1

I
A PETIO INICIAL

A petio inicial o articulado em que o autor expe os fundamentos de
facto e de direito da aco e formula o pedido correspondente introduzindo o feito em
juzo, dando incio causa (artigos 151., n. 1 e 467., ambos do Cdigo de Processo
Civil).
A petio tem uma dupla funo: -
a) - introduzir o feito em juzo, iniciando a instncia (artigos 267., n. 1 e
467., ambos do Cdigo de Processo Civil); e
b) - individualizar a aco no plano subjectivo (tribunal e partes) e no plano
objectivo (mediante a exposio dos fundamentos de facto e de direito e a formulao
do pedido).
A petio inicial consiste no acto processual da parte demandante que
desencadeia o exerccio do direito de aco, traduzindo-se no acto constitutivo da
relao processual e sendo o nico articulado absolutamente indispensvel existncia
do processo.
*
No existem normas legais sobre o estilo e a disposio grfica dos dizeres
a empregar na elaborao da petio. Os critrios legais sero o da inteligibilidade do
pedido e da causa de pedir (artigo 193., n. 1, alnea a), do Cdigo de Processo Civil) e
o da articulao obrigatria dos factos (artigo 151., n. 2 do mesmo Cdigo)
1
.
A articulao faz-se por enumerao dos factos sob nmeros, em caracteres
rabes, colocados ao centro da linha, precedidos ou no da palavra ou da abreviatura de
artigo.
Cada artigo dever conter, em princpio, um s facto e no dever ser
desdobrado em alneas.
Tambm no parece boa tcnica fazer a ligao dos artigos por conjunes
ou advrbios colocados no artigo antecedente como por vezes se verifica pois, a ter de
se recorrer a esses elementos de ligao, eles devero figurar antes no incio de cada
artigo (Paulo Cunha, Da Marcha do Processo Comum de Declarao, Tomo I, 2.
edio, 1944, pgs. 138 e 144).
Os factos essenciais integradores da causa de pedir bem como os factos
instrumentais que a parte considere relevantes devero ser deduzidos com subordinao
a nmeros ou artigos, visando-se proporcionar o exerccio esclarecido do contraditrio,
por banda do demandado, tendo em conta o nus de impugnao que sobre este
impende, bem como facilitar a tarefa de seleco da base instrutria (artigos 490. e
511., ambos do Cdigo de Processo Civil).
recomendvel um facto por artigo, recortando-o de forma concisa nos
seus traos essenciais, sem prejuzo dos elementos acidentais que relevem para a
deciso, procedendo-se ordenao da matria de facto de forma lgica e
cronologicamente sequencial e coerente, para que no saia prejudicada a dimenso
integral do litgio.
*
tambm de toda a convenincia que o discurso utilizado seja claro,
conciso, logicamente ordenado, num estilo que, no sendo literrio, seja de fcil
apreenso quanto s questes fundamentais suscitadas.

1
Com excepo do processo comum sob a forma sumarssima (artigo 793., n. 1 do Cdigo de Processo
Civil) e algumas formas especiais de processo.
2
A linguagem utilizada deve ser sbria e pautar-se por ditames de
urbanidade, evitando as expresses desnecessrias ou injustificadamente ofensivas da
honra ou do bom nome da parte contrria e do tribunal (artigo 266.-B, n.
os
1 e 2 do
Cdigo de Processo Civil).
Quanto ao emprego de frmulas rituais sedimentadas na praxis forense,
ser til o seu aproveitamento, desde que correspondam s actuais exigncias de
economia processual (artigo 138., n.
os
1 e 2 do mesmo Cdigo)
2
.
*
O contedo da petio inicial faz-se atravs de um intrito ou prembulo
(contendo o endereo do tribunal onde a aco proposta, a identificao das partes e a
forma do processo) e seguindo-se depois a narrao que constitui o trecho da petio
inicial em que o peticionante expe os fundamentos da aco os quais se reconduzem,
de resto, aos elementos factuais integradores da causa de pedir e ao seu enquadramento
jurdico.
frequente, na prtica forense, terminar a narrao com um artigo de
enunciao genrica sobre a existncia dos pressupostos processuais; tal enunciao ,
em regra, desnecessria, podendo quando muito ser til nos casos em que se pretenda
especificadamente fazer sobressair determinado pressuposto processual.
Estes fundamentos pode ser perspectivados em trs vertentes e respeitando
s afirmaes dos factos teis boa discusso da causa, compreendendo: -
a) - os factos fundamentais ou essenciais procedncia da aco, ou seja,
os que sejam susceptveis de preencher directamente as previses normativas em que se
funda a pretenso do autor, sejam eles factos nucleares, indispensveis definio da
causa de pedir (factos estruturantes da causa de pedir) sejam factos complementares
que, embora dispensveis caracterizao da causa de pedir, se mostrem necessrios
procedncia da aco;
b) - os factos instrumentais ou indicirios que, podendo servir de base a
eventuais presunes judiciais, se afigurem relevantes como meios probatrios dos
factos essenciais;
c) - o clima moral que se reporta ao circunstancialismo envolvente,
explicativo do litgio e til sua compreenso que, para alm do permetro factual, lhe
imprime fulgor como relao humana, podendo contribuir, de algum modo, para a
convico do julgador, favorecendo o enquadramento do contexto comportamental dos
litigantes, no obstante poderem existir elementos que participem no prprio contedo
da causa de pedir e que, nessa medida, no se limitam a figurar como meros factores de
envolvncia explicativa do litgio (v.g. os vcios da vontade no mbito de um negcio
jurdico).
