiu a exigncia de regulao das relaes comerciais pela necessidade de precaver a conceder segurana do trfico comercial aos contratos. A publicidade conferida pelos documentos reais em que o rei concedia o seu monoplio a mercadores atribuindo em carta de contrato exclusivo de explorao de certas atividades mercantis 39 . Para alm destas iniciativas, o comrcio era exercido por Companhias Reais, modo de concentrao de capitais avultados para os empreendimentos martimos. No pacfica entre os historiadores, a exata data, nem o regime jurdico das Companhias anteriores ao sculo XVII 40 , no entanto, fundamental aceitar que estas entidades recebiam poderes concedidos pelo Estado, prerrogativas e deveres para o exerccio de funes estatais na atividade comercial ultramarina, sempre em prol do Pas 41 . No reinado de D. Maria I determinou-se a criao de uma Comisso a que presidiu o Visconde de Vila Nova de Cerveira, com o intuito de examinar as leis dispersas e extravagantes para delas se compilar um novo Cdigo. Esta tarefa no logrou ser concluda 42 . Esta iniciativa foi suspensa 43 . Seguem-se as invases francesas e a ambio de Junot ao reinado, chegando mesmo a traduzir os cdigos civil e comercial franceses para os aplicar em Portugal. Enfim, foi o movimento racionalista que identificou e fixou uma sistematizao da personalidade coletiva. O Code Napolon de 1804 referiu o contrato de sociedade como o contrato pelo qual duas ou mais pessoas acordam pr qualquer coisa em comum, tendo em vista repartir o benefcio que da possa resultar. Tratava-se do conceito de sociedade civil, como um gnero de associao lato sensu, cujo fim, como todo e qualquer agrupamento de pessoas reunidas para a realizao de um fim comum, comportando duas espcies: por um
39 Cf. Carta de D. Afonso V, de 7 de julho de 1456, conferindo o monoplio da explorao da cortia pelo prazo de 10 anos, ao genovs Marco Lomelim, in Rui Manuel de Figueiredo Marcos, Companhias Portuguesas de Comrcio anteriores ao sculo XVII, Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Porto, Coimbra Ed., p.745. 40 Cf. O enigma da Companhia das ndias Orientais de 1587, R.M.F. Marcos, op. cit., p.748. 41 A. Menezes Cordeiro, op. cit., Vol. I, p.39. 42 No saiu do projeto, alegadamente por divergncia de opinies entre os membros da comisso. Decreto de 31 de maro de 1778. In Nuno J. Espinosa Gomes da Silva, Histria do Direito Portugus, Fontes de Direito, pp.479 e ss. 43 No saiu do projeto, supostamente por diversidade de opinies entre os membros da comisso. Decreto de 31 de maro de 1778, idem. 24 lado associaes, stricto sensu, os agrupamentos de pessoas de fim ideal, ou seja, no lucrativo, por outro lado, sociedades, estas caracterizadas pela finalidade lucrativa 44 . No direito portugus, a gnese do conceito de sociedade como corporao encontra-se nas Ordenaes Filipinas (11 de janeiro de 1603), onde se define contrato de companhia, aquele em que duas pessoas, ou mais, celebram entre si, contribuindo com todos os bens, ou parte deles, para melhor negcio e maior ganho. S o Code de Commerce de 1807 tipificou a disciplina jurdica das sociedades comerciais ainda condicionada ao esprito positivista inspirador da Revoluo Francesa que influenciou as codificaes do sculo XVIII e XIX 45 . No entanto, cabe desde j mencionar que a verdadeira abstrao tcnico-jurdica se implanta depois das grandes codificaes, nomeadamente o Code de Commerce de 1807, este definindo desde logo uma tipologia societria tipificada em trs espcies de sociedades comerciais, a saber: a sociedade em nome coletivo, a sociedade em comandita e a sociedade annima 46 , da qual devedora a noo acolhida no Cdigo Comercial de Ferreira Borges. As Companhias Coloniais anteriores Codificao, regiam-se ento pela iniciativa e controlo rgio, sendo entidades de direito pblico, pelo que tais associaes se podero considerar fenmeno prenunciador das sociedades annimas, como entidades privadas, que mais tarde comearam a existir por autorizao rgia prvia 47 . Ento, o comrcio regulava-se pelas leis e costumes das naes civilizadas. As obrigaes dos negociantes e suas formas no havendo sido reguladas pelas Leis do Reino, devem regular-se pelas leis martimas e commerciais da Europa, e pelo Direito das Gentes, e pratica das naes commerciantes 48
No sculo XVIII, as sociedades de capitais, de iniciativa privada, j pretendiam salvaguardar do risco imanente ao exerccio do comrcio, uma parte do patrimnio pessoal e familiar do comerciante 49 .
44 Ao invs do exemplo francs, que formulou a ideia de sociedade no Code Civil, que precedeu o Code de Commerce, o Cdigo Comercial Portugus regulou as pessoas coletivas e os atos de comrcio, mesmo antes do Cdigo Civil de 1867. Hoje em dia reguladas pelo Cdigo Civil, vide art. 980. 45 Cf. Para mais desenvolvimento, Antnio Menezes Cordeiro, Manual de Direito das Sociedades, Vol I, pp.43 e ss. 46 Antecedido pelo 1. Cdigo Civil Francs, Code Napolon de 1804. 47 No estava ainda implantada a liberdade de associao. Todas as formas societrias coevas necessitavam de autorizao administrativa prvia para se constiturem 48 Assento de 23 de novembro de 1700. Lei de 18 de agosto de 1700, 10, in Diccionario Juridico-Commercial por Jos Ferreira Borges (1736-1838). 49 Era a fivre ds commandites, em que uns comanditados respondiam ilimitadamente pelas dvidas da sociedades e outros comanditrios estavam a salvo da penria, porque apenas respondiam at ao limite das suas entradas. 25 Desde o movimento liberal que foi germinando a ideia de personalidade jurdica atribuda a uma pessoa coletiva, como fico jurdica para designar uma entidade dotada de uma esfera jurdica autnoma, feixe de poderes e deveres, que aloca um certo acervo patrimonial para o exerccio de uma atividade comercial 50 , para proteger os restantes bens pessoais do risco da lea comercial.
1.3 As Companhias pombalinas
Certamente, devemos reconhecer a importante ao do Marqus de Pombal, ministro do rei D. Jos I, que criou a Companhia das ndias Orientais 51 com base na cesso dos territrios pertencentes aos donatrios do Estado da ndia, seguindo o exemplo dos ingleses, franceses e holandeses que tambm j comerciavam naquelas guas desde o sc. XVII. J se podem considerar verdadeiras Companhias mercantis, com o formato tcnico-jurdico melhor regulado, tendo como consequncia a expanso econmica, a dignificao do comrcio e dos comerciantes e a segurana jurdica proporcionada pelo registo em conservatria, cujo titular do cargo era um juiz conservador, vindo da carreira da magistratura 52 . A estrutura e gnese da Companhia pombalina surgia por um ato instituidor legal, o Alvar Rgio. Este aprovava os estatutos que incluam os direitos e deveres dos scios, os privilgios tal como o monoplio , o seu fim lucrativo. Enfim, as Companhias rgias no apareciam como contratos privados, de natureza consensual, outrossim, de um modelo jurdico nico, cujo clausulado imutvel era confirmado por alvar de confirmao. O registo e o sistema da publicao das leis eram os meios insuperveis de conhecimento pblico da regular existncia das sociedades 53 .
50 Na definio atual: Conjunto de pessoas ou complexos patrimoniais cuja funo a realizao de um fim comum ou coletivo duradouro, a que o ordenamento jurdico atribui a qualidade de sujeitos de direitos e deveres. 51 Por contraposio Companhia das ndias Ocidentais a Companhia Geral para o Estado do Brasil que apareceu aps a Restaurao, por Alvar de maro de 1649. 52 No reinado de D. Jos o acolhimento de entradas de capital tambm subscritas por pequenos acionistas todos eram convidados a investir, acompanhando com os seus cabedais o prprio monarca, e o Marqus de Pombal - aproximou a Companhia a uma sociedade de capitais. De entre outras menciono a Companhia Geral do Gro Par e Maranho, criada por Alvar de 7 de junho de 1755, e a Companhia Geral da Agricultura das Vinhas do Alto Douro criada por Alvar de 10 de setembro de 1756. Para mais desenvolvimento, Cf. Rui Manuel de Figueiredo Marcos, As Companhias Pombalinas, p.369. 53 Idem, p.370. 26 A tutela dos privilgios outorgados s Companhias pertencia a um magistrado designado de entre os juzes dos tribunais superiores, em nome da independncia jurisdicional, e ainda por exigncia de uma inatacvel qualificao acadmica e saber jurdico necessrio para o exerccio de tais competncias, imbudo de um verdadeiro ius imperii 54 . O conservador, que era o magistrado do ministrio pblico, tinha a misso, entre outras, de promover a aplicao dos privilgios atribudos s companhias, dirimir conflitos entre os scios, com expressa excluso de qualquer outro foro. Tais funes eram exercidas na Junta do Comrcio 55 . Ouvidos os pareceres do juiz conservador e do procurador fiscal, a Mesa da administrao decidia as causas at trezentos mil ris, sem apelao nem agravo. As aes de montante superior eram dirigidas ao rei, para que este designasse um tribunal ad hoc que reapreciasse o litgio 56 . Enfim, apesar de Portugal ter sido pioneiro no trfego martimo, foi um dos ltimos a regular as Companhias mercantis. No entanto, as Companhias pombalinas tornaram-se as precursoras das sociedades por aes que abordaremos mais adiante. As pessoas coletivas, existem para a realizao dos interesses humanos supraindividuais. A natureza jurdica das pessoas coletivas decorre da necessidade de uma conformao legal de uma realidade material que se imps, sobretudo depois da revoluo industrial. A atribuio, pela ordem jurdica, de um centro autnomo de imputao de direitos e deveres emergentes das relaes jurdicas maxime s sociedades comerciais justifica-se, em ltima anlise, pela necessidade de segurana do comrcio jurdico, eficcia e eficincia da realizao de certos fins individuais, coletivamente organizados, para realizao e empreendimento de forma tendencialmente duradoura, a que se propem uma ou vrias pessoas, no intuito de atuarem no comrcio jurdico. A unio faz a fora, o que um conjunto de indivduos consegue, reunindo esforos com vista a um fim comum supera e resolve a fragilidade do indivduo a solo. A ambio do empreendimento revelada na vontade de afetao de meios para atingir fins comuns, sejam lucrativos, de simples partilha de bens, fins egosticos ou meramente idealistas. As pessoas coletivas, existem para a realizao dos interesses humanos supraindividuais. A natureza jurdica das pessoas coletivas decorre da necessidade de uma conformao legal de uma realidade material que se imps, sobretudo depois da revoluo industrial.
54 Ibidem, pp.788 e ss. 55 Criada pelo Decreto de 30 de setembro de 1755, a Junta do Comrcio destes Reinos e seus Domnios era constituda por um provedor, um secretrio, um procurador, seis deputados, um juiz conservador e um procurador fiscal, tendo sido extinta pelo Decreto de 18 de setembro de 1834. 56 Ibidem, p.796. 27 Para alm do das percurso histrico e doutrinrio que vamos abordar para compreender a seguir que explicam a razo da existncia de pessoas coletivas, como centros autnomos de direitos e obrigaes, aceitamos como dado irrefragvel a utilidade do reconhecimento da personalidade coletiva, tanto no campo jurdico como na relevncia econmica que j ningum pode desvalorizar. Esta disciplina jurdica assenta num registo nacional que d publicidade urbi et orbi formal constituio das pessoas coletivas, da sua formao, vicissitudes desde a sua criao at sua e dissoluo e liquidao de entidades que intervm no giro comercial.
Captulo 2
2.1 Registo comercial portugus: breve histria
Tendo em conta a evoluo do direito comercial portugus, verificaram-se trs grandes momentos que caracterizamos assim: o primeiro, a codificao do sculo XIX; o segundo, a codificao comercial do sculo XX; o terceiro, a Reforma do registo fruto da adeso Unio Europeia 57 .
2.2 O Cdigo Comercial de Ferreira Borges
Foi no ramo do direito comercial, que se inaugurou o esprito codificador moderno, em Portugal. Continha normas de direito mercantil substantivo e adjetivo, de organizao judiciria e at de direito civil. No entanto, apesar de ter sido elaborado aps um estudo comparado, sobretudo com as leis de francesa, italiana e espanhola, o cdigo comercial no logrou soltar-se da legislao anterior, sobretudo no que concerne s sociedades comerciais 58 . O Cdigo Comercial de 1833 59 , coevo do esprito das grandes codificaes europeias, foi a primeira codificao que regulou e ainda regula os atos de comrcio, designa as pessoas que os praticam e sujeita a uma disciplina jurdica as instituies mercantis 60 .
57 Carlos Ferreira de Almeida, estudou os registos [civil, predial e comercial] na histria e no direito atual (at 1966), classificando-os em cinco grandes momentos: A antiguidade, a Antiguidade e Idade Mdia, a partir do sc. XIV ao sc. XVII, o sc. XIX/XX. Publicidade e Teoria dos Registos, p.145. 58 Sistematizado em duas partes: uma dedicada ao comrcio terrestre e outra ao comrcio martimo. O captulo mais deficiente do Cdigo o das sociedades comerciais. M.J.A. Costa, Histria do Direito Portugus, p.423. 28 Os estudos jurdicos da poca incluam a cadeira de direito comercial, a par da disciplina de direito civil. O Cdigo Comercial de Ferreira Borges 61 criou um sistema, ainda que incipiente, de registo comercial. Este funcionava na secretaria dos tribunais de comrcio 62 , a cargo do respetivo secretrio art. 209.. Trata-se, certamente, de uma perfeio ainda no ultrapassada, que est para o direito atual como a borboleta para a crislida. A confirmar o que dizemos esto os institutos jurdicos previstos e regulados naquele diploma, que ainda so referncia obrigatria no direito societrio atual: o conceito de ato de comrcio, a noo de comerciante, a determinao do conceito de empresa, o mandato comercial.
2.2.1 O registo no Cdigo Ferreira Borges
O Cdigo Comercial de Ferreira Borges, publicado em 1833, de raiz consuetudinria, estabeleceu o registo pblico que funcionava nos tribunais de comrcio 63 , de atos respeitantes s entidades nele previstas, e dentro de determinado prazo, sob pena de serem ineficazes. O registo consistia na transcrio exaustiva de teor, que continha no s as escrituras constitutivas das companhias (sociedades annimas depois da Lei de 1867) que eram publicadas integralmente no Dirio do Governo 64 . Vigorava ainda, a cpia textual dos documentos apresentados, sendo estes devolvidos com a nota de que haviam sido registados. Assim, os ttulos respeitantes a atos e contratos eram recebidos sem exame prvio, vindo depois a recusar-se o registo ou a fazer-se definitivo ou provisrio 65 . Esta exaustiva
59 O primeiro cdigo que foi aprovado por Decreto de 18 de setembro de 1833, sofreu vrias revises, tendo sido o mais profundo, aprovado por Carta de Lei de 28 de junho de 1888, que entrou em vigor em 1 de janeiro de 1889, conhecido como o Cdigo de Veiga Beiro. 60 J elaboradas de forma segundo a teoria dos trs esses: scientfica, sistemtica e sinttica, no sentido de consolidao e unificao do direito, oposta compilao de leis e costumes, que fora o mtodo de organizao da dogmtica jurdica desde as Ordenaes, Afonsinas, Manuelinas e Filipinas. Desde 18 de agosto de 1769 que todo o direito privado portugus integrava as lacunas, com recurso aplicao da Lei da Boa Razo, que no seu art. 9 apelava para a Leis das Naes Crists, como direito subsidirio. O movimento da codificao teve o seu expoente mximo em Friedrich Carl von Savigny (1779-1861) que se inspirou nas ideias cientficas da Codificao Francesa. 61 Cdigo Commercial Portuguez, de que foi autor Ferreira Borges (1786-1838), advogado. Foi juiz do Tribunal de Comrcio em 1890. 62 Estipulou a criao de um Registo Pblico de Comrcio, junto dos Tribunais de Comrcio, arts. 209. a 217.. Os arts. 210. e 211. sujeitavam a registo comercial determinados atos de comrcio. 63 Cf. arts. 209. a 217.. 64 Cf. art. 35. da Lei 22 de junho de 1867. 65 Antnio Batista de Sousa, Secretrio do Tribunal do Comrcio de Lisboa, in Revista Direito, n 25, 21. ano, 7 de setembro de 1889. 29 transcrio dos contratos para o Livro de Registos era seguida da publicao, tambm integral no Dirio do Governo, das prprias escrituras constitutivas das sociedades. O sistema e servio do registo pblico j era reconhecidamente insuficiente quanto aos objetos, varivel com relao aos efeitos, () fastidioso e pouco seguro na procura dos atos que a lei sujeitava publicidade 66 . Estavam sujeitos a registo certos atos relativos a todo aquele que de mercancia faz profisso habitual (art. 208.). O Cdigo Comercial, em 1833, j distinguia companhias, sociedades e parcerias commerciais. As Companhias eram associaes de acionistas constitudas sob autorizao especial do governo sem firma social, administradas por mandatrios acionistas ou no acionistas sendo os ttulos ao portador. A responsabilidade pelas dvidas era limitada ao montante das aes. Os mandatrios administradores s respondiam pela execuo do mandato recebido e aceite. As sociedades com firma, na qual figurava o nome de todos os scios, definidas como contrato, pelo qual duas ou mais pessoas se unem, pondo em comum bens ou indstria, com o fim de obter lucros 67 . A responsabilidade pelas dvidas era assumida voluntria e pessoalmente pelos scios. Os efeitos do registo no eram unitrios: para o mandato e patos sociais, a falta de registo implicava a ineficcia inter partes, mas poderiam terceiros invocar a seu favor os contratos de sociedade, arts. 216. e 217.. Ainda na vigncia deste Cdigo se verificaram a publicao da Lei das Sociedades Anonymas que j previa o registo central para as denominaes 68 , a publicao da Lei de Registo de Marcas 69 e o primeiro Cdigo Civil de Seabra (1967), este regulava a matria de eficcia da publicidade dos registos quanto a terceiros 70 .
2.3 A Lei das Sociedades Annimas
66 Idem. 67 A sociedade chamava-se ordinria ou em nome coletivo, ou com firma, caso figurassem os nomes de todos. Tm a sua correspondncia atual s sociedades em nome coletivo. 68 Que tambm se aplicou s sociedades por quotas. Este registo de firmas o precursor do atual Registo Nacional de Pessoas Coletivas, onde est sedeado o Ficheiro Central de Pessoas Coletivas. 69 Lei de 4 de junho de 1883 e Decreto Regulamentar de 23 de outubro do mesmo ano. 70 CF. art. 951. CC. 30 A segunda grande novidade na legislao societria foi a aprovao da Lei das Sociedades Anonymas 71 , que desde logo, imbuda do esprito liberal, aboliu a interveno prvia do reconhecimento administrativo, conferindo a liberdade de associao 72 . A evoluo econmica exigia que se adaptasse a lei s exigncias, deixando o reconhecimento prvio, a favor do princpio da atribuio automtica de personalidade coletiva iniciativa privada que j envolvia grandes capitais. As velhas Companhias que tinham sido reguladas pelo Cdigo de Ferreira Borges j no serviam, pelo que a sociedade annima assim se designou porque no exigia firma, nem era designada por nenhum dos seus scios, mas pelo objeto da sua empresa. Era administrada por mandatrios, que respondem pelo mandato recebido, e no contraem obrigao pessoal pela sua gesto, i.e. agem em nome e por conta do mandante, o seu capital divide-se em aes. Sobre a sistematizao da Lei das Sociedades Anonymas, a primeira lei extravagante depois do Cdigo Comercial de Ferreira Borges, elaborou um estudo terico e prtico, o Visconde de Carnaxide 73 que reala a grande novidade da abolio de autorizao prvia, substituda pela liberdade de associao. No passamos uma revista pela histria do direito comercial sem concedermos a devida ateno ao mrito, ainda atual, das normas delimitadoras do direito comercial. Assente na relao comercial, a qualificao e regulao dos atos de comrcio que abordaremos mais adiante, a caracterstica de simplificao, proteo do crdito e da boa f, conformou num s Cdigo a inovao da legislao comercial, qual no alheia a influncia das crescentes atividades econmicas internas e externas. Destacou-se a liberalizao da atividade bancria privada. No logrou o bastante, exceo feita ao princpio da liberdade, o vigor desta Lei das Sociedades Anonymas, devido ineficaz proteo que nela se estabeleceu para a segurana dos capitais das grandes empresas. Da ter sido inserida e melhorada no Cdigo Comercial de 1888.
71 Proposta apresentada por Andrade Corvo. 72 A Lei de 22 de junho de 1867 concedeu a liberdade de iniciativa aos particulares que, criando sociedades annimas, exerciam a sua atividade comercial financiada com capitais privados. No entanto, excetuava da liberdade de constituio alguns setores, tal como a banca. No seu art. 58. conferia ao Ministrio Pblico o poder de dissoluo das sociedades que uma vez constitudas, funcionassem em violao s disposies legais. 73 Atentemos literatura jurdica que foi produzida naquela poca, nomeadamente obra de Antnio Batista de Sousa (1847-1935), 1 Visconde de Carnaxide, entre outros: Sociedades Anonymas, Estudo theorico e pratico de direito interno e comparado, Coimbra, 1913. 31 2.4 O Cdigo Comercial de Veiga Beiro
Surgiu em 1888 sob a gide de Veiga Beiro, ento ministro da Justia 74 que convidou trs Juzes da Relao de Lisboa e dois ilustres advogados, e os representantes das Cmaras de Comrcio de Lisboa e do Porto para elaborar o projeto que fez surgir em 1888, largamente revisto e completado, o novo Cdigo Comercial. Havia que adaptar o direito mercantil s inovaes econmicas e fazer surgir um arrimo jurdico que assegurasse a preservao do patrimnio pessoal e familiar a quem arriscava, por sua conta e risco, nos meandros das trocas comerciais. J o direito comercial era aceite como lei privada especial, uma vez que, entretanto, tinha sido aprovado o primeiro Cdigo Civil Portugus de 1867, mais conhecido pelo seu mentor, o Visconde de Seabra 75 . Assim, como bem expe Veiga Beiro no seu relatrio, ser a lei civil a regra e a lei mercantil a exceo. Sendo o Cdigo Comercial a trave mestra da regulao dos atos de comrcio ali previstos, sejam ou no comerciantes as pessoas que neles intervierem. As numerosas e importantes novidades neste novo Cdigo Comercial incidiram sobre as sociedades, a letra de cmbio, as operaes de bolsa s falncias. Fixou-se a obrigao de uso de firma pelos comerciantes, a exigncia da escriturao mercantil, as regras do mandato comercial. Fixou-se o critrio de determinao conceptual de sociedade comercial, e permitiu-se que as sociedades civis se constitussem comerciais, desde que adotada a forma comercial e assim, se submetessem jurisdio mercantil e falncia, previstas no Cdigo Comercial. Previam-se formas societrias consoante a responsabilidade dos scios pelas dvidas. Regularam-se os direitos e obrigaes dos scios. As sociedades comerciais gozam de personalidade jurdica, conceito que a maioria da doutrina aceitava 76 . Formularam-se regras especiais para a dissoluo, fuso, prorrogao e reduo do capital social. Acautelaram-se os direitos dos credores sociais e pessoais, com regras estritas para a liquidao das sociedades. Ao Ministrio Pblico, aos acionistas e credores conferiu poderes, uns para acautelarem e outros, para reclamarem os seus direitos.
74 Deputado, Par do Reino, Juiz do Supremo Tribunal de Justia. 75 Antnio Lus de Seabra e Sousa, 1 Visconde de Carnaxide, Juiz do Supremo Tribunal de Justia. 76 Cf. art. 108. do CCom de 1888, as sociedades comerciais representam para com terceiros uma individualidade jurdica diferente da dos associados. 32 2.4.1 O Registo no Cdigo Veiga Beiro
Este novo Cdigo j veio luz sob os auspcios da Codificao Civil 77 que fora j uma aspirao ao tempo de Ferreira Borges. Por isso, foi necessrio estabelecer o direito civil, como direito geral e supletivo ao direito comercial, como exceo. Assim, quando se tratasse de uma questo em que se achassem envolvidos interesses exclusivamente civis e outros comerciais, passavam a aplicar-se primeiro as regras especiais do comrcio. Por exemplo, o comerciante casado ao contrair dvidas no exerccio da sua atividade esta exercida em proveito comum do casal ento, respondia o comerciante pela obrigao contrada, sem prejuzo dos credores demandarem o cnjuge no responsvel tambm responder na medida da sua meao. A bem da segurana do comrcio jurdico, previa-se a responsabilidade dos cnjuges de acordo com as convenes antenupciais adotadas pelo comerciante. Desta publicidade, ficavam os terceiros cientes de quem poderiam exigir os seus crditos 78 . Devidamente regulamentado o registo comercial foi publicado como apndice ao Cdigo Comercial de 1888. O objeto da publicidade foi sendo aperfeioado consoante foram estipulados os requisitos do extrato para inscrio, dos atos que sendo sujeitos a registo, afetavam terceiros. A matria de seguros e o registo de navios e hipoteca martima tambm foi amplamente regulada. Prescreveu-se que as sociedades se constitussem por escrito e promovessem o seu registo e publicao obrigatrios, com o objetivo de proteger os direitos de terceiros. Desde o Cdigo Comercial de 1888 que o registo comercial era efetuado junto dos Tribunais de Comrcio, que em Lisboa e Porto, Coimbra, Braga e Funchal tinham secretrios privativos e nos restantes servios, aquelas funes eram desempenhadas pelo delegado do procurador da Repblica. No entanto, depois de 1919, os servios de registo foram desanexados dos Tribunais e entregues competncia de conservadores privativos 79 . Ficavam sujeitos a registo obrigatrio determinados atos de comrcio 80 respeitantes s trs espcies de sociedades referidas no Cdigo Comercial: a sociedade em nome coletivo, comanditria e annima, e os navios. Os registos dos comerciantes em nome individual eram
77 O Cdigo Civil de Seabra (1867). 78 Cf. arts. 10. e 11., 15. e 16. do CCom, que estabelece a presuno de obrigao solidria do cnjuge, pelas dvidas comerciais, consoante o regime de bens adotado. 79 Cf. Decreto n 5555, de 10 de maio de 1919 e Decreto n 9153, de 29 de setembro de 1923. 80 Cf. 210. e 211.. 33 facultativos 81 . Os atos sujeitos a registo comercial s produziam efeitos para terceiros, aps a data do registo 82 . As funes do secretrio eram a realizao do registo comercial na secretaria de cada um dos tribunais, sendo lavrado pelos secretrios dos tribunais de comrcio, como oficiais do registo comercial. Mandava o regulamento que o secretrio como fiscal da lei e representante dos interesses do Estado e dos credores 83 havendo lugar a registo provisrio ou a recusa do mesmo, comunicasse s partes verbalmente e por escrito a declarao dos motivos da recusa ou das dvidas que impedem efetuar o registo definitivo. Dos livros do registo comercial constavam: o livro 1. Livro Dirio, o livro 2. Livro de Matrcula dos comerciantes, o livro 3. Livro de Matrcula das sociedades e o livro 4. Livro das Inscries dos atos sujeitos a registo comercial, e ainda o livro 5. Livro de Matrcula dos navios mercantes. No Livro Dirio mencionavam-se as apresentaes dos ttulos que serviam de base aos atos de registo, e que ficavam arquivados 84 requerimentos de certides feitos em cada dia. O Livro de Matrcula dos comerciantes, Livro de Matrcula das sociedades e o Livro de Matrcula dos navios mercantes destinavam-se respetivamente matrcula dos comerciantes em nome individual, das sociedades e dos navios mercantes, bem como s vicissitudes, aditamentos, mudanas e extines que a eles dissessem respeito 85 .
2.5 A Lei das Sociedades por Quotas
Este diploma, de 1901, foi inspirado no regime alemo das sociedades de responsabilidade limitada 86 . O novo tipo societrio veio ao encontro das necessidades das pequenas e mdias empresas, que hoje so a esmagadora maioria em Portugal.
81 Cf. arts. 45. a 55. do CCom, onde se tambm previa o registo de ao judicial, da sentena transitada em julgado, do arresto e penhora de navios, etc. 82 Cf. art. 57. do CCom de 1888. 83 Antnio Batista de Sousa, Sociedades Anonymas, p.6. 84 Cf. arts. 53. 2. do CCom e 56. do Regulamento. Duas excees: a certido do registo de propriedade dos navios, que levam o averbamento da matrcula e entregue para ficar junto dos documentos de bordo. E os ttulos que serviram de base ao registo recusado ou provisrio, havendo recurso para o juiz, arts. 61. e 67. a 70. do Regulamento. 85 Cf. arts. 49. a 56. do CCom e 11. a 20. do Regulamento. 86 Na Alemanha foi criada em 20 de abril de 1892 a sociedade de responsabilidade limitada, a GmbH (Gesellschaft mit beschrnkter Haftung). Para uma abordagem sumria da occasio legis, cf. M. Nogueira Serens, O Verdadeiro Leitmotiv da Criao pelo legislador Alemo das Sociedades com Responsabilidade Limitada, in Direito das Sociedades em Revista, outubro, 2009, Ano 1, Vol 2 p.137-174.
34 A criao deste novo tipo societrio veio ao encontro da necessidade de preservao do investimento feito, na medida em que exclui o patrimnio pessoal dos scios, da responsabilidade pelas dvidas sociais. Este novo regime tambm contribuiu para o reforo da segurana dos credores, visto exigir um valor mnimo de capital a realizar pelos scios, com as suas entradas. As sociedades por quotas de responsabilidade limitada so sobretudo sociedades de pessoas, intuitu personae, compostas por pequenos grupos de pessoas que contribuam para a realizao do capital social. A estrutura organizatria, apesar de ser muito similar da velha sociedade annima, pois tambm tinha dois rgos sociais, um de administrao e representao, a gerncia e outro de deliberao social, a assembleia geral, contrape-se uma simplicidade e maior liberdade de estatuir a sua prpria estrutura orgnica. Por isso, a maior parte das normas reguladoras do seu regime da sociedade por quotas era de contedo dispositivo. De contedo imperativo eram, por exemplo a obrigatoriedade de adoo de uma firma que devia indicar a atividade a que se dedica. Os rgos sociais eram os gerentes, as participaes sociais eram designadas por quotas, sendo a soma destas o valor do capital social nominal. O rgo deliberativo a assembleia-geral de scios. A responsabilidade limitada ao montante das participaes sociais subscritas por cada scio, embora solidria entre os scios at ao montante do capital social, facilitou a criao de muitas sociedades comerciais deste tipo para as quais era obrigatrio o registo comercial. Aps a aprovao do CRPred em 1929, nas comarcas em que no existissem conservatrias privativas do registo comercial, este servio estava anexado s conservatrias do registo predial. Recorria-se ao regime de subsidiariedade do registo comercial relativamente ao registo predial. Em 1951, os servios do registo comercial sofreram nova alterao, mas, mantiveram-se estreitamente ligados ao registo predial 87 . Esta alterao organizativa, mantinha tambm a mesma razo de existncia de um registo pblico, a publicidade, como meio de alcanar a segurana no comrcio jurdico. O primeiro Cdigo de Registo Comercial (1959) 88 surgiu aps a reforma do registo predial e trouxe luz, tanto o CRCom como o seu novo regulamento. Nesta data o registo comercial
87 Cf. Lei n. 2049, de 6 de agosto de 1951. 88 Cf. D.L. n. 42644, de 14 de novembro de 1959, bem como o Regulamento do Registo Comercial aprovado pelo Decreto 42645 da mesma data. 35 autonomizou-se definitivamente, abandonando a anterior subsidiariedade quanto ao registo predial. Neste diploma ainda se mantinha o regime jurdico do registo de navios. Enumera os fatos societrios sujeitos a registo obrigatrio. J cominava uma sano pecuniria para o incumprimento da obrigao de registar.
Captulo 3
3.1 A delimitao do conceito de ato de comrcio
O ato de comrcio um ato juridicamente relevante a que se aplicam normas especiais, primeiro criadas pelos prprios atores, os mercadores do sc. XVI as regras dos atos comerciais foram, depois, sistematizadas e unificadas em um ramo do direito privado especial, o direito comercial. Por isso, o direito comercial primeiro regulava os atos dos empresrios, delimitando-se pelos sujeitos, depois pelos atos praticados fossem ou no comerciantes os sujeitos. Mas, h uma questo prvia que a determinao doutrinria de ato e facto jurdicos, com apelo ao direito privado comum.
3.2 Fatos e atos jurdicos
Os fatos sujeitos a registo esto taxativamente previstos no CRC e no CSC, com vista a dar cumprimento funo da instituio registal: a publicidade. Esta por sua vez visa fins de natureza privada, uma vez que atribui um direito de oponibilidade, e fins de interesse pblico, que so a certeza do direito, a segurana do comrcio jurdico. Tanto de uns como de outros resultam consequncias jurdicas. Uma vez assimilvel a fattiespecies norma, a consequncia um efeito jurdico. O facto jurdico inclui toda a ocorrncia natural o simples decurso do tempo ou, comportamento humano juridicamente relevante que se traduz na produo de efeitos jurdicos 89 .
89 Carlos Mota Pinto, Teoria Geral do Direito Civil, p.355. 36 Por haver fatos materiais e sociais que no so indiferentes para o direito, estes no so providos de relevncia jurdica. So exemplos os fatos que dizem respeito mera cortesia social, ordem moral, ou ordem religiosa. O facto jurdico simples algo mais do que a simples facticidade factum brutum , o resultado de um recorte feito na realidade sob o critrio da relevncia jurdica. O facto jurdico , assim, algo que construdo a partir da norma 90 . Quanto aos atos jurdicos, estes so fruto de um comportamento das pessoas humanas ou coletivas. Tm a sua singular separao dos fatos, por surgirem a vontade das pessoas e a esta serem imputveis. Os atos jurdicos tm em comum com os fatos jurdicos, o serem objeto da valorao jurdica. Assim, o ato jurdico um gnero da espcie de facto jurdico, com a relevncia dada voluntariedade da sua prtica. Assim, os fatos voluntrios, ou atos jurdicos podem ser simples, no caso de uma pessoa que apanha uma concha na praia res nullius, e a leva para casa, com a inteno de se apropriar dela. Os simples atos jurdicos, ou atos jurdicos stricto sensu, produzem efeitos ex legis e no ex voluntate 91 . Os atos jurdicos complexos so negcios jurdicos e tm em comum com os atos jurdicos a relevncia que o direito atribui ao seu processo volitivo. Uma ou mais declaraes de vontade desencadeiam o negcio jurdico, o direito atribui consequncias, ou efeitos jurdicos. A doutrina diverge na distino clara e precisa entre atos jurdicos e negcios jurdicos, porquanto, Pais de Vasconcelos concebe uma gradual relevncia do aspeto negocial, afirmando que no se deve fazer a diviso estanque entre as duas classes, pois, haver atos no declarativos que so negociais. H atos mais negociais e outros que o so menos. Por isso, em cada caso a adaptao do regime do negcio jurdico ao ato jurdico ser feita mutatis mutandis de acordo com a maior ou menor negociabilidade do ato 92 .
90 A comparao do facto com a previso da norma um processo analgico de aferimento de semelhanas e diferenas, sob o critrio e uma premissa latente que o sentido jurdico , processo este que se desenvolve num vai e vem entre o facto e a norma, de cariz espiral e hermenutico, at que nenhum ganho mais se possa alcanar. ento possvel encontrar a norma do caso que possibilita a subsuno. Pedro Pais de Vasconcelos, Teoria Geral do Direito Civil, pp.402 e ss. 91 C. Mota Pinto, op. cit., p.357. 92 P. P. de Vasconcelos, op. cit., p.408. Conforme a interpretao dada ao art. 295. do Cdigo Civil de acordo com o art. 10. do mesmo Cdigo, o recurso analogia, que aquele artigo prescreve para o tratamento dos atos jurdicos que no sejam negcios jurdicos, so aplicveis, as disposies do captulo precedente que o captulo respeitante aos negcios jurdicos. Diz o autor, ser desnecessria esta remisso, visto recurso analogia legis ser prprio do mtodo do intrprete, sempre que mutatis mutandis, se possa aplicar ao regime dos atos jurdicos o paradigma dos negcios jurdicos, uma vez que o Cdigo Civil centrou o tratamento da matria sobre o padro dos negcios jurdicos. 37 Por outro lado, para Mota Pinto, os efeitos dos negcios jurdicos produzem-se por terem subjacente uma ou mais declaraes de vontade, por isso so distinguveis dos atos jurdicos precisamente neste critrio da relao que intercede entre a vontade ou volio das partes dirigida a um resultado e os efeitos produzidos 93 . Aps esta abordagem ao conceito doutrinal de facto e ato, convm salientar que em sede de registo comercial, so os fatos jurdicos que traduzidos em atos registrais que definem a situao jurdica das entidades sujeitas obrigao de promover os mesmos. Na definio dos fatos e atos jurdicos, respeitantes s entidades comerciais e afins, sujeitos a registo obrigatrio que o legislador elenca 94 . So eles os fatos constitutivos, modificativos ou extintivos de direitos, que devem obrigatoriamente ser registados e que definem a situao jurdica das entidades, desde a sua constituio ao enceramento da sua liquidao. Para tal, estipula tambm um prazo de dois meses para cumprimento da obrigao de registar 95 , a contar da data em que tais fatos tenham sido titulados, com a cominao sano pecuniria, em caso de pedido de registo extemporneo. Quanto inscrio por depsito da prestao de contas prev a lei um prazo especial, determinado a partir do encerramento do exerccio anual, que pode no coincidir com o ano civil, e sendo este o caso predeterminado no ato constitutivo da entidade comercial e constar do respetivo registo 96 .
3.3 Os atos de comrcio na lei
As leis reguladoras das relaes comerciais trataram de definir ato de comrcio, para assim porem sob a sua alada, todos aqueles atos que uma vez identificados como comerciais e lhes atriburem efeitos jurdicos. O legislador muniu-se de estudos de direito comparado. Na poca, os cdigos comerciais mais modernos eram o italiano e o espanhol que no se detiveram a dar uma enumerao de atos de comrcio, pela impossibilidade de abarcar todos
93 Dentro dos simples atos jurdicos usual fazer-se a distino entre: quase-negcios ou atos quase-negociais, e operaes jurdicas ou atos reais. Os quase-negcios traduzem-se numa manifestao exterior de uma vontade. Art. 471. converso em perfeitos dos contratos condicionais CCom. e art. 808. do CC Perda do interesse do credor ou recusa do cumprimento. Os atos reais traduzem-se na realizao de um resultado material a que a lei liga determinados efeitos jurdicos, o caso dos achados, ou da ocupao de animais ou coisas mveis. C. Mota Pinto, op. cit., pp.356. e ss. 94 Quanto s sociedades comerciais e civis sob forma comercial a articulao dos arts. 3., 15. e 70. do CRCom, em quadro anexo, fatos sujeitos a registo e publicao obrigatria, nas sociedades comerciais e sociedades civis sob a forma comercial. 95 Cf. art. 15. e 17. do CRCom. Abordaremos mais tarde o registo obrigatrio de fatos relativos s pessoas coletivas afins. 96 Cujo termo final se define ao 15 dia do 7 ms posterior ao fim do exerccio econmico anual. Cf. art. 15. n4 do CRCom. 38 os atos, mesmo que essa enumerao fosse considerada exemplificativa e no taxativa, o legislador Mancini, relator do Cdigo de Comrcio italiano 97 , afirmava: a tentativa de definir os atos de comrcio, como era desejo de muitos, foi abandonada pela invencvel dificuldade de formular uma definio que seja rigorosamente exata e completa e para evitar os perigos de uma definio inexata e incompleta. A atual noo de atos de comrcio remonta ao Cdigo Comercial e a hermenutica juscientfica permanece em vivificante aplicao do que o legislador pensou e exps na vetusta e perene lei. Ora, se a lei comercial rege os atos de comrcio, sejam ou no comerciantes as pessoas que neles intervm. Ento o direito comercial aplica-se a posies jurdicas adotadas pelos atos praticados, sendo comerciais os que se acharem especialmente regulados no Cdigo Comercial, e demais diplomas legais que regulem a atividade comercial. Alm destes, tambm os atos que no sejam de natureza exclusivamente civil e sejam praticados por comerciantes. A hermenutica do artigo 2. do Cdigo Comercial, exige uma viso interpretao atualista e extensiva pois, j no s o Cdigo Comercial de 1888, que regula todos os atos de comrcio 98 . O termo ato jurdico deve abranger no s todos os fatos jurdicos decorrentes da atividade comercial, seja ela lcita ou ilcita, decorrente de negcios jurdicos, designadamente de contratos imbudos de habitualidade, ou de meros atos isolados, desde que previstos em lei de comrcio. o conceito objetivo de ato de comrcio. Nas palavras do legislador do Cdigo Comercial de 1888, A comercialidade do ato aferida pela sua previso no Cdigo Comercial, e sero tambm comerciais todos os contratos e obrigaes que pela sua prpria natureza no sejam exclusivamente civis, se o contrrio do prprio ato no resultar 99 . Trata-se aqui de uma dupla presuno, os atos so comerciais os que sendo praticados pelos comerciantes, no sejam de natureza puramente civil, ou, se o contrrio do prprio ato no resultar. o conceito de atos de comrcio subjetivos.
97 Reconhecendo a insuficiente, ainda que extensa, enumerao de atos de comrcio constante do primeiro Codice di Commercio 1865 Titolo I, 2. e 3., e do Codice di Commercio 1882 , Degli atti di commercio art. 3.. 98 Quanto ao regime substantivo temos o CSC, que estipula no art. 1. n. 2 os tipos de pessoas coletivas que podem exercer atos de comrcio. Acrescem ainda, os vrios diplomas legais que regulam a atividade comercial das figuras conexas s pessoas jurdicas previstas no CSC. Quanto ao regime adjetivo, o CRCom, quanto aos fatos sujeitos a registo obrigatrio ex vi, da disposio conjugada dos artigos 2 ao 10. com o art. 15. 99 Carta de Lei de junho de 1888 e seu Repertrio Alphabetico precedido do Relatrio do senhor Ministro da Justia e dos Pareceres das Cmaras dos senhores deputados e dignos pares da Nao, p. XIII Porto, Ed. Livraria Lello & Irmo, 1892. 39 Na impossibilidade de enumerar todos e quaisquer atos comerciais, j o pensamento legislativo portugus do sculo XIX, pretendeu encontrar uma simples disposio, na qual se preceituasse quais daqueles atos praticados ficariam sob a tutela da lei comercial, sendo este conceito mais bem apurado no Cdigo Comercial de 1888. Definio que o legislador considerou clara e simples: Todos os atos () que se acharem especialmente regulados no cdigo, sero comerciais, sejam ou no comerciantes as pessoas que neles intervierem. A comercialidade do ato, provir, em tais casos, da prpria natureza dele e da convenincia de o sujeitar legislao especial, e no da qualidade, fortuita ou acidental, de ser negociante o que o pratica. O ato praticado conquanto no exclusivamente civil, pode ser contudo, o contrrio de um ato comercial, na hiptese de uma prestao de alimentos devidos iuri sanguinis, ou uma obrigao resultante de responsabilidade criminal de um comerciante 100 . Mais explica o legislador que, apesar da definio objetivista de ato comercial, consoante se encontre, ou no previsto no Cdigo Comercial, no deixar de ser comercial um ato previsto no Cdigo Civil, desde que do prprio ato no resulte o contrrio, isto que no seja comercial.
3.3.1 Os atos de comrcio: classificao doutrinal
Foi praticado por um comerciante? Se tal ato se acha, exclusivamente, regulado no cdigo civil, ser civil. Se se achar regulado nele e no comercial, e do prprio ato no resultar que seja o contrrio de um ato mercantil, o ato ser comercial. Se dele, porm, resultar no ser comercial, ter a natureza que lhe corresponder 101 . O legislador, justificando a escolha feita pela definio mista ora objetiva, ora subjetiva da delimitao de atos comerciais, preferiu, cautelosamente adotar um critrio interpretativo casustico. Ento, diz-se que um comerciante, como bom de ver, no pratica s atos comerciais. Por isso, todos os atos do comerciante s sero atos de comrcio se forem exercidos na atividade de satisfao das necessidades prprias da atividade comercial so os atos de comrcio absolutos.
100 Idem. 101 Ibidem. 40 Ou ainda, aqueles atos exercidos com articulao com um ato de comrcio so os atos de comrcio acessrios. Pode ainda no ser um comerciante e praticar atos de comrcio, aquele que trabalhando por conta e em nome de outrem, o fizer ao abrigo de um mandato comercial. So os atos comerciais causais. Os atos praticados ao abrigo da lei comercial que sejam passveis de no serem atos comerciais, so os atos de comrcio abstratos. Se praticados entre comerciantes so atos de comrcio puros. Se praticados entre comerciante e no comerciante, so atos de comrcio mistos, porque unilateralmente comerciais. Em suma, os atos de comrcio cuja primeira classificao doutrinal pertenceu ao Conselheiro Veiga Beiro so fontes de obrigaes jurdico-comerciais cuja atual melhor doutrina classifica em atos de comrcio objetivos, subjetivos, absolutos e por conexo ou acessrios, formais e substanciais, causais e abstratos, bilateralmente comerciais ou puros e atos unilateralmente comerciais ou mistos 102 . O apuramento de qual o regime jurdico aplicvel aos atos comerciais, exige tanta mais segurana e certeza, quanto o montante economicamente elevado que pode atingir um simples ato comercial aplicvel s pessoas singulares ou coletivas que atuam como agentes de atividade econmica. O nosso Cdigo Comercial delimitou as entidades a que se devia aplicar nas relaes comerciais. Para isso define o que so atos de comrcio nos artigos 2., 3. e 230. para que o direito comercial seja aplicado aos sujeitos comerciantes e aos atos comerciais em que um dos contraentes seja comerciante 103 . Ainda, em vigor, o conceito de ato de comrcio no homogneo, antes dirigido a todos os fatos jurdicos que estejam regulados no Cdigo Comercial entenda-se extensivamente s leis avulsas. O artigo 2. introduz dois critrios distintos e alternativos de aferio de ato de comrcio. Os atos de comrcio objetivos, os que so regulados no prprio cdigo e legislao avulsa. Os atos de comrcio subjetivos, aqueles que so praticados por comerciantes, desde que seja presumvel presuno iuris tantum , que no tenham natureza exclusivamente civil, sendo tambm comerciais os atos praticados em conexo com o exerccio do comrcio.
102 Miguel J.A. Pupo Correia, Direito Comercial Direito da empresa, p.409-415. 103 Na letra de cmbio que importava a remessa de praa a praa. A letra de cmbio era essencialmente comercial. A letra de terra cujo saque e aceite era feito na mesma praa, de resto, passaram a regular-se ambas, pelas mesmas regras as comerciais a partir da Lei de 27 de junho de 1850. Cf. Diccionario Jurdico- Commercial, p.244. 41
3.4 A noo de comerciante
A comercialidade do ato atribuda em funo da qualidade da pessoa que o pratica o critrio supletivo de aferir quais so os atos de comrcio. O Cdigo comercial atribui a qualidade de comerciante 104 quele indivduo que exerce o comrcio com carter de habitualidade, cujos atos praticados sejam, objetiva e substancialmente comerciais, art. 13./1. Por maioria de razo, a sociedade comercial reconhecida como comerciante, art. 13./2. Desde que considerado ato de comrcio, luz do Cdigo Comercial, sujeita-se s regras prprias, das quais se destacam: a forma arts. 96. e 97. princpio da consensualidade. A solidariedade passiva, art. 100.. A onerosidade art. 102.. O regime especial que disciplina o comrcio exercido por empresas, cuja enumerao do art. 230. deve ser interpretada de forma atualista. Com base na unidade do sistema jurdico e conjugando esta norma com o art. 13., a categoria de empresa e comerciante so sinnimas, sejam empresas singulares, os comerciantes em nome individual, sejam pessoas coletivas, hoc sensu, sociedades comerciais. Nas questes de interpretao aplicao e integrao do caso particular norma, encontra-se no art. 3. remissora para o direito subsidirio que prescreve deveria aplicar-se aos casos omissos que no fossem abrangidos, nem pela letra, nem pelo esprito do texto comercial, nem pelos casos anlogos, o recurso ao direito privado comum: o Cdigo Civil. O Cdigo Comercial, tendo os mesmos princpios estruturantes do direito privado comum, mas como formam um corpo autnomo de normas, admitem no seu mbito, o acesso interpretao analgica, e.g., no estando previstas normas para a navegao area, aplicaram- se as normas da navegao martima. Para o Cdigo Napolenico de 1808, bem como os cdigos comerciais do sculo XIX que ali se inspiraram, o ato de comrcio engloba a atividade do empresrio. Por isso, se torna decisivo saber quais so as atividades empresariais que ficam ao abrigo da lei especial, a lex mercatoria. Por excluso de partes, do conceito de empresa, fica excluda a atividade agrcola. O conceito de empresa uma espcie de um gnero mais amplo que o ato de comrcio, em que o comerciante atua como sujeito animador do sistema produtivo.
104 Interessante ser confrontar este conceito com a citao de Ferreira Borges, in Diccionario Jurdico- Commercial, pg. VI. There is no man who is not in some degree a merchant. 42 A ideia base a de que o industrial, o comissrio, o transportador, atua por encargo, enquanto o comerciante o sujeito animador do sistema produtivo. O conceito subjetivo de empresa, pessoas singulares ou coletivas que se propuserem, ao exerccio de uma atividade - conceito objetivo de ato de comrcio, aparece no mundo das categorias jurdicas 105 , como uma categoria da troca, como uma atividade intermediria ou especulativa sobre o trabalho e outras atividades as atividades consideradas mercantis. A empresa que constitui o substrato da sociedade comercial e da qual forma jurdica, seja comercial 106 . Do nosso direito positivo resulta que as empresas agrcolas no se podem constituir como comerciais 107 . O empresrio especula sobre o trabalho porque o seu lucro est na diferena entre o preo que recebe do comitente e o salrio que corresponde ao trabalhador 108 . A atividade criadora de mais riqueza uma atividade exclusiva do empresrio. Ento, onde se coloca a linha divisria entre comerciante e empresrio? Foi com o desenvolvimento industrial e capitalista que partiu do fim do sculo XIX que se delimitou melhor a ideia de comerciante. O comerciante converte-se numa espcie do gnero empresrio. Os juristas aplicaram um mtodo a que chamaram de mtodo da economia 109 , afirmando que as formas jurdicas deveriam corresponder substncia econmica dos fenmenos regulados pelo direito e que os conceitos jurdicos deveriam ter como ponto de partida os conceitos econmicos. Salientou-se a funo criadora de riqueza e no apenas a funo de intermedirio dos agentes econmicos. Este foi o grmen da criao de um direito da economia, em que a orientao e regulao pblica passava a impor uma ordem funcional da riqueza e crescimento econmico desde o momento da produo. perda do carter especulativo da atividade comercial que antes era a mediao entre a produo e a troca, contrape-se o reconhecimento da iniciativa econmica privada, no sentido de produo de riqueza, com o seu carter social, pese embora o seu escopo lucrativo.
105 indiscutvel que a sociedade comercial, independentemente do que seja essa realidade, comerciante O que decorre do art. 13. n 2 do CCom. No sentido do art. 230. do CCom amplia o conceito de ato de comrcio, pois nele no esto previstas todas as empresas, mas apenas as que no resultavam j de atos de comrcio objetivos, previstos no CCom.. 106 Sobre as empresas comerciais: o conceito de empresa como atividade econmica, composta de dois elementos: pessoal e patrimonial, vide Paulo Olavo Cunha, Direito das Sociedades Comerciais, pp. 6 e 7. 107 Art. 230. n. 2 1. e 2. do CCom.. E ainda a opinio expressa do CT do IRN, em P.12/84-RP, publicada no BRN n 1/85. 108 Cf. Galgano, Histria do Direito Comercial, pp.166 e ss. 109 Uma clara referncia ao mtodo dialtico de caminho das ideias ao concreto. A dialtica materialista em Marx e idealista em Hegel, no deixa de ter um tronco comum, que o seu esquema inicial: tese, anttese e sntese. Para ver o confronto entre os dois autores, na perspetiva de Marx, consultar: Karl Marx, Para a Crtica da Filosofia do Direito de Hegel e ainda, G.W.F. Hegel, Linhas Fundamentais da Filosofia do Direito. 43 A liberdade de iniciativa regulada pelo Estado introduz por um lado, uma maior certeza s atividades comerciais e confiana dos operadores no sistema econmico, por outro lado assegura ao consumidor a crescente capacidade de adquirir bens e atravs usufruir de garantia de bem-estar 110 .
Captulo 4
4.1 O Direito Europeu das Sociedades
A Diretiva vincula o Estado-membro porque impe uma obrigao de resultado, com fora obrigatria geral, quanto aos destinatrios que ela prpria designa, deixando a liberdade de escolha da forma do instrumento jurdico, bem como o contedo do ato interno de cada Estado. Isto decorre da ideia de que a Diretiva no pode modificar, unilateralmente o direito nacional 111 . Desde a adeso de Portugal Unio Europeia 112 que Portugal est vinculado a integrar progressivamente as Diretivas, transpondo para a ordem jurdica nacional, o teor das decises europeias. Ao longo de 26 anos de presena numa ordem jurdica supranacional, podemos dizer que estamos na esteira da harmonizao do direito europeu das sociedades, atravs de uma conciliao que o nosso direito societrio tem determinado com a transposio das Diretivas e a aplicao dos Regulamentos. A evoluo do direito europeu das sociedades a que alguma doutrina no reconhece, at agora, um estrondoso xito 113 , no deixa, porm, de trazer consequncias benficas
110 O princpio da liberdade de associao foi proclamado, para a constituio de sociedades annimas, em 22 de junho de 1867, com a exceo daquelas que explorassem concesses do Estado, e ainda foi estendido s sociedades por quotas pelo Decreto de 11 de abril de 1901. A liberdade de iniciativa econmica privada, hoje em dia, um direito econmico fundamental, inscrito no art. 61. n 1, da Constituio da Repblica. Cf. Anotao ao citado artigo, em J.J. Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Vol. I. 111 Cf. Joo Luiz Mota de Campos, Joo Mota de Campos, Manual de Direito Comunitrio, p.323 e ss. Esta posio sustentada na interpretao do art. 249. do Tratado de Roma, foi contraditada por um Acrdo de 4 de dezembro de 1974, proc. 41/74, caso Duyn, Col. 1974, p.569, que passou a admitir a aplicao direta da Diretiva comunitria, desde que cumpridos certos requisitos que o prprio Aresto definiu. 112 Portugal tornou-se membro de facto da EU, em 1 de janeiro de 1986, no entanto a adeso moeda nica efetivou-se no primeiro dia de janeiro de 2001, facilitando as trocas comerciais. 113 Cf. sugestiva contribuio de Menezes Cordeiro, que alega a exigente complexidade do direito europeu, e afirma a necessidade de distinguir as empresas pelas suas dimenses, referindo-se claramente ao seu volume de negcios. In Evoluo do direito europeu das sociedades, ROA. 44 provocadas pela conciliao da ordem jurdica comercial com a aprendizagem permanente dos sistemas societrios nos vrios pases da UE. O direito europeu das sociedades um conjunto concatenado de normas e de princpios que visa regular as sociedades comerciais, no mbito da Unio Europeia. Est radicado na inteno de facilitar s empresas, o acesso liberdade de estabelecimento dentro do espao da Unio Europeia 114 . Para tal, busca-se a simplificao do ambiente empresarial e regula-se a sintonizao progressiva das regras de registo e publicidade das entidades comerciais com sede em qualquer Estado-membro da Unio. Quanto s fontes, o direito europeu das sociedades manifesta-se pelas normas primrias, os Regulamentos, as Diretrizes, os diplomas de transposio, a jurisprudncia comunitria e a jurisprudncia nacional quando aplica o direito europeu. Assim, normas primrias so as clusulas contidas no Tratado de Roma, cuja ltima alterao foi introduzida pelo Tratado de Lisboa 115 . Salientamos que a liberdade de circulao de pessoas e bens e a progressiva abolio das restries ao direito de estabelecimento em qualquer Estado-membro, vem inscrita naquela norma primria, e equipara, para o efeito, as sociedades comerciais, s pessoas singulares, nacionais de cada Estado-membro 116 . Em suma, o direito europeu das sociedades, de europeu nada tem, apenas se refere assim, por ser um acervo legislativo, em permanente evoluo e que visa a sintonizao dos direitos nacionais, com o objetivo de proteger as atividades econmicas, tanto internamente como nas atividades transfronteirias, o reconhecimento recproco das ordens jurdicas nacionais. A uniformizao de sistemas de publicidade registal. Enfim, a preparao de um regime de uma forma societria europeia: a Societas Europea 117 . , pois, necessrio facilitar o acesso dos vendedores, credores, parceiros comerciais e consumidores a documentos e informaes oficiais e fiveis no intuito de aumentar a transparncia e segurana jurdica em toda a UE. Cada vez mais, as pessoas circulam e as
114 Diretiva n 68/151/CEE de 09.03.1968. Programa para a eliminao dos limites liberdade de estabelecimento, JOCE n. L 65,812, de 14.03.1968, que foi alterada pela Diretiva 2003/58/CEE de 15.07.2003 no que diz respeito aos requisitos de publicidade relativamente a certas categorias de sociedades (JOCE L 221/13 de 4.09.2003). 115 Entrou em vigor em 1 de 2009 e foi ratificado pelos atuais 27 Estados membros. 116 Cf. Artigo 54. (ex-artigo 48. TCE) As sociedades constitudas em conformidade com a legislao de um Estado-Membro e que tenham a sua sede social, administrao central ou estabelecimento principal na Unio so, para efeitos do disposto no presente captulo, equiparadas s pessoas singulares, nacionais dos Estados- Membros. Por sociedades entendem-se as sociedades de direito civis ou comerciais, incluindo as sociedades cooperativas, e as outras pessoas coletivas de direito pblico ou privado, com exceo das que no prossigam fins lucrativos. 117 uma sociedade annima de tipo transnacional criada pela Diretriz 2001/86/CE de 8 de outubro, cujo regime foi aprovado pelo Regulamento n. 2157/2001, de 8 de outubro. De europeia tem apenas o nome, pois cinge-se ao regime registal vigente em cada Estado-membro onde se encontre sedeada. 45 empresas expandem-se para alm das fronteiras nacionais, aproveitando as oportunidades oferecidas pelas fronteiras abertas e pelo Mercado nico Europeu. , pois, necessrio facilitar o acesso dos vendedores, credores, parceiros comerciais e consumidores a documentos e informaes oficiais e fiveis no intuito de aumentar a transparncia e segurana jurdica em toda a UE 118 .
4.2 Diretivas ou Diretrizes?
Diretivas ou Diretrizes? 119 Questo lingustica com direta implicao no contexto jurdico da sua aplicao, defende Menezes Cordeiro, que ambas podem ter aplicao, partindo do princpio de se saber se estamos perante a Diretriz, como adjetivo ou como substantivo, ao passo que o termo Diretiva, sendo um estrangeirismo, apenas comporta o seu uso enquanto adjetivo. De facto, h uma razo de ser para esta preocupao, uma vez que ambos os termos so utilizados, com o sentido de sinnimo, nas tradues para portugus, com maior incidncia no uso do termo Diretiva. curioso o exemplo que refere Menezes Cordeiro, ao citar a traduo de um trecho da 1 Diretiva respeitante ao direito societrio, que enuncia a obrigatoriedade de publicitar determinados fatos relativos s sociedades que consta do artigo 3/4 da 1 Diretiva relativa ao direito societrio 120 . Constam assim, determinados atos e indicaes referentes a sociedades sero objeto, no boletim nacional (...) de publicao integral ou por extrato, ou sob a forma de uma meno, que assinale o arquivamento... quando se deveria dizer: ... sero objeto (...) de publicao ou na ntegra, ou por extrato ou ainda por referncia ao arquivamento ... 121 . Conclui o ilustre Professor que ao transcrever Bruxelas, diremos diretivas; ao falar portugus: diretrizes. Ficamos mais ricos e mais europeus 122 . Resolvida a questo nomen iuris, passamos agora importante matria da norma europeia, nomeadamente a Primeira Diretiva do Conselho relativa s garantias exigidas s sociedades
118 Cf. Portal Europeu da Justia, Comisso Europeia. 119 Cf. Menezes Cordeiro, que apelando reflexo sobre o vernculo portugus na traduo dos diplomas europeus. In Vernculo jurdico: diretrizes ou diretivas, ROA. 120 Cf. JOCE, n. L 65,812, de 14 de maro de 1968. 121 Porm, o autor reconhece o esforo de rigor na traduo ao dizer Perante o volume de diplomas comunitrios, admitimos que no seja humanamente possvel traduzir mais e melhor: parabns, pois, aos nossos tradutores! Mas verberamos convictamente que se queira arvorar a gria portuguesa de Bruxelas em exemplo de bom portugus. Porqu e para qu contaminar ainda mais o nosso j enfraquecido vernculo? Razes dogmticas? Nenhumas. O mais distrado dos espritos nunca daria, a uma diretriz comunitria, outro sentido que no o de uma diretriz comunitria. Menezes Cordeiro, Idem. 122 Ibidem. 46 de responsabilidade limitada, para proteo do interesse dos scios e de terceiros, bem como a uniformizao dos atos sujeitos a publicidade obrigatria. As Diretivas europeias de direito societrio tm vindo a ser transpostas para a ordem jurdica portuguesa, modernizando o sistema de registo, no sentido de no futuro atingir o almejado objetivo de uniformizao dos regimes legais em vigor na Unio Europeia, resultante numa maior simplificao jurdica.
4.3 As Diretivas Comunitrias relativas publicidade: a sua aplicao em Portugal
A atual Unio Europeia surgiu em projeto de unio econmica, num reconhecimento basilar do poder da economia e do seu contributo para o bem-estar comum, para pacificar e dar qualidade de vida aos cidados que partilham um continente, a Europa 123 . O sonho j era antes, wishful thinking 124 . Apesar da atual situao crtica no seio da Unio, o mais importante reconhecer que o sonho realizou-se! Portugal aderiu Unio Europeia em 1986. Como consequncia imediata da adeso, o compromisso de conformar a ordem jurdica portuguesa aos termos do Tratado. A Constituio da Repblica Portuguesa estabelece como fontes de direito as disposies dos Tratados e ainda os atos das instituies europeias, no exerccio das respetivas competncias 125 . Deste modo, so aplicveis, com prevalncia sobre o direito interno, nos termos definidos pelo direito da Unio Europeia. Isto significa que a aceitao do primado da ordem jurdica da Unio 126 advm da legitimao constituinte, da vontade popular expressa. Assim, nas relaes entre a ordem jurdica comunitria e as ordens jurdicas internas dos Estados-menbros existe uma relao de autovinculao destes, na adeso aos Tratados da Unio, no cumprimento dos Regulamentos europeus, na transposio das Diretivas para o
123 Unio Europeia antecedeu a CECA, criada em 1951 pelo Tratado de Paris. Do Tratado de Roma de 1957, que instituiu a CEE, atual UE, lembramos entre fundadores e apoiantes, ab initio, Jean Monnet, Robert Schuman, Paul-Henri Spaak e Alcide de Gasperi. 124 Cf. a cano popularssima, in illo tempore, dos GNR, cuja letra entoava Quero ver Portugal na CEE, disco gravado em 1981. 125 Cf. o art. n. 4 do art. 8. da CRP. 126 Sobre a hierarquizao das fontes e a superao da coliso entre o direito da Unio e o direito interno, Cf. Canotilho, J.J. Gomes e Moreira, Vital, Constituio da Repblica Portuguesa anotada, p.264-265. 47 direito interno, no reconhecimento das Recomendaes e Pareceres, enfim, na receo do ensinamento jurisprudencial. Em suma, todo um acervo que tem avanos e retrocessos, num caminho idealizado que se vai adaptando s diferentes circunstncias reais 127 . A classificao das fontes de direito europeia, longe de ser simples, tem sido desenvolvida pela doutrina, de acordo com o seu carter vinculativo 128 . As Diretivas no so aplicveis diretamente aos Estados-membros, mas impem uma obrigao de resultado e uma obrigao de comportamento por isso, carecem de ser transpostas por instrumentos jurdicos de direito interno 129 .
127 Cada vez que uma norma comunitria se torna vinculativa em um Estado-membro estamos no caminho certo de uma UE, tal qual nos foi proposta pelos visionrios fundadores. 128 Para entendermos melhor a complexidade do direito europeu, seguimos a classificao das fontes feita pela doutrina. Os Tratados, as Convenes, as Diretivas, os Regulamentos, as Recomendaes, a Jurisprudncia do Tribunal Judicial das Comunidades Europeias, e os princpios gerais do direito comunitrio. 129 Note-se que a transposio da Diretiva no se consuma na publicao no DR, realiza-se na criao e normas que integrem aqueles comandos da Diretriz e os faam aplicar ordem jurdica portuguesa. A classificao das Diretivas feita em funo dos seus autores e da sua natureza. Distinguem-se, entre elas, as Diretivas do Conselho Europeu, as Diretivas do Parlamento Europeu e as Diretivas da Comisso Europeia. Quanto sua natureza, distinguem-se as Diretivas de base das Diretivas de execuo, sendo as primeiras decorrentes dos Tratados, as segundas de um Regulamento ou de uma Diretiva anterior. Para a aplicabilidade direta das Diretivas, cf. a interpretao a contrario, do art. 249. do Tratado da CE, in Mota de Campos, Manual de Direito Comunitrio, p.326-329. 48 Quadro 1 Transposio das Diretivas relativas publicidade dos atos societrios 130
131
Diretiva Assunto Local de transposio Data da transposio CSC 02/09/1986 68/151 Garantias dos scios e de terceiros (Publicidade) CRCom 03/12/1986 2003/58 Publicidade CSC CRCom 30/03/2006 78/855 Fuso de sociedades annimas CSC 12/08/2009 78/660 Contas anuais de certas sociedades DL n. 410/89 02/09/1986 82/841 Cises de sociedades annimas CSC 02/09/1986 83/349 Contas consolidadas CSC (DL n. 238/91) 02/07/1991 DL n. 422-A/93 30/12/1993 84/253 Revisores oficiais de contas DL n. 487/99 16/11/1999 89/666 Publicidade de sucursais CSC (D.L. n. 225/91) 21/10/1991 89/667 Sociedades unipessoais CSC (D.L. n. 257/96) 31/12/1996 2004/25 Ofertas pblicas de aquisio DL n. 219/2006 02/11/2006 2005/56 Fuses transfronteirias Lei n. 19/2009 12/05/2009 2012/17 Interconexo europeia dos registos centrais, comerciais Aguarda
4.4 A primeira Diretiva do Conselho Europeu
A primeira Diretriz sobre direito societrio 132 , respeitante ao programa para a eliminao dos limites liberdade de estabelecimento e ao regime da publicidade dos atos relativos s sociedades. Foi a rececionada na elaborao dos atuais CSC e do CRCom, bem como nas correspetivas alteraes 133 . A necessidade de conferir equilbrio na UE, quanto s normas de direito societrio, a coordenao das legislaes nacionais, respeitantes publicidade dos fatos relativos s
130 Publicado no artigo de Antnio Menezes Cordeiro - Evoluo do direito europeu das sociedades, ROA. 131 A este propsito, referimos um trabalho de uma jurista do MNE, com os diplomas de transposio at 01.01.2007, Inventrio das Diretivas das Comunidades Europeias, Vol. I, p.281-294. 132 A Diretiva n 68/151/CEE foi publicada no DR I srie, n. 215, de 18-10-1985. 133 Respetivamente CSC, aprovado pelo DL n. 262/86, de 2 de setembro e o CRCom, aprovado pelo DL n. 403/86, de 3 de dezembro. 49 sociedades motivaram uma imposio transnacional aos Estados-membros de harmonizar a sua legislao, de forma a conseguir atingir os objetivos consagrados no Tratado de Roma de liberdades, uma delas, o direito de livre circulao no espao europeu, para os cidados dos Pases-membros e a supresso progressiva das restries liberdade de estabelecimento. Objetivo: tornar equivalentes as garantias em toda a comunidade, proteo dos interesses dos associados e de terceiros, garantir a segurana jurdica, facilitar a liberdade de estabelecimento em conformidade com a primeira Diretriz 134 . A Diretriz no seu breve, mas denso texto contm catorze artigos que se arrumam da seguinte maneira. O primeiro artigo enuncia os tipos de sociedades de responsabilidade limitada, a que se aplicar o regime, existente nos vrios Estados-membros, os quais so, para Portugal: a sociedade annima de responsabilidade limitada, a sociedade em comandita por aes, a sociedade por quotas de responsabilidade limitada (unipessoal e pluripessoal). O diploma prossegue, a indicar, no seu segundo artigo os fatos societrios, aos quais ser exigida a publicidade obrigatria. Os fatos societrios de registo obrigatrio, desde a constituio da sociedade at sua dissoluo voluntria, administrativa ou judicial e ao encerramento da sua dissoluo, enumerados assim: So os elementos obrigatrios do contrato que a nossa legislao faz aplicar a todos os tipos societrios: a firma, o tipo de sociedade, o objeto, a sede, o capital social e sua distribuio, os rgos sociais e a forma de estes vincularem a sociedade 135 . Acresce a obrigatoriedade da prestao anual de contas, cujo prazo de exerccio ano civil ou outro deve constar no registo. O artigo 3. indica como dever ser organizado o servio de registo, como efetuar a publicidade dos atos de registo, num jornal oficial, ou numa plataforma eletrnica central, o arquivamento eletrnico dos documentos que suportam os fatos registados e a possibilidade de fazer prova desse arquivo atravs certides ou cpias no certificadas, cujo preo no dever ser superior ao respetivo custo administrativo. Em 2003 foi aditado o artigo 3.-A, prevendo que para alm da publicao obrigatria e voluntria respetivamente prevista no artigo 3., os Estados-membros autorizem e facilitem a traduo em qualquer das lnguas oficiais da Comunidade, no nosso caso, o ingls. Foram
134 No seu texto integral e consolidado. Publicada no JOL 65, de 14 de maro de 1968, alterada; pela Diretiva 2003/58/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 15 de julho de 2003. A Diretiva 2006/99/CE do Conselho, de 20 de novembro de 2006, adapta as anteriores diretivas no domnio do direito das sociedades, em virtude da adeso da Bulgria e da Romnia. 135 Cf. Arts. 9. a 14. do CSC. 50 tambm alterados os artigos, 4. e 6. 136 . Os artigos 7. e 9. ocupam-se da validade das obrigaes contradas pela sociedade que nos diz a sociedade fica obrigada pelos seus rgos, ainda que atuem fora do objeto social. No entanto, a sociedade no fica obrigada se os rgos sociais atuarem fora dos poderes atribudos. Os titulares dos rgos sociais so responsveis solidria e ilimitadamente pelos atos praticados em nome e ao servio da sociedade. As clusulas estatutrias e deliberativas, mesmo publicadas, no so oponveis a terceiros. No entanto, a legislao interna pode prever que clusula estatutria derrogue uma norma legal referente ao poder geral de representao. No artigo 8. prev que a irregularidade da publicidade registo e publicaes relativa forma de obrigar a sociedade pelos titulares dos rgos sociais, no seja oponvel a terceiros. O artigo 10. no tem interesse no sistema registal portugus, visto prever a celebrao do contrato de sociedade por documento autntico, caso no haja um controlo preventivo, administrativo ou judicial, aquando da constituio da sociedade. Ora, em Portugal, havia o duplo controlo 137 que foi abolido em 2006, apenas se exigindo documento particular exceto lei especial que exija formalidade mais solene , no contrato de sociedade a registar 138 . A Diretriz obriga a adotar meios para um mnimo de medidas comuns. Estabeleceu-se, portanto, o registo obrigatrio de certo nmero de atos societrios, um regime de meios de prova do registo e um regime de publicidade. Na transposio da primeira Diretriz, o legislador portugus interpreta, rev e adapta os comandos europeus ordem jurdica portuguesa. Por vezes as normas criadas ao abrigo da Diretriz vo mais alm do que aquela exige 139 .
136 Diretiva 2003/58/CE, de 15 de julho de 2003. Em Portugal podem ser pedidas certides de registo comercial, traduzidas para lngua inglesa. DL n 73/2008 de 16 de abril, alterou o art. 58. do CRCom, que prev a criao de um registo comercial bilingue, em portugus e ingls. Trata -se de uma medida que permite disponibilizar aos investidores estrangeiros informao sobre as empresas portuguesas de forma mais acessvel e imediata, sem ser necessrio recorrer a servios de traduo. A utilizao da lngua inglesa justifica -se por ser a lngua universalmente utilizada no ramo dos negcios e compreendida em qualquer parte do mundo. Fica ainda ressalvada a possibilidade de utilizar outras lnguas estrangeiras no registo comercial, se tal se vier a justificar no futuro. 137 Sobre esta matria, no h unanimidade de posies. As mais recentes geraes de conservadores e notrios foram formadas no convencimento e convico de que a interveno do notrio e depois a do conservador constituam as duas faces de uma mesma moeda. No se substituam entre si, antes se complementavam. E era com a interveno destes dois oficiais pblicos, intrpretes e aplicadores da lei que se obtinham maiores garantias de segurana e certeza jurdicas, se conseguia otimizar o controlo extrajudicial da legalidade, por forma a prevenir conflitos e evitar o recurso aos tribunais. Joaquim Barata Lopes, texto apresentado no Colquio, Duplo Controlo da Legalidade, realizado na Universidade Lusada, em 5 de dezembro de 2003. Publicado no BRN 1/2004. 138 Cf. Arts. 4.-A e 7. do CSC. 139 Art. 2. da primeira Diretiva, 68/151/CEE, comina todos os Estados-membro a adotar medidas para que seja dada publicidade ao ato constitutivo, aos estatutos e respetivas modificaes, aos rgos sociais, dissoluo, deciso judicial que determine o encerramento da liquidao. O art. 3 n. 5, segundo o qual, s sero oponveis a 51 Por exemplo o artigo 168. n. 2 do CSC que reza assim, a sociedade no pode opor a terceiros atos cuja publicao seja obrigatria sem que esta esteja efetuada, salvo se a sociedade provar que o ato est registado e que o terceiro tem conhecimento dele. A norma tem uma presuno iuris tantum de desconhecimento dos fatos registados ainda no publicados, pois exige que a sociedade prove que para alm do ato ser do conhecimento de terceiros, tambm que se encontra registado. No atual processo de registo, a publicao obrigatria j simultnea ao ato de confirmao do registo pela conservatria. Aquele comando europeu apenas se pode aplicar aos casos dos registos provisrios por dvidas, em que a publicao fica suspensa, durante seis meses. Este o prazo geral para ser promovida a converso em definitivo, atravs da remoo das dvidas. Caso contrrio, o registo caduca, facto que anotado na ficha, junto inscrio respetiva 140 . Nos artigos 4. e 6. a Diretriz manda os Estados-membros a regular a identificao das sociedades, nos seus recibos e papel de ofcio, bem como nos stios de internet, com o nmero de registo, a sua firma, sede social, capital subscrito e realizado e ainda, se a sociedade se encontrar em liquidao, a meno desse facto. Os artigos 7., 8. e 9. dedicam-se indicao obrigatria da realizao das formalidades que dizem respeito nomeao dos rgos sociais e seus poderes de representao. Por sua vez, os artigos 10. e 11. cominam a obrigao de os Estados-membros controlarem a legalidade, por via administrativa ou judicial, o ato de constituio, os estatutos por que se rege a sociedade. O artigo 12. prev o efeito probatrio do registo efetuado e o efeito de oponibilidade a terceiros. invalidade do contrato de sociedade, comina a liquidao da sociedade. Finalmente, os artigos 13. e 14. propem normas gerais de publicidade integral dos estatutos da sociedade, desde a sua constituio, alteraes e a vinculao de todos os Estados-membros presente Diretriz. A primeira Diretriz est espelhada em numerosas normas do direito societrio. O meio de prova mais usado a certido de registo comercial de acesso universal em tempo real e de forma desmaterializada, ao contedo dos registos. Para alm daquela, o meio de publicidade estabelecido, para alguns atos de registo foram as publicaes no Dirio da Repblica e num jornal da localidade da sede da sociedade, efetuada oficiosamente pela conservatria a expensas do requerente do registo. Aps a reforma de
terceiros os atos sujeitos a publicao, depois de esta ter lugar, a no ser que a sociedade prove que os terceiros tinham conhecimento dos mesmos. Em caso de discrepncia entre o texto publicado e o teor do registo, a publicao no ser oponvel a terceiros. 140 Cf. art. 18. do CRCom. 52 2006, estas publicaes esto desmaterializadas, de acesso gratuito e universal 141 . Esta alterao acolheu, entre outras, a imposio do n. 4 do artigo 3 da Primeira Diretriz que estabeleceu uma obrigao mnima de publicao, sob forma eletrnica. O acesso publicidade relativa aos atos societrios 142 e aos registos a ela sujeitos est disponvel on-line, desde junho de 2006 143 , em site oficial do ministrio da justia 144 . A obrigatoriedade de apresentao de contas para alguns tipos de sociedade 145 e a criao da SUQ surgiu em 1997 146 .
4.4.1 A interconexo dos registos na UE
A necessidade de convergncia do sistema de publicidade nos atos societrios na UE prossegue agora com a ltima diretiva 147 dedicada criao de um portal supranacional atravs da criao de interface, onde sejam vertidas as informaes necessrias ao conhecimento da situao jurdica das sociedades. Pensamos ser esta a continuidade lgica do esprito que animou a informao registal intracomunitria europeia desde a primeira diretiva. Por isso, a obrigatoriedade do registo e das publicaes assumida claramente como uma medida de coordenao necessria entre os direitos nacionais e fundamental para a garantia dos terceiros 148 . A diretiva exige a criao de um conjunto de medidas pelos Estados-membro que estabelea melhores canais de informao para recproco conhecimento do teor dos registos que em cada
141 Cf. art. 70. ns 2 e 3 e as modalidades das publicaes no art. 72.. 142 Entre outras, as convocatrias das assembleias gerais das sociedades, o anncio do projeto de fuso ou ciso. 143 Alterao efetuada pelo DL 76-A/2006, de 29 de maro, cujo redao do art. 71. prev a publicao oficiosa, promovida pela conservatria, logo aps o registo efetuado. Esta publicao, atualmente simultnea confirmao do registo. 144 Disponvel no endereo eletrnico do Ministrio da Justia. 145 Para cumprimento da Diretiva n. 68/151/CEE, do Conselho, de 9 de maro, na medida em que obriga todas as sociedades annimas, por quotas e em comandita por aes a efetuar o depsito do relatrio de gesto e dos documentos de prestao de contas no registo comercial. O registo da prestao de contas passou a cumprir-se com o envio eletrnico da informao contabilstica sobre as empresas, realizado uma nica vez pelo sistema IES. Vide nota 143 . 146 Transposta pelos seguintes diplomas: DL n 403/86 de 3 de dezembro; - CRCom, D.L. n. 262/86, de 2 de setembro; DL n. 257/96, de 31 de dezembro O legislador justificou a criao da sociedade unipessoal por quotas (SUQ), no prembulo do diploma. Mas importa sobretudo facultar s pessoas uma forma de limitao da sua responsabilidade que no passe pela constituio de sociedades fictcias, com scios de favor, dando azo a situaes pouco claras no tecido empresarial. E ainda impe-se, pois, sem abjurar, de momento, nenhuma das figuras legalmente estabelecidas, criar um novo tipo de sociedade, em que a responsabilidade do scio nico seja limitada. A este propsito tambm o Boletim n. 8/2003, de setembro, da DGRN. 147 Diretiva 2012/17/UE do Parlamento Europeu e do Conselho de 13 de junho de 2012, que altera as Diretivas 89/666/CEE do Conselho e as Diretivas 2005/56/CE e 2009/101/CE do Parlamento Europeu e do Conselho. 148 Jos Pedro Fazenda Martins, Os efeitos do registo e das publicaes obrigatrias na constituio das sociedades comerciais, p.19. 53 pas se efetuam. Atendendo elevada complexidade dos sistemas registais no se trata de harmonizar os sistemas nacionais dos registos centrais, registos comerciais e registos das sociedades, nem imposta aos Estados-membro a obrigao de alterar o seu sistema interno de registos nomeadamente no que diz respeito gesto e armazenamento de dados e divulgao de informaes para fins nacionais 149 . Para tanto, prope-se a criao de um identificador nico, das sociedades e sucursais dentro da UE, que permita o acesso informao registal constante em cada pas membro. O acesso transfronteirio s informaes sobre sociedades aplica-se s sociedades annimas de responsabilidade limitada, s sociedades em comandita por aes, s sociedades por quotas de sociedade limitada e suas sucursais, bem como s sociedades annimas europeias. Os elementos obrigatrios que devem constar gratuitamente na informao disponibilizada, atravs do sistema de interconexo dos registos, so os seguintes 150 : a) O nome e a forma jurdica da sociedade; b) A sede estatutria da sociedade e o Estado-membro em que est registada; e ainda c) O nmero de registo da sociedade. O acesso transfronteirio plataforma Europeia que deve ser disponibilizado a utilizadores individuais e institucionais atravs de uma pesquisa em todas as lnguas oficiais da UE, com as informaes bsicas, o valor jurdico dos documentos e as indicaes da legislao nacional dos Estados-membro. A criao deste eixo comum de acervo criativo consagra o alargamento do princpio da publicidade societria registal a todos os pases da UE, tendo como objetivo a necessria transparncia dos fatos jurdicos que fundamentam os registos das representaes permanentes de sociedades noutros Estados-membros, das cises e fuses transfronteirias intracomunitria, bem como de uma transferncia da sede estatutria para outro Estado- membro. Por ltimo, a interconexo europeia da informao constante dos registos de cada Estado- membro implica a transferncia de uma grande quantidade de dados de carter pessoal, cujo tratamento e livre circulao s deve ser permitido ao abrigo da especial proteo prevista na lei.
149 11. considerando da citada Diretiva. 150 Artigo 3.-C da Diretiva 2009/101/CE. Esta tem a sua transposio no art. 171. do CSC. 54 Captulo 5
5.1 O registo comercial atual
Depois de percorrermos os primeiros passos do Direito Comercial desde o sc. XIX, o qual foi inspirado, numa ideia de economia liberal, sado da Revoluo Industrial vamos concentrar a nossa ateno no atual direito comercial que assenta no s nos mesmos princpios de proteo jurdica, como acrescenta garantias, devido influncia da adeso Unio Europeia. Por isso, a legislao societria portuguesa vigente, integra-se numa dinmica internacional de permanente integrao europeia e da aplicao das novas tecnologias. O ltimo Cdigo de Registo Comercial (1986) 151 surge como o conjunto de normas, que se afeioam primeira Diretiva Europeia do Direito Societrio. Sistematiza os atos sujeitos a registo e confere eficcia presuntiva ao contedo do registo. A publicidade negativa, i.e., os fatos no registados no produzem efeitos plenos, bem como eficcia positiva, os fatos devidamente registados produzem efeitos quanto a terceiros, embora gozando de uma presuno elidvel. O Cdigo do Registo Comercial foi aprovado em dezembro de 1986 e em 26 anos foi objeto de 41 revises, as quais, desde 2006 lhe reconfiguram o objeto, fins e razo de existir, que a publicidade 152 . Ser que o recurso s novas tecnologias, aliado a uma perda de peso burocrtico, atinge o fim primordial de um registo pblico? Somos de opinio que o uso controlado das tecnologias de informao reforam a segurana do comrcio jurdico que o efeito da publicidade dos fatos referentes s sociedades comerciais de responsabilidade limitada, assim justifica a existncia da atividade registal, assegurada por um servio pblico, prestado por jurista idneo e investido de f pblica. Veremos, ao longo desta abordagem a eficcia das medidas legislativas que sucessivamente tm procurado aperfeioar a funo do registo comercial que dar publicidade verdica e segura da situao jurdica dos comerciantes.
151 Aprovado pelo DL n. 403/86, de 3 de dezembro, atualmente em vigor, apesar de ter sofrido mais de quatro dezenas de alteraes. Revoga o anterior Cdigo do Registo Comercial no seu artigo 5.. 152 Cf. J. A. Mouteira Guerreiro, O registo comercial ainda existe? 55 A ltima grande reforma do direito societrio e registal efetuou-se em 2006, entrmos na poca do Simplex, cujo emblema assenta na trilogia: desburocratizar, desformalizar, desmaterializar 153 . Sobre esta matria, muito se tem escrito e refletido. Diz a este propsito Mouteira Guerreiro: Este processo, dito de simplificao que, de resto, tem j vrios anos comeou com a abolio (e at mesmo a proibio) do reconhecimento notarial por semelhana, a que se seguiu o da autenticao de fotocpias a poder ser feita fora dos cartrios e por diversas entidades: juntas de freguesia, correios, advogados solicitadores, cmaras de comrcio e indstria. Para depois se estender ao reconhecimento de assinaturas, certificao de tradues e inclusivamente dispensa da escritura pblica em diversos atos 154 . Quanto ao direito ao direito adjetivo, o Cdigo do Registo Comercial foi aprovado pelo DL n. 403/86, de 3 de dezembro, que foi igualmente objeto de 41 revises 155 . O DL n. 76-A/2006, de 29 de maro tornou facultativa a celebrao de escritura nos atos relativos a sociedades comerciais 156 com reserva das situaes em que se verificasse a transmisso de bem imvel, em que ainda seria exigida a forma legalmente determinada veio permitir que, entre outros atos, advogados, solicitadores, cmaras de comrcio e indstria e tambm os conservadores e oficiais de registo 157 , passassem a efetuar todo o tipo de reconhecimentos e termos de autenticao 158 .
153 A este propsito, convm ler atentamente o prembulo do DL n. 76-A/2006, de 29 de maro, que aponta as linhas de fundo da reforma do direito societrio nacional. 154 Em trabalho apresentado no XIII Congresso Internacional de Direito Comparado, realizado no Rio de Janeiro, em setembro de 2006. Atividade Notarial e Registal na Perspetiva do Direito Portugus. Aquelas medidas decorreram de vrios diplomas, todos anteriores grande Reforma de 2006 a saber, o DL n. 28/2000, de 13 de maro. O n. 1 do art. 5. do DL n. 237/2001, de 30 de agosto. Foi o n. 2 do supra indicado art. 5 que veio permitir a certas cmaras de comrcio ou indstria, bem como aos advogados e solicitadores, poderem certificar tradues de documentos. Foi o DL n. 36/2000, de 14 de maro que no dizer do prprio legislador (in prembulo do DL n. 237/2001, de 30 de agosto) marcou o incio do processo de simplificao, mediante a dispensa de escritura pblica para um conjunto de atos. 155 Quanto ao direito substantivo, o CSC foi aprovado pelo DL n. 262/86, de 2 de setembro, e j sofreu 41 alteraes. 156 Foi o ponto de viragem de uma reforma orientada para a desformalizao que comeou em 2005, com a criao dos CfE, que falaremos adiante. 157 No registo comercial, as competncias prprias dos oficiais de registo esto previstas nas disposies conjugadas dos arts. 55.-A e 76. do CRCom. No RNPC as competncias prprias dos oficiais de registo, nas quais se incluem as competncias delegadas pelos conservadores esto consagradas no art. 80.-A do RRNPC. 158 O art. 5. do DL n. 237/2001, de 30 de agosto, que conferiam aos advogados e solicitadores a possibilidade da prtica de atos de reconhecimento de assinaturas, tal como esto previstas no art. 153 n. 4 do CN. Estando estas restringidas aos reconhecimentos por semelhana que so feitas pelo confronto, com outra aposta em documento de identificao do signatrio. E o reconhecimento com menes especiais (art. 153. n. 6 do CN, em que os reconhecimentos devem conter, para alm do nome da pessoa e a forma como se verificou a identidade, a meno do documento exibido para confronto da assinatura e dos documentos exibidos para a verificao da qualidade e poderes para o ato (nomeadamente, bilhete de identidade ou equivalente, certido do registo comercial, procurao ou outro que legalmente comprove a qualidade e poderes). A este propsito ver parecer da Ordem dos Advogados. 56 O grande ponto de viragem no direito societrio, em 2006, foi o culminar de uma reforma orientada para a simplificao da promoo do registo comercial que comeou com a criao dos CfE em 1997, que institui os CfE a ttulo experimental em Lisboa e Porto 159 . Os CfE, depois de alargados a todo o pas, tinham por misso a centralizao de todos os servios de atendimento relativos aos processos de constituio, alterao ou extino de empresas e atos afins. Consistiam na instalao fsica, num nico local, de delegaes ou extenses dos servios ou organismos da administrao pblica que mais diretamente intervinham em tais processos 160 . O projeto prosseguiu com a criao de um regime especial de criao imediata de empresa, ENH, com a dispensa de escritura pblica e possibilidade de constituio de uma sociedade por quotas ou annima, no mesmo local e no mesmo dia. A ENH, e o novo regime de publicaes em stio da Internet dos atos de registo comercial e dos atos societrios, com acesso pblico e gratuito, com vista desformalizao, simplificao e desmaterializao. A inovao em relao ao regime praticado nos CfE foi notvel. Assim, a dispensa de escritura pblica, a aprovao imediata e uma firma, proporcionada por uma bolsa de firmas criada pelo Instituto dos Registos e do Notariado, a possibilidade de registo simultneo de uma marca, e ainda a criao de uma pgina eletrnica da sociedade, gratuito pelo perodo de um ano. Relativamente reforma de 2006, sublinharmos a criao ab novo, de uma modalidade de dissoluo e liquidao na hora, bem como uma modalidade de dissoluo e liquidao administrativa e oficiosa de entidades comerciais, por iniciativa do Estado, quando existam indicadores objetivos de que a entidade em causa j no tem atividade embora permanea juridicamente existente 161 . As publicaes obrigatrias dos atos respeitantes vida societria deixaram de ser efetuadas em formato papel, no DR 162 e passaram a ser efetuadas de uma forma desmaterializada, na pgina eletrnica do MJ, exatamente aquando o facto societrio sujeito a registo obrigatrio confirmado pelo servio competente, i.e., a conservatria do registo comercial.
159 Cf. DL n. 55/97, de 8 de maro, revogado pelo DL n. 78-A/98, de 31 de maro, com a criao dos CfE alargada a todo o territrio nacional. Existiram 11 CfE: em Braga, Porto, Viseu, Aveiro, Coimbra, Covilh, Leiria, Lisboa, Setbal, Loul e Funchal. Os CfE evoluram para Lojas da Empresa. 160 Cf. art. 3. do DL n. 78-A/98, de 31 de maro. Junto de cada CfE, agora em extino, funcionava: a) uma delegao do RNPC; b) um cartrio notarial; c) uma extenso da DGCI; d) um GARC; e) uma extenso do CRSS da respetiva zona de localizao do CfE. 161 Para a dissoluo imediata, os arts. 141. e ss do CSC e art. 1 alnea e) do DL n. 76-A/2006, de 29 de maro, que prev o novo regime de dissoluo administrativa RJPADLEC que publicado em anexo quele diploma. 162 Para consulta das publicaes efetuadas at 30 de junho de 2006, respeitantes aos atos societrios, aceder ao endereo eletrnico do Dirio da Repblica. 57 Esta nova forma de publicitao veio adotar um novo regime de publicaes, em formato desmaterializado, tambm para os atos societrios, tais como as convocatrias para as assembleias gerais. Trata-se de um stio da internet de acesso pblico e gratuito aos atos de registo comercial sujeitos a publicao e aos atos societrios de publicao oficial obrigatria 163 . A criao da ANH 164 que aprovou um regime especial de constituio imediata de associaes e atualizou o regime geral de constituio previsto no CC 165 . Com esta medida de desformalizao da criao de Associaes, o MP deixou de receber a cpia da escritura, quer da parte dos notrios, quer dos novos servios competentes no mbito do regime de constituio imediata de associaes na mesma regulado. Por isso, o controle da legalidade dos estatutos a cargo do MP. A SNH 166 , que permite a criao, de forma imediata e num nico local, de representaes permanentes em Portugal de sociedades comerciais e civis sob a forma comercial, cooperativas, agrupamentos complementares de empresas e agrupamentos europeus de interesse econmico com sede no estrangeiro, com a simultnea nomeao dos respetivos representantes. desformalizao segue-se a desmaterializao, mormente na obrigao da entrega dos documentos relativos prestao anual de contas, que deixando de ser feita, em formato papel, nas conservatrias, passou a ser entregue por um sistema eletrnico de depsito, o IES, que agrega num nico ato o cumprimento de quatro obrigaes legais pelas empresas que se encontravam dispersas () passam a cumprir-se integralmente com o envio eletrnico da informao contabilstica sobre as empresas, realizado uma nica vez 167 . As entidades sujeitas obrigao de registo de prestao de contas so: as sociedades comerciais e as sociedades
163 Regulamentada pela Portaria n. 590-A/2005, de 14 de julho, que define o endereo eletrnico do MJ onde so efetuadas as publicaes obrigatrias dos atos do registo comercial e dos atos societrios e fixa as respetivas taxas. 164 Cf. Lei n. 40/2007, de 24 de agosto. A propsito do controlo da legalidade do ato de constituio das Associaes e Fundaes gerou-se uma polmica que tem interesse pelo MP, consultar o Parecer n P000382009 da PGR e o artigo do Procurador-Adjunto Joo Alves, O controlo da legalidade dos estatutos das Associaes e Fundaes na Atualidade. 165 Cf. arts. 158.-A e seguintes do CC. 166 Criada pelo DL n. 73/2008, de 16 de abril. Para consultar locais de atendimento, visita pgina eletrnica do IRN. 167 Cf. DL n. 8/2007, de 17 de janeiro, que entre outras medidas, criou o sistema IES. O registo da prestao de contas continua a ser facto sujeito a registo obrigatrio nos termos previstos na legislao do registo comercial, agora efetuado de forma inteiramente desmaterializada por depsito no endereo eletrnico do IES. (Cf. art. 3. n. 1 al. n), 15./2 e 42. CRCom).
58 civis sob forma comercial, as sociedades annimas europeias, as empresas pblicas, as sucursais apenas relativamente s contas da prpria representao permanente e no sociedade estrangeira, o EIRL, as sociedades em nome coletivo e as sociedades em comandita apenas quando preencherem certos requisitos 168 . Nesta matria, bem como nas alteraes produzidas pelo mencionado diploma, encontramos a continuidade das medidas tomadas em 2006, nomeadamente: a desjudicializao da reduo do capital social que no se destine cobertura de perdas, elimina-se a necessidade de pedido e emisso de certificado de admissibilidade, nos pedidos de registo de mudana de sede, cuja entidade contenha uma firma constituda apenas por uma expresso de fantasia 169 , acrescida ou no de referncia atividade 170 . Analisaremos, mais adiante, como se aplicam as sucessivas medidas de simplificao na tarefa precpua das conservatrias. Para tal, abordaremos a aplicao dos princpios norteadores que moldam o sistema do registo portugus e sua permanente ligao publicidade da situao real dos comerciantes.
5.2 Organizao do registo comercial atual
O IRN, IP 171 um instituto pblico integrado na administrao indireta do Estado, dotado de autonomia administrativa, sob superintendncia e tutela do MJ. O IRN, IP um servio com jurisdio sobre todo o territrio nacional 172 controla e fiscaliza os servios externos de registo a cargo das conservatrias de registo civil, comercial, automvel, bem como a atividade notarial. O IRN, IP est estruturado em servios centrais, constitudos por unidades orgnicas nucleares e flexveis e em servios desconcentrados de registo. Os servios centrais de registo do IRN, IP so a Conservatria dos Registos Centrais e o Registo Nacional de Pessoas Coletivas. As conservatrias do registo comercial so servios desconcentrados e tm competncia genrica e podem funcionar como servios autnomos ou em regime de anexao com outras conservatrias do registo civil, predial e automvel e notrio 173 . As que funcionam como
168 Cf. arts. 70.-A e 262. n 2 do CSC. 169 Para conhecer a doutrina predominante quanto ao sentido de expresso de fantasia, sua eficcia distintiva e individualizadora, consultamos o Parecer do CT do IRN, P.C.Co.109/2008 SJC. 170 Cf. Prembulo do DL n. 8/2007, de 17 de janeiro, as seis medidas que almejam aperfeioamento de algumas disposies do CSC e do CRCom. 171 Anteriormente designado DGRN. Cf. DL n 519-F2/79 de 29 de dezembro, com a alterao efetuada pelo DL n 324/2007 de 28 de setembro. A atual orgnica do IRN foi aprovada pelo DL n 148/2012 de 12 de julho. 172 Sem prejuzo do disposto no DL n 247/2003 de 8 de outubro, no que se refere Regio Autnoma da Madeira. 173 Art. 7. DL n 519-F/79 de 29 de dezembro, alterado pelo DL n. 324/2007 de 28 de setembro 59 servios autnomos, situam-se em: Lisboa, Porto, Funchal, Zona Franca da Madeira (ZFM) 174 . De salientar que a conservatria da ZFM tem competncia exclusiva para os registos das entidades ali sedeadas. Este regime especial de competncia exclusiva, uma vez que desde a Reforma de 2006 que foi eliminado, para todo o resto do pas o regime de competncia territorial 175 . Tal como as conservatrias, desde 2009 que existe um servio desconcentrado especializado, o SIR, equiparado a uma conservatria de registo predial, que realiza uma variedade de registos, em que esto envolvidas reas comercial, predial, de veculos e de direitos da propriedade industrial. A sua competncia atribuda em razo do montante do volume de negcio envolvido, da quantidade e complexidade de atos de registo envolvidos numa s operao. No SIR as empresas podem realizar de forma integrada e uniforme operaes que envolvam a prtica de atos de uma ou mais reas de registo, com o acompanhamento especializado de um gestor de cliente e evitando deslocaes a vrios locais So clientes deste servio as pessoas coletivas, pblicas ou privadas, interessadas em operaes especiais de registo e quem os represente, e as entidades ou profissionais que, no ano anterior tenham promovido mais de mil pedidos de registo. So requisitos prvios de acesso a este servio: estarem em causa pelo menos dez atos de registo, ou ainda dez atos que envolvam marcas, patentes, outros direitos de propriedade industrial, ou vinte imveis, ou cinquenta veculos. Ainda se estiverem em causa montantes superiores a 5 000 000 de euros, ou ainda a quem vise criar emprego e postos de trabalho, enfim estimular a economia 176 .
5.2.1 Competncia territorial das conservatrias do registo comercial
O Sistema Integrado do Registo Comercial (SIRCOM), baseado nas novas tecnologia informticas permitiu abandonar a competncia territorial exclusiva 177 de cada conservatria
174 A implementao da ZFM consagrou-se no DL n. 234/88 de 5 de julho. Tambm a dissoluo administrativa das entidades registadas na Conservatria Privativa da Zona Franca da Madeira, uma vez que todos os atos registais dessas entidades devem obrigatoriamente ser feitos nessa Conservatria. Interpretao conjugada do disposto nos arts. 44. n 1 e 50. do DL n.76-A/2006 de 29.03 e DL n234/88 de 5 de julho. 175 A queda da competncia territorial vigorou a partir de 1 de janeiro de 2007, pelo que passou a ser possvel requerer o registo em qualquer conservatria do registo comercial de todo o pas, ou postos de atendimento com servio de registo comercial, independentemente do lugar da sede da entidade. 176 Para saber mais sobre os procedimentos especiais de registo envolvidos, consultar a pgina eletrnica do SIR, Solues Integradas de Registo, criado pela Portaria n. 547/2009 de 25 de maio. 177 Antes de 2006 s eram competentes as conservatrias em cujo Conselho se situasse a sede da pessoa coletiva. A eliminao da competncia territorial das conservatrias de registo comercial, permitindo a prtica dos atos para os quais essas conservatrias sejam competentes, bem como a obteno dos respetivos meios de prova, em 60 para lavrar os registos consoante o concelho da sede da sociedade exceo feita supra mencionada conservatria da Zona Franca da Madeira. Aquele sistema informtico previa que as pastas e documentos relativos s sociedades, que esto arquivados em formato papel, nas conservatrias da rea da sede das sociedades fosse transferida para suporte eletrnico. Tal s aconteceria se fossem digitalizados todos os documentos arquivados. A queda da competncia territorial confere uma aprecivel distribuio do trabalho pelas conservatrias do pas, e beneficia todos os interessados em promover atos de registo e obter meios de prova, em qualquer servio de registo comercial, independentemente da sede da sociedade. Claro que este argumento serve, por maioria de razo, para os registos efetuados via online. Neste caso, os documentos ficam arquivados em formato eletrnico. Seabra Lopes lembra-nos que quando a entidade transfere a sua sede para outro concelho, o local onde est a pasta, relativa a cada sociedade percebe-se tendo em conta a atual sede da sociedade. No entanto, lembra o citado autor que teria sido curial que o legislador, em vez de revogar totalmente a regra da competncia territorial, tivesse mantido uma definio clara, apenas para efeitos de guarda do arquivo em suporte papel, de forma a no fragilizar a segurana jurdica 178 . O conceito de conservatria detentora dos documentos ficar completamente ultrapassado, quando forem integralmente digitalizados os documentos que servem de base a apresentaes e depsitos, j prevista na lei e determinada pelo presidente do IRN 179 .
5.2.2 Os suportes de registo
Os atos de registo so efetuados em suporte eletrnico as fichas informticas de registo e os documentos que serviram de base queles ficaro arquivados na pasta eletrnica. Este um processo em curso que depois de totalmente realizado constituir a pasta eletrnica da sociedade ou filenet 180 . Com estes documentos fsicos cria-se um uma pasta digital de cada
qualquer conservatria do registo comercial, independentemente da sua localizao geogrfica. Art. 43. do DL n. 76-A/2006 de 29 de maro. 178 Sobre o envio oficioso pela conservatria, da pasta contendo os documentos da sociedade, para a conservatria do registo da atual sede da entidade, arts. 27. do CRCom e 3. n 1 e 5 do RRC.. J. de Seabra Lopes, op. cit.., p.242. O Despacho n. 120/2010, de 23 e novembro, do presidente do IRN fez cessar a obrigao de envio prevista no citado art. 3. n. 5. 179 Cf. art. 57. n. 2 do CRCom e Despacho n. 99/2010, completado pelos Despachos n. 112/2010 e n. 113/2010 do presidente do IRN. 180 Arts. 58. e 59. do CRCom, 2. e 3. do RRC. 61 entidade, de onde se podero emitir certides a partir de qualquer conservatria, independentemente da sua sede social. A cada ficha da entidade comercial est associada uma pasta eletrnica. Os documentos e a requisio de registo em impresso oficial 181 que fundamentam cada pedido de registo so digitalizados numa destas fases: no final da apresentao e no final dos pedidos de registo por depsito; na elaborao e confirmao do registo. De todos os documentos arquivados eletronicamente se podero emitir certides 182 . A desmaterializao documental foi inaugurada com a emisso do certificado de admissibilidade de firma ou denominao, at agora o nico documento que apenas tem valor no seu formato digital.
5.2.3 Formas de registo
A recolha dos elementos a inserir no registo a partir dos documentos que o fundamentam, e da requisio de registo, est prevista na lei, para cada ato de registo: a matrcula, as inscries, os averbamentos, a matrcula e as publicaes 183 . A matrcula decorre do primeiro registo da entidade, destina-se a identificar cada entidade e contm os seguintes elementos: Nesta matria seguimos de perto a sistematizao do CRCom 184 . Deste modo, a distino entre registos por depsito e registos por transcrio faz-se segundo o critrio da aplicao das normas que se lhes aplicam
5.2.3.1 Os registos por transcrio
Os registos feitos por transcrio, definidos pelo legislador, extratam, dos documentos apresentados, os elementos que definem a situao jurdica das entidades sujeitas a registo. Transcrio ou extrato parecem ter o mesmo significado para o legislador, em vez de serem dois termos antagnicos 185 .
181 So apenas 3 modelos (Cf. Anexos): o Modelo 1 respeitante a pedidos de registo por transcrio e os Modelos 2 e 3 respeitantes a pedidos de registo por depsito. Estes esto acessveis gratuitamente na pgina eletrnica do IRN. 182 Cf. arts. 75. a 78.-A do CRCom. A certido tem fora probatria idntica ao documento autntico. 183 Cf. arts. 8. a 15. do RRC. Seabra Lopes refere que a publicao tambm um ato de registo oficioso, ainda que o legislador no lhe tivesse dado esse tratamento. 184 Cf. Captulo IV, arts. 53.-A a 72.. 185 Cf. art. 53.-A do CRCom. Segundo Seabra Lopes, o registo por transcrio no uma cpia literal dos documentos. Por isso o autor critica a utilizao do termo transcrio, quando na verdade se trata de extractao dos elementos essenciais para efetuar os registos e publicaes. Op. cit. p.211. 62 O registo abrange a matrcula da entidade, as inscries, averbamentos e anotaes s referidas inscries. O prazo para a elaborao do registo de 10 dias, e deve respeitar a ordem cronolgica dos pedidos 186 . A competncia para o registo atribuda ao conservador ou a quem este delegar, seu substituto legal. Aos oficiais de registo atribuda competncia genrica para efetuar todos os atos que o conservador lhes tenha delegado e ainda os atos expressamente mencionados nas alneas do n. 2 do artigo 55.-A do CRCom. Na verdade, compete ao conservador o poder de qualificar os fatos a levar aos registos. Mas, na prtica, os oficiais de registo recebem, pr- qualificam e elaboram os registos que depois so confirmados pelo conservador. Nem poderia ser doutra forma, pois o volume de pedidos de registo no se compadece com a atribuio exclusiva de competncias a um s tcnico em cada conservatria, mesmo que assessorado pelos adjuntos dos conservadores, com a mesma preparao tcnico-jurdica mas sem lugar efetivo. De resto, em matria de competncias e sua distribuio, no fora o legislador mencionar expressamente os atos de competncia especfica atribuda aos oficiais, estes estaro sempre ao abrigo da poder de direo que o conservador exerce. A apreciao da viabilidade do pedido candidato a registo por transcrio pode ter um de quatro desfechos: a rejeio 187 , a recusa, a provisoriedade por dvidas ou a elaborao do registo definitivo. Das trs primeiras decises, o conservador tem de dar nota do fundamento da sua deciso e comunicar ao requerente 188 .
5.2.3.2 Os registos por depsito
Esta modalidade de registo por mera meno de depsito de documentos j existia para as prestaes de contas anuais, exige agora que essa obrigao seja cumprida atravs de um sistema simplificado, inteiramente desmaterializado o que veio a facilitar a publicidade relativa s contas atravs da internet 189 . Nos registos por depsito, tal como nos registos por transcrio, os documentos que ficam arquivados depois de efetuado o registo fazem parte integrante da meno na publicidade do
186 Esta ordem refere-se ao princpio da prioridade que referimos anteriormente. 187 Para conhecer a posio tomada pelo Conselho Tcnico (CT) do IRN nos Pareceres P. R.Co. 22/2008 SJC- CT. 188 CF. arts 50. e 101. e ss. do CRCom. Igualmente, a recusa de emisso de certido da qual cabe recurso hierrquico ou impugnao judicial. Art. 110. do CRCom. 189 o sistema da IES, adotado pelo DL n. 8/2007 de 17 de janeiro. 63 registo 190 . Os restantes fatos sujeitos a registo por depsito, consistem na meno do arquivamento dos documentos que titulam os registos. S assim se pode falar de registos pblicos de fatos, oponveis a terceiros apenas depois da data do respetivo registo 191 . Esta a convico de Adlia Tiago, conservadora e diretora da Conservatria do Registo Comercial que mais afirma embora alguns dos princpios que informam o registo por transcrio no sejam aplicveis ao registo por depsito inequvoco de que se trata de um verdadeiro ato de registo e da lhe seja aplicvel o disposto no art. 32. do CRCom, que preceitua s poderem ser registados os fatos constantes de documentos que legalmente os comprovem 192 . Por isso, cabe ao conservador verificar a idoneidade e integridade do documento que titula o facto a registar por depsito. Os fatos relativos a participaes sociais e seus titulares tm um regime especial, alm do regime geral dos registos por depsito, quanto legitimidade dos requerentes, quanto aos efeitos do registo, quanto aos princpios que se lhe aplicam 193 .
5.2.3.3 Os documentos que fundamentam os registos
Todos os atos registais que publicitam fatos relativos s entidades comerciais so baseados em elementos extrados de documentos que se depositam em arquivo e passam a fazer parte integrante do registo comercial 194 . A prova dos fatos sujeitos a registo a que resulta de documento 195 . A noo de documento abrange qualquer objeto elaborado pelo homem com o fim de reproduzir ou representar uma pessoa, coisa ou facto, como est consagrado no Cdigo Civil 196 . Todavia, esta noo ampla de documento aplicvel ao direito privado comum
190 Cf. art. 55. n. 2 do CRCom. 191 Adlia Tiago, Registo por Depsito nas Transmisses por Quotas, publicado na Revista TOC, n. 143, p.62. 192 Idem. Convm ainda referir que o CT do IRN tambm considerou em sede de recurso hierrquico que o registo por depsito no deve dar-se por totalmente intocvel. P. R.CO. 25/2008 SJC-CT, de 19 de dezembro de 2008. 193 Que so: o princpio da verdade, o princpio da prioridade do registo, o princpio da eficcia entre as partes, o princpio da oponibilidade a terceiros, o princpio da instncia ex vi arts. 11. n. 2 art. 12.. 13.. 14. e 28., todos do CRCom. 194 Cf. art. 32. n. 1 do CRCom s podem ser registados os fatos constantes de documentos que legalmente os comprovem 195 Cf. art. 362. 1 parte do CC. 196 Art. 362., 2 parte do CC. 64 restringida, no direito societrio adjetivo prova por documentos escritos, incluindo o formato eletrnico 197 . A classificao legal de documentos subdivide-se pela sua fora probatria em, documentos autnticos, documentos autenticados e documentos particulares 198 . A exigncia de documento escrito, quando a lei exigir, como forma de declarao negocial, documento autntico, autenticado ou particular, no pode este ser substitudo por outro meio de prova ou por outro documento que no seja de fora probatria superior 199 . Esta a exigncia de formalidade ad substantiam. Assim, o negcio ser nulo, salvo se constar de documento de fora probatria superior. Se a lei exige um documento particular, vale um documento autntico ou autenticado que o substitua. () Mas, se a lei exige documento autntico, j no vale um documento autenticado, pois este tem apenas o mesmo valor probatrio, nem vale a prova por confisso 200 . A regra geral de ttulo suficiente para titular os pedidos de registo de fatos relativos a sociedades comerciais , atualmente, o simples documento particular assinado do qual, maioria das vezes entregue uma cpia para apresentar juntamente com os modelos de impressos de pedido de registo 201 . Esta desformalizao dos atos foi sendo aplicada desde que se consignou a possibilidade de certificao de cpias, pelos servios recetores e ainda por outras entidades identificadas em quatro diplomas legais que se complementam 202 . A certificao simples da conformidade das fotocpias passvel de ser efetuada, pelos notrios e pelos prprios servios recetores, desde que confrontada com o original que devolvido ao
197 J.M. Gonalves Sampaio, A Prova por Documentos Particulares na Doutrina, na Lei e na Jurisprudncia, pp.67-70. 198 As modalidades de documentos escritos prevista e definida no art. 363. so os documentos autnticos, exarados por autoridades pblicas, notrio ou oficial pblico provido de f pblica. Os documentos particulares so havidos por autenticados, quando confirmados pelas partes, perante notrio, nos termos prescritos nas leis notariais. 199 Art. 364. do CC, que acrescenta no seu n. 2: se, porm, resultar claramente da lei que o documento exigido apenas para prova da declarao, pode ser substitudo por confisso expressa, judicial ou extrajudicial, contanto que, neste ltimo caso, a confisso conste de documento de igual ou superior valor probatrio. Esta uma formalidade ad probationem. 200 Anotao ao art. 364. do CC, por Pires de Lima e Antunes Varela. 201 Constantes nos Anexos A, B e C. 202 Foram os seguintes diplomas: o DL n. 28/2000, de 13 de maro, que possibilitou a certificao de conformidade de fotocpias com os originais a outras entidades, para alm dos notrios. O DL n 29/2000, de 13 de maro, que consagra a aceitao de fotocpias simples como elemento idneo para instruo de procedimentos administrativos graciosos. O DL n. 30/2000, de 13 de maro, que admite a titulao dos atos e contratos de mbito privado, tpicos das conservatrias e cartrios notariais, por simples fotocpia de documento autntico ou autenticado. Por fim, o DL n 237/2001, de 30 de agosto, veio dispensar de escritura pblica os atos de constituio de sociedades unipessoais por quotas, a dissoluo de sociedades e a constituio do EIRL. Ainda subtraindo exigncia de escritura pblica, o penhor de participaes sociais, a transmisso de parte social em SNC que no detenham bem imveis, a unificao de quotas, partilha ou diviso de quotas entre contitulares. 65 apresentante. Ainda, pelas juntas de freguesia, pelos CTT, Correios de Portugal, aos advogados e solicitadores, cmaras de comrcio e indstria 203 . No entanto, o registo de constituio de sociedades com entrada de bens imveis exigia escritura pblica, isto , um documento autntico. Este documento pode ser substitudo por documento autenticado, com termo de autenticao especial 204 . Mas, exigncia de forma de documento escrito e assinado, para qualquer facto jurdico, prevista no Cdigo das Sociedades 205 acresce o reconhecimento presencial das assinaturas, para alguns outros fatos 206 . Estes documentos podem revestir a forma eletrnica, desde que assegurem a inteligibilidade, durabilidade e autenticidade. As entidades certificadoras so as cmaras de comrcio e indstria e os advogados e solicitadores que as representarem 207 , os conservadores e oficiais de registo, solicitadores e advogados e notrios 208 . A validade dos atos de certificao depende de registo no sistema informtico 209 . Sendo a regra geral da titulao dos atos de registo comercial, o documento particular. Todavia, atos h que exigem documento particular autenticado, a que atribudo o mesmo valor do documento autntico. A escritura notarial tornou-se facultativa, desde que no seja exigida forma mais solene. A atos prprios da funo notarial cujos atores principais defendem com propriedade foi centrifugada pela dispensa de escritura obrigatria. Repetimos, no obrigatria, facultativa 210 .
203 Art. 1. do DL n. 30/2000 de 13 de maro. 204 (Cf. O quadro em Apndice E) A exigncia de forma do art. 875. do CC reza assim: Sem prejuzo do disposto em lei especial, o contrato de compra e venda de bens imveis s vlido se for celebrado por escritura pblica ou por documento particular autenticado. Por isso, a lei privada especial art. 7. n. 1 permite a celebrao de contatos de sociedade com transmisso de bens imveis, atravs de documento particular autenticado com menes especiais, com equiparao fora probatria do documento autntico. Art. 377. do CC, arts. 150. a 152. do CN e art. 24. do DL n. 116/2008, de 4 de julho e Portaria n. 657-B/2006, de 29 de junho. 205 Arts 346. CC e n. 4.-A do CSC. 206 Nomeadamente o contrato de sociedade e ainda forma mais solene escritura ou documento com termo de autenticao para atos que envolvam a transmissivo de bens imveis. Arts. 4.-A e 7. n. 1 do CSC. 207 Parecer do CT do IRN P CP 81/2009 DSJ-CT. 208 Cf. art. 38. do DL n. 76-A/2006, de 29 de maro, com a redao dada pelo DL n. 8/2007, de 17 de janeiro. Competncia para os reconhecimentos de assinaturas, autenticao e traduo de documentos e conferncia de cpias 1. Sem prejuzo da competncia atribuda a outras entidades, as cmaras de comrcio e indstria, reconhecidas nos termos do DL n. 244/92, de 29 de outubro, os conservadores, os oficiais de registo, os advogados e os solicitadores podem fazer reconhecimentos simples e com menes especiais, presenciais e por semelhana, autenticar documentos particulares, certificar, ou fazer e certificar, tradues de documentos, nos termos previstos na lei notarial, bem como certificar a conformidade das fotocpias com os documentos originais e tirar fotocpias dos originais que lhes sejam presentes para certificao, nos termos do DL n. 28/2000, de 13 de maro. 209 Regula o registo eletrnico dos solicitadores e advogados a Portaria n. 657-B/2006, de 29 de junho, art. 1. 210 Vide, entre outros, todos os produtos na hora, e.g. o DL n 111/2005 de 9 de Julho que aprovou a Empresa na Hora. O DL 76-A/2006, de 29 de Maro que transferiu para os todos, isso mesmo tutti quanti, a liberdade de conformar atos e contratos em simples documento particular, exceto se a lei exigir maior formalidade. O DL n 263-A/2007 de 23 de Julho que criou a casa pronta, contrato e registo sobre imvel efectuados num s local. 66 Ora, a desformalizao dos atos referentes transmisso de bens imveis para o registo predial, operada em 2008 211 , veio permitir a substituio da escritura por documento autenticado, mas mantm a competncia para lavrar escrituras no mbito exclusivo da funo notarial. Embora a semelhana em termos probatrios seja legal, a verdade que existem diferenas importantes, apesar da funo autenticadora dos documentos seja exigente, porque requer que a entidade autenticadora deve verificar os requisitos de legalidade do ttulo, substancialmente no o mesmo ttulo. Desde logo, porque nem sempre, ou quase nunca, a entidade autenticadora a mesma que lavra o documento. A escritura outorgada pelas partes no cartrio notarial e ali fica arquivado o original do qual o notrio extrai certido. O documento particular outorgado e assinado pelas partes, mas, quem autentica o documento no o outorga, nem consigna as declaraes de vontade das partes por forma expressa 212 . Por todas as razes expostas entende-se que o debate gerado pela desformalizao dos atos seja pertinente. O notrio confere f pblica, o resultado prtico mais notrio da f pblica consiste em facilitar o comrcio jurdico. A f notarial, nos diferentes graus do seu desenvolvimento tem uma clara finalidade: evitar situaes litigiosas. 213
A equivalncia do valor probatrio da escritura ao documento autenticado com menes especiais 214 tem precisamente esta semelhana, a de dever ser arquivado eletronicamente e ainda ficar o original arquivado na entidade autenticadora 215 . Desde 2006, para a constituio de sociedade por ciso, fuso ou transformao de outras sociedades, permitida a apresentao a registo de documento particular autenticado, 216 desde que no seja exigida forma mais solene pela transmisso de bens com que os scios entram para a sociedade, e.g. bens imveis 217 . Esta uma especial via de titulao respeitante a
211 DL n. 116/2008 de 4 de julho, nos seus artigos 22. a 36., conjugada com a leitura do art. 80. do CN. 212 A este propsito se pronunciou o CT do IRN em P R.P. 67/2009 do SJC-CT, de 31 de julho de 2009, comparando a escritura pblica ao documento particular autenticado, este sujeito a depsito eletrnico como condio de validade, nos termos dos arts. 24. n. 2 e n. 6 do DL n. 116/2008 e da Portaria n. 1535/2008. 213 Joaquim Barata Lopes, A desformalizao da cesso de quotas perspetiva de um notrio, in Cesso de Quotas Desformalizao e registo por depsito, Revista do IDET, Colquios, n 4, Abril 2009, p.p30-31. 214 Arts. 35 n. 3 do CN e arts. 36. e 377. do CC. 215 Cf. art. 24. n. 6 do DL n. 116/2008 e 8. da Portaria n. 1535/2008. 216 DL n. 116/2008 art. 22 que limita o mbito da aplicao do art. 80.do CN, regula o depsito em arquivo eletrnico. 217 Neste caso, a avaliao dos bens diferentes de numerrio, com que os scios entram para a realizao do capital constaro de relatrio de um Revisor Oficial de Contas, art. 28. CSC. 67 negcios sobre imveis 218 . regra especial de validade dos documentos particulares autenticados que titulem atos sujeitos a registo predial, o seu depsito eletrnico 219 . A criao de associaes, fundaes e sociedades civis puras carece de escritura pblica 220 . As associaes s devem ser registadas no registo comercial, no caso de serem consideradas de utilidade pblica. Quanto s associaes h uma modalidade de constituio e registo imediato, isenta de escritura, no mbito da associao na hora (ANH) 221 . Para alm das sociedades constitudas com base em contrato de direito privado, esto previstas outras formas de constituio, nomeadamente as que decorrem por criao legal, a saber, aquelas sociedades annimas que so constitudas ex novo por diploma legal, com capitais do Estado, acionista nico, sociedades de capitais pbicos que fazem parte do SEE. Tambm so criadas por diploma legal as sociedades que decorrem de transformao de empresas pblicas em sociedades annimas 222 . O ciclo de vida da sociedade termina com a perda da personalidade jurdica adquirida com o registo definitivo da sua dissoluo e simultneo encerramento da liquidao, desde que seja declarado que inexiste ativo ou passivo. Caso contrrio, a sociedade dissolve-se e fica em liquidao, a qual deve ser encerrada no prazo de dois anos, prorrogvel por mais um ano 223 .. Como sabemos a dissoluo a modificao da relao jurdica constituda pelo contrato de sociedade e consiste na entrada em liquidao 224 . O registo de dissoluo e encerramento da liquidao das sociedades pode ser efetuado por declarao da vontade dos scios, em ato nico, nos balces da empresa na hora 225 . O ttulo bastante para a dissoluo e encerramento da liquidao voluntria das sociedades, resultante de deliberao em assembleia geral, basta a cpia da ata 226 .
218 Parecer do CT, P RP 233/2009 SJC-CT, e tambm esclarece o valor atribudo ao documento autenticado e depositado eletronicamente. 219 Tal como previsto nos arts. 22. a 24. do DL n. 116/2008 e referido no supracitado Parecer do CT 233/2009. 220 Cf. art. 80. alnea b) e g) do CN. 221 A Lei n. 40/2007, de 24 de agosto, veio estabelecer um regime especial de constituio imediata de associaes e alterar o regime geral de constituio previsto no Cdigo Civil. Vide Parecer do Conselho Consultivo da PGR, P000382009, de 12-11-2009, disponvel em DGSI. 222 Arts 7./2 e 273. do CSC. 223 Arts. 145., 146., 150. e 160. do CSC. 224 Ral Ventura (1919-1999), Dissoluo e liquidao de Sociedades, Comentrio ao Cdigo das Sociedades, p. 16. 225 Regime especial de constituio e dissoluo de sociedades criado pelo DL n. 111/2005, de 8 de junho. 226 Art. 3. q) do CRCom e arts. 53. e ss., 63. e 145. n. 1 in fine do CSC. Ainda o Parecer do CT Proc. n. R.CO. 28/2011 SJC-CT de 26 de janeiro de 2012. 68 Captulo 6
6.1 Os princpios jurdico-civis
O que caracteriza um sistema jurdico o conjunto edificado da sistematizao normativa, as solues de direito substantivo e as regras gerais a que chamamos de princpios estruturantes. O mtodo utilizado o indutivo, partido do particular para o geral, da norma escrita para a abstrao, criando preceitos gerais, auxiliares da interpretao e integrao do direito. Para aferir o peso valorativo dos princpios, cumpre-nos atentar no verdadeiro sentido das fontes s quais o aplicador da norma se recorre. Servem as orientaes do atual Cdigo Civil que, pese embora no enuncie expressamente a criao de princpios, faz referncia criao de uma norma que o intrprete criaria, se houvesse de legislar dentro do esprito do sistema 227 . Trata-se de saber qual o conjunto de normas a ter em considerao pelo intrprete e que podem ter aplicao direta em alguns casos. Os princpios extraem-se das fontes atravs da construo cientfica e servem, por sua vez, de orientao ao legislador, na definio de novos regimes 228 . Assim, o intrprete aplica a norma segundo certos princpios jurdicos que inspiraram o legislador, ou pode ainda extrair de vrias normas um certo princpio jurdico 229 . Atravs de um raciocnio indutivo, partindo das premissas individuais, na busca de uma generalizao que se imponha logicamente ao intrprete aplicador 230 . O que se impe na aplicao da norma geral e abstrata ao caso concreto a interpretao subsuntiva que advm do saber juscientfico que impregna a norma a aplicar, que ser to mais justamente aplicada quanto a sua ponderao com os princpios que a norteiam tendo em conta a unidade do sistema jurdico. Por sabermos que a lei no se confunde com o direito e este est eivado de valores que servem de substracto interpretativo de toda a norma a aplicar. A justificao da escolha de uma norma para um caso concreto no est s numa escolha literal da fonte juspositiva a aplicar. Para alm daquela escolha, devemos tambm, ter sempre
227 Cf. art. 10. n. 3 do C.C. 228 Cf. Ana Prata, Dicionrio Jurdico, Vol. I, Coimbra: Ed. Almedina, p.1100. 229 Antnio Katchi, Dicionrio da parte geral do Cdigo Civil Portugus, Coimbra: Ed. Almedina, p.168. 230 Para Menezes Cordeiro, a criao de um princpio geral uma das formas de integrao de lacuna, quando falta norma anloga, quando aborda o art. 10, n. 3 do CC. 69 em conta uma hierarquia de valores que se impem, quando est em jogo o conhecimento da realidade concreta, dinmica porque evolutiva. As regras da interpretao da lei inscritas pelo prprio legislador na parte geral do Cdigo Civil so o arrimo e a garantia de quem decide o direito aplicvel ao caso concreto. Aquelas normas de interpretao so transversais ao direito privado geral e especial. Outros princpios so: o princpio da personalidade coletiva 231 , o princpio da boa f 232 e o princpio da autonomia privada 233 . O pensamento metodolgico tradicional distinguia, na concretizao do Direito, vrias operaes diferenciadas: a localizao da fonte implicada, a sua interpretao, a determinao dos fatos relevantes, a sua qualificao e a aplicao da norma aos fatos, bem como a integrao de lacunas 234 . A doutrina que debate o tema dos princpios jurdicos divide-se em duas grandes vertentes jusfilosficas, a jusnaturalista e positivista. Modernamente, foi a obra de Dworkin, sobre princpios e regras que reacendeu da discusso 235 .
231 Op cit., p.138. 232 A. Menezes Cordeiro, Da Boa F no Direito Civil, p.124. 233 C.A. Mota Pinto, Teoria Geral do Direito Civil, pp.102 e ss. 234 Perante uma questo a solucionar em termos de Direito, o intrprete-aplicador delimita a norma do caso e a matria relevante, sem que, em rigor, se possa dizer que alguma delas seja causal em relao outra. A ideia deve ser alargada prpria integrao de lacunas. No se entenda por aqui, que as categorias da interpretao, aplicao e integrao devam ser, de modo sumrio, abandonadas, provocando, com isso, um empobrecimento do instrumento jurdico: apenas que, ainda quando mantidas, elas devem ser destrudas por uma sntese final que exprima a realidade da unidade bsica do processo de concretizao do Direito. Este estado de coisas, constante de todas as decises jurdicas, torna-se muito claro na aplicao de princpios e conceitos indeterminados: a interpretao isolada da norma que mande atuar de boa f no conduz a lado nenhum; apenas a sntese judicial dos fatos expressamente relevados com a ordem jurdica, luz dos valores abrigados boa f, indica o comportamento correto. A crtica do mtodo da subsuno, isto , da passagem automtica dos fatos aos conceitos, como modo de confecionar a denominada premissa menor do silogismo judicirio, propugnada pela escola do Direito Livre e pela Jurisprudncia dos Interesses, est h muito realizada. A passagem dos fatos realidade jurdica no corresponde a um processo automtico e mecnico: , sempre, uma deciso humana. No silogismo judicirio, a premissa maior corresponde regra jurdica obtida, da fonte, pela interpretao (e.g., s contratos devem ser cumpridos) e a premissa menor a certos fatos subsumidos em conceitos (e.g., as declaraes tais so um contrato): a concluso automtica (e.g., o contrato tal deve ser cumprido. A subsuno manifesta-se na formao da premissa menor. E no na concluso em si, como, por vezes se julga. Cf. Evoluo Juscientfica e Direitos Reais, Menezes Cordeiro, ROA, 1985, I, p.87. 235 Cf. Ronald Dworkin, Taking Rights Seriously, pp.28, 77 e ss. 70 6.1.1 O princpio da personalidade coletiva
A evoluo tcnico-jurdica da personalidade coletiva, da poca pr-codificao adquiriu maior estado de abstrao com os juristas do humanismo. Superada a indistinta contraposio entre pessoa singular e pessoa coletiva. O reconhecimento do direito associao est plasmado na Constituio da Repblica Portuguesa, bem como o direito personalidade coletiva 236 . A atribuio de uma esfera de direitos e deveres s pessoas coletivas, relanou um conceito jurdico que apenas se aplicava s pessoas singulares. Ora, personalidade jurdica um conceito elaborado na lei - cdigo civil - e desenvolvido pela doutrina que reconhece s pessoas singulares e atribui s pessoas coletivas, mutatis mutandis. A capacidade jurdica, que a medida dos direitos e obrigaes das pessoas coletivas i.e. todas aquelas que sejam inseparveis da personalidade singular. As pessoas coletivas surgiram com a atribuio pelo direito, de um centro autnomo de deveres e direitos, a que os indivduos que delas fazem parte e por aquelas entidades respondem na medida dos seus interesses e deveres. Ao reconhecimento da personalidade jurdica individual contrape-se uma fico jurdica que a personalidade coletiva. Consagradas ambas no direito privado geral, a personalidade individual e a personalidade coletiva 237 , no entanto, diferem quanto ao modo e ao momento em que lhes reconhecida a aquisio, s pessoas singulares, desde o nascimento completo e com vida. No que se refere personalidade coletiva, adquirem personalidade jurdica, a partir da celebrao de escritura pblica, ou outro meio legalmente permitido. A moderna teoria da personalidade coletiva foi introduzida por Guilherme Moreira, nos princpios do sculo XX 238 . Assim, gozam de personalidade jurdica trs tipos de entidades: as associaes, as fundaes e as sociedades civis puras, esto reguladas no Cdigo Civil. Muito embora no seja unnime na doutrina a atribuio de personalidade coletiva s sociedades civis puras, estas podem transformar-se em sociedades sob forma comercial 239
240 . A doutrina no unnime em
236 Cf. art. 12. n. 2 da CRP, bem como art. 160. do CC, as Pessoas Coletivas gozam de direitos e esto sujeitas aos deveres compatveis com a sua natureza. 237 Cf. respetivamente para as pessoas singulares e coletivas os art. 66. e 158. n.1 do CC. 238 Antnio Menezes Cordeiro, Cdigo das Sociedades Comerciais Anotado, anotao ao art. 5. 239 o caso da sociedade civil pura, ou sociedade civil sob forma civil que no est sujeita ao registo comercial obrigatrio. Mas est sujeita a inscrio no FCPC, Cf. arts. 4. n. 1 a) e 6., ambos do RRNPC. Para submeter a inscrio no FCPC de uma sociedade civil pura necessrio a apresentao de uma escritura pblica ou documento particular autenticado, segundo a interpretao conjugada dos arts. 36. n. 3 e 42. do RRNPC com 71 reconhecer personalidade jurdica s sociedades civis. Antunes Varela e Pires de Lima, negam a atribuio de personalidade coletiva 241 . Por outro lado, Pedro Pais de Vasconcelos considera a existncia de sociedades civis simples com e sem personalidade jurdica. Por isso acolhe o sentido da personificao que a forma de escritura pblica, e a publicidade dadas pelo registo no RNPC lhes confere aplicando o regime consagrado para as associaes 242 . As sociedades civis podem adotar um tipo comercial, mesmo que o seu objeto social seja a prtica de atos no comerciais 243 . Outros autores, como Francisco Mendes Correia, defende a personalidade jurdica das sociedade civil pura transformao de sociedades comerciais Delimitao do mbito de Aplicao no Direito Privado Portugus, 2009, p.206, define a sociedade civil pura como a sociedade civil pura ser aquela em que duas ou mais pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio em comum de certa atividade econmica, que no seja de mera fruio, e que no se traduza na prtica de atos de comrcio de forma regular, a fim de repartirem os lucros resultantes dessa atividade, e que no adote um dos tipos de sociedade comercial referidos no n 2 do art. 1 do CSC. O autor considera a hiptese de a sociedade civil ter personalidade jurdica, por isso, pode transformar-se em sociedade civil sob forma comercial, ao abrigo das normas do art. 130. n 2, 3 e 6 do CSC. No caso de no ser reconhecida personalidade jurdica sociedade civil, o autor preconiza a transformao sem dissoluo, atravs da qual adquire personalidade jurdica e passa a estar registada.
os arts. 22. d) e 24. do CN, se esta for a forma exigida para a transmisso dos bens com que os scios entram para sociedade. 240 Em resposta questo de como registar esta transformao o Conselho Tcnico do IRN pronunciou-se, sem tomar partido na controvrsia da atribuio de personalidade sociedade civil, adotando a soluo de lavrar o registo de constituio de uma sociedade civil sob forma comercial, cujo ttulo (fundamento, causa) a transformao. Na hiptese considerada, no hesitaramos em registar a constituio da sociedade comercial (ou civil sob forma comercial) resultante da transformao da sociedade civil pura. E argumentaramos em termos bsicos: a sociedade civil no est sujeita a registo comercial, pelo que este registo no pode ser o pressuposto de aquisio da personalidade jurdica; a sociedade comercial (ou civil sob forma comercial) goza de personalidade jurdica e existe como tal a partir do registo definitivo do contrato (cfr. art. 5 do CRCom), donde resulta que a constituio (o contrato) da sociedade comercial (ou civil sob forma comercial), e no a constituio (o contrato) da sociedade civil pura, que deve ser registado, embora aquele contrato tenha resultado da transformao desta sociedade. No referido registo dever constar a meno especial de que a constituio da sociedade resulta de transformao de sociedade civil pura, identificando esta sociedade (resulta da interpretao extensiva do art. 10. al. b) do RRC. Parecer P C.Co. 101/2010 SJC-CT, em 26-05-2011. 241 Por Antunes Varela e Pires de Lima, Cdigo Civil Anotado, Vol. II, anotao ao art. 981. pp. 458-464. 242 Pensamos que a personalidade coletiva responde necessidade de fazer intervir no dilogo social novos autores, alm das pessoas fsicas, mas exige um mnimo de formalizao que permita e suporte a reconhecibilidade social e exterior (perante terceiros) dos novos sujeitos de direitos autnomos. Este mnimo de formalizao satisfeito pela escritura pblica e pelo registo [no RNPC]. Defende o autor, a aplicao do regime consagrado nos arts. 195.-197. do CC, por analogia. Na mesma linha, Carvalho Fernandes, Menezes Cordeiro e Pedro Pais de Vasconcelos, concordam no reconhecimento de personalidade jurdica s sociedades civis simples que estipula o art. 165. n. 1 do CC. Cf. Pedro Pais de Vasconcelos, Teoria Geral do Direito Civil, pp.204-210. 243 Cf. art. 1. n. 4 do CSC. 72 Quanto s sociedades comerciais, e entidades afins, so reguladas respetivamente no Cdigo das Sociedades 244 e em legislao avulsa 245 . A constituio de uma pessoa coletiva o momento em que passam de mera entidade de facto a centro autnomo de relaes jurdicas 246 . A forma de atribuio da personalidade jurdica difere conforme a natureza da entidade. Por isso, as associaes e as sociedades adquirem personalidade coletiva por reconhecimento normativo condicionado, i.e., existem para o direito, desde que preenchidos os requisitos de forma e observada a legalidade dos seus estatutos. Quanto s fundaes aplica-se o reconhecimento individual por concesso, da competncia de autoridade administrativa 247 . O momento da aquisio da personalidade coletiva era determinado por uma autorizao administrativa, quando falmos das Companhias Reais. Mas, desde a liberalizao da iniciativa privada, na senda da liberdade de associao, o legislador ainda retm o privilgio especial do reconhecimento administrativo de personalidade coletiva s fundaes. Quanto s associaes, a liberdade de constituio est prevista, apenas com o condicionamento a posteriori, do controlo de legalidade do teor dos seus estatutos 248 . Quanto s associaes, cabe ao MP a funo fiscalizadora da legalidade, nos termos previstos na lei, nos seguintes momentos: na constituio das pessoas coletivas 249 ; dos estatutos e suas alteraes 250 ; da extino das pessoas coletivas 251 . A classificao doutrinria de pessoas coletivas 252 revela o vasto conjunto de pessoas coletivas. Aquelas, mesmo estando inscritas no RNPC, nem todas tm personalidade jurdica.
244 De acordo com o art. 1. do CSC so sociedades comerciais aquelas que tenham por objeto a prtica de atos de comrcio e adotem o tipo de sociedade em nome coletivo, de sociedade por quotas, de sociedade annima, de sociedade em comandita simples ou de sociedade em comandita por aes. 245 Estas entidades esto sujeitas a registo comercial obrigatrio, cujo regime jurdico substantivo est regulado em diplomas dispersos e so: a Sucursal ou Representao Permanente, a Cooperativa, o Agrupamento Complementar de Empresas, o Agrupamento Europeu de Interesse Econmico, a Sociedade Annima Desportiva, a Sociedade Europeia, a Sociedade Gestora de Participaes Sociais, a Sociedade Gestora de Fundos de Investimento Imobilirio, a Sociedade de Advogados, a Associao, e a Fundao. E ainda, a Entidade Pblica Empresarial, e a Empresa Municipal. Os atos sujeitos a registo encontram-se previstos no CRCom e nos termos da legislao complementar regulatria de cada um dos tipos jurdicos. Cf. Apndice A esquema da classificao doutrinal de pessoas coletivas. 246 C.A. Mota Pinto, Teoria Geral, p.30. 247 Op. cit., p.309-315. 248 Cf. No que diz respeito aplicao Associao na Hora, deste princpio da legalidade, o j supracitado Parecer do Conselho Consultivo da Procuradoria da Repblica, n. P001602004. 249 Cf. arts. 158.-A e 185. do CC. 250 Cf. arts. 168., 185. e 280. do CC. 251 Cf. arts. 182., n. 2 e 183., n. 2 do CC. 73 Dificuldades que haja, na distino entre sociedade comercial e outras figuras, teremos aqui um critrio formal, atravs do tipo societrio adotado.
6.1.2 O princpio da boa f
Este um princpio transversal a toda a ordem jurdica, no entanto interessa-nos mais o conceito de boa f no direito civil, na medida em que integra a bonae fidei possessio. Devemos, desde logo, tomar em considerao as duas grandes vertentes da boa f, a boa f objetiva, como exigncia de um comportamento, e a boa f subjetiva que um estado psicolgico. O decurso do tempo releva para direito, na medida em que faz extinguir ou criar direitos e obrigaes, por caducidade e prescrio. A usucapio que est regulada quanto aos direitos reais recorre ao princpio da boa f subjetiva para dizer que a posse e de boa f, quando o possuidor ignorava lesar, ao adquiri-la, o direito de outrm 253 . A usucapio que uma prescrio aquisitiva que opera aps um certo lapso de tempo, e este maior ou menor segundo o possuidor estiver de m f ou de boa f conforme est consagrado no CC. Sendo uma criao do direito, a boa f no opera como um conceito comum 254 . Considerando a mltipla referncia boa f no direito civil e processual civil e ainda s vrias situaes em que se aplica o conceito de boa f subjetiva, aconselha-nos Menezes Cordeiro: estude-se a boa f no sistema, no se parta da boa f para um sistema ou de um conceito central abstrato para a boa f () proceda-se a uma reduo dogmtica do problema, com a consequente integrao sistemtica 255 . Do elenco de situaes em que a boa f subjetiva consagrada na lei civil, interessa-nos aqui, sobretudo a boa f possessria por servirem de base ao reconhecimento da posse e seus efeitos, nomeadamente a contagem do tempo para a aquisio de um direito de propriedade plena, a partir da posse. De aplicao direta ao nosso direito registal consideramos tambm a aquisio atravs do registo, mesmo quando este registo venha a ser considerado nulo. Isto , nas palavras de Menezes Cordeiro a pessoa que esteja de boa f, que adquira um direito a ttulo oneroso,
252 Vide o Apndice A. 253 C. Mota Pinto, Teoria Geral, p.123. 254 A. Menezes Cordeiro, A Boa F no Direito Civil, p.17. 255 Idem, p.410-411. 74 que aja com base no registo prvio a favor do alienante e que registe o direito adquirido antes de registada a ao de declarao de nulidade, v constituir-se, a seu favor, o direito em causa, ainda quando na base, exista uma invalidade registal ou substantiva, com incluso, pois, da ilegitimidade por alienao a non domino 256 . A boa f registal prescreve que os efeitos do registo de boa f incluem a aquisio tabular 257 . O nosso sistema registal meramente enunciativo e dele emerge uma presuno elidvel. O efeito da publicidade prestada pelo registo a produo de prova. O conceito de boa f na aquisio tabular significa o desconhecimento por parte do adquirente do direito que esse tipo de aquisio vai prejudicar. No entanto, devemos sublinhar que a aquisio tabular, no direito portugus, no a regra, mas exceo 258 . A boa f do possuidor o desconhecimento do vcio do ttulo que o impede de se tornar proprietrio. O conceito da boa f ou m f aplicada aos direitos reais suscita uma possibilidade de uma aplicao analgica quanto usucapio de participaes sociais. A posse durante um certo lapso de tempo que maior ou menor, consoante seja de m f ou de boa f de um direito real gozo permite ao possuidor adquirir a propriedade plena. Ser, ento, aceitvel dar relevncia ao facto jurdico da posse para efeitos de usucapio 259 , no caso de um estabelecimento comercial, e nas participaes sociais de sociedades? A doutrina quase unnime em aceitar 260 , a jurisprudncia ainda no se fixou nesse sentido 261 . Menezes Cordeiro considera que a usucapio s pode funcionar perante os elementos corpreos do estabelecimento comercial. Embora admitindo a usucapio de aes de sociedades annimas, o autor considera que as normas possessrias, nada tendo de excecionais, podem ser objeto de interpretao analgica, caso a caso 262 . A usucapio uma aquisio originria do direito, no
256 Ibidem, p.462. O autor entende que a f pblica registal justifica a proteo que dada ao adquirente. 257 Ibidem, p.464. o que nos diz o art. 85. do CRPred. Quando afirma que a nulidade do registo no afeta os direitos adquiridos () por terceiro de boa f que estiverem registados data em que a ao de declarao de nulidade foi registada. 258 Ibidem, p.463. 259 Prescrio aquisitiva, no Cdigo Civil de Seabra. A partir de 1967 a usucapio est regulada nos artigos 1251. a 1301. do CC. 260 Na mesma esteira e fundamentando, o facto de as participaes sociais serem passveis de usufruto, penhora e outros direitos reais menores, pode ocorrer a usucapio sobre quotas sociais. Pupo Correia, Direito Comercial, p.228-229. 261 A questo foi abordada pelo Juiz Conselheiro do STJ, Eduardo de Melo Lucas Coelho. Pontos Crticos do Cdigo das Sociedades Comerciais na Jurisprudncia in Nos 20 Anos do Cdigo das Sociedades Comerciais, Vol. I, p.49. Pese embora ter sido reconhecido em 1 instncia o direito de aquisio por usucapio, uma quota de uma sociedade comercial por quotas, a Relao e o Supremo negaram essa possibilidade por no se tratar de um direito sobre coisa mvel, nem sendo objeto material, nem se configurando como direito real. in Ac. do STJ 082124 de 10-11-1992 , 10 de novembro de 1992, de Amncio Ferreira, com voto de vencido. 262 A. Menezes Cordeiro, A Posse: Perspetivas Dogmticas Atuais, p.79 e ss. 75 operando ipso iuri, deve ser invocada pelo usucapiente e reconhecida no tribunal, defendida por ao ou por exceo 263 . A respetiva ao deve ser registada 264 .
6.1.3 O princpio da autonomia privada
O princpio da autonomia da vontade na celebrao dos negcios jurdicos manifesta-se pelo direito reconhecido s pessoas individuais e coletivas de celebrarem todos os contratos e conformarem livremente o seu contedo, segundo os seus interesses, modulando a constituio, modificao ou extino de relaes jurdicas. A este ope-se o princpio da tipicidade ou numerus clausus. Negcio jurdico simplesmente um conceito geral abstrato, um operador juscientfico que tem como referente a multido de todos os contratos e de todos os negcios unilaterais juridicamente concebveis 265 . Consagrado na lei fundamental trata-se de um direito fundamental com aplicao direta e transversal a todos, privados e Estado: o princpio da autonomia privada abrange a liberdade de associao e a liberdade de estipulao 266 . O equilbrio entre autonomia privada e princpio da tipicidade pode ser ponderado sempre que havendo liberdade de estipulao, operem as normas dispositivas, estas vigoram, salvo disposio contratual em sentido contrrio. Enquanto o princpio da tipicidade 267 se funda na proteo da ordem pblica e na certeza jurdica, para isso sacrificando atravs de normas injuntivas, limitativas do poder de autorregulao da vida privada, o mbito da autonomia privada funda-se na liberdade de associao. A liberdade de forma consagrada no direito privado geral, encontra-se, ou melhor, encontrava-se comprimida no direito societrio, aos contratos de sociedade e suas alteraes, porque se exigia que a declarao de vontade fosse feita perante um notrio, num instrumento digno de f pblica que a escritura. Entre os defensores da formalizao dos contratos em geral, citando Mota Pinto, existem quatro razes para a importncia das formalidades:
263 Prescrio aquisitiva, como era designada no Cdigo Civil de Seabra. Para abordar os efeitos da posse e usucapio, Cf. Jos Antnio de Frana Pito, Posse e Usucapio. Anotaes aos arts. 1251. a 1301. do CC. 264 Assim, como veremos adiante, feito por depsito o registo de transmisso de quota, a constituio, modificao, extino de direitos reais de gozo sobre as partes sociais. Consideramos o ingresso no registo pela aplicao por interpretao analgica do artigo 3. e) conjugado com os arts. 9. a) e 53.-A n 5 b) e g). 265 P.P. de Vasconcelos, op. cit., p.410. 266 Cf. arts. 18. , 46. e 47. da CRP. 267 Apontamos o exemplo do art. 1. n. 3 do CSC, as sociedades que tenham por objeto a prtica de atos de comrcio devem adotar um dos tipos previstos no CSC. Ao invs do previsto no art. 405. n.1 do CC, as partes no tm a faculdade de celebrar contratos de sociedade comercial diferentes dos previstos na lei. 76 Primeira, a de conferir uma mais elevada dose de reflexo, defendendo as partes contra a sua ligeireza ou precipitao. Segunda, contribuem para separar a fase da negociao, pr- contratual, da do negcio definitivo. Terceira, permitem uma formulao precisa e completa da vontade das partes. Quarta, proporcionam um maior grau de certeza quanto prova e sobre a celebrao do negcio e dos seus termos o que enfim, possibilita uma certa publicidade do ato 268 . Noutra linha de pensamento, Menezes Cordeiro, aceita os motivos que justificam a exigncia de forma que so a razo de solenidade e de publicidade, de reflexo e de prova, no entanto critica-os, indicando que a solenidade e a publicidade so asseguradas pelo registo e publicao obrigatria, a reflexo no corresponde a formalidade e a prova s pe em causa a existncia do negcio e no a sua validade 269 . Quanto ao direito comercial e atividade registal, o princpio da autonomia da vontade est sujeito restrio necessria e proporcionada que o princpio da tipicidade. Para constituir uma sociedade comercial h que atender s regras imperativas que o sistema impe, nomeadamente a adoo de um tipo jurdico societrio e ainda, deve obedecer, na sua constituio, aos requisitos formais contidos e regulados pela lei, a bem do interesse pblico, da equidade, da segurana do comrcio jurdico. No entanto, mantm a liberdade de escolha do tipo a adotar, bem como a livre escolha de associado. Na linha do pensamento de Pais de Vasconcelos, apesar do princpio da tipicidade, que emana de uma consagrao de tipologia legal taxativa, i.e. s aqueles tipos de sociedades comerciais so admitidos por lei no artigo 1 n. 2 do Cdigo das Sociedades e estando vedada autonomia privada a criao de novos tipos h, no entanto, uma elasticidade que significa a liberdade de modificaes, construindo solues estatutrias de acordo com a sua convenincia 270 , desde que no afetem os preceitos inderrogveis quanto ao tipo legal. A distino dos tipos jurdicos previstos na lei feita atravs de critrios, tais como: a responsabilidade dos scios pela obrigao de entrada e a correspondente responsabilidade pelas dvidas, os poderes conferidos aos rgos sociais e as formas de composio e titulao das participaes na sociedade.
268 J. Mouteira Guerreiro, Formalizar, Desformalizar, Desburocratizar, Simplificar nos Registos e no Notariado. Quid iuris?, p.3. 269 Mouteira Guerreiro tambm no encontra nas formalidades, um entrave ao trfico, pelo contrrio, conferem eficincia e segurana, uma vez o recurso s tecnologias informticas, podem at tornar essas formalidades, mais fluidas, consequentemente o trfego mais competitivo, desde que haja a interveno notarial. Idem, Ibidem, p.6. 270 Nesta abordagem o autor cita outras opinies e refere exemplos de adaptaes internas e externas, dentro dos limites de elasticidade dos tipos. Pedro Pais de Vasconcelos, A Participao Social nas Sociedades Comerciais, p.45-54. 77 A favor da distino mitigada entre os dois tipos societrios mais comuns em Portugal, a sociedade por quotas e a sociedade annima tem mais ecos na doutrina 271 . Os tipos legais mencionados diferenciam-se um do outro, pela publicidade dada, pelo registo comercial, aos titulares das quotas, contraposta sigilosa circulabilidade das aes. A titularidade das aes tituladas ao portador no est sujeita a registo comercial. A aquisio das aes nominativas est sujeita a registo junto da entidade emitente ou intermedirio financeiro 272 . Apesar do regime legal se basear na estrutura formal, h sociedades annimas que se aproximam mais das sociedades por quotas, porque nos seus estatutos existirem clusulas que restringem a transmissibilidade das aes, ou at por as participaes sociais serem nominativas ou escriturais, em vez de serem ao portador. Por outro lado, as sociedades por quotas pode incluir clusulas no contrato que permitam a livre transmisso de quotas ou que outorgue amplos poderes gerncia. O atual regime do registo da transmisso das quotas, que agora efetuado por depsito na conservatria, pela iniciativa da sociedade 273 . Logo, sem o controle direto da legalidade pelo conservador foi transferida a responsabilidade para a sociedade 274 . Esta promove o depsito dos documentos que servem de base a registos de quotas e dos seus titulares. O princpio da tipicidade ou numerus clausus s abrange as sociedades que tenham por fonte um negcio jurdico as sociedades criadas ope legis podem desviar-se dos tipos previstos no Cdigo das Sociedades Comerciais, uma vez que tais sociedades provm de instrumentos normativos de valor hierrquico idntico ao do prprio CSC, onde o princpio da tipicidade se estabelece 275 .
271 A defender um hibridismo dos tipos sociais, a proposta feita por Rui Pinto Duarte para o registo das participaes sociais quotas e aes o registo de quotas e de aes passe a obedecer s seguintes orientaes comuns: constar de registo organizado pelas prprias sociedades, ser de acesso pblico, obedecer aos princpios da prioridade e do trato sucessivo, condicionar a eficcia da titularidade, quer perante a sociedade, quer perante terceiros. In Rui Pinto Duarte, Publicidade das participaes nas sociedades comerciais, Direito das Sociedades em Revista, maro 2010, p. 85. 272 Idem, pp. 66-67. 273 O depsito dos documentos que baseiam a transmisso, usufruto, penhor ou penhora e outros direitos sobre as quotas est previsto e regulado nos arts. 242.-B a 242.-E do CSC e 53.-A n. 3 e n. 4 a) do CRCom. 274 Estes devem ficar arquivados na sede da sociedade, art. 47. do CRCom e art. 242.-E n. 3 do CSC. 275 So exemplos as entidades pessoas coletivas de direito privado criadas pelo Estado, as pessoas coletivas pblicas, cujos estatutos so concebidos por decreto ou decreto-lei declaram um regime de direito pblico. A este propsito releva o Parecer do Conselho Consultivo da PGR, n. P001602004 Constituio de Pessoa Coletiva de Utilidade Pblica. 78 6.2 Os princpios norteadores do registo comercial
Quando se fala de princpios registrais, frequentemente se remete para o registo predial, ali onde a presuno do direito de propriedade serve os domnios econmico e social e onde por causa do sistema registal portugus de que falaremos mais adiante, se confere grande importncia publicidade da situao jurdica dos prdios. O papel dos princpios na correta interpretao e integrao das normas de tal modo importante que devemos recorrer sempre queles, e de acordo com os mesmos aplicar a norma ao caso concreto. O CRCom 276 contm princpios, pois das suas normas se extraem direta ou indiretamente 277 . A sistematizao adotada pelo legislador foi a clssica, captulos, seces e artigos. O contedo da publicidade registal determinado pela lei que determina o carter pblico do registo e o acesso ao teor dos documentos que lhe serviram de base 278
279 . Ferreira de Almeida, que estudou a publicidade registal, diz que se devem considerar dois momentos: a petio do registo e o registo material. A atividade registadora um ato intermdio, no processo registal, que um ato vinculado, no discricionrio com sujeio estrita lei. Pois, com o registo e no com a sua petio (apresentao) ou outro momento do processo, que se realiza a receo pelo rgo pblico, a tomada de conhecimento. () Sem o registo materialmente efetuado, a atividade da repartio registadora de todo irrelevante, enquanto integrada na relao recipienda em que se consubstancia a primeira fase da publicidade. () Sem registo material no h publicidade 280 . Na arrumao sistemtica do CRCom a seguinte a ordem dos seus captulos regula a organizao do registo, a competncia, o processo, os atos de registo, a publicidade e a produo de meios de prova, o suprimento, retificao e reconstituio do registo, a impugnao das decises do conservador, enfim, o iter de procedimentos do registo comercial.
276 Aprovado pelo DL n. 403/86, de 3 de dezembro, que conta j 41 alteraes. 277 O que tambm no acontece nos restantes Cdigos de Registo Predial e Civil. 278 Carter pblico do registo, Publicidade e Prova do Registo, que feita por emisso de cpias no certificadas, certides e publicaes eletrnicas, arts. 73. a 75. do CRCom e 167. do CSC. 279 A legislao anterior permitia aos interessados, o acesso fsico aos arquivos das conservatrias, atualmente a redao do art. 73. n. 2 ps termo quela prtica. Cf. M.E.A.B.A. Guerra, CRCom Anotado, anotao ao art. 73.. 280 C.F. de Almeida, Publicidade e Teoria dos Registos, Coimbra: Ed. Almedina, p.195. 79 A no existncia expressa, em captulo prprio, de princpios positivados no cdigo de registo comercial 281 justifica a sua busca pelo conjunto normativo, extraindo vrios princpios registais, desde logo, atravs da anlise das normas ali consagradas. A todos dedicaremos ateno sempre com especial incidncia ao princpio da publicidade que a matria precpua do estudo que empreendemos. O objeto e efeitos do registo comercial so as situaes jurdicas das sociedades e a sua publicidade atravs do prprio registo e da produo de meios de prova: as certides do registo comercial. A publicidade dos atos societrios, relativos s sociedades de responsabilidade limitada visa a segurana do comrcio jurdico e a proteo de terceiros. Ento, a transparncia da situao jurdica das sociedades comerciais, apenas ser til e eficaz se for verdadeira, atempada, de fcil acesso por todos, enfim, se for assegurada pela atividade uma entidade idnea dotada de f pblica
6.2.1 Princpio da obrigatoriedade
Os registos obrigatrios esto tipificados, tanto no CRCom como no CSC, bem como em normas avulsas que regulam as entidades a ele sujeitos 282 . O dever de promover o registo que cabe s sociedades comerciais e entidades afins pode ser cumprido atravs dos meios ao dispor que so vrios 283 . Menezes Cordeiro destaca uma bifurcao deste princpio, afirmando que exige uma obrigatoriedade direta e uma obrigatoriedade indireta, a saber: a obrigatoriedade direta decorre da interpretao conjugada daquelas normas que indicam os fatos sujeitos a registo obrigatrio. Enquanto que a obrigatoriedade indireta divisa-se no necessrio envio mensal, pelos notrios da relao dos atos por eles praticados e que titulem fatos sujeitos a registo 284 . Cabe-nos constatar que isto no sucede na prtica, sobretudo depois da privatizao do notariado 285 . O que, por sua vez, prejudica o controlo da promoo atempada dos registos e eventual cobrana de coimas pelas conservatrias.
281 Exceo feita ao princpio da legalidade, previsto no art. 47., que abordaremos adiante. 282 Arts. 2. a 10. ex vi art. 15. do CRCom. 283 Integrados numa estratgia multicanal de prestao de servios pblicos, que inclui a rede nacional de Lojas do Cidado e da Empresa e os Centros de Contato do Cidado e da Empresa (telefone e e-mail), os portais do Cidado e da Empresa continuam a assumir-se como peas centrais de uma administrao pblica moderna, aberta, focada nas necessidades e convenincia dos cidados. Portal da AMA. 284 In Revista de Direito das Sociedades, p.302-303. 285 Cf. art. 16. do CRCom anotado por M.EA.B.A.. Guerra, op. cit... 80 O princpio da obrigatoriedade, tal como o princpio do trato sucessivo e o princpio da legalidade tm aplicao diversa conforme se trate de registo por transcrio ou registo por depsito, que a reforma de 2006 veio introduzir 286 . A comear pelas pessoas a quem incumbe a obrigao de promover o registo. Enquanto no registo por transcrio, qualquer interessado pode fazer o pedido. Os interessados, ou os seus representantes legais, isto , quem tiver legitimidade para pedir atos de registo, devem requerer a inscrio dos fatos sujeitos a registo comercial 287 . O cumprimento extemporneo do dever de requerer o registo punido com coima 288 . O prazo para promover os atos de registo de dois meses a contar da data do ttulo que lhes serve de base. O prazo para o registo de prestao de contas diferente. Os documentos so depositados por via eletrnica pelos TOC, ou ROC, atravs do sistema IES, deve ser efetuado at ao dia 15 de julho de cada ano, que a regra, se o perodo contabilstico no for diferente do ano civil 289 . A clusula que preveja o prazo exerccio contabilstico diferente do ano civil, dever constar do contrato de sociedade, publicitada atravs dos dados de matrcula da sociedade 290 , na certido comercial. Caso contrrio, vigora o regime supletivo, aplica-se a contagem do referido prazo at 15 dia do 7 ms posterior data do exerccio econmico, que termina a 15 de julho do ano seguinte ao fim do exerccio anual. Os tribunais devem enviar s conservatrias certido para fins de registo, das decises finais das aes de declarao de nulidade ou de anulao dos contratos de sociedade no prazo de
286 O registo por transcrio extractao dos elementos que definem a situao jurdica das entidades sujeitas a registo constantes dos documentos apresentados, conforme prev o art. 53.-A n. 2 do CRCom. Por sua vez, o registo consiste na responsabilizao da entidade sujeita a registo comercial. elaborado por meno de depsito e no est sujeito aplicao do princpio da legalidade, pelo conservador. A esta matria voltaremos mais adiante, para definir melhor as caractersticas, funo publicitria e princpios e normas registrais aplicveis. 287 Cf. arts. 3. a 10 e 15./1 e 2 do CRCom. 288 Para saber pressupostos e montantes da sano pecuniria por registo extemporneo, Cf. arts. 15./1 e 2 e 17. do CRCom. 289 O DL n. 8/2007, de 17 de janeiro, criou a IES., que estipula a obrigao do depsito anual dos documentos de prestao de contas, de forma completamente desmaterializada. Antes era efetuada nas conservatrias do registo comercial em formato papel. O prazo e obrigatoriedade do registo so referidos, respetivamente no art. 5. n.1 daquele diploma, e no art. 15. n. 4 do CRCom. Exceo, quanto ao prazo, feita quanto a prorrogao pontual, como aconteceu em 2011, determinada por despacho do Secretrio de Estado dos Assuntos Fiscais. 290 Na matrcula identifica-se a entidade sujeita e contm as seguintes menes exigidas pelo art. 8. do RRC. Cf. Ainda art. 62. do CRCom. A adoo do perodo de exerccio que no poder ter uma durao inferior a seis meses, nem superior a 18, para as sociedades que adotem um perodo de exerccio anual diferente ao do ano civil. Cf. art. 65.-A do CSC. 81 dois meses. As providncias cautelares e suspenso de deliberaes sociais, s podero prosseguir aps ter sido feita prova de ter sido pedido o seu registo 291 . Os Notrios devem remeter s conservatrias, todos os meses, at ao dia 15, a relao dos documentos que titulem fatos sujeitos a registo obrigatrio 292 . O princpio da obrigatoriedade aplica-se s sociedades comerciais, figuras afins previstas e reguladas no CRCom, no CSC, bem como nas normas consagradas em legislao dispersa relativa a cada um dos tipos jurdicos. O comerciante individual no est vinculado ao registo comercial obrigatrio.
6.2.2 Princpio da instncia
J dissemos que o pedido do registo comercial efetuado a pedido dos interessados em impresso de modelo aprovado. Quanto aos fatos relativos titularidade e outros direitos sobre as participaes sociais cabe ao representante da sociedade promover os registos pelos meios postos sua disposio, isto , presencialmente, por correio, ou via eletrnica. A promoo do registo feita pela apresentao do pedido do registo comercial que deve ser efetuada em modelo aprovado pelo IRN 293 . O no preenchimento do modelo legalmente aprovado, bem como o no pagamento da quantia devida pelo registo, incorre em rejeio do pedido. Tambm h lugar rejeio do pedido, se no forem pagas as quantias devidas, ou se o requerente no tiver legitimidade 294 . O princpio da instncia suprido, em certos casos, pela promoo oficiosa dos atos de registo efetuada por qualquer interessado, ou pelo conservador. Estas situaes so apenas aquelas que dizem respeito aos fatos relativos a participaes sociais e respetivos titulares 295 . A exceo ao princpio da instncia ocorre quando o conservador promove o registo oficiosamente. Isto pode suceder em dois casos, quando em consequncia reflexa do pedido de registo de alterao do pacto societrio, cujo ttulo apresentado contenha transmisses de
291 Cf. n. 9., al. c), d) e) h) e as decises finais respeitantes s aes previstas nas alneas a) a g). Conjugadas estas normas com os arts. 15. n. 5 e 53.-A n. 5 g), todos do CRCom. 292 Cf. arts. 16. CRCom e 186.-A do CN. 293 Os impressos prprios so trs (Cf. Anexos A, B e C): modelo 1 para registos por transcrio; modelo 2 para registos por depsito, com exceo dos fatos relativos a quotas e partes sociais; modelo 3 para registos por depsito relativos a quotas ou partes sociais, aprovados pela Portaria n. 657-A/2006, de 29 de junho, e disponveis gratuitamente no portal da empresa. O pedido efetuado on-line, a Portaria n. 1416-A/2006, de 19 de dezembro, alterada pela Portaria n. 562/2007, de 30 de abril. 294 Cf. arts. 28./3 do CRCom e 3. n.3 do CSC e 46. n. 1. 295 Cf. arts. 29-A e 46./2 e b) do CRCom. 82 quotas. Ou ainda, no registo de transformao de sociedade por quotas em sociedade annima que prev o registo prvio por depsito das transmisses de quota. A deciso do conservador de efetuar o registo por depsito, no promovido pela sociedade, pode ser impugnada, por recurso hierrquico 296 . Quanto aos registos por depsito, mormente as transmisses de quotas, compete primeiro sociedade, que o sujeito da obrigao de registar. No caso da sociedade no promover os registos relativos alterao das participaes sociais e respetivos titulares, qualquer interessado pode solicitar ao conservador que decida promover os mesmos. Embora, nestes casos, esteja a cargo da sociedade o cumprimento do princpio da legalidade, do princpio da prioridade e do princpio do trato sucessivo, o conservador pode controlar o cumprimento daqueles princpios, nos casos em que a alterao da situao jurdica da sociedade implique a verificao dos registos anteriores. Este o entendimento da maioria da doutrina do conselho tcnico do IRN 297 . A sociedade responde pela omisso do cumprimento de registar bem como pelos danos causados aos titulares dos direitos sobre as quotas ou a terceiros 298 . A sociedade responde, igualmente, pelo cumprimento das obrigaes fiscais 299 .
6.2.3 Princpio da legitimidade
O registo pode ser pedido pelos prprios, pelos representantes legais ou pelas pessoas que nele tenham interesse 300 . Representantes, para efeitos de registo, so aqueles que tiverem poderes de representao para intervir, por exemplo os representantes estatutrios, gerentes e administradores.
296 P R. Co. 12/2007 DSJ-CT, homologado em 04/03/2008 que tem o seguinte sumrio: transmisso de quota consentimento da sociedade o registo por depsito de fatos relativos a participaes sociais poderes/deveres do conservador em caso de oposio da sociedade ao que vise a declarao de nulidade ou anulao da transmisso de quota na pendncia de recurso hierrquico da deciso do conservador que decidiu executar o registo por depsito da transmisso. 297 Proc. R.Co. 3/2009 SJC-CT, Proc. R.Co.- SJC-TC 9/2010. 298 Cf. art. 242.-F do CSC. Adlia Tiago, conservadora do registo comercial, no seu artigo Registo por depsito nas transmisses por quotas publicado na Revista TOC, n. 143, p.62. 299 Por exemplo, se um scio adquirir participaes sociais em mais de 75% do capital, deve ser feita declarao da inexistncia de bens imobilirios na sociedade ou pago o respetivo imposto municipal sobre as transmisses, art. 2., n 2, alnea d) do CIMT. art. 51., n 2 do CRCom e 242.-E n. 2 do CSC. 300 Cf. art. 29. n. 1 do CRCom. 83 Para alm das pessoas atrs mencionadas, tm interesse em promover o registo, o comerciante individual, nos atos respeitantes ao incio, alterao ou cessao da sua atividade 301 . Para os atos referentes ao depsito de contas tm legitimidade os TOC e os ROC 302 . Os fatos relativos s participaes sociais das sociedades por quotas, bem como partes sociais nas sociedades em nome coletivo e respetivos titulares devem ser registados a pedido da sociedade 303 . Se a sociedade no promover o registo por depsito, qualquer pessoa pode instar a conservatria, para que esta promova o registo. A conservatria deve primeiro notificar a sociedade, para que esta promova o registo. Caso a sociedade no se oponha no prazo de dez dias, a conservatria procede ao registo e envia cpia dos documentos entregues pelos interessados sociedade. O registo pode ainda ser pedido por mandatrio com procurao bastante, por quem tenha poderes para intervir no respetivo ttulo, ou por notrio, advogado ou solicitador, cujos poderes de representao se presumem. O mandatrio que no seja advogado ou solicitador deve exibir procurao onde constem os poderes de representao para o efeito. Nas hipteses de reclamao ou de recurso, da deciso do conservador em recusar ou, lavrar o registo provisrio necessrio ttulo especial de representao, isto procurao com poderes forenses 304 . O princpio geral da legitimidade sofre restrio, quanto ao registo por depsito, uma vez que tm legitimidade para requerer o registo: a entidade sujeita a registo, o secretrio da sociedade, se existir 305 . O Ministrio Pbico, a entidade sujeita a registo e todas as pessoas que nele tenham interesse tm legitimidade para promover os atos de registo respeitantes s aes e outras providncias judiciais 306 . O depsito anual obrigatrio da prestao de contas efetuado por via eletrnica, por tcnico oficial de contas, atravs do sistema IES 307 . As aes e providncias judiciais relativas s participaes sociais so levadas a registo pelo autor que deve enviar sociedade cpia dos documentos que titulem o facto 308 . Apenas so obrigatrios os registos relativos a algumas aes judiciais e procedimentos cautelares 309 .
301 Cf. arts. 2. e 29. do CRCom. Lembramos que o comerciante individual no est vinculado ao registo comercial obrigatrio. 302 Cf. arts. 29. n. 5 e 30. n. 1 do CRCom. 303 Cf. arts. 29., 29.-A do CRCom e 242.-B e 188.-A do CSC. 304 Cf. arts. 28.-A, 29., 30. n. 1 e n. 3 do CRCom. 305 Remetemos para o princpio da instncia, art. 29.-A n. 5 do CRCom e quanto aos atos respeitantes a quotas, tambm os art. 242.-B, 242.-E e 446.-B do CSC. 306 Cf. 29. n. 4 do CRCom. 307 Efetuado por revisores e tcnicos oficiais de contas, ex vi art. 30. n. 1 d) do CRCom. 84 Para aceder ao teor do registo comercial, bem como aos documentos que os basearam, todos tm legitimidade, sem restries, para pedir certido de registo comercial. Ao teor do registo comercial acede-se por meio da certido ou da cpia no certificada 310 . O pedido de certido pode ser feito presencialmente, em qualquer servio de registos onde exista registo comercial, ou atravs dos meios postos disposio, on-line 311 . A certido emitida em formato papel, inclui o acesso eletrnico certido permanente, pelo prazo de trs meses, atravs da emisso de um cdigo de acesso.
6.2.4 Princpio da legalidade
A notcia mais antiga da aplicao deste princpio ocorreu na sua meno pela jurisprudncia, ainda ao abrigo do Cdigo Comercial 312 , que atribuiu funo do secretrio do Tribunal de Comrcio que recebia os documentos com fatos sujeitos a registo, no como mero repositrio daqueles, mas na perspetiva da avaliao da sua validade material e legal. Ao referir-se atividade do registador, o juiz referia a aplicao subsidiria das normas contidas no regulamento do registo predial, aplicveis ao registo comercial, concluindo que ao secretrio registador, como responsvel pelo servio ao seu cargo, incumbe o dever e assiste o direito de verificar a suficincia e legalidade do ato submetido a registo 313 . O princpio da legalidade, tal como est previsto no preceito do CRCom 314 tem aplicao direta aos registos por transcrio. Nos registos por depsito, cuja responsabilidade, na promoo, no cumprimento dos princpios atrs enunciados, pertence sociedade, o controle do regular cumprimento da lei ainda assim feito reflexamente. Por isso, o registo por depsito que tenham reflexo nos registos por transcrio, no pode o conservador deixar passar sem a devida verificao da legalidade, porque deve apreciar a validade do pedido do registo por transcrio, em face dos registos anteriores. Se a alterao sujeita a registo por transcrio resultar de transmisso de quotas, e este registo no tiver sido previamente promovido pela sociedade, o conservador avalia a legalidade dos registos anteriores, sejam ou
308 So obrigatrios os registos das aes e decises judiciais previstas no CRCom, consoante leitura concatenada dos arts. 15. e 9. i) a o). E ainda, os registos por meno de depsito regulados no 53.-A n. 5 do CRCom. 309 Cf. art. 15. n. 5 e 6 e art. 9. do CRCom. 310 Cf. arts. 74., 75., 77. e 78. do CRCom. 311 Cf. arts. 75. e 77. do CRCom. Para pedir certido permanente aceder ao endereo eletrnico do Portal da Empresa. 312 Ac. da Relao de Lisboa, de 6 de julho de 1910, in Gazeta da Relao de Lisboa n. 94, p.750. 313 Idem, p.751. 314 Cf. art. 47. CRCom. 85 no, registos por depsito. A alterao do contrato de sociedade registada por transcrio, estando a viabilidade do respetivo pedido sujeita apreciao imposta pelo princpio da legalidade, em cujos limites est includa a considerao dos registos anteriores, independentemente de estes tambm terem sido ou no objeto de qualificao. 315
A melhor doutrina registal propugna, e bem a fiscalizao pelo conservador do princpio da legalidade, nos registos por depsito, fundamentando essa posio na norma que exige que nenhum registo deve ser efetuado sem que tenha ttulo que o comprove 316 . A nosso ver e salvo melhor opinio, alargar o princpio da legalidade praeter legem, aos registos por depsito corresponde legitima proteo da segurana jurdica e dignidade da f pblica que a publicidade dos atos registados proporciona. Na verdade, se o legislador criou o registo por depsito com o propsito de celerizar os registos e simplificar a vida das sociedades, o intrprete aplicador no pode deixar de cumprir a sua misso, no esprito da unidade registal. A fundamentar esta posio, a prpria realidade dos fatos registais sujeitos a publicidade registal esto quase sempre interligados, uns por depsito, outros por transcrio. Sobram exemplos: a mudana da titularidade das quotas depositada tem consequncia numa alterao ao pacto social, o projeto de ciso depositado na conservatria tem consequncia direta na ciso. Da o conservador no poder deixar de verificar a legalidade dos registos por depsito, ainda que o faa ex post, aquando do registo por transcrio 317 . Certo, a melhor inteno do legislador era desonerar as sociedades, ao encetar to profunda reforma, criando o registo por depsito. Ao invs, o que acontece na prtica uma sobrecarga de despesa e um retrocesso temporal nos efeitos publicitrios dos atos registados. Um registo por depsito prvio ao registo por transcrio, que tenha de ser retificado, cancelado ou repetido por no estar ao abrigo da verificao de legalidade pelo conservador no momento da sua promoo, aumenta os encargos da sociedade. Conclumos que este princpio traduz-se num poder-dever que incumbe ao agente registador, em todos os atos que pratica no exerccio das suas funes pode e deve averiguar da
315 Adlia Tiago, a propsito da incidncia da legalidade intrnseca no registo por depsito defende que afirmar ser totalmente irrelevante o documento apresentado [no registo por depsito] um absurdo Op. cit., Registo por depsito nas transmisses de quotas. Ainda no Parecer do CT do IRN, Proc. R.Co. 3/2009 SJC-CT de 27 de maro de 2009, tambm se defende que os registos por depsito que estejam em relao estreita com registo por transcrio, ficam ao abrigo da apreciao da legalidade formal e material pelo conservador. 316 Art. 32. n. 1. Idem, A autora pensa assim embora alguns princpios que informam o registo por transcrio possam no ser aplicveis ao registo por depsito, inequvoco que se trata de um verdadeiro ato de registo e da que lhe seja aplicvel o disposto no n. 1 do art. 32. do CRCom, que preceitua s poderem ser registados os fatos constantes de documentos que legalmente os comprovem Adlia Tiago, op. cit. 317 Por exemplo o projeto de fuso ou ciso registado por depsito, uma vez efetuado pode vir a prejudicar a fuso ou ciso, quando o conservador vier a avaliar a viabilidade e verificar a falta de um pressuposto do pedido de registo de fuso. 86 possibilidade material e legal dos fatos levados a registo, pelo sujeito do ato registal dotado da f pblica. Trata-se de um feixe complexo de deveres, porque ao averiguar da legalidade, em face dos atos submetidos a registo, o conservador tem de levar em conta os registos j efetuados, a legitimidade dos requerentes, da regularidade formal e material dos ttulos apresentados, velar pelo cumprimento de deveres fiscais conexos, o pagamento da devida verba. No final, deve arquivar em pasta prpria da sociedade, os respetivos documentos 318 . Esta a atividade do conservador do registo, a quem incumbe o poder de qualificao dos fatos submetidos a registo, avaliando a viabilidade do pedido em face das disposies legais aplicveis, dos documentos entregues, dos registos anteriores, verificando-se a legitimidade dos interessados, a regularidade formal dos ttulos e a validade dos atos neles contidos. O conservador qualifica positivamente, os atos que sejam sujeitos a registo desde que cumpram todos os pressupostos e requisitos legais. A no verificao de algum dos requisitos relevar para a rejeio, recusa do registo ou lavrar o registo provisrio por dvidas 319 . Estas decises devero ser devidamente fundamentadas em despacho, para efeitos de sanao das irregularidades apontadas ou impugnao, por parte do apresentante do pedido de registo 320 . A publicao do registo a ela sujeito fica suspensa, at sanao ou deciso em recurso hierrquico ou judicial sobre a viabilidade do mesmo. A publicidade decurso registal integra-se na administrao pblica de direito privado a zona da atividade administrativa que consiste na interveno das autoridades administrativas na formao dos atos jurdicos privados ou no estabelecimento da sua plena eficcia 321 que exerce o poder de qualificao dos fatos submetidos a registo consiste na apreciao da viabilidade do pedido de registo a efetuar por transcrio. Os fatos levados a registo devem
318 Cf. arts. 57. e 59. do CRCom. 319 A rejeio da apresentao (para os registos por transcrio) ocorre: se o requerimento no respeitar o modelo aprovado, quando tal for exigvel; se no forem pagas as quantias que se mostrem devidas; se a entidade objeto de registo no tiver nmero de identificao de pessoa coletiva. A rejeio do pedido (para os registos por depsito) ocorre: se o requerimento no respeitar o modelo aprovado, quando tal for exigvel; se no forem pagas as quantias que se mostrem devidas; se a entidade objeto de registo no tiver nmero de identificao de pessoa coletiva; se o requerente no tiver legitimidade para requerer o registo; quando no se mostre efetuado o primeiro registo da entidade, nos termos previstos no art. 61. - alnea c) do n. 2; quando o facto no estiver sujeito a registo. Cf. art. 46. do CRCom. 320 Quanto recusa em registar, delimitada aos casos previstos no art. 48. do CRCom, isto , a falta manifesta de ttulo, o registo j tenha sido efetuado ou tenha sido efetuado e ficado provisrio por dvidas, o facto no esteja sujeito a registo, nulidade manifesta do facto, ou ainda se o registo tiver sido pedido por telecpia, no tiverem dado entrada os documentos que os suportam, dentro dos cinco dias subsequentes ao pedido. O conservador s recusa o registo no caso de aquele no poder ser efetuado provisrio por dvidas. 321 C.F. Almeida, Publicidade e Teoria dos Registos, p.192. No mesmo sentido, afirmando que a atividade registal se integra na administrao pblica de direito privado. 87 ser titulados, isto , instrudos com documentos autnticos ou particulares, os quais so analisados pelo conservador, sob o ponto de vista da sua regularidade formal e material. Aps a sua verificao, so extrados dos documentos os elementos essenciais para a feitura dos registos, quando os registos so efetuados por transcrio. Assim, o termo transcrio, utilizado pelo legislador, deve ser interpretado restritivamente, uma vez que no a cpia textual dos documentos que suportam os registos, mas sim um resumo adequado, um extrato ao fim a que se dirige o registo, a publicidade da situao jurdica das pessoas coletivas. Aps o registo, aqueles documentos so arquivados 322 . Enquanto nos registos por transcrio deve ser apreciado em face do princpio da legalidade, os registos por depsito escapam a este controle feito pelo conservador, que passou diretamente para a sociedade. Nos registos por depsito, o conservador apenas verifica a legitimidade do requerente do registo, se o pedido foi efetuado em impresso prprio e se foi paga a respetiva verba. Desde a ltima grande reforma que inaugurou a desformalizao de atos antes sujeitos a escritura pblica obrigatria, a maioria dos atos de registo, passando a ser possvel a apresentao de documento particular. Por esta razo a funo do conservador tem uma acrescida responsabilidade de verificao dos ttulos apresentados para registo. No registo por depsito, a verificao do princpio da legalidade compete sociedade, pois no est sujeito ao poder qualificador do conservador 323 . Esta grande novidade da Reforma de 2006, no sistema registal comercial tem sido debatida. A legalidade deve ser apreciada em face das disposies legais aplicveis, dos documentos apresentados e dos registos anteriores, verificando-se especialmente a legitimidade dos interessados, a regularidade formal dos ttulos e a validade dos atos neles contidos 324 . Tornou facultativa a escritura, na maior parte dos atos e contratos relativos vida da sociedade, criou um registo por depsito para a grande maioria dos atos 325 .
322 Cf. arts 32. n 1 e 59. n1 do CRCom. 323 Cf. arts. 53.-A/3 e 242.-E do CSC. 324 Cf. art. 47. do CRCom. Quanto ao controle da legalidade dos estatutos das Associaes, que era efetuado previamente pelo MP, passou a ser realizado a posteriori. Cf. art. 3 da Lei n. 40/2007. 325 Volvidos seis anos, j se vislumbram alguns efeitos daquela reforma e o Governo prope-se vir a colher as crticas que tm sido veiculadas pelos atores da atividade registal e pela doutrina. Ora, porque desformalizar ou simplificar no tem, nem deve significar diminuio na segurana jurdica, trave mestra do sucesso das relaes econmicas, o Ministrio da Justia ir ponderar em breve uma proposta de alterao legislativa tendente reintroduo no nosso sistema jurdico da qualificao por parte do registador dos fatos relativos a quotas e participaes sociais e dos atos que sobre elas recaem. In Conferncia Simplicidade com credibilidade O direito segurana jurdica. 88 Neste contexto cabe ao conservador zelar pelo cumprimento da legalidade intrnseca, verificar se a titularidade das quotas, averiguando e apreciando o contedo dos registos por depsito de transmisso de quotas 326 . A verificao da legalidade, subtrada ao poder direto do conservador nos registos por meno de depsito, nomeadamente as transmisses por quotas, porque foi transferida para a responsabilidade das sociedades. Esta a opinio firmada do Conselho Tcnico do IRN, que se pronuncia no sentido do controlo da legalidade. A sociedade est impedida de promover registo de transmisso de quota que, em face da lei e dos princpios registais, no seja vivel. O conservador por paridade de razo, tambm est impedido de o fazer pois que lhe incumbe zelar pelo cumprimento especfico do princpio da legalidade, sob pena de ficar esvaziado de contedo o controlo de legalidade consagrado no artigo 242.-E do CSC 327 . A doutrina do IRN tem clarificado a aplicao do princpio da legalidade no registo da transmisso de quotas, quando seja promovido pelo conservador. O entendimento do CT do IRN, que decidindo o conservador promover o registo, ento, incumbe-lhe assegurar-se de que todas as disposies legais que a sociedade teria de observar para a promoo daquele mesmo registo ho de ser igualmente observadas, por identidade ou at por maioria de razo. Em caso algum o conservador deve promover registos que infrinjam o princpio da legalidade 328 . Deste modo, a doutrina reconstri e dignifica a funo registal e no permite que uma falha legislativa quebre a harmonia sistemtica do nosso direito das sociedades 329 . A esta funo do conservador, devemos reportar que o princpio da legalidade no se esgota na sua aplicao aos registos por transcrio. Refere ainda a doutrina maioritria do Conselho Tcnico do IRN, que o conservador no se pode eximir de verificar a regularidade da titularidade das participaes sociais e respetivos titulares, quando tenha havido o registo por depsito prvio a uma alterao, esta requerida e efetuada por transcrio 330 . O ato registal um ato vinculado, no discricionrio, pela sujeio estrita s disposies legais que preveem pormenorizadamente quais as condies, formais e substanciais que presidem tal admissibilidade 331 .
326 A este propsito se refere Adlia Tiago, op. cit., p.61. 327 Pareceres do CT, Proc. R.Co. 3/2009 SJC-CT e P R.Co. 3/2009 SJC-CT (II). Lembramos que os Pareceres apenas so vinculativos para o caso sub judice, respeitante reclamao ou recurso hierrquico que os provoca. No entanto, firmam doutrina aplicvel a casos anlogos. 328 Parecer do CT, Proc. R.Co. 3/2009 SJC-CT, p.13. 329 Idem, citando Menezes Cordeiro, a propsito da Reforma de 2006, em nota de rodap. 330 Cf. Parecer do CT, n. P R. Co. 3/2009 SJC-CT (II). 331 Carlos Ferreira de Almeida, Publicidade e Teoria dos Registos, p.196. 89 Deste modo, o conservador aprecia o registo negativamente recusando-o, com despacho fundamentado e notificado ao apresentante. Nisso consiste o seu poder qualificador, isto , averiguar todos os requisitos de legalidade do facto a registar. O quadro de Carlos Ferreira de Almeida que aqui aproveitamos lana-nos na esteira das vrias perspetivas por que aborda o princpio da legalidade em direta conexo com a publicidade que o registo proporciona. Uma vez que a publicidade registal regulada pela lei, a legalidade na publicidade registal significa a observncia da lei pelos funcionrios. A publicidade molda os fatos e situaes. O registo, ao dar a conhecer situaes jurdicas usa como meio tcnico a inscrio de fatos. Ao registador cabe o dever de decidir o que levar a registo, o juzo de admissibilidade comea assim por admitir a existncia e validade dos fatos a inscrever. Esta validade pode ser posta em causa pela falta de forma legal, bem como por falta de algum dos pressupostos e elementos no formais. Aqui est a prvia questo da existncia do facto. O autor desenha este estudo partindo daquela questo prvia para nos levar a distinguir claramente o que so os juzos da existncia real do facto e os relativos sua validade. A legalidade registal intrnseca que se subdivide em legalidade formal, aquela que diz respeito forma externa do ato e legalidade material a que estabelece os pressupostos e elementos no formais do mesmo ato. Enfim, a legalidade intrnseca diz respeito veracidade das declaraes ou documentos apresentados que atestam a existncia do facto. Uma vez resolvida esta questo, o registador deve observar a legalidade extrnseca que abrange a processual, quer quanto aos procedimentos a cumprir, e a legalidade substancial que importa averiguar, tanto para o registador, como para quem tem legitimidade para promover o registo. A legalidade substancial de que fala o citado autor diz respeito prpria admissibilidade do facto. E, como entende que deve ser recusado o facto no sujeito a registo, arruma desde logo a importncia deste requisito de legalidade, importando-se mais com o carter decisivo da legalidade intrnseca 332 . No entanto, ns achamos interessante relevar este aspeto da averiguao da legitimidade de quem promove o registo e vamos tentar fazer vencer esta nossa convico. Face ao novo registo por depsito o que mais importa ao registador ser desde logo verificar se o requerente tem legitimidade para pedir o registo.
332 C.F. de Almeida, Publicidade e Teoria dos Registos, pp. 217-222. No mesmo sentido se pronunciou Remo de Noronha em Parecer supra citado, PR.Co. 25/97 DSJ. Felcio Remo de Noronha, in BRN 5/2000. 90 Na verdade, todos os atos a que a lei refere o registo por depsito foram subtrados do poder qualificador dos fatos sujeitos a registo exercido pela conservatria. Por isso, compete aos promotores do registo, aqueles que tm legitimidade e a responsabilidade do cumprimento dos requisitos de validade do ato registado. Assim como tambm fica a cargo de quem tem legitimidade para pedir o registo, assegurar que verdadeiro o documento que serve de base ao pedido de registo por depsito. por isto, que achamos curial entender que na maioria dos pedidos de registo por depsito, escapa ao conservador a possibilidade de averiguar se foram cumpridos todos os requisitos legais que implicam o facto. Lembramos que so a maioria dos fatos sujeitos a registo por depsito, no todos. A maneira que o legislador conseguiu fazer agilizar o processo registal, aligeirando o controle da legalidade que antes era duplamente crivada levou a que agora, fruto da simultnea desformalizao de tantos fatos aduzida entrega de meros documentos particulares. Debate srio este a que no acrescentamos mais calor. Gostaramos mesmo de verificar que tambm haver vantagens. Ento, o registo por depsito que relembramos consistir na meno de depsito de documentos que titulem o facto, esto sujeitos verificao da legalidade extrnseca de que nos fala Carlos Ferreira de Almeida. A saber, o conservador verifica a legitimidade do promotor do registo, se est titulado efetua o registo por meno de depsito e emite a respetiva certido gratuita e mais nada. Mais nada? Na prtica no sucede assim, porque o conservador no se desliga assim do seu dever. Ento, a unidade do registo impede que se tratem os sucessivos atos registais de uma entidade comercial como realidades estanques. Muitos registos por depsito so prvios aos registos por transcrio, por exemplo todas as modalidades de fuses e cises, todos os atos referentes titularidade das participaes sociais. Considera que os fatos que a lei no prev como sujeitos a registo no sejam registados, pelo que presumimos que devam ser recusados. Sustenta o autor que se devem evitar atos inteis 333 .
333 Idem, pp.223. 91 Figura 1 Requisitos de legalidade
Fonte: Ferreira de Almeida, Carlos (1966) Publicidade e teoria dos registos, Coimbra: Livraria Almedina, p.219.
6.2.5 Princpio da prioridade
A prevalncia cronolgica dos atos de registo assegurada pela ordem do pedido data e hora 334 e assim permanece mesmo quando o registo lavrado por dvidas ou se for recusado pelo conservador. O registo provisrio por dvidas vigora seis meses a contar da data do envio do despacho do conservador. Quando for convertido preserva essa prioridade. Caso no seja convertido anotada a sua caducidade. O facto registado em primeiro lugar prevalece sobre os que se lhe seguirem 335 . No caso do registo de transmisso de quotas, a ordem por que deve ser promovido o registo dirigida sociedade e no entidade registadora. Se os pedidos ocorrerem na mesma data e em relao mesma quota, vale a ordem de antiguidade do facto. Caso seja pedida urgncia pelo apresentante, o registo deve ser lavrado
334 O nmero de referncia, a data e a hora de receo em UTC (universal time coordinated). 335 Cf. arts. 12.do CRCom. e 242.-C do C.S.C.. Legalidade Extrnseca Intrnseca Processual Substancial (admissibilidade) Relativa entidade registradora Legitimidade Formal Material Pressupostos Requisitos no-formais Existncia do facto 92 em vinte e quatro horas, sem subordinao ordem de anotao, sem prejuzo da dependncia dos atos 336 . O critrio para a elaborao do registo o da ordem dos pedidos 337 . Se a data for a mesma, vale a ordem de dependncia para os registos por transcrio e para os registos por depsito 338 . O respeito pela ordem cronolgica dos pedidos tem suma importncia porquanto o registo sujeito qualificao pelo conservador, este aprecia o pedido e pode rejeitar, recusar ou lavrar o registo provisoriamente 339 . A recusa do registo anotada na ficha, visto ser um ato impugnvel. Tal como o registo lavrado provisrio por dvidas, tambm sujeito anotao deste facto, com despacho fundamentado e enviado ao apresentante. Decorrido o prazo para sanao das dvidas, abrem- se duas subhipteses, ou as dvidas foram removidas e converte-se o registo em definitivo, ou o registo caduca. Ambas as situaes so anotadas na ficha, converso em definitivo ou caducidade. Todos os registos que dependam do ato recusado so oficiosamente convertidos ou anotada a sua caducidade. O princpio da prioridade opera assim: se a data for a mesma, vale a ordem de dependncia para os registos por transcrio 340 . Para os registos por depsito, lembramos que pertence sociedade cumprir este requisito de vaidade do registo. Caso advenham prejuzos para terceiros, pelo facto do incumprimento do dever de registar, correta e atempadamente, a sociedade incorre em responsabilidade civil 341 .
6.2.6 Princpio da eficcia
O registo assume efeito constitutivo quanto constituio das sociedades comerciais. Estas s adquirem personalidade jurdica pelo registo da sua constituio 342 .
336 Cf. arts. 54. n. 2 e 55. n. 4 do CRCom. 337 Cf. arts. 55./4 e 5 do CRCom. e 242.-C do CSC. 338 Cf. arts. 54./1.do CRCom. e 8. a 13. do RRC. Para os registos por depsito: arts. 47. a 49. e 53.-A, 54./3 e 55./5 do CRCom e arts. 14. e 15. do RRC. 339 A rejeio da apresentao (para os registos por transcrio) ou do pedido ocorre: se o requerimento no respeitar o modelo aprovado, quando tal for exigvel; se no forem pagas as quantias que se mostrem devidas; se a entidade objeto de registo no tiver nmero de identificao de pessoa coletiva. rejeio aplicam-se as disposies legais relativas recusa, com as devidas adaptaes. Art. 46. n 5 do CRCom. A impugnao dos atos de registo recusados ou rejeitados efetuada para o presidente do IRN no prazo de trinta dias a contar da notificao do despacho de recusa ou de provisoriedade previsto no art. 50. do CRCom. A este propsito pronunciou-se o CT do IRN, no P R.Co.22/2008 SJC-CT. 340 Cf. arts. 54./1.do CRCom. e 8. a 13. do RRC. 341 Cf. arts. 47. a 49. e 53.-A, 54./3 e 55./5 do CRCom e arts 14. e 15. do RRC. Ainda o art. 242.-F do CSC. 342 Cf. arts. 5. do CSC, 3./1 a) e 13./2 e 15./1 do CRCom. 93 Uma vez constituda, a personalidade coletiva mantm-se at ao registo do encerramento da liquidao 343 . No entanto, a doutrina e a jurisprudncia acolhem a possibilidade de desconsiderao da personalidade coletiva, em casos bem delimitados que se relacionam com o desrespeito da autonomia patrimonial e a capacidade de responder pelas dvidas. Para alm da constituio, da dissoluo, da penhora, penhor, constituio de usufruto, os restantes fatos sujeitos a registo tm uma eficcia relativa, s produzem efeitos perante terceiros depois de registados e feita a sua publicao quando a esta esto sujeitos. Antes do registo s podem ser invocados efeitos entre as partes ou os seus herdeiros 344 . O ato sujeito a registo e no registado tem uma eficcia mais reduzida, a eficcia entre as partes e consequentemente a inoponibilidade a terceiros 345 . Se a sociedade comear a funcionar antes do registo teremos uma sociedade irregular ou sociedade em formao 346 .
6.2.7 Princpio da oponibilidade a terceiros
O efeito da oponibilidade a terceiros s tem cabimento aps a publicao, para os atos sujeitos a registo e publicao. A referida publicao efetua-se com base nos dados transmitidos oficiosamente por via eletrnica 347 . Ento, nos casos em que a publicao dos atos de registo no obrigatria, presume-se que o terceiro tem condies a partir da certido de registo para conhecer a situao da pessoa coletiva e todos os registos correspondentes situao jurdica da mesma, nos precisos termos em que definida 348 .
6.2.7.1 O conceito de terceiro no mbito do registo comercial
O registo comercial no se traduz apenas num registo de transmisses ou de constituies de direitos reais sobre bens mveis, pelo que o conceito de terceiro no pode ser o mesmo que se afere em sede de registo predial. O CRCom sujeita a registo comercial, certas transmisses ou constituio de direitos. Mas, tambm esto sujeitos a registo certos fatos jurdicos geradores de (in)capacidades, qualidades
343 Cf. arts. 160./2 do CSC. e 3./1 t) do CRCom. 344 Cf. arts. 13./1 e 14. do CRCom. 345 Cf. arts. 13. do CRCom e 14. a contrario. 346 Cf. arts. 37. a 40. do C.S.C.. 347 Cf. arts. 71. do CRCom. 348 Cf. art. 11. do CRCom. 94 especiais, direitos ou deveres. Por isso, terceiro aquele que estranho ao facto sujeito a registo 349 . Os atos de registo produzem efeito para terceiros desde a data e hora do registo 350 . Assim se pode verificar, desde logo, que se trata de uma eficcia declarativa. O acesso ao teor dos registos feito atravs da certido comercial 351 . Desde 2006, a certido o meio de prova de acesso universal e com atualizao em tempo real, uma vez que disponibilizada por via eletrnica e gratuita a quem promoveu o registo 352 .
6.2.8 Princpio da f pblica registal
A publicidade registal d conhecimento da situao jurdica, nos precisos termos em que definida na realidade tabular. Ora, o registo efetuado por uma entidade pblica que vela pela integralidade e exatido dos atos pelo registo publicitados. A falta de publicidade resulta em ineficcia relativa ou absoluta. O princpio da f registal atribudo ao registo comercial resulta de uma prevalncia relativa da exatido e integralidade da publicao do ato registado. Caracterizada a presuno legal derivada do registo e esta definida como ilidivel 353 , a doutrina diverge quanto aceitao da publicidade dos atos de registo que contenham vcios. Para Ferreira de Almeida, as partes ou sujeitos do facto no beneficiam daquela presuno que destinada boa f de terceiros que serve a confiana no sistema registal. Para outros a prpria natureza do registo pblico confere uma presuno de exatido aos fatos registados e publicados uma aparncia de serem verdadeiros e vlidos. Uma tal limitao deixaria sem proteo os terceiros de boa f, porque a f pblica registal funcionaria apenas quando existisse conexo entre a declarao do apresentante e a inexatido registal o que deixaria de fora os registos efetuados oficiosamente 354 . O facto registado inverte o nus da prova, porque a invocabilidade da sua inverdade ou inexatido feita atravs de uma ao de declarao de nulidade, ou anulao caso de registo falso ou falsidade dos documentos que lhe serviram de base.
349 Cf. arts. 14. do CRC e 168. do CSC. 350 Cf. arts. 14. n. 2, 73., 75., 76. e 78. do CRcom. 351 Cf. arts. 67. a 70. do RRC. 352 Cf. art. 12. da Portaria n. 1416-A/2006, de 19 de dezembro, alterada pela Portaria n. 562/2007, de 30 de abril. 353 Por prova em contrrio, ex vi art. 350. n. 2 do CC. 354 Discordando com esta posio, C.F.de Almeida, Publicidade e Teoria dos Registos., p.308. 95 O sistema registal do direito portugus pois, to bem caracterizado por produzir o conhecimento de atos atravs quais se publicita apenas a realidade presuntiva da situao jurdica das entidades sujeitas a registo obrigatrio. Melhor dizendo o sistema registal dotado de f pblica, sempre que a publicao de um facto inexistente ou nulo s por si capaz de produzir efeitos, os quais consistiro na invocabilidade por terceiros do facto registado e no pode ser invocado contra eles 355 . Agora convm destrinar, no sistema atual, existem duas formas de registo: a transcrio 356 e o depsito 357 , aos quais se conferem efeitos diversos. Ao registo por transcrio confere a lei o efeito geral de eficcia presuntiva. Ao registo por depsito a produo de efeitos relativa e a responsabilidade do seu contedo atribuda ao legtimo promotor do registo. Exceo feita ao efeito constitutivo do registo de sociedade. O registo por depsito ou por meno no d azo a f pblica 358 . A sociedade que tem competncia para promover e efetuar (quando o fizer por via eletrnica, no registo on-line) atua como se estivesse imbuda de f pblica.
6.2.9 Princpio do trato sucessivo
Este conceito est estreitamente ligado ao princpio da prioridade e aplica-se s transmisses de quotas 359 . A responsabilidade pelo cumprimento deste princpio transferiu-se para a sociedade que incorre em responsabilidade civil, caso no os promova 360 . Os registos de alterao da titularidade de participaes sociais e direitos sobre elas deixaram de estar sujeitos apreciao da sua legalidade por parte do conservador, desde a Reforma de 2006 361 . Esta responsabilidade foi transferida ope legis para a sociedade, que deve zelar pelo cumprimento do princpio do trato sucessivo, mesmo que no tenha, ou no, intervindo na
355 C.F. de Almeida, op. cit, p. 305. 356 O conservador no transcreve, antes extrai do facto constante do documento que o titula, o essencial e d-lhe publicidade. 357 O registo por depsito no est sujeito, pela lei, a qualificao pelo conservador que recebe o pedido e regista a meno de depsito do ttulo que lhe serve de base. Mas, pode rejeitar o pedido. Arts. 46. n. 1 e n. 2, 53-A do CRCom.. 358 Anotao ao art. 242.-F do CSC, Menezes Cordeiro, Cdigo das Sociedades Comerciais anotado, p.647. 359 Aplicava-se por via art. 31. do CRCom, revogado pelo art. 61. do DL n. 76-A/2006, de 29 de maro. Aps a entrada em vigor deste diploma, em 30 de junho, deixou de ser o conservador o nico guardio deste princpio. A sociedade passou a ser responsvel, ex vi arts. 242.-D do CSC. 360 Cf. 242.F do CSC. 361 O D.L. n. 76-A/2006, de 29 de maro, cuja alterao posterior, pelo DL n. 8/2007, de 17 de janeiro, aperfeioa os termos do registo por depsito, que passa a incluir a meno na ficha da sociedade, do facto promovido, para alm do depsito dos documentos. 96 transmisso 362 . O conservador, ainda assim, quando recebe os documentos que servem de base ao registo por mero depsito, deve verificar o cumprimento de alguns requisitos, sob pena de rejeio do pedido 363 .
6.2.10 Princpio da publicidade
A situao jurdica dos comerciantes, sejam eles pessoas singulares ou coletivas, a matria da publicidade em registo comercial. Os efeitos do registo, a eficcia da publicidade, geram presuno de verdade, acessvel por todos os interessados. A publicidade efetuada pelo registo e respetiva publicao, esta s para alguns atos registais, de acesso pblico e gratuito em stio da internet 364 . Para saber o teor de todos os registos relativos aos comerciantes individuais e sociedades a ele sujeitos, tambm se prev a possibilidade de pedir certides dos atos de registo e dos documentos arquivados, bem como a obteno de informaes verbais ou escritas sobre o contedo de uns e outros e ainda, a possibilidade de obteno de informaes no certificadas dos registos e despachos e de quaisquer outros documentos 365 .
362 Cf. 242.-B do CSC. A sociedade incumbe tambm a obrigao de manter em arquivo os documentos que titulam os fatos, ex vi o art. 242.-E n. 3 do CSC, dos quais deve emitir cpias a pedido de quem nisso tenha interesse, art. 242.-E n. 4 do CSC. A verificao do cumprimento das obrigaes fiscais, art. 51. n. 4, o CRCom a contrario. 363 Cf. Em que consiste o registo por depsito, o art. 54. n. 3. O pedido deve ser rejeitado: se o requerimento no respeitar o modelo aprovado; se no for paga a quantia devida; se o requerente no tiver legitimidade para requerer o registo; se a entidade objeto de registo no tiver nmero de identificao de pessoa coletiva, arts. 29.- A e 46.n.s 1 e 2 do CRCom. Deve ainda ser rejeitado o pedido, quando no se mostre efetuado o primeiro registo da entidade, nos termos previstos no art. 61. n. 2 c) do CRCom. 364 Disponvel no endereo eletrnico do Ministrio da Justia. 365 J.A. Seabra Lopes, Direito dos Registos e do Notariado, p.182. Este autor defende que as tecnologias de informtica ao servio dos registos facilitam a produo da publicidade, com fiabilidade, integridade, estabilidade e eficincia. 97 Quadro 2 Formas de publicidade
Vocao de conhecimento pelo pblico Inteno especfica de dar a conhecer Organizao e perfeio tcnica Efeitos quanto ao conhecimento Publicidade espontnea
Publicidade provocada
Presuno juris tantum Publicidade registal
Presuno juris et de jure Fonte: Ferreira de Almeida, Carlos (1966) Publicidade e teoria dos registos, Coimbra: Livraria Almedina, p.51.
6.2.10.1 Efeitos do registo
A publicidade registal gera efeitos: presuntivos e constitutivos. O efeito presuntivo a regra geral do registo comercial portugus, porque o que est registado vlido e verdadeiro at prova em contrrio. Ao inverter o nus da prova, protege-se a informao publicitada, i.e., aps um ato registado e publicado, ele valer sempre, at que seja ilidida a sua validade por uma ao judicial. Quanto ao efeito constitutivo, este aplica-se apenas a certos fatos, a constituio das sociedades comerciais e civis sob forma comercial, a constituio, a fuso e ciso, a hipoteca, o penhor e penhora de quotas e de direitos sobre elas 366 . Tanto o efeito presuntivo a que corresponde uma eficcia relativa, como o efeito constitutivo a eficcia absoluta, ocorrem aps o registo efetuado. Aderimos facilmente importncia que a publicidade positiva tem em relao a terceiros, do que for publicado, visto proteger interesses dos terceiros de boa f 367 .
366 Para a constituio de sociedades, a leitura conjugada dos arts. 5. do CSC e n. 1 do art. 3. do CRCom. Para o registo da ciso e fuso, os arts. 112., 113. e 120. do CSC com o n.1 r) do art.3. do CRCom. Para o registo da hipoteca, penhor e penhora, a alnea f) do art. 3. do CRCom. 367 Cf. Maria Ema A. Bacelar A. Guerra, op. cit., anotao ao art. 14. do CRCom, p. 283, cita o Ac. Da Relao de Coimbra jurisprudncia firmada que terceiros, para efeitos de registo, so todos aqueles que, no intervindo nem participando em determinado facto jurdico, tm relativamente ao seu objeto, direito oposto ou incompatvel com o daqueles que ao mesmo facto intervierem ou participaram. Ou terceiros para efeitos de registo, so aqueles que tenham adquirido de um autor comum, direitos incompatveis entre si. AC TRC de 22- 07-1986, in Coletnea de Jurisprudncia, Ano XI, Tomo 4, p. 70. de acordo com o art. 3. n. 4 do CRPred., que se torna aplicvel ao registo comercial ex vi art. 115. do CRCom. 98 A publicidade negativa, tem eficcia limitada ou nula, pois se refere aos fatos sujeitos a registo mas que no foram inscritos 368 . Menezes Cordeiro afirma que a eficcia negativa serve para proteger os terceiros em relao ao que o registo e a publicao ocultam. S produzem efeitos contra terceiros os atos sujeitos a registo obrigatrio que efetivamente foram registados. Os atos no registados so invocveis entre as partes, por isso com eficcia mais reduzida 369 . Em suma, existe uma eficcia interpartes at o registo ser efetuado ou, se for o caso, at a publicao obrigatria 370
371 . Nos registos por transcrio, a presunes derivadas do registo so a presuno da verdade registal, visto o registo comercial ter um efeito declarativo, por isso publicita uma verdade iuris tantum, da situao jurdica das sociedades, tal como definida no registo, em face dos ttulos que lhe servem de base, ilidvel, se for feita prova em contrrio 372 . Quanto aos registos com eficcia constitutiva, esta prova em contrrio, atravs declarao de nulidade de nulidade ou anulao, que so de registo obrigatrio. Menos graves, mas sanveis so a inexatido que pode ser suprida atravs de um processo especial de retificao, cujos trmites esto previstos e regulados na lei adjetiva 373 . Quanto aos registos por depsito, uma vez que o mbito do registo compreende os documentos arquivados e a respetiva meno na ficha, os efeitos so relativos, de mera oponibilidade perante terceiros a partir da data do registo. Os efeitos so o que se extrem da mera publicidade notcia.
368 Cf. arts. 168. do CSC e 70. do CRCom. 369 De acordo com o n.1 do art. 14. do CRCom. O autor expende a teoria da publicidade negativa e atribuio de sua eficcia reduzida, pois o ato sujeito a registo e no registado s produz efeitos contra terceiros depois da data do respetivo registo. Se o ato for indevidamente registado pode produzir efeitos () porquanto da mera publicitao resultam efeitos. In Revista de Direito das Sociedades, Ano I (2009) n. 2, Do registo de quotas, p.306. 370 Art. 13. do CRCom. 371 No atual processo de registo, a publicao efetuada oficiosamente simultnea confirmao do registo. No entanto, se o registo ficar provisrio por dvidas, a publicao s efetuada aps converso em definitivo. Para consultar quais os registos sujeitos a publicao consultar quadro 3. 372 Dispe o art. 350. do CC 1 - Quem tem a seu favor a presuno legal escusa de provar facto a que ela conduz. 2 - As presunes legais podem, todavia, ser ilididas mediante prova em contrrio, exceto nos casos em que a lei o proibir. Por sua vez o art. 11. do CRCom estabelece essa presuno, pelo enunciado o registo por transcrio definitivo constituio presuno de que existe a situao jurdica, nos precisos termos em que definida. 373 Nos arts. 81. a 91. do CRCom. 99
Figura 2 Eficcia do Registo
6.2.10.2 O princpio da publicidade e a proteo de dados pessoais
Tanto para a elaborao dos registos, como na produo de meios de prova so divulgadas informaes sobre pessoas individuais, que detm as participaes sociais, ou que so os titulares dos rgos sociais. Entre esses dados, o estado civil, o nome do cnjuge, o regime de bens do casamento, o domiclio profissional que muitas vezes a morada de casa de famlia, o nmero fiscal. So elementos que devem constar do registo de uma sociedade comercial e por maioria de razo do registo de comerciante individual. Ento, como encontrar o equilbrio entre a divulgao de dados pessoais prpria do registo comercial e a garantia de proteo dos dados pessoais? A esta matria tem dedicado especial ateno, (SEABRA LOPES, 2009: 294-298). A questo, se bem entendemos o autor, que o carter pblico do registo, no contm uma livre possibilidade, outrossim a necessria ponderao de divulgao dos dados pessoais, dos interesses da segurana do comrcio jurdico, com a proteo de dados sensveis. Mister encontrar la giusta misura, ponderar a quantidade de informao prestada, o que implica saber, a quem e para qu vo servir os dados pessoais fornecidos, atravs de certides ou informaes relativas s pessoas singulares j que s a estas e no s pessoas coletivas so aplicveis as disposies constitucionais e legais 374 .
374 J. Seabra Lopes, Direito dos Registos e do Notariado, p.294-295. Registo Por transcrio Por depsito Eficcia absoluta Eficcia relativa Eficcia relativa 100 Face publicidade e livre acesso aos registos administrativos de determinados dados. Os documentos nominativos, i.e., todos os que contenham dados pessoais, informaes sobre pessoa singular, identificada ou identificvel, que contenham apreciaes, juzos de valor ou que sejam abrangidos pela reserva de intimidade da vida privada art. 4. da Lei de Acesso aos Documentos da Administrao. A lei, j expressa em captulo prprio, no CRCom 375 , que indica o fim a que se destinam os dados do registo comercial, que a manuteno de informao relativa s sociedades e outras entidades sujeitas a registo comercial, no pode ser utilizada para fins incompatveis com a informao respeitante situao jurdica das entidades registadas, cuja publicidade deve assegurar a segurana do comrcio jurdico. Por usa vez o CRCom atribui a responsabilidade do tratamento da base de dados ao Diretor-Geral dos Registos e do Notariado (agora presidente do IRN) e aos conservadores, nos termos do art. 3. da Lei da Proteo de Dados Pessoais (Lei n. 67/98, de 26 de outubro), cuja alnea b) define tratamento assim: qualquer operao ou conjunto de operaes sobre dados pessoais, efetuadas com ou sem meios automatizados, tais como a recolha, registo, a organizao, a conservao, a adaptao ou alterao, a recuperao, a consulta, a utilizao, a comunicao por transmisso, por difuso ou por qualquer outra forma de colocao disposio, com comparao ou interconexo, bem como o bloqueio, apagamento ou destruio. Tambm, no diploma que regula do RRNPC 376 , intitulado proteo de dados. Ali se divisam as normas reguladoras da comunicao dos elementos constantes da base de dados do FCPC. Ali vemos previsto e regulada a funo dos dados, que so fornecidos aos Organismos do Estado, a entidades financeiras, ao controle da admissibilidade de firmas e denominaes. A comunicao dos dados em massa est sujeita celebrao de protocolo com o IRN e ao controle da Comisso Nacional de Proteo de Dados Pessoais.
375 Arts. do Captulo V, Seco III 78.-B e 78.-C 376 DL n. 129/98 de 13 de maio, arts. 21.-31.. 101 Captulo 7
7.1 Processo de Registo
7.1.1 Elementos do processo registal
Neste captulo vamos abordar o processo de registo, tendo em conta as normas onde so reguladas as matrias relativas ao pedido de registo, legitimidade e representao, a prova documental, os modos de qualificao do registo ao dispor do conservador, e obrigatoriedade de despacho fundamentador das decises de recusa e provisoriedade. O processo de registo deveria o conjunto de atos jurdicos integradores, em sequncia temporal, da relao registal, sendo o ato final o de tomada de conhecimento. Contudo, entende-se, em regra, o processo registal como finalizado com aquele ato final do processo () a deciso do oficial registador, que conduz elaborao do registo ou sua recusa 377 . A este conjunto de atos concatenados se chega ao conhecimento por parte dos destinatrios do registo. O iter processual pois o conjunto de atos que se agrupam em trs fases: a petio, instruo e deciso 378 . Ento, o fenmeno registal um processo que se inicia por uma declarao de vontade, a promoo do registo. Esta pode ser uma iniciativa privada, ou resultar de uma obrigao do Estado, que regista oficiosamente, a expensas da entidade sujeita a registo 379 . Para melhor sistematizar o estudo do processo registal recorremos a Ferreira de Almeida estabeleceu os seus elementos, a saber: os sujeitos que so os autores dos atos que promovem o registo; o autor do ato mediato (registo); os destinatrios. O objeto, situao jurdica pessoal. Os fatos, atos de iniciativa de conhecimento; os registos, a tomada de conhecimento. O resultado o conhecimento por terceiros 380 . So registos oficiosos tambm aqueles que so elaborados gratuitamente pela conservatria e decorrem da alterao tabular existente na entidade comercial, ou noutras que com ela tenham
377 C.F. de Almeida, sugere que a relao do conhecimento registal impe no um processo registal, mas vrios processos, referentes cada um a seu facto in Publicidade e Teoria dos Registos, p.164-165. 378 Idem, p.166. 379 No atual regime jurdico de registo comercial os registos oficiosos resultam da iniciativa estadual Ministrio Pblico, tribunal e conservatria a quem incumbe a obrigao de promover os registos que criem, modifiquem ou extingam a situao jurdica das pessoas coletivas. Exemplos daqueles: a dissoluo administrativa pelos motivos que a lei prev, a insolvncia, a transmisso de quotas no promovida pela sociedade. Em todos estes casos a entidade sujeita a registo notificada da iniciativa oficiosa. 380 C.F.de Almeida, op. cit., p.165-166. 102 uma relao tabular 381 . Esta uma exceo ao princpio da instncia que tem toda a razo de ser, visto o conservatria estar virtualmente em melhores condies de conhecer as interligaes que os registos tm. Lembramos o cancelamento da matrcula de uma sociedade incorporada, resultante da transferncia global do patrimnio para a incorporada resultante de fuso. As vrias modalidades de ciso e seus efeitos imediatos feitura do registo so sumariamente abordados por Parecer do CT 382 . A partir da reforma de 2006, foram alteradas as regras do registo comercial. Foram criadas, duas novas formas de registo, por transcrio e por depsito, regulada a legitimidade especial, no caso de pedido de registo por depsito, os registos dos fatos relativos SE e ainda a atribuio competncia da verificao da legalidade dos atos prvios fuso e fuso e constituio e transferncia da sede da SE. Foi ainda, criado um novo regime jurdico de dissoluo administrativa que regula a dissoluo e liquidao oficiosa das sociedades comerciais. O RCC o guia do modus faciendi, organiza o suporte e processo de registo, indica quais os elementos - menes obrigatrias - que devem constar em cada tipo de registo 383 . Ali se consagram os elementos a extrair dos documentos de suporte que acompanham o pedido de registo, o que constar em cada inscrio, averbamento e anotao, na elaborao dos registos 384 .
7.1.2 O Registo Nacional de Pessoas Coletivas
Ao RNPC 385 compete gerir o FCPC, bem como emitir os certificados de admissibilidade de firma ou denominao, protegendo a exclusividade do seu uso, consoante a natureza das entidades em causa. A admissibilidade de firma ou denominao est sujeita aos princpios gerais mencionados infra 386 . Para alm destes aplicam-se regras especiais a todas as entidades sujeitas a registo, entre as quais, as associaes e fundaes, as sociedades comerciais e
381 Exemplos encontrados, na lei adjetiva: o cancelamento da matrcula da entidade comercial que decorra do registo definitivo de fatos que tem por efeito a extino, converso de registo provisrio em definitivo. Cf. Arts. 62.-A, 87., n. 4, 27. n. 1. 382 Cf. O art. 67.-A do CRCom. Ainda entendimento do Parecer P.C.o 6/2010 SJC-CT de 29 de setembro de 2010. 383 Decorre do princpio da especialidade, a indicao expressa das menes a inserir no registo. 384 Aprovado pela Portaria n. 657-A/2006, de 29 de junho, o manual prtico do registador, indica as menes obrigatrias de cada registo. Cf. tambm os arts. 57. a 59. do CRCom. 385 As funes e competncias do RNPC cujo regime foi aprovado pelo DL n. 129/98 de 13 de maio, que sistematizou num s diploma, a legislao dispersa e promoveu a integrao do RNPC no mbito dos servios do registo comercial. 386 Vide infra 7.1.3. 103 sociedades civis sob forma comercial, os comerciantes individuais, os empresrios individuais, os EIRL, a herana indivisa, as sociedades civis sob forma civil, outras pessoas coletivas, a transmisso do estabelecimento 387 . A terminologia do regime do RNPC a expresso firma, por que so designados os comerciantes individuais, as sociedades civis e comerciais e os estabelecimentos individuais de responsabilidade limitada, compreende a firma-nome, constituda pelo nome do comerciante ou de um ou mais scios da sociedade (nome prprio e apelido, incluindo alcunha usada pelo seu titular), a firma-denominao, constituda por elementos descritivos, em regra alusivos natureza jurdica e atividade, frequentemente precedidos ou seguidos por um elemento caracterstico sigla, fantasia, composio ou acrnimo , e firma mista, constituda por elementos nominativos e por elementos denominacionais; em qualquer caso, acresce o aditamento identificativo do tipo de pessoa coletiva, sempre que legalmente exigido 388 . O RNPC, para alm de gerir a base de dados do ficheiro central de pessoas coletivas, tambm funciona como um servio de registo comercial, para os produtos na hora 389 . Das decises do conservador sobre pedido de denominao cabe recurso hierrquico, e da deciso do diretor-geral dos registos e do notariado sobre este recurso, segue para o tribunal do domiclio ou sede do recorrente 390 . As entidades cujas denominaes so certificadas pelo RNPC so, designadamente: os comerciantes individuais, os empresrios individuais no comerciantes, os estabelecimentos individuais de responsabilidade limitada, as sociedades civis sob forma civil, as sociedades por quotas plurais ou unipessoais, as sociedades annimas, as sociedades em nome coletivo, as sociedades em comandita, as sociedades europeias, as associaes e fundaes, as Ordens Profissionais, as federaes desportivas, outras pessoas coletivas, tais como: as entidades do SEE, os AEIE, os ACE, as cooperativas. As pessoas coletivas religiosas so registadas no RNPC, tendo por efeito a atribuio de personalidade coletiva 391 .
387 Cf. Arts. 36. a 44. do RRNPC. 388 J. de Seabra Lopes, op. cit., p. 325. 389 Art. 29. do DL n. 87/2001 de 17 de maro. 390 Arts. 63. e ss e 66. e ss do RRNPC. Ainda, Ac do STJ, de 2 de maro de 2003. Processo 02B4487, que decidiu pela competncia em razo da matria do tribunal de vara cvel. Publicado no BRN n. 3/2003, p. 11-13. 391 Cf. art. 17. n. 2 do DL n 134/2003 de 28 de junho que no seu art. 19. dispe como direito subsidirio as normas constantes do RRNPC e do CRCom. 104 7.1.3 Os princpios gerais da admissibilidade de firmas e denominaes
A composio das firmas e denominaes esto sujeitas aplicao de princpios gerais que regem a atribuio, manuteno e perda da firma ou denominao 392 . O princpio da da verdade 393 , princpio da novidade 394 e princpio da exclusividade 395 . O princpio da verdade visa garantir que a firma ou denominao corresponde real identificao, natureza ou atividade do seu titular. O princpio da novidade procura garantir a inconfundibilidade da firma ou denominao. Os critrios de aferio so o tipo de pessoa, o domiclio ou sede, a afinidade ou proximidade de atividades e o mbito territorial daquelas, em face das firmas e/ou marcas ou logotipos j registados 396 . O princpio da exclusividade confere o direito ao uso exclusivo da denominao aprovada, data da constituio da entidade ou da sua alterao. No entanto, o certificado de admissibilidade 397 ao dar publicidade firma ou denominao aprovada, confere uma presuno de exclusividade que impugnvel judicialmente. Caso seja admitida a prova em contrrio daquela presuno, cabe a declarao de perda do direito ao uso da firma 398 . A perda do uso de firma ocorre tambm no caso do no exerccio da atividade pelo titular da firma ou denominao durante um perodo de mais de dois anos. Na ENH e EOL, sendo produtos na hora, a escolha da firma, com ou sem marca associada, pode ser feita entre trs das hipteses fornecidas: aprovao automtica nos postos de atendimento, no caso de firma-nome, ou escolha de uma firma reservada pelo Estado, aditando-lhe a meno da atividade a que se prope e o tipo jurdico adotado, ou ainda, a apresentao de um certificado de admissibilidade previamente pedido e deferido pelo RNPC 399 .
392 Previsto nos arts. 32. a 35. do regime do RNPC, DL 129/98 de 13 de maio. 393 Cf. Arts. 33. do RRNPC e 10. do CSC. 394 Cf. Arts. 32. do RRNPC e 10. do CSC. 395 Cf. Arts. 35. do RRNPC. 396 No teste de confundibilidade so consideradas a existncia de firmas semelhantes j registadas e ainda de sinais distintivos registados no INPI, relativos a marcas e patentes. Cf. Art. 42. do DL n. 247-B/2008, de 30 de dezembro. 397 A validade do certificado de admissibilidade de trs meses a contar da data da sua emisso. Art. 53. do RRNPC. 398 Cf. Arts. 54. n. 4, 60. a 61. do RRNPC. 399 A bolsa de firmas de fantasia uma lista do Estado, atualizada diariamente, onde esto as firmas ainda no registadas, tendo j associado um nmero de NIPC e um nmero de NISS. Cf. as disposies conjugadas do art. 3. n. 3, 15. do DL n. 111/2005 de 08 de julho que criou a ENH e o art. 50.-A do RRNPC. Para a EOL, a escolha da firma o art. 50.-A do RRNPC. A EOL foi criada pelo DL n. 125/2006 de 26 de junho. 105 7.1.4 O Ficheiro Central de Pessoas Coletivas
Constitudo por uma base de dados que integra a informao, a nvel nacional, das entidades inscritas no RNPC, contm informao sobre as pessoas coletivas dotadas de personalidade jurdica, as pessoas coletivas internacionais e pessoas coletivas de direito estrangeiro que tm representaes em Portugal 400 . Os dados pessoais constantes do FCPC so recolhidos dos requerimentos e documentos apresentados pelos interessados e pelas conservatrias do registo comercial, atravs do SIRCOM e servem para dar eficcia e rapidez comunicao com os interessados e efetuar os eventuais reembolsos a que tenham direito. Os dados pessoais recolhidos so: nome, residncia habitual ou domiclio profissional, nmero do documento de identificao, nmero de identificao fiscal, nmero de identificao bancria, se disponibilizado, meios de contacto telefnicos e informticos 401 . Relativamente funo dos dados e responsabilidade do tratamento e divulgao dos dados pessoais constantes do FCPC so da responsabilidade do presidente do IRN. A comunicao dos mesmos apenas permitida para as finalidades estritamente previstas na lei 402 , a possibilidade do acesso ao contedo dos dados pessoais pelos seus titulares, a divulgao estatstica dos mesmos, a proibio de transmisso da informao constante dos dados sem autorizao escrita do presidente do IRN 403 . Alm do mais porque a deteno, manuteno e proteo de acesso, tarefa da responsabilidade do RNPC, traduz um imperativo europeu, constitucional e legal de proteo jurdica.
7.2 Princpio da publicidade nos registos por transcrio
Os fatos sujeitos a registo esto elencados na lei de forma taxativa e a funo publicitria do registo compreende apenas aqueles fatos relativos s sociedades e outras entidades sujeitas a registo, e no a outros. O numerus clausus confere certeza ao direito. O conservador deve recusar o registo do facto que no esteja previsto na lei. Esta a orientao da doutrina do conselho tcnico do IRN 404 .
400 Cf. arts 4. a 12. do RRNPC. 401 Art. 21.-A do RRNPC. 402 Arts. 21. e 22. do RRNPC. 403 Cf. arts 21. a 31. do Regime do RNPC. 404 Cf. art. 48. n. 1 c) segunda parte. A justificao principal do numerus clausus reside mesmo, a meu ver, nessa eficcia relativamente a terceiros. S aceitvel que a um terceiro possa ser oposto um dado facto no registado, como s aceitvel que algum possa ser compelido a registar um dado facto para que se produzam 106 O objeto do registo nos registos por transcrio abrange os fatos respeitantes constituio de sociedades e entidades equiparadas bem como as vicissitudes da vida daquelas tipificadas na lei at ao seu facto extintivo, a dissoluo e encerramento da liquidao. De todos os fatos sujeitos a registo por transcrio decorre uma cognoscibilidade da situao jurdica imediatamente a partir do registo. Desta funo de dar a conhecer quem a entidade jurdica, a quem pertencem as responsabilidades patrimoniais e sociais decorrem efeitos. A atribuio de personalidade jurdica autnoma atravs da assuno automtica de um vasto leque de obrigaes e direitos. 405 . Para entendermos bem se esta assuno automtica pode ser voluntria, ou operar ope legis para quem defende que sem o registo no h sociedade, h apenas responsabilidade dos agentes, fundamentamos a nossa convico de que existe um efeito constitutivo e eficcia plena aps o registo. Das duas teorias doutrinais: a teoria da completude, segundo a qual os atos sujeitos a registo so atos de produo sucessiva complexa, estando incompletos antes do registo 406 . Por outro lado a teoria da publicidade negativa, segundo a qual os atos sujeitos a registo esto perfeitos, simplesmente cedem perante a omisso no registo, que dotado de f pblica, enquanto nele no estiverem inscritos os fatos, considera-os inexistentes 407 . Esta posio apenas tem validade se os terceiros estiverem de boa f. O que se retira da tutela que lhes conferida pela lei registal 408 . A lei e a doutrina fundamentam a defesa da tutela de terceiros atravs da doutrina da aparncia. Se um ou mais indivduos, pelo uso da firma comum, ou por outro qualquer meio criarem a falsa aparncia de que existe entre eles um contrato de sociedade, respondero solidria e ilimitadamente pelas obrigaes contradas nesses termos por qualquer deles 409 . A
efeitos contra terceiros, se com isso, uns e outros, puderem antecipadamente contar, isto , respetivamente, que o facto no registvel, ou que abrangido num tipo de fatos sujeitos a registo. matria que no pode estar sujeita s opinies de cada um, mormente no que toca existncia e preenchimento de lacunas, portanto. A certeza do direito, a que alude a recorrente, milita assim no sentido oposto ao da posio que defende: o numerus clausus precisamente o expediente legislativo para dar toda a nfase ao valor certeza, em detrimento do valor justia. PR.Co. 25/97 DSJ. Felcio Remo de Noronha, in BRN 5/2000. 405 Jos Pedro Fazenda Martins, Os efeitos do registo e das publicaes obrigatrias, p. 73. Este autor refere que a aplicabilidade de um substancial corpo de regras do tipo escolhido pelas partes s relaes internas de uma sociedade entre a escritura e o registo um dos indcios de uma fundamental identidade entre a sociedade que sai da escritura e a que atravessa o registo: elas so uma e a mesma pessoa jurdica. Acrescenta que a sociedade, antes do registo, j tem a sua estrutura de rgos que se mantm exatamente igual depois do registo. 406 A. Menezes Cordeiro, Cdigo das Sociedades Comerciais Anotado, comentrio aos arts 36. e 168. do CSC, respetivamente pp. 170 e 502. 407 Idem, p. 502. 408 A oponibilidade a terceiros do registo efetuado que o art. 14. do CRCom prev. 409 Ibidem, p. 171, anotao ao art. 36. do CSC. 107 lei no exige que haja inteno de criarem a falsa aparncia, basta que esta exista objetivamente 410 . A nossa convico de que o registo, dotado de f pblica, confere plena eficcia externa para terceiros fica assim baseada na publicidade positiva. Os fatos constantes dos atos de registo por transcrio visto proclamarem fazem prova plena quanto sua materialidade mas j no quanto sua veracidade 411 por isso no so inatacveis. A esta inverso do nus da prova A realizao da segurana do comrcio jurdico assegurada pela publicidade efetuada pelo registo, porque dele decorre o efeito presuntivo de que a realidade registal coincide com a realidade substancial. Aquela presuno s poder ser afastada com base em prova contrria, seja a invocao da nulidade proclamada judicialmente 412 . Outro vcio menor, como seja a inexatido suprvel nos termos do processo especial de retificao, por iniciativa do conservador, a pedido dos interessados 413 . Face ao que dissemos, o princpio da publicidade no registo por transcrio permite conhecer a realidade espelhada nos documentos sujeitos ao poder qualificador que o atribudo ao conservador que avalia a regularidade formal e material dos documentos que servem de suporte ao registo e que ficam arquivados 414 . No registo por transcrio resulta da tcnica registal de extrair dos documentos apresentados os elementos que definem a situao jurdica, nos termos que resultam da apreciao da legalidade dessa situao 415 . Do registo resulta eficcia absoluta para os registos constitutivos e eficcia relativa quanto demais registos 416 .
410 Ibidem, p. 171. 411 Ac do TRL, processo 1627/091T2SNT.L-1, de 12-04-2011, que a propsito da prova de pagamento do preo de cesso de quota decidiu pela fora probatria plena constante do contrato de compra e venda onde o recorrido assinou documento onde deu quitao do preo da cesso. 412 Cf. art 22. do CRcom. Para alm dos registos cuja nulidade se baseie em falsa ou insuficiente titulao, outras e variadssimas causas podem levantar a suspeita de vcio do ttulo, sobretudo quando o contrato de sociedade efetuado por simples documento particular. Ainda que seja exigida a certificao de que as assinaturas foram feitas presencialmente. Lembramo-nos que a aferio de vcio da formao e declarao da vontade da declarao negocial pode decorrer, da interpretao objetiva do pacto social, que desprotege relativamente os credores sociais. Para aprofundamento da questo metodolgica hermenutica do contrato de sociedade nas sociedades por quotas, sobretudo no que diz respeito tutela de terceiros, vide Hugo M.R. Duarte Fonseca, Sobre a Interpretao do Contrato de sociedade nas sociedades por quotas, pp. 181 e 193. 413 Arts 22. n2, 23. e 81. e ss. do CRCom. 414 Referimo-nos ao princpio a legalidade, tal como definido supra, em 6.2.4. . 415 No sentido em que define Adlia Tiago, Registo por Depsito nas Transmisses de quotas, in Revista TOC, n 143 , fevereiro de 2012. p. 61. 416 Nos termos em que definimos anteriormente, na figura 2 Eficcia do Registo. 108 Nesta fase permitimo-nos concluir que os registos por transcrio continuam a ser o meio mais seguro 417 de fazer coincidir os fatos fundamentados nos documentos que servem de base publicidade da situao jurdica definida no suporte registal.
7.3 Princpio da publicidade nos registos por depsito
A publicidade conferida pela realizao dos registos por depsito contm uma eficcia relativa 418 . Este tipo de registo confere uma mera publicidade notcia que pode ser equiparada dos editais 419 . Trata-se de saber se os registos que so efetuados por depsito conferem ou no menos segurana ao comrcio jurdico. Os registos por depsito so efetuados com a responsabilizao dos legtimos requerentes. Depois da Reforma de 2006 que estendeu largamente a realizao de registos por meno de depsito dos documentos que titulam os fatos societrios 420 tem vindo a ser criticada por largo setor da doutrina e dos registadores. Parece pela sua contundente anlise que o registo comercial perdeu a idoneidade de outrora, pondo mesmo em questo a vlida exigncia de um registo pblico. sociedade incumbe o cumprimento dos seus deveres legais, que so o arquivo dos documentos, a possibilidade do acesso aos mesmos atravs de cpia certificada 421 . Sublinhamos que o acesso aos referidos documentos tambm pode ser feito atravs de um pedido de cpia dos mesmos aos servios de registo. A responsabilizao 422 da promoo pela sociedade, dos registos referentes s participaes sociais, surtem os efeitos que so antes de mais para a sociedade. A responsabilidade civil quase-obectiva da sociedade pelos danos causados 423 . verdade que escapam prvia qualificao aprofundada que prpria dos registos por transcrio. No entanto, o sentido da unidade do sistema no registo comercial provoca a anlise, ainda que posterior dos atos de registo efetuados por depsito.
417 Mais seguro, por contraposio ao registo por depsito que analisaremos a seguir. 418 Nos termos em que definimos anteriormente, nota 414 e na figura 2 Eficcia do Registo. 419 No dizer de Adlia Tiago, in op. cit pg. 60. 420 Cf. Apndice B, onde conjugmos as normas do CRCom relativas ao atos de registo e publicao obrigatrios, relativos apenas s sociedades comerciais e civis sob forma comercial. 421 Carlos Ferreira do Amaral, Jornadas em Homenagem ao Professor Doutor Ral Ventura, A Reforma do Cdigo das Sociedades Comerciais, p. 284 422 Cf. 242.-C a 242.-F do CSC. 423 Carlos Ferreira do Amaral, op. cit., p. 284. 109 Os fatos relativos a participaes sociais e seus titulares tm um regime especial, alm do regime geral dos registos por depsito, quanto aos efeitos do registo, corolrio dos princpios que se lhe aplicam, nomeadamente o princpio do trato sucessivo, da prioridade e da obrigatoriedade cujo cumprimento est a cargo das sociedades. No entanto, a sinergia dos atos de registo praticados por depsito com os registos por transcrio acaba por conferir ao servios de registo a responsabilidade de aferir da legalidade dos mesmos ainda que em momento posterior, em nome do interesse pblico que lhe compete defender. O Registo comercial ao proporcionar o conhecimento pblico dos fatos relativos s entidades comerciais confere proteo jurdica das sociedades e de quem com elas se relaciona porque lhes d exclusividade da firma/marca e d conhecimento da sua situao jurdica, confiana aos agentes econmicos na instituio registal nos registos pblicos, segurana jurdica nas relaes comerciais, certeza numa informao verdadeira, em tempo real.
Figura 3
Registo Comercial para que serve
Publicidade
Proteo
Certeza Segurana Confiana 110 Concluses
1. Todo o sistema registal resulta dum output sistema de publicidade - de informao relevante para o bom funcionamento das relaes comerciais e preveno de conflitos. 2. Da quantidade e qualidade de informao prestada dependem fatores prvios: o fim a que se destina a publicidade dos atos registados, as normas que vigoram num dado ordenamento jurdico, os princpios imanentes ao sistema, a eficcia do funcionamento integrado do sistema. 3. O fim primordial do registo comercial obrigatrio consiste em dar publicidade s situaes jurdicas das entidades quele sujeito 4. A trilogia: simplificao, desformalizao e desmaterializao realizaram-se com recurso introduo de um vasto conjunto de medidas que visam facilitar e agilizar a promoo dos registos. 5. O aperfeioamento da tcnica registal operou um movimento centrfugo das responsabilidades pelo cumprimento dos princpios registais promoo registo, mormente nos registos por meno de depsito de documentos. 6. No entanto, a distribuio de responsabilidades pela verdade registal, a cargo dos legtimos requerentes e do tcnico registador evidencia uma sinergia de competncias no processo registal. 7. Os direitos publicitados conferem aos seus titulares um vnculo efetivo em entre si e invocabilidade perante terceiros, depois do registo. 8. O esforo de modernizao com recurso s novas tecnologias trouxe o benefcio da celeridade e reduo de custos. 9. A publicitao dos atos de registo referentes a fatos societrios instituda pela Primeira Diretiva, aumentou de eficcia pela criao de uma certido permanente, em portugus e que pode tambm ser emitida em ingls e atualizada em tempo real. 10. O mundo societrio complexo e fascinante precisa de um servio eficaz e eficiente de publicitao atravs de um registo pblico organizado que inspire confiana. 11. A reflexo aprofundada de cada um dos fatores que contribuem para a excelncia do servio prestado merecer estudo posterior.
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Documentos eletrnicos
BORGES, Jos Ferreira (1856) Diccionario jurdico-commercial, 2. ed., VIII, Porto: Typ. de Sebastio Jos Pereira. [Consult. em 24-12-2012] Disponvel em: http://purl.pt/298 CARNEIRO, Manuel Borges (1774-1833) Direito civil de Portugal: contendo trs livros, I das pessoas, II das cousas, III das obrigaes e aes, Lisboa: Typ. Maria da Madre de Deus, 1858. 4 v. ; 21 cm. [Consult. em 24-12-2011] Disponvel em: http://purl.pt/705 Ciberdvidas da Lngua Portuguesa A etimologia de publicidade, por Helena Espadeiro. [Consult. em 12-06-2012] 119 Disponvel em: http://www.ciberduvidas.com HEGEL, G.W.F. (2008) Linhas fundamentais da Filosofia do Direito, Trad. Artur Moro, Universidade da Beira Interior, Covilh: Ed. Lusofonia Press, p.14. [Consult. em 31-05-2012] Disponvel em: http://www.lusosofia.net LEI n. 3-A/2010 Estabelece Grandes Opes do Plano (GOP), 2010-2013. DR I Srie A, n. 82 (2010-04-28), p.1466(66)-1466(384). [Consult. em 15-01-2012] Disponvel em: http://dre.pt LETTERA ENCCLICA VIX PERVENIT (1745) Del sommo Pontefice Benedetto XIV Sullusura, Roma, presso Santa Maria Maggiore, il 1 novembre, anno sesto del Nostro Pontificato. [Consult. em 13-01-2012] Disponvel em: http://www.sanpiox.it LOPES, Joaquim de Seabra (2008) Publicidade e proteo da privacidade nos registos pblicos um equilbrio delicado, in Homenagem ao Professor Doutor Jorge Ribeiro de Faria, publicado pela Faculdade de Direito da Universidade do Porto, Coimbra: Coimbra Ed.. [Consult. em 02-04-2012] Disponvel em: http://sigarra.up.pt MARX, Karl (2008) Para a crtica da Filosofia do Direito de Hegel, Trad. Artur Moro, Universidade da Beira Interior, Covilh: Ed. Lusofonia Press, p.21. [Consult. em 31-05-2012] Disponvel em: http://www.lusosofia.net MENEZES CORDEIRO, A. (2006) Evoluo do direito europeu das sociedades, Ano 66, Vol. I, janeiro, Revista da Ordem dos Advogados. [Consult. em 14-02-2012] Disponvel em: http://www.oa.pt MENEZES CORDEIRO, A. (2004) Vernculo jurdico: diretrizes ou diretivas, Ano 64, Vol. I/II, novembro, Revista da Ordem dos Advogados. 120 [Consult. em 12-05-2012] Disponvel em: http://www.oa.pt MINISTRIO DOS NEGCIOS ESTRANGEIROS, DGAC, Servios Jurdicos (2007) Inventrio das Diretivas das Comunidades Europeias (Atos publicados at 01.01.2007), Vol I. [Consult. em 01-02-2012] Disponvel em: http://ftp.infoeuropa.eurocid.pt MOUTEIRA GUERREIRO, J. A. (2007) Registo comercial Ainda existe?, Conferncia efetuada no dia 16 de maio de 2007 na Faculdade de Direito do Porto. [Consult. em 14-02- 2012)] Disponvel em: http://www.fd.uc.pt MOUTEIRA GUERREIRO, J. A. (2007) Formalizar, Desformalizar, Desburocratizar, Simplificar - nos Registos e no Notariado: Quid Iuris? [Consult. em: 02-04-2012] Disponvel em http://www.fd.uc.pt SOUSA, Antnio Batista de, 1 Visconde de Carnaxide (1913) Sociedades Anonymas, Estudo theorico e pratico de direito interno e comparado, Coimbra. [Consult. em 06- 03-2012] Disponvel em: http://www.fd.unl.pt Tribunal de Justia (2012) Conferncia Simplicidade com credibilidade O direito segurana jurdica, 10 de maro de 2012. [Consult. em: 18-05-2012] Disponvel em: http://www.portugal.gov.pt
121
Endereos eletrnicos
IES Informao Empresarial Simplificada Disponvel em: http://www.ies.gov.pt IRN Instituto dos Registos e do Notariado Disponvel em: http://www.irn.mj.pt Portal da Empresa Disponvel em: http://www.portaldaempresa.pt Portal do Cidado Disponvel em: http://www.portaldocidadao.pt Portal da Justia Disponvel em: http://publicacoes.mj.pt/
Apndices
123 Apndice A - Classificao doutrinal das pessoas coletivas
(1) Entidades equiparadas so nomeadamente: os Agrupamentos Complementares de Empresas, os Agrupamentos Europeus de Interesse Econmico, as Cooperativas, o Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada, as Entidades Pblicas Empresariais, os Estabelecimentos Individuais de Responsabilidade Limitada. Pessoas Coletivas de Direito Privado e Utilidade Pblica
Pessoas Coletivas de Direito Privado e Utilidade Particular Sociedades Civis
Sociedades Comerciais e entidades equiparadas (1) Pessoas Coletivas de fim desinteressado ou altrustico
Pessoas Coletivas de fim ideal ou egostico
Pessoas Coletivas de fim econmico no lucrativo
Pessoas Coletivas Religiosas Regional: Aores e Madeira
Local: Autarquias Pessoas Coletivas de Direito Privado Pessoas Coletivas de Direito Pblico Pessoas Coletivas de Utilidade Pblica
Outras Entidades Pblicas Empresariais Estado Administrao Pblica Central
Institutos Pblicos
Autoridades Administrativas Independentes 124 Apndice B - Registos e publicaes obrigatrios de sociedades comerciais e civis sob forma comercial
Artigo CRCom Registo por transcrio (artigo 53.-A) Registo obrigatrio (art. 15.) Publicao obrigatria (art. 70.) Artigo CRCom Registo por depsito (artigo 53.-A, n. 5, a)) Registo obrigatrio (art. 15.) Publicao obrigatria (art. 70.) 3./1 a) A constituio.
3./1 b) A deliberao da assembleia geral, nos casos em que a lei a exige, para aquisio de bens pela sociedade.
3./1 m) A designao e cessao de funes, por qualquer causa que no seja o decurso do tempo, dos membros dos rgos de administrao e de fiscalizao das sociedades, bem como do secretrio da sociedade.
3./1 c) A unificao, diviso e transmisso de quotas de sociedades por quotas, bem como de partes sociais de scios comanditrios de sociedades em comandita simples.
3./1 o) A mudana da sede da sociedade e a transferncia de sede para o estrangeiro.
3./1 d) A promessa de alienao ou de onerao de partes de capital de sociedades em nome coletivo e de sociedades em comandita simples e de quotas de sociedades por quotas, bem como os pactos de preferncia, se tiver sido convencionado atribuir-lhes eficcia real, e a obrigao de preferncia a que, em disposio de ltima vontade, o testador tenha atribudo igual eficcia.
125 Artigo CRCom Registo por transcrio (artigo 53.-A) Registo obrigatrio (art. 15.) Publicao obrigatria (art. 70.) Artigo CRCom Registo por depsito (artigo 53.-A, n. 5, a)) Registo obrigatrio (art. 15.) Publicao obrigatria (art. 70.) 3./1 r) A prorrogao, fuso interna ou transfronteiria, ciso, transformao e dissoluo das sociedades, bem como o aumento, reduo ou reintegrao do capital social e qualquer outra alterao ao contrato de sociedade.
3./1 e) A transmisso de partes sociais de sociedades em nome coletivo, de partes sociais de scios comanditados de sociedades em comandita simples, a constituio de direitos reais de gozo ou de garantia sobre elas e a sua transmisso, modificao e extino, bem como a penhora dos direitos aos lucros e quota de liquidao.
3./1 s) A designao e cessao de funes, anterior ao encerramento da liquidao, dos liquidatrios das sociedades, bem como os atos de modificao dos poderes legais ou contratuais dos liquidatrios
3./1 f) A constituio e a transmisso de usufruto, o penhor, arresto, arrolamento e penhora de quotas ou direitos sobre elas e ainda quaisquer outros atos ou providncias que afetem a sua livre disposio.
3./1 t) O encerramento da liquidao ou o regresso atividade da sociedade
3./1 g) A exonerao e excluso de scios de sociedades em nome coletivo e de sociedades em comandita, bem como a extino de parte social por falecimento do scio e a admisso de novos scios de responsabilidade ilimitada.
3./1 i) A amortizao de quotas e a excluso e exonerao de scios de sociedades por quotas.
3./1 j) A deliberao de amortizao, converso e remisso de aes.
126
Artigo CRCom Registo por depsito (artigo 53.-A, n. 5, a)) Registo obrigatrio (art. 15.) Publicao obrigatria (art. 70.) 3./1 l) A emisso de obrigaes, quando realizada atravs de oferta particular, exceto se tiver ocorrido, dentro do prazo para requerer o registo, a admisso das mesmas negociao em mercado regulamentado de valores mobilirios.
3./1 n) A prestao de contas das sociedades annimas, por quotas e em comandita por aes, bem como das sociedades em nome coletivo e em comandita simples quando houver lugar a depsito, e de contas consolidadas de sociedades obrigadas a prest-las.
3./1 p) O projeto de fuso interna ou transfronteiria e o projeto de ciso de sociedades.
3./1 q) O projeto de constituio de uma sociedade annima europeia por meio de fuso, o projeto de constituio de uma sociedade annima europeia por meio de transformao de sociedade annima de direito interno e o projeto de constituio de uma sociedade annima europeia gestora de participaes sociais, bem como a verificao das condies de que depende esta ltima constituio.
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Artigo CRCom Registo por depsito (artigo 53.-A, n. 5, a)) Registo obrigatrio (art. 15.) Publicao obrigatria (art. 70.) 3./1 u) A deliberao de manuteno do domnio total de uma sociedade por outra, em relao de grupo, bem como o termo dessa situao.
3./1 v) O contrato de subordinao, suas modificaes e seu termo.
3./1 z) A emisso de warrants sobre valores mobilirios prprios, quando realizada atravs de oferta particular por entidade que no tenha valores mobilirios admitidos negociao em mercado regulamentado nacional, exceto se tiver ocorrido, dentro do prazo para requerer o registo, a admisso dos mesmos negociao em mercado regulamentado de valores mobilirios.
Nota: a entrega anual dos documentos de prestao de contas efetuada atravs de depsito no sistema IES, j mencionado. 128 Apndice C Outros registos obrigatrios
Artigo Registo por transcrio (artigo 53.-A) Registo obrigatrio (art. 15./5 e 6) Publicao obrigatria (art. 70./ 1 d)) Artigo Registo por depsito (artigo 53.-A, n. 5, g)) Registo obrigatrio (art. 15./5 e 6) Publicao obrigatria (art. 70./1 d)) 9. b) As aes que tenham como fim, principal ou acessrio, declarar, fazer reconhecer, constituir, modificar ou extinguir qualquer dos direitos referidos nas alneas a), m) o) r) s) t) artigo 3.. (1)
9. b) que tenham como fim, principal ou acessrio, declarar, fazer reconhecer, constituir, modificar ou extinguir qualquer dos direitos referidos nos artigos 3. a 8.; Os fatos mencionados nas alneas b) a l), n), p), q), u), v) e z) do n. 1 do artigo 3.. (1)
9. c) As aes de declarao de nulidade ou anulao dos contratos de sociedade.
9. e) As aes de declarao de nulidade ou anulao de deliberaes sociais, bem como os procedimentos cautelares de suspenso destas.
9. f) As aes de reforma, declarao de nulidade ou anulao de um registo ou do seu cancelamento.
9. g) As providncias cautelares no especificadas requeridas com referncia s mencionadas nas alneas b) a g). (2)
9. g) As providncias cautelares no especificadas requeridas com referncia s mencionadas nas alneas b) a g). (2)
9. h) As decises finais, com trnsito em julgado, proferidas nas aes e procedimentos cautelares referidos nas alneas b) a g). (2)
9. h) As decises finais, com trnsito em julgado, proferidas nas aes e procedimentos cautelares referidos nas alneas b) a g). (2)
129 Artigo Registo por transcrio (artigo 53.-A) Registo obrigatrio (art. 15./5 e 6) Publicao obrigatria (art. 70./ 1 d)) Artigo Registo por depsito (artigo 53.-A, n. 5, g)) Registo obrigatrio (art. 15./5 e 6) Publicao obrigatria (art. 70./1 d)) 9. i) As sentenas de declarao de insolvncia de sociedades comerciais, de sociedades civis sob forma comercial bem como o trnsito em julgado das referidas sentenas.
10. c) A criao, a alterao e o encerramento de representaes permanentes de sociedades com sede em Portugal ou no estrangeiro, bem como a designao, poderes e cessao de funes dos respetivos representantes.
9. l) Os despachos de nomeao e de destituio do administrador judicial e do administrador judicial provisrio da insolvncia, de atribuio ao devedor da administrao da massa insolvente, assim como de proibio da prtica de certos atos sem o consentimento do administrador da insolvncia e os despachos que ponham termo a essa administrao.
10. f) Quaisquer outros fatos que a lei declare sujeitos a registo comercial.
9. n) As decises judiciais de encerramento do processo de insolvncia.
9. o) As decises judiciais de confirmao do fim do perodo de fiscalizao incidente sobre a execuo de plano de insolvncia.
(1) Salvo o registo do projeto de constituio de sociedade annima europeia gestora de participaes (consultar tabela 1) (2) Estas aes e providncias cautelares sero registos por transcrio ou por depsito conforme sejam qualificados os registos a que se referem. 130 Apndice D Atos praticados nas Conservatrias do Registo Comercial, por tipo de ato
Ano 2006 2007 2008 2009 2010 2011 Tipo de Ato (Nvel 1) N. de Atos Matrculas 152.176 192.236 33.961 28.128 24.768 32.530 Inscries 568.056 522.136 193.799 163.215 138.254 161.592 Averbamentos 54.234 40.575 59.078 60.999 41.848 43.442 Impugnaes 93 36 44 25 33 30 Processos 29.742 42.439 78.304 74.096 59.090 67.917 Anotaes 123.812 83.752 47.667 42.795 31.865 35.091 Pedidos 1.113.344 321.924 344.785 300.701 236.588 218.726 Outros ... 974.232 721.801 645.649 476.820 443.510 TOTAL 2.041.457 2.177.330 1.479.439 1.315.608 1.009.266 1.002.838
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FONTE: http://www.siej.dgpj.mj.pt/webeis/index.jsp?username=Publico&pgmWindowName=pgmWindow_634789371995156250 133 1. Apndice E Competncia para reconhecimento de documentos (1) (2)
(1) A validade dos reconhecimentos simples e com menes especiais, presenciais e por semelhana, das autenticaes de documentos particulares e da certificao, ou realizao e certificao, de tradues de documentos nos termos previstos na lei notarial, efetuados por cmaras de comrcio e indstria, reconhecidas nos termos do DL n. 244/92, de 29 de outubro, advogados e solicitadores, depende de registo em sistema informtico. Art. 38. do DL n. 76-A de 30 de maro, art. 153. e ss do CN, arts. 1. e 2. da Portaria n. 657-B/2006 de 29 de junho. (2) Artigo 2. da Portaria n. 657-B/2006 de 29 de junho. Competncia para o desenvolvimento e gesto do sistema informtico 1- O desenvolvimento e gesto do sistema informtico referido no artigo anterior incumbe s entidades com competncia para a prtica dos respetivos atos, com as seguintes excees: a) No caso dos advogados, competente a Ordem dos Advogados; b) No caso dos solicitadores, competente a Cmara dos Solicitadores. (3) O que decorre da interpretao conjugada dos arts. 875. do CC, art. 7. n. 1 e 3 do CSC e 153. e ss. do CN. (4) Cf. Entre outras as comunicaes elencadas no art. 186. do CN. Participao de atos: 1 - Os notrios devem enviar at ao dia 15 de cada ms: a) Direo-Geral dos Impostos, em suporte informtico, uma relao dos registos de escrituras diversas, uma relao das procuraes que confiram poderes de alienao de bens imveis em que por renncia ao direito de revogao ou clusula de natureza semelhante o representado deixe de poder revogar a procurao, bem como dos respetivos substabelecimentos, referentes ao ms anterior, documentos estes que substituem, para todos os efeitos, as relaes e participaes dos atos exarados que, por lei, devam ser enviados a reparties dependentes da Direo-Geral dos Impostos; b) s conservatrias competentes, relaes de todos os instrumentos lavrados no ms anterior, para prova dos fatos sujeitos a registo comercial obrigatrio; c) Ao Registo Nacional de Pessoas Coletivas, fotocpias dos ttulos de constituio, modificao ou extino de pessoas coletivas no sujeitas a registo comercial, lavrados no ms anterior. 2 - A obrigatoriedade, no emergente deste Cdigo, de remessa a quaisquer entidades de relaes, participaes, notas, mapas ou informaes s pode reportar-se a elementos do arquivo dos cartrios e ser imposta aos notrios por portaria do Ministro da Justia. (5) Arts. 23. n. 3, 24. n. 2 e 6 e 25. do DL n. 116/2008 de 4 de julho e Portaria n. 1535/2008 de 30 de dezembro. As obrigaes legais conexas so: todas as disposies legais, regulamentares ou outras, que imponham obrigaes de verificao, comunicao ou participao relacionadas com a prtica dos atos referidos no nmero anterior, devem ser entendidas como sendo impostas a todas as entidades com competncia para autenticar documentos particulares. Termo de autenticao de documento particular que titule negcio jurdico que envolva atos sobre imvel Reconhecimento com menes especiais, presenciais ou por semelhana validado em registo informtico (3) Requisitos especiais: identificao do prdio; verificao do cumprimento das obrigaes fiscais, obrigaes legais conexas (4), depositar eletronicamente e manter arquivados os documentos autenticados (5) ENTIDADES Conservatrias Notrios, Advogados e Solicitadores e Cmaras de Comrcio e Indstria Conferncias de fotocpias Reconhecimento simples de documento particular Reconhecimento presencial com menes especiais, presenciais Reconhecimento por semelhana Reconhecimento simples a rogo Pblica-forma Anexos
135 Anexo A Modelo 1 Requerimento para registo por transcrio
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139 Anexo B Modelo 2 Requerimento para registo por depsito (exceto registos de fatos respeitantes a quotas e partes sociais e respetivos titulares)
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144 Anexo C Modelo 3 Requerimento para registo por depsito (Fatos relativos a quotas, partes sociais e respetivos titulares)
Teoria Geral do Direito Comercial: Direito Comercial e Atividades Empresariais Mercantis - Introdução à Teoria Geral da Concorrência e dos Bens Imateriais