El divorcio

El divorcio (del latn divortium) es la disolucin del matrimonio, mientras que, en un sentido
amplio, se refiere al proceso que tiene como intencin dar trmino a una unin conyugal. En
trminos legales modernos, el divorcio fue asentado por primera vez en el Cdigo Civil francs de
1804,n 1 1 siguiendo por cierto aquellos postulados que vean al matrimonio como una verdadera
unin libre (para contraerlo basta el acuerdo libre de los esposos), y al divorcio como una
necesidad natural;2 en este sentido, el divorcio moderno nace como una degeneracin de un
matrimonio vincular cristiano, siguiendo la lgica de la secularizacin de ste,3 teniendo por cierto
races provenientes del Derecho Romano
El divorcio se diferencia de la separacin de hecho en que, dependiendo del ordenamiento jurdico
de cada pas, puede tener o no algunos efectos jurdicos; por ejemplo para los casos de Chile esta
situacin fctica puede ser causal para solicitar la declaracin de divorcio. Respecto a la separacin
legal en tanto, sta s es reconocida legalmente en diversos ordenamientos jurdicos, teniendo en
consecuencia un mayor nmero de efectos jurdicos que la separacin de hecho, aunque a
diferencia del divorcio, no pone trmino al matrimonio.
Por otro lado, no se debe confundir con la anulacin del matrimonio, que no es ms que el
declarar que el matrimonio nunca existi, y que no solo se encuentra normado en el
ordenamiento jurdico de algunos pases, sino que, adems, se encuentra regulado en el derecho
cannico con larga data.6
Al ao 2011, solo las Filipinas y Ciudad del Vaticano no permiten el divorcio en su ordenamiento
jurdico. Por otro lado, recientemente Malta ha votado a favor de su inclusin a travs de un
referndum no vinculante realizado en el mes de mayo de 2011,7 aprobndose posteriormente su
legalizacin en el Parlamento durante el mes de julio;8 as, despus de Chile (que la aprob en
2004), Malta se transforma en el ltimo pas que la ha legalizado. En el Congreso de Filipinas en
tanto, se ha iniciado a fines del primer semestre de 2011 un debate en torno a una potencial ley
que la anexase en su ordenamiento jurdico.9 [actualizar]
Causas del divorcio
Causas psicosociales y econmicas
Caricatura japonesa que muestra a un enojado Richard Arkwright expulsando a su esposa que le
rompi deliberadamente su experimento
Diversas investigaciones se han abocado a tratar de determinar cules podran ser las variables
que presentan un mayor riesgo de divorcio, aunque no necesariamente se puede presumir que
son aquellas las causales directas de ste.10 Entre estos factores, se pueden mencionar:
matrimonios a corta edad, pobreza, desempleo, bajo nivel educacional, convivencia con otra (o la
misma) pareja antes del matrimonio,11 tener un hijo o hija antes del matrimonio ya sea propio (de
ambos) o de alguno de los contrayentes, diferencias raciales,12 tener un historial de otros
matrimonios anteriores, divorcio en la familia de origen,13 entre otros.

Otras investigaciones indican que una de las potenciales causas en el incremento de las tasas de
divorcio ha sido el cambio de roles dentro del matrimonio, principalmente asociado a la incursin
de las mujeres en el mercado laboral gracias a crecientes oportunidades en educacin y empleo en
conjunto con polticas ms activas de inclusin,14 indicndose que en muchos casos, la relacin
entre un mayor nmero de horas dedicadas al trabajo y la probabilidad de divorcio es ms fuerte
en aquellas familias de ingresos medios y en las que el marido desaprueba el trabajo de la
esposa,15 o bien, en las que el marido trabaja menos horas que la esposa haciendo que la
interaccin de pareja disminuya, especialmente en el caso de los primeros aos del matrimonio.16
Por otro lado, y respecto a la independencia lograda por la mujer al acceder al mundo del trabajo,
varias investigaciones aluden a la existencia de una dbil relacin con la probabilidad de
divorcio.17

Causas bastante ms raras pero a veces no menos frecuentes son el ronquido insoportable de uno
de los cnyuges,18 falta de higiene personal, adicciones a distracciones, poltica, deportes o
hobbies.

Causas jurdicas[editar]
Segn el ordenamiento jurdico de cada pas, las causas de divorcio pueden ser varias, entre las
que se pueden mencionar el mutuo disenso, la bigamia, existencia de alguna enfermedad fsica o
mental que ponga en riesgo la vida del otro cnyuge, la violacin de los deberes inherentes al
matrimonio, abandono malicioso, entre otros.

Por ejemplo, dentro de las causas del rompimiento matrimonial que estn en el Cdigo Civil de
Puerto Rico, se encuentran: la primera es por la muerte de uno de los cnyuges; la segunda, si el
matrimonio se declara nulo y la ltima por el divorcio legalmente obtenido y tambin si existe
agresin hacia la pareja. Se obtiene el divorcio si hay adulterio, si uno de los cnyuges es
condenado por un delito grave, por embriaguez habitual o uso constante morfina o cualquier otro
narctico. Trato cruel o injurias graves, abandono por un trmino mayor de un ao, disfuncin
erctil permanente sin solucin presentada despus del matrimonio. El conato del marido o de la
mujer para corromper a sus hijos o prostituir a sus hijos, la propuesta del marido para prostituir a
su mujer, la separacin de ambos cnyuges por un periodo de tiempo sin interrupciones de ms
de dos aos y la enfermedad mental incurable de los cnyuges sobrevenida despus del
matrimonio, por un periodo de ms de siete aos, cuando impida gravemente la convivencia.19

La familia y el divorcio[editar]
El divorcio no es el problema, sino el resultado de un conjunto de inconvenientes, desavenencias y
problemticas vividas en el contexto del matrimonio que puede radicar con uno u ambos
cnyuges,14 catalogndose por un sinnmero de investigadores como el segundo proceso ms
estresante durante la edad adulta, inmediatamente despus de la muerte de uno de los
cnyuges.20

Algunos autores, tomando como elemento de anlisis al adulto divorciado que es padre y/o
miembro de la familia, indican que el divorcio es el gran responsable de las profundas alteraciones
que sufre el sistema familiar post divorcio, obligando a sus subsistemas a reorganizarse
estructuralmente; en efecto, para el caso de los hijos/as por ejemplo, se seala que la capacidad
que estos tienen respecto a su funcionamiento adaptativo dependen no solo de las caractersticas
del sistema familiar existente durante el matrimonio, sino que tambin de las relaciones co-
parentales que se dan despus de finalizado el proceso de divorcio.20

Por otro lado, varias investigaciones afirman que el proceso de divorcio impactara en el bienestar
de los nios/as, pudindose asociar a algunos problemas que stos externalizan, tales como
comportamientos agresivos o tendencia a quebrar reglas, mientras que a nivel interno, con
problemas de ansiedad y depresin.21 22

Historia[editar]

Divorcio de Napolen Bonaparte y Josefina por los artistas Bosselman - Chasselat.

Ley de divorcio de 1903 hecha por el poltico francs Alfred Naquet (1834-1916)

Panfleto de G. K. Chesterton "Divorcio versus democracia"

Marilyn Monroe firmando acta de divorcio con el representante de Joe Di Maggio
La institucin del divorcio es casi tan antigua como la del matrimonio, si bien muchas culturas no
lo admitan por cuestiones religiosas, sociales o econmicas.

La mayora de las civilizaciones que regulaban la institucin del matrimonio nunca la consideraron
indisoluble, y su ruptura generalmente era solicitada por los hombres. Aunque en algunas de ellas,
el nacimiento de un hijo le otorgaba al vnculo el carcter de indisoluble.

En muchas sociedades antiguas tambin era motivo de muerte, como en la antigua Babilonia,
donde el divorcio poda ser pedido por cualquiera de los cnyuges, pero el adulterio de las
mujeres era penado con la muerte.

Los celtas practicaban la endogamia (matrimonio de personas de ascendencia comn o naturales
de una pequea localidad o comarca), excepto los nobles que solan tener ms de una esposa. Era
habitual la prctica de contraer matrimonio por un perodo establecido de tiempo, tras el cual los
contrayentes eran libres, pero tambin era habitual el divorcio.

En Amrica, los hombres Aztecas solo podan tener una esposa y se la denominaba Cihuatlantli,
Nociuauh o huatlantli (esto es mujer legtima),23 y aunque se aceptaba la poliginia, solo la
primera mujer tena el carcter de esposa. En este contexto, el divorcio era consentido, pudiendo
ser solicitado tanto por el hombre como por la mujer; as, al lograrse -va sentencia judicial- se
quedaba habilitado para contraer nuevamente matrimonio.24

Entre los hebreos, los varones podan repudiar a sus esposas sin necesidad de argumentar la causa
de tal actitud; bastaba con informar al Sanedrn. Tambin exista el divorcio por mutuo disenso,
pero las razones de las mujeres eran sometidas a un anlisis ms riguroso que las del hombre.

Tambin en la antigua Grecia exista el divorcio por mutuo disenso y la repudiacin, pero el
hombre deba restituir la dote a la familia de la mujer en caso de separacin.

En el alto Imperio romano los casos ms frecuentes eran los de concubinato y la unin libre, en
todas las clases sociales. El matrimonio, cuando se practicaba, obedeca a un objetivo puramente
econmico: la transmisin del patrimonio a los descendientes directos en vez de otros miembros
de la familia o la sociedad y a una poltica de perpetuar la casta de los ciudadanos. Si se careca de
patrimonio era innecesario casarse, y si se era esclavo, imposible (recin a partir del siglo III les
estuvo permitido casarse a los esclavos). La inestabilidad de las parejas parece haber sido muy
frecuente y el nmero de divorcios muy alto.25

En el bajo Imperio romano el divorcio era algo poco comn, hasta la poca de los emperadores, en
donde se acu la mxima "matrimonia debent esse libera (los matrimonios deben ser libres), en
donde el esposo o la esposa podan renunciar a l si as lo queran.

Con la llegada del cristianismo, el divorcio se prohibi debido a la concepcin del matrimonio
como un sacramento instituido por Dios y cuyo vnculo era irrompible. A partir del siglo X, aunque
el divorcio estaba prohibido, exista la Nulidad matrimonial, es decir, el matrimonio se declaraba
nulo si se demostraba que no haba existido por diferentes razones. Eran los tribunales
eclesisticos quienes tramitaban las declaraciones de nulidad matrimonial.

Sin embargo, la Reforma de Lutero, admiti el divorcio aunque nicamente en casos muy graves.
Esta reforma, incluso provoc que Inglaterra abrazara la misma debido a que su rey, Enrique VIII
deseaba divorciarse de su esposa, Catalina, y la Iglesia de Roma no se lo permita.

En 1796, Francia incorpor la ruptura del vnculo matrimonial en la ley promulgada el 20 de
noviembre, que sirvi de antecedente a muchas de las legislaciones vigentes.

Italia en 1970 fue de los ltimos grandes pases europeos en aprobarlo definitivamente. Irlanda y
Malta lo aprobaron en referndum en 1995 y 2011 respectivamente.26

El divorcio ha causado grandes polmicas en los pases mayoritariamente catlicos, pues la Iglesia
Catlica no considera posible el divorcio. El 28 de mayo de 2011, Malta fue el ltimo pas de la
Unin Europea en legalizar, tras referndum, el divorcio por un 52% de apoyos.8

Espaa[editar]
En Espaa el Fuero Juzgo lo admita en casos de sodoma del marido, induccin a la prostitucin de
la mujer y adulterio de esta. Posteriormente Las Siete Partidas lo prohibieron.

La primera vez que se reconoci el derecho al divorcio fue en la Constitucin de 1931 de la
Segunda Repblica Espaola y la primera ley que lo regul fue la Ley de Divorcio de 1932 que
aprobaron las Cortes republicanas, a pesar de la oposicin de la Iglesia Catlica y de los partidos
catlicos integrados en la Minora Agraria y en la Minora vasco-navarra. La dictadura del general
Franco aboli esa ley y hubo que esperar a la recuperacin de la democracia, para que se aprobara
una nueva ley de divorcio en 1981, a propuesta del ministro Fernndez Ordez, y de nuevo con la
oposicin de la Iglesia Catlica y del sector demcrata-cristiano del partido que gobernaba
entonces Unin de Centro Democrtico. Durante el primer gobierno socialista de Felipe Gonzlez
Mrquez se reform la ley de 1981 para agilizar los trmites de separacin y divorcio de los
matrimonios, y de nuevo la Iglesia se opuso calificando la ley de "divorcio exprs".

Colombia[editar]
En Colombia, es posible realizar el divorcio en un da, la duracin del trmite depende de si;
existen hijos menores de edad, debido a que se debe presentar un acuerdo ante un juez de familia
y este procedimiento puede tardar aproximadamente 15 das dependiendo el juzgado. Sin
embargo, el divorcio por si solo en Colombia no es vlido ya que es necesario realizar un proceso
extra; liquidacin de la sociedad Conyugal, la liquidacin de la sociedad conyugal se realiza con el
fin de dividir el patrimonio que se construy durante la unin, es decir: se dividen los activos y
pasivo en 50 y 50%, los dos cnyuges tienen exactamente los mismo derechos en la liquidacin de
la sociedad conyugal. www.divorcioencolombia.co

Es importante tener en cuenta que siempre que existan hijos se debe hacer un acuerdo donde se
pacte la cuota alimentaria, visitas, vacaciones, educacin y salud.

Tramitacin genrica de divorcio ante juzgado o autoridad judicial[editar]
Divorcio
Divorcio administrativo[editar]
Las sentencias solo pueden ser dictadas por autoridad jurisdiccional, tambin lo es que, en algunos
casos expresamente determinados por la ley, se otorga a otra autoridad facultada, para que el juez
o el oficial del registro civil pueda declarar disuelto un vnculo matrimonial, para que la autoridad
pueda declarar disuelto un vnculo matrimonial, que los solicitantes sean mayores de edad, no
tengan hijos y de comn acuerdo hubiesen liquidado la sociedad conyugal, si se hubiesen casado
bajo ese rgimen.27

Divorcio voluntario[editar]
Dicho procedimiento de divorcio por mutuo consentimiento, se distingue del necesario, en virtud
de requerir el consentimiento de ambos cnyuges ya que se promueve de manera unilateral, se
promueve sin el consentimiento del otro cnyuge, su objeto es demostrar la causal de divorcio
necesario, propuesta como materia de la acreditacin, al efecto de los mximos tribunales.

En la mayor parte de los ordenamientos jurdicos se contemplan alguno de los siguientes tipos de
divorcios:

Divorcio por mutuo consentimiento[editar]
Es la disolucin del vnculo matrimonial que se obtiene gracias a una sentencia judicial que pone
fin a un procedimiento, el cual se inici por una solicitud en la que ambos cnyuges estuvieron de
acuerdo en realizar y han cumplido con todos los requisitos legales que la ley marca para lograr se
dicte sentencia.

Procedimiento genrico: Estando de acuerdo ambos cnyuges comparecen o se presentan (por
escrito o de forma personal y verbal dependiendo de cada legislacin) ante la autoridad judicial
competente (normalmente un juez familiar) y solicitan se decrete en sentencia definitiva el
divorcio, por lo que, una vez que los cnyuges realizan todos los pasos legales, obtienen la
sentencia de divorcio.

Desde el 22 de febrero de 2013 el Divorcio por mutuo consentimiento, o divorcio de mutuo
acuerdo, puede estar libre de pago de cualquier tasa judicial, a diferencia de los divorcios
contenciosos.28

Divorcio sin el consentimiento de alguna de las partes[editar]
Siempre y cuando tenga sustento en alguna de las causales que el ordenamiento jurdico del
respectivo pas o estado mencione.

En general, es la disolucin del vnculo matrimonial que se obtiene gracias a una sentencia judicial
que pone fin a un procedimiento el cual inici por la peticin o demanda de uno de los cnyuges
en la cual dicho cnyuge solicitante sin el consentimiento del otro pide al Juez la terminacin del
vnculo matrimonial y la peticin o demanda tiene apoyo en hechos que la ley considera como
suficientes para que se otorgue el divorcio (causales de divorcio)".

En algunos pases o localidades de diversos pases este es conocido como divorcio necesario
(contested divorce, en ingls). Para solicitar al Juez que se decrete el divorcio necesario, es
requisito que el cnyuge solicitante pruebe que su esposo o esposa ha realizado o incurrido en
hechos que la ley marca como suficientes para que opere el divorcio.

Las causales de divorcio de cada pas varan en funcin de su propio ordenamiento jurdico,
pudindose encontrar:

Violencia intrafamiliar (lesiones, injurias, violencia psicolgica o fsica).
Adicciones que afecten al ncleo familiar o a alguno de sus integrantes (Ejemplo adiccin a drogas,
juegos, etc).
Ser sentenciado a pena corporal por delito grave que no alcance el beneficio de libertad bajo
caucin o fianza.
Adulterio.
Bigamia.
Incitar u obligar a cualquier integrante a cometer un delito.
Conductas que ponen en peligro la integridad fsica o psicolgica de cualquiera de los integrantes
de la familia.
Abandono injustificado del hogar.
Infecciones de transmisin sexual incurables.
Falta de cumplimiento intencional a las obligaciones alimentarias.
Delito cometido en contra de uno de los cnyuges o de los hijos.
Divorcio exprs[editar]
En algunas partes del mundo, como Espaa y la Ciudad de Mxico, existe otra modalidad de
divorcio que es unilateral o sin causa o incausado, que no requiere del consentimiento de ambos
cnyuges, ni la expresin de una causa concreta que lo justifique o se tenga que probar en juicio,
para que el juez de lo familiar decrete la disolucin del matrimonio en el corto plazo. Esto ha
motivado que a menudo se le denomine divorcio exprs (tambin divorcio express). Es
equivalente a lo que en ingls se denomina no-fault divorce.

En el caso especfico de la reforma en la Ciudad de Mxico, donde el trmino jurdico es divorcio
por mutuo consentimiento, primero se decreta el divorcio y despus se tramitan uno o ms
expedientes para la resolucin de los temas relativos a la patria potestad, la guarda y custodia de
los menores, la pensin alimenticia, el derecho de convivencia o visita, la particin de bienes, y en
su caso, la compensacin a favor del cnyuge que se haya dedicado prioritariamente a las labores
del hogar y a la crianza temprana de los hijos, todo lo cual puede llevarse varios meses o aos
ms.29 30 31

Sentencia de divorcio[editar]
Los puntos que comnmente decreta una sentencia de divorcio judicial son:

Disolucin del vnculo matrimonial y en consecuencia la aptitud de los divorciados para contraer
nuevas nupcias.
Las medidas adicionales que decreta el juez de familia como son:
Si existe o no y en que porcentaje pensin alimenticia que deber pagar el padre a la madre o
viceversa. Nuestra sociedad ha ido cambiando y en muchas localidades los roles de vida tambin
han evolucionado y las mujeres son un pilar en la manutencin econmica del hogar, al grado que
en algunos casos se han convertido en las proveedoras de las finanzas de la familia dejando a los
hombres el rol de supervisin de hogar y educacin de hijos, motivo por el cual de forma ms
repetitiva a los hombres la autoridad judicial les otorga el derecho de que la mujer les pague una
pensin alimenticia y de igual forma ms reiteradamente nos encontramos con casos en los cuales
los hijos concebidos se quedan bajo la guarda y custodia del padre.
Reparticin de bienes que se adquirieron durante el matrimonio. En la mayora de las
legislaciones, los bienes obtenidos o adquiridos durante el matrimonio pertenece por igual a
ambos cnyuges (excepto en las legislaciones que se contempla el matrimonio bajo el rgimen de
separacin de bienes), no as los bienes provenientes de herencias que pertenecen enteramente al
cnyuge que los recibiera o las donaciones. Sin embargo en algunas legislaciones se permite las
capitulaciones matrimoniales o acuerdos prenupciales donde los cnyuges pueden determinar
todo tipo de cuestiones inherentes a los bienes anteriores al matrimonio y tambin a los
obtenidos con posterioridad, inclusive hasta se suelen establecer indemnizaciones ante una
eventual ruptura del vnculo que los una.
Situacin jurdica de los padres en relacin a los hijos, dentro de lo que encontramos:
A qu progenitor le corresponde la guarda y custodia del o los menores (aunque puede ser
compartida).
Establece la forma de convivencia que tendr con sus hijos la madre o el padre que NO tiene la
guarda y custodia.
Las obligaciones que cada progenitor tendr que cumplir respecto de la manutencin alimentaria
de los hijos (pensin alimenticia). La sentencia judicial de divorcio fija si el padre o la madre o
ambos aportarn econmicamente para solventar las necesidades alimentarias de los hijos, y fija
de igual forma qu porcentaje o qu importe deber aportar el deudor alimentario. Por pensin
alimenticia la mayora de las legislaciones mundiales contempla que la integran la comida, vestido,
estudios y esparcimiento.
Respecto de la pensin alimenticia, esta puede ser efectiva hasta tanto los hijos cumplan la
mayora de edad, que segn la legislacin de cada pas- puede ser a los 18 o a los 21 aos,
momento en el cual los cnyuges dejan de tener la obligacin legal de mantenerlos
econmicamente. Esta obligacin, en muchos casos, no se extingue si el hijo tiene algn
padecimiento fsico o mental que le impidiera mantenerse por sus propios medios o necesita la
manutencin para proseguir con sus estudios. Por el contrario, puede extinguirse antes de las
edades mencionadas si el menor fuera emancipado por sus padres.

Divorcio y nulidad matrimonial[editar]
El divorcio se diferencia de la nulidad matrimonial en que el primero es la disolucin (Hassan) del
vnculo vlidamente contrado mientras que la nulidad es la declaracin de con efectos
retroactivos de que nunca hubo matrimonio. La nulidad matrimonial civil viene regulada en el Art.
73 del Cdigo Civil segn el cual es nulo, cualquiera que sea la forma de su celebracin:

El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.
El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los artculos 46 (menores o ya
casados) y 47 (parientes y afines).
El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante quien deba celebrarse, o
sin la de los testigos.
El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas cualidades
personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestacin del consentimiento.
El contrado por coaccin o miedo grave.
En el caso de la nulidad eclesistica son muchas otras las causas que pueden hacer nulo el
matrimonio ante la Iglesia catlica, como la inmadurez, las adicciones u otros trastornos o excluir
alguna propiedad esencial del matrimonio (Vase Blog sobre las nulidades matrimoniales).