*
No domnio das razes de direito, o mesmo confina-se invocao das
normas jurdicas aplicveis ao caso, incluindo as mximas da experincia, equidade ou
regras de lgica.
Trata-se, em suma, do enquadramento jurdico do litgio, o qual no
vinculativo para o tribunal (artigo 664. do Cdigo de Processo Civil), sem prejuzo do
dever de ouvir previamente as partes quando se pretenda convolar a qualificao
jurdica para institutos que estas no tenham, de modo algum, levado em linha de conta
(artigo 3., n. 2).

2
exemplo desta frmula ritual o pedido de costumada, serena e boa justia por parte do tribunal.
3
A omisso absoluta das razes de direito pode, nalguns casos, contribuir
para a ininteligibilidade da causa de pedir (artigo 193., n. 1, alnea a), do Cdigo de
Processo Civil).
A sua deduo tanto pode consistir na mera citao das disposies
normativas como na reproduo das normas deles extradas, no se exigindo a sua
subordinao a forma articulada.
A alegao de direito deve ser sbria, enxuta, pois o desenvolvimento das
teses jurdicas tem o seu momento prprio no quadro das alegaes de direito, aquando
da discusso da causa ou das alegaes de recurso (artigos 508., n. 1, alnea b), 653.,
n. 5, 657., 790., n. 1, 796., n. 6 e 685-A., todos do Cdigo de Processo Civil).
*
Assente a necessidade de alegao da matria de facto constitutiva do
direito invocado pelo autor, de cuja prova seja possvel inferir a procedncia da aco,
nem por isso fica facilitada a execuo prtica desta tarefa, at pela constatao de que
no se torna fcil (ou possvel) estabelecer uma ciso perfeita entre questes de facto e
questes de direito.
Em geral, os factos alegados j indiciam, como natural, uma determinada
soluo jurdica que o autor pretender que faa vencimento no processo, ou seja, j
vm carregados de alguma juridicidade, envolvendo um determinado compromisso ou
um pr-entendimento relativamente ao direito aplicvel.
Mais do que encontrar um critrio universal que estabelea a distino entre
a matria de facto e a matria de direito, importa ter em conta as questes mistas,
propugnando uma distino casustica consoante as necessidades de resoluo dos
problemas que, em concreto, se suscitam no mbito dos processos.
Na ocasio em que o autor promove o incio da instncia, pode defrontar-se
com srias dificuldades de cumprimento do nus de alegao da matria de facto.
Se em determinadas situaes, de imediato se pode inserir uma afirmao
no campo da matria de direito (v.g. m f, abuso de direito, diligncia de bom pai de
famlia, culpa, imprevidncia, inconsiderao) ou no campo da matria de facto (v.g.
terreno, edifcio, rvore, carta postal, escrito), com alguma frequncia se suscitam
dvidas quanto ao estabelecimento de uma linha de demarcao entre os dois terrenos,
particularmente nos casos em que as expresses tm, simultaneamente, um sentido
tcnico-jurdico, de onde o legislador retira determinados efeitos, e um significado
vulgar e corrente, facilmente captado pelas pessoas comuns (v.g. arrendamento, renda,
inquilino, hspede, proprietrio, possuidor, preo, lucro, emprstimo, consentimento).
No despicienda a opo a tomar quanto integrao de determinada
expresso ou afirmao no campo da matria de facto ou na rea da matria de direito,
j que dela pode depender o sucesso ou insucesso da pretenso.
Numa aproximao questo colocada, possvel antecipar que a incluso
daquelas expresses numa ou noutra das categorias depender fundamentalmente do
objecto da aco. Se o seu objecto, no todo ou em parte, estiver precisamente
dependente e localizado no significado real daquelas expresses, tem de considerar-se
que estamos perante matria de direito, insusceptvel de ser includa na base instrutria
(artigo 511., n. 1 do Cdigo de Processo Civil), de ser objecto de instruo (artigos
513., 552., n. 2, 577., n. 1, 623., n. 1 e 638., n. 1, todos do mesmo Cdigo) ou de
integrar a deciso sobre a matria de facto (artigos 646., n. 4 e 653., n. 2, ambos do
citado Cdigo)
3
.

3
A linha divisria entre o facto e o direito no tem carcter fixo, dependendo, em considervel medida,
no s da estrutura da norma, como dos termos da causa; o que um juzo de facto num caso, poder ser
4
Assim acontecer, por exemplo, com as seguintes expresses: -
a) - o termo arrendamento que seja utilizado pelo ru demandado numa
aco de reivindicao relativa a um prdio por si ocupado, com o objectivo de
provocar a improcedncia do pedido no que concerne entrega do prdio ao autor-
proprietrio
4
;
b) - o termo proprietrio quando o autor se limite a alegar essa qualidade
como fundamento de uma aco de reivindicao, sem acompanhar tal expresso de
outros factos de onde possa inferir-se a titularidade do direito de propriedade, ainda que
seja por remisso para o contedo de uma certido de registo predial de onde resulte a
presuno de titularidade.
Se, pelo contrrio, o objecto da aco no girar em redor da resposta exacta
que se d s afirmaes feitas pela parte, as referidas expresses e outras de cariz
semelhante podero ser integradas na matria de facto, passvel de apuramento atravs
da produo dos meios de prova e de pronncia final do tribunal que efectua o
julgamento, embora com o significado vulgar e corrente e no com o sentido tcnico-
jurdico.
*
So de equiparar aos factos os juzos que contenham a subsuno a um
conceito jurdico geralmente conhecido, podendo, ento, figurar, nesses prprios
termos, devendo tomar-se no sentido corrente ou comum, ou no prprio sentido em que
a lei os tome, quando coincidente, desde que as partes no disputem sobre eles, podendo
anda figurar sempre na seleco da matria de facto considerada como assente ou
naquela que seja controvertida quando no constituam o prprio objecto da questo
sujeita a discusso.
enunciado um princpio geral relativo distino entre facto e direito
(Alberto dos Reis, Cdigo de Processo Civil Anotado, vol. III, pg. 206): -
a) - questo de facto tudo o que tende a apurar quaisquer ocorrncias da
vida real, quaisquer eventos materiais ou concretos, quaisquer mudanas operadas no
mundo exterior, determinando o que aconteceu;
b) - questo de direito tudo o que respeita interpretao e aplicao da
lei, determinando o que pretende a lei, quer seja a lei substantiva, quer seja a lei do
processo.
A prova s pode ter por objecto factos positivos, materiais e concretos; tudo
o que sejam juzos de valor, indues, concluses, raciocnios, valoraes de factos,
actividade estranha e superior simples actividade instrutria.
Os juzos de valor so juzos sobre um complexo de factos, concluses de
facto sem a sua discriminao, embora se apresentem como factos e como factos so de
considerar quando no controvertidos. Os juzos de facto podem ser nuns casos matria
de facto e noutros matria de direito enquanto que a questo de direito matria,
apresentada como de facto, que decide os pontos jurdicos que se pretendem
demonstrar, afirmando os pressupostos legais nos temos em que estes so enunciados na
norma jurdica (Abel Simes Freire, Matria de Facto - Matria de Direito in CJ-STJ
2003, III, pg. 5)
So assim considerados como termos de uso corrente na linguagem comum
ou que contenham subsuno a um conceito jurdico geralmente conhecido tais como

direito ou juzo de direito no outro pelo que os limites entre um e outro so, assim, flutuantes (Anselmo
de Castro, Processo Civil Declarativa, vol. III, pg. 270).
4
Ao contrrio dos Ac. RC de 21/06/1983 in BMJ 329.-629 e Ac. RC de 08/11/1983 in BMJ 332.-520
em que a questo essencial no era a qualificao da relao jurdica e foi considerada como questo de
facto.
5
pagar, emprestar, vender, arrendar, dar de penhor (Anselmo de Castro,
Lies de Processo Civil, vol. III, pg. 426; Ac. RL de 06/07/1983 in CJ, IV, 192; Ac,
RE de 21/02/1991 in CJ, I, 303).
As expresses falta injustificada e despedimento foram consideradas
matria de facto (respectivamente, Ac. RL 17/05/1995 in CJ, III, 183; Ac. RE de
06/06/1995 in CJ, III, 318), embora se justifique a considerao de que no poderia ser
esse o entendimento caso o significado jurdico das mesmas fosse a questo
controvertida sujeita a litgio.
O mesmo ocorreu com as expresses dbito e tomar conhecimento de
uma conduta e consentir nela que foram consideradas matria de facto
(respectivamente, Ac. STJ de 13/12/1983 in BMJ 332.-.437; Ac. STJ de 23/03/1993 in
BMJ 425.-573) ou com a expresso inquilino que foi aceite no seu sentido comum e
vulgar de arrendatrio habitacional de prdio urbano (Ac. STJ de 02/05/1991 in BMJ
407.-385)..
A expresso proveito comum do casal considerada matria de direito
nos casos em que tal alegao sirva precisamente para estender ao cnjuge no
outorgante no contrato a responsabilidade pela dvida contrada pelo outro cnjuge,
sendo necessrio alegar factos de onde, de acordo com a experincia comum ou da
prova directa produzida, seja lcito concluir que o cnjuge outorgante actuou tendo em
vista o benefcio do casal (Antunes Varela, Manual de Processo Civil, pg. 410; Alberto
dos Reis, Cdigo de Processo Civil Anotado, vol. III, pg. 209; Ac. RL de 30/10/1986 in
BMJ 364.-93; Ac. RC de 27/03/1984 in BMJ 335.-3501; Ac. RL de 06/11/1974 in
BMJ 241.-339).
No mesmo sentido, estando em causa saber se foi ou no celebrado um
contrato de mtuo, a expresso emprstimo no deveria ter sido utilizada nem deveria
ter sido quesitada abertamente que as quantias foram entregues a ttulo de emprstimo
(Ac. STJ de 30/10/1996 in Sumrios do STJ n. 4, 10/1996, pg. 63) na medida em que,
aquilo que seja, em tese geral ou em princpio, um facto jurdico (ou seja, um facto
material visto luz das normas e critrios do direito) pode assumir a feio de matria
de facto quando respeite a relao jurdica condicionante da que objecto da causa e
no seja objecto de disputa ou controvrsia entre as partes.
As expresses reputao de algum como filho ou tratamento de
algum como seu filho (artigo 1871. do Cdigo Civil) configuram matria de direito
numa aco de filiao e no devem surgir isoladas na petio mas acompanhada de
factos materiais ou psicolgicos de cuja prova possam inferir-se aquelas concluses
(Anselmo de Castro, Processo Civil Declarativo, vol. III, pg. 271; Antunes Varela, ob.
cit., pg. 411; Alberto dos Reis, ob. cit., pg. 211; Pereira Coelho, Filiao, pg. 120; Ac.
RP de 01/07/1982 in CJ, IV, pg. 190).
A expresso subscrever o aumento do capital social foi admitida por se
considerar que na seleco da matria de facto podem ser utilizadas palavras nos dois
sentido, o corrente e o jurdico (Ac. STJ 15/06/1999 in CJ-STJ, II, 144).
Afirmar-se que uma condutor seguia a velocidade adequadamente
reduzida envolve um juzo de valor que constitui uma apreciao sobre factos e que
no pode ser integrado na base instrutria (Antunes Varela in RLJ 122.-219).
A expresso comprometimento da possibilidade de vida em comum no
considerada um facto mas um juzo ou concluso na medida em que j comporta em si a
soluo do direito sobre a gravidade dos factos, contendo a questo da resoluo de
direito para uma aco de divrcio (Pereira Coelho, in RLJ 116.-214; Assento do STJ
de 03/04/1963 in Dirio do Governo 1. srie de 30/04/1963).
6
Por seu turno, haver ou no semelhana entre as marcas (ou outros
sinais distintivos) em confronto matria de facto enquanto que haver ou no
imitao, em presena das semelhanas e diferenas questo de direito (Ac. STJ de
21/01/2003 in CJ-STJ, I, 34).
Contudo, existem outras expresses que tm sido consideradas matria de
direito ou juzos de valor insusceptveis de integrar a base instrutria: -
a) - regadio arvense, regadio agrcola e sequeiro (Ac. RP de
30/05/1995 in CJ, III, 228);
b) - conduzir por conta de outrem (Ac. RL de 25/05/1995 in CJ, III,
117);
c) - necessidade da casa para habitao (Ac. RC de 20/03/1984 in BMJ
335.-359.);
d) - velocidade exagerada, excessiva ou inadequada (Ac. RC de
18/02/1986 in CJ, I, 49);
e) - economia comum (Ac. RL de 15/12/1981 in CJ, V, 177);
f) - acidente de trabalho (Ac. RL de 13/01/1993 in CJ, I, 167);
g) - interpelar para efeitos de cumprimento de um contrato (Ac. RE de
25/02/1993 in BMJ 424.-755);
h) - residncia permanente (Ac. RE de 23/02/1984 in BMJ 336.-484;
Ac. RL de 14/04/1988 in BMJ 376.-648; Ac. RL de 14/11/1999 in BMJ 411.-636)
5
;
i) - essencialmente quando esteja em causa o erro sobre os motivos por se
considerar assumir o contedo da norma (Ac. RP de 10/01/2002 in CJ, I, 177);
j) - proprietrio de veculo (Ac. RL de 09/12/1993 in CJ, V, 149);
k) - necessidade de habitao prpria (Ac. RC de 20/03/1984 in BMJ
335.-350);
l) - posse pblica, pacfica e continuada (Ac. STJ de 26/04/1994 in CJ-
STJ, II; Ac. RC de 13/05/1980 in CJ, III, 261).
*
A causa de pedir entendida como o facto jurdico de que depende a
pretenso do autor (artigo 498., n. 4 do Cdigo de Processo Civil).
Cabe ao advogado estabelecer o primeiro crivo ou a primeira seleco da
matria de facto, separando os factos impertinentes dos factos relevantes, averiguando
aqueles que, de acordo com o direito ou o meio de defesa escolhido, devem ser alegados
e provados para que a pretenso ou defesa sejam procedentes.
por esta via que se traduzem em linguagem apropriada os acontecimentos
concretos da vida real que subjazem ao litgio, sem correr os riscos inerentes a
afirmaes de pendor puramente jurdico ou de natureza conclusiva, sabendo-se quo
difcil , por vezes, encontrar expresses ou termos que substituam as expresses legais.
fundamental a alegao de matria de facto, no correspondendo ao
cumprimento desse nus que impende sobre o autor a simples referncia a conceitos
legais ou a afirmao de certas concluses desenquadradas dos factos subjacentes.
Tambm no satisfaz o nus de alegao a simples remisso para o
contedo de documentos, no obstante essa petio inicial no se deva considerar inepta
(neste sentido, Ac. STJ de 22/04/1997 in CJ-STJ, II, 60).
Nem todos os factos alegados pelo autor na petio inicial integram a causa
de pedir, sendo natural que o autor alegue factos meramente circunstanciais ou com
simples funo de enquadramento e clarificao dos factos essenciais.
Vejamos a exemplificao de algumas causas de pedir: -

5
Esta expresso foi considerada como de uso comum para considerar que o inquilino tem no local a sua
morada habitual (Ac. STJ de 20/05/1986 in BMJ 357.-418).
7
a) - nas aces baseadas em contratos, o ncleo essencial da causa de pedir
constitudo pela celebrao de certo contrato gerador de direitos pelo que, para alm
das clusulas essenciais definidoras do negcio celebrado, deve o autor alegar os factos
materiais indispensveis integrao dos outros factos jurdicos ajustados pretenso
deduzida ou, pelo menos, deve o autor remeter para o contedo do documento que seja
apresentado e que, contenha, de forma clara, a enunciao das clusulas contratuais;
b) - nas aces de anulao e declarao de nulidade, a causa de pedir
constituda pelos factos de onde o autor faz derivar a nulidade ou anulabilidade do
negcio jurdico (teoria da individualizao);
c) - nas aces de responsabilidade civil extracontratual, a causa de pedir
complexa na medida em que envolve a situao de facto de onde emerge o direito a
indemnizao, pressupondo a alegao de matria de facto relacionada com o evento, a
ilicitude, a conduta culposa ou uma situao coberta pela responsabilidade objectiva, os
prejuzos e o nexo de causalidade adequada entre o evento e o dano;
d) - nas aces reais, a causa de pedir preenchida pelos factos de onde o
autor faz derivar o direito real.
*
Segue-se a formulao do pedido o qual se traduz no efeito jurdico
pretendido pelo autor como forma de tutela do seu interesse (artigos 274., n. 2, alnea
c), 498., n. 3 e 467., n. 1, alnea d), todos do Cdigo de Processo Civil) e que integra
duas componentes: -
a) - uma componente substantiva que consiste na afirmao positiva do
efeito jurdico material pretendido, devendo o autor precisar o facto ou o direito que
quer ver reconhecido ou negado (nas aces de simples apreciao negativa),
especificar a prestao em que o ru dever ser condenado (nas aces de condenao)
ou enunciar as vicissitudes que pretende operar na ordem jurdica (nas aces
constitutivas) e na descrio do objecto, se o houver, sobre o qual incide aquele efeito;
b) - uma componente processual consubstanciada na enunciao do tipo
de actividade ou providncia solicitada ao tribunal como modo de actuar o efeito
jurdico pretendido.
frequente nesta parte da petio inicial aditar-se o pedido de condenao
em custas e condigna procuradoria, no sendo obrigatria a formulao de tal pedido na
medida em que essa condenao obrigatria e oficiosa (artigos 446. e 659., n. 4,
ambos do Cdigo de Processo Civil).
Tambm no obrigatria a indicao do pedido de citao do ru na
medida em que esta oficiosa e efectuada sem dependncia de despacho prvio, no
fazendo assim sentido que se requeira a citao do ru
6
.
Existe, todavia, uma hiptese em que incumbe ao autor requerer a citao
com o fim especfico de pretender que o ru seja citado em momento prvio
distribuio (artigos 234., n. 4, alnea f), e 478., n. 1 do Cdigo de Processo Civil)
incumbindo ao autor o nus de alegar motivos justificativos de a citao depender de
despacho judicial prvio.

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Quer esta meno de citao do ru, quer a meno de condenao deste nas custas e procuradoria, vm
mencionadas nos diversos pronturios e formulrios processuais, expressando uma prtica forense
actualmente ultrapassada mas cuja incluso (ou no incluso) no tem quaisquer consequncias
processuais.
8
II
A CONTESTAO

A defesa por contestao traduz-se no acto processual mediante o qual o
demandado, por articulado ou por mera juno de documentos, se ope pretenso
deduzida pelo demandante.
O prazo para contestao um prazo processual, de natureza peremptria,
cujo decurso extingue o direito de praticar o acto, radicando tal natureza no princpio da
precluso segundo o qual toda a defesa deve, em regra, ser deduzida na contestao
(artigos 145., n. 3 e 489., ambos do Cdigo de Processo Civil).
O oferecimento prematuro da contestao constitui mera irregularidade
processual que no implicar necessariamente a sua rejeio, devendo ficar no processo
a aguardar validao, salvo se a mesma ocorrer antes do prprio acto de citao em que
o juiz poder recus-la ou mand-la desentranhar (artigo 265., n. 1 do Cdigo de
Processo Civil).
A contestao apresentada depois de estar esgotado o respectivo prazo legal,
incluindo a sua eventual prorrogao, diz-se extempornea, discutindo-se a natureza do
vcio que afecta a apresentao da defesa nestas condies em que se configura como
nulidade decorrente da prtica de um acto que a lei no admite (Alberto dos Reis,
Comentrio ao Cdigo de Processo Civil, vol. 2., Coimbra, pg. 508) e o conhecimento
oficioso da extemporaneidade do acto processual decorre directamente do princpio da
precluso e do carcter pblico da disciplina processual relativa sua fixao (Alberto
Baltasar Coelho, Apresentao da Contestao fora do Prazo - Sua Natureza e Efeitos,
in Revista dos Tribunais, n. 1882, pgs. 243 a 355).
Em suma, poder-se- concluir que o conhecimento da nulidade emergente
da prtica de acto que a lei no admite, por esgotamento do respectivo prazo
peremptrio, no depende de arguio da parte interessada, mas de conhecimento
oficioso.
*
A defesa por contestao deve obedecer a um estilo e disposio grficas
em que a expresso literal devero pautar-se pelo critrio da inteligibilidade e os factos
devero ser deduzidos sob artigos.
de boa regra que o discurso utilizado seja claro, logicamente ordenado e
em estilo que, sem ser rebuscado, permita uma fcil apreenso dos meios e argumentos
da defesa.
A linguagem utilizada deve obedecer aos ditames da urbanidade, evitando-
se expresses desnecessrias ou injustificadamente ofensivas da honra ou do bom nome
da parte contrria e do tribunal, sendo admitido o emprego de frmulas consagradas na
prtica forense, que se revelem teis luz das exigncias de economia processual.
*
Na narrao dos factos, podemos destacar trs segmentos essenciais: -
a) - o plano dos factos concretos que constituem o substracto factual da
matria de impugnao ou de excepo, os quais tero que ser deduzidos por artigos,
devendo seguir-se a tcnica de deduo de um facto por artigo, talhando-o nos seus
traos essenciais e proceder a uma arrumao lgica e cronologicamente sequencial e
coerente do factualismo pertinente, de modo a permitir a fcil apreenso dos
fundamentos da defesa e tendo em conta que as excepes devero ser especificadas
separadamente (artigo 488., in fine do Cdigo de Processo Civil);
9
b) - o clima moral do qual fazem parte as consideraes que, no
integrando propriamente a estrutura fctica do litgio, explicam o seu contexto psico-
social, contribuindo assim para uma melhor compreenso da aco;
c) - o plano das razes de direito, cuja deduo tanto pode ser feita pela
citao dos dispositivos legais aplicveis como pela referncia s normas deles
extradas, sem subordinao necessria forma articulada e devendo ser sucinta pois os
articulados no constituem o momento processualmente prprio para a discusso das
teses jurdicas em confronto.
*
Caso sejam invocados na contestao diversos meios de defesa, e ainda que
a lei no imponha uma ordem rgida para a sua deduo, ser conveniente atender
seguinte ordenao: -
I) - as questes processuais: -
a) - nulidades processuais que no conduzam absolvio da instncia;
b) - excepes dilatrias (em princpio pela ordem estabelecida no artigo
288. do Cdigo de Processo Civil), salvo se razes metodolgicas impuserem deciso
diversa);
c) - excepo de caso julgado;
II) - as questes de mrito: -
a) - a impugnao de facto;
b) - a impugnao de direito;
c) - as excepes peremptrias: -
- por factos impeditivos;
- por factos modificativos;
- por factos extintivos.
*
No obstante a lei processual no o referir expressamente, a boa tcnica
aconselha que o ru, aps a narrao, formule concluses sobre a deciso que entende
dever ser proferida em face dos meios de defesa invocados, nomeadamente pela
absolvio da instncia ou remessa do processo para o tribunal competente (se for caso
disso) ou pela improcedncia da aco e pela absolvio do ru no pedido.
*
A defesa por excepo dilatria constitui todo o meio de defesa que obste
ao conhecimento do mrito, conduzindo absolvio do ru da instncia ou remessa
do processo para outro tribunal (artigos 493., n. 2 e 288., ambos do Cdigo de
Processo Civil).
Pode assentar em falta de pressupostos processuais ou em nulidade que
afecte a validade de todo o processo por ineptido da petio inicial, erro na forma do
processo ou falta dos requisitos legais relativos petio.
As excepes dilatrias encontram-se previstas, de forma no taxativa (na
medida em que se encontram previstas outras excepes dilatrias ditas inominadas) no
artigo 494. do Cdigo de Processo Civil e a ordem lgica da sua alegao deve ser a
que consta do artigo 288. do mesmo Cdigo, salvo se a especificidade da situao
aconselhar outra metodologia.
*
A defesa por impugnao consiste na modalidade de defesa em que o ru
contradiz os factos articulados pelo autor com vista absolvio total ou parcial do
pedido (artigo 487., n. 2 do Cdigo de Processo Civil).
Os factos impugnantes inscrevem-se assim no permetro dos factos que
servem de fundamento aco, estando para com estes numa relao de
10
incompatibilidade total ou parcial, visando, por conseguinte, refutar ou descaracterizar
os factos constitutivos invocados pelo autor.
Pode ocorrer por negao directa ou formal que ocorre quando o ru
contraria, de forma frontal e enxuta, os factos constitutivos alegados pelo autor,
traduzindo-se numa negao rotunda ou genrica do facto visado (Manuel de
Andrade, Noes Elementares de Processo Civil, 1976, pg. 126).
Contudo, na larga maioria dos casos, o ru no se limita mera negao dos
factos alegados pelo autor, apresentando uma contraverso (total ou parcial), tendente a
descaracterizar a verso do demandante, ainda que aceitando parte dos factos por este
invocados, traduzindo-se numa negao circunstanciada, assente em elementos
justificativos, operando por negao indirecta, motivada ou per positionem.
Importa registar que a impugnao apenas susceptvel de ter efeito til
defensivo se radicar em factos pertinentes (aqueles que dizem respeito aos fundamentos
de facto da aco) e relevantes (os que dizendo respeito causa, so susceptveis de
negar total ou parcialmente o efeito pretendido pelo autor).
A defesa por impugnao implica sempre uma negao dos factos, ou dos
seus efeitos jurdicos, atravs de negao simples e directa ou de negao motivada, que
se traduz na alegao de outros factos distintos e opostos queles, dando-se uma nova
verso da realidade; a defesa por excepo peremptria consiste na invocao de factos
que, embora aceitando os primeiros, se destinam a impedir, modificar ou extinguir os
seus efeitos jurdicos.
A distino entre negao motivada e a excepo peremptria
susceptvel, na prtica, de dvidas, devendo-se, nesse caso, qualific-la como
impugnao, pela maior garantia dada verdade material em face dos efeitos resultantes
da falta de resposta (Ac. RP de 03/04/1990 in CJ, II, 222).
Neste caso, a consequncia processual consistiria na eventual
inadmissibilidade de eventual resposta (ou rplica) por parte do autor (artigo 502., n. 1
do Cdigo de Processo Civil). Contudo, no considero ser essa a melhor soluo, por
um lado, porque nem sempre possvel delimitar, com rigor, essa distino e, por outro
lado, porque o princpio da verdade material aconselha a que sejam considerados todos
os elementos colocados na aco pelas partes, sem prejuzo dos factos em causa virem a
ser considerados irrelevantes ou improcedentes ou de que a matria deveria ser objecto
de reconveno e no de excepo (neste sentido, Ac. STJ de 11/05/1993 in Revista Sub
Judice - Novos Estilos n. 5, pg. 99).
Numa outra situao, pode ainda suceder que o ru desconhea o facto
invocado pelo autor, no sendo legtimo exigir-lhe que assuma posio definida sobre o
mesmo, negando-o ou contrariando-o, podendo limitar-se a dizer que no sabe nem tem
obrigao de saber se o facto verdadeiro.
Esta forma de contestao admitida pelo artigo 490., n. 3 do Cdigo de
Processo Civil equivalendo a confisso quando se trate de facto pessoal ou de que o
impugnante deva ter conhecimento ou a impugnao no caso contrrio.
A natureza pessoal do facto e a obrigatoriedade do seu conhecimento
devero ser aferidas segundo as circunstncias do caso concreto, tendo em conta,
nomeadamente, o mbito da actividade do contestante
7
.
A mera circunstncia de ter decorrido muito tempo sobre o facto indagado
no dispensa, por si s, o ru da obrigatoriedade do seu conhecimento; se, por acaso, o

7
dada por confessada a matria de facto articulada pelo autor quando o ru, na contestao, diz apenas
no saber se a dvida existe e o seu montante quando o mesmo era um scio no exonerado da respectiva
gerncia, o qual tinha o dever de conhecer a administrao e a actividade comercial da sociedade (Ac. RL
de 22/02/1974 in BMJ 234.-336).
11
contestante tiver dificuldade na reconstituio do facto, poder dizer que, tanto quanto
se lembra, tal facto no ocorreu do modo descrito pelo autor, podendo mesmo
apresentar uma verso apoiada nos elementos que recorda.
O que no lcito limitar-se a dizer que no sabe nem tem obrigao de
saber se o facto verdadeiro por j ter ocorrido h bastante tempo pois esta atitude
violadora do nus de impugnao especificada, equivalendo a confisso (Alberto dos
Reis, Cdigo de Processo Civil Anotado, vol. III, 3. ed., pg. 61).
*
O nus de impugnao consiste na necessidade de o ru tomar posio
definida perante os factos articulados na petio inicial, sob pena de os mesmos serem
admitidos por acordo, nus esse que se estende aos articulados posteriores contestao
(artigo 505. do Cdigo de Processo Civil).
No obstante a redaco emergente da Reforma de 1995/1996 ter operado
alguma atenuao deste nus de impugnao, importa reter a seguintes regras bsicas: -
a) - no se dispensa, em regra, a impugnao;
b) - no exige que a mesma se faa, necessariamente, sob a forma
especificada, facto por facto, podendo ser dirigida tanto a uma determinada espcie
factual como a um conjunto fctico, desde que assuma um recorte definido em funo
da densidade, heterogeneidade e extenso dos factos impugnados;
c) - no implica a admissibilidade da impugnao genrica do articulado, na
medida em que esta modalidade de impugnao se mostra incompatvel com a exigncia
de uma posio definida perante os factos;
d) - permite que a impugnao continue a poder ser efectivada pela meno
do nmero dos artigos identificadores dos factos narrados, sem necessidade de
reproduzir o contedo da alegao objecto de impugnao;
e) - basta-se com a simples oposio (ainda que no manifesta) do facto com
a defesa considerada no seu conjunto (artigo 490., n. 2 do Cdigo de Processo Civil);
f) - de admitir que a impugnao ambgua ou equvoca possa ser passvel
de despacho de convite ao aperfeioamento (artigos 266., n. 2 e 508., n. 3 do Cdigo
de Processo Civil).
*
A impugnao de facto pode ser efectuada: -
a) - por individualizao, singular ou conjunta, directa dos factos que se
pretendem impugnar, com referncia aos seus traos essenciais, sem que seja necessria
a especificao de todos os seus pormenores
8
;
b) - pela meno, total ou parcial, do nmero dos artigos que identificam os
factos a impugnar;
c) - por juno de documento cujo teor contradiga facto narrado pelo autor;
d) - por oposio resultante do confronto de facto narrado pelo autor com a
defesa considerada no seu conjunto (artigo 490., n. 2 do Cdigo de Processo Civil).
*
Na impugnao de facto e nus de prova, importa reter que, segundo as
regras basilares deste princpio (artigo 342. do Cdigo Civil), impende sobre o autor o
nus de provar os factos constitutivos alegados como fundamento da sua pretenso.
No cabe ao ru provar os factos aduzidos em impugnao daqueles, tanto
mais que lhe basta apenas tornar duvidosos os factos constitutivos, para que a questo
seja decidida contra o autor (artigo 346. do Cdigo Civil).

8
Sobre a impugnao dos traos essenciais do facto, sem necessidade de impugnar todos os pormenores
(Ac. RE de 03/04/1987 in CJ, II, 250); sobre a impugnao de verbas contabilizadas em conta-corrente
(Ac. RP de 13/12/1984 in CJ, V, pg. 268).
12
Assim, a organizao da base instrutria far-se-, em princpio, sobre a
verso da parte onerada com a prova - factos constitutivos, impeditivos, modificativos
ou extintivos - e que constituem o objecto de julgamento da matria de facto. Isto no
quer dizer que a matria da impugnao fique subtrada instruo e discusso da causa
pois est implcita nos factos seleccionados, como se estivesse na sombra deles, sendo
por isso objecto dos respectivos procedimentos probatrios.
Nalguns casos, impe-se mesmo levar base instrutria a matria da
impugnao, designadamente quando seja susceptvel de contribuir para uma
descaracterizao parcial da verso do autor, completando-a ou corrigindo-a, mas ainda
com relevo para a procedncia da aco, o que ocorre nas situaes de factualismos
complexos em que se pode vir a provar uma verso intermdia em relao s posies
alegadas pelas partes (e.g. nos acidentes de viao com vrias verses, nas situaes em
seja invocada a simulao, nas ofensas recprocas entre cnjuges no quadro de uma
aco de divrcio, na alegao de actos de posse sobre determinado prdio pelo autor e
pelo ru, em que importa apurar qual deles beneficia da presuno de melhor posse).
Incumbe ao juiz ponderar, conforme o contexto do litgio, sobre a
convenincia ou utilidade de seleccionar especificamente, na base instrutria, a matria
de facto da impugnao, sem prejuzo da possibilidade de reclamao da base
instrutria.
Nas aces de simples apreciao negativa, porm, incumbe ao ru o nus
de provar os factos constitutivos do direito que se arroga (artigo 343., n. 1 do Cdigo
Civil) pelo que, nestas hipteses, a impugnao do ru tem uma natureza equivalente
da petio inicial, devendo ser seleccionada, na base instrutria, como se de factos
fundamentantes da aco se tratassem.
*
A impugnao de direito consiste na modalidade de defesa atravs da qual
o ru se limita a afirmar que os factos alegados pelo autor no so susceptveis de
produzir o efeito jurdico por este pretendido (artigo 487., n. 2, 1. parte, do Cdigo de
Processo Civil) em que o impugnante aceita o quadro fctico alegado pelo autor mas
contradiz o respectivo enquadramento jurdico.
Tem sido motivo de alguma controvrsia a hiptese de arguio, pelo ru,
da nulidade de um contrato, existindo a tendncia a considerar tal arguio como defesa
por excepo. H que distinguir diversas situaes: - a nulidade absoluta pode resultar
das caractersticas mesmas do acto em confronto com a lei (v.g. falta de forma) e ento
deduz-se por impugnao de direito ou de algo acidental que acresce ao acto (v.g. a
simulao) e, neste caso, objecto de excepo (neste sentido, Castro Mendes, Direito
Processual Civil, vol. III, pg. 112).
A impugnao de direito pode projectar-se: -
a) - no plano da previso normativa, contrariando a qualificao dos
factos dada pelo autor; ou
b) - no domnio da estatuio, afrontando os efeitos que o autor pretende
fazer derivar dos factos alegados.
A mera impugnao de direito obsta revelia mas no interfere com a
eficcia decorrente da inobservncia do nus de impugnao, considerando-se os factos
confessados e podendo a aco ser julgada logo que findem os articulados (artigos
510., n. 1, alnea b), e 795., n. 1 do Cdigo de Processo Civil).
A falta de impugnao de direito no importa qualquer cominao na
medida em que o juiz tem de julgar a causa em conformidade com as normas legais
aplicveis (artigo 484., n. 2, in fine, do Cdigo de Processo Civil).
*
13
A defesa por excepo peremptria consiste na invocao, por parte do
ru, de factos que impedem, modificam ou extinguem o efeito jurdico derivado dos
factos alegados pelo autor e que conduzem, por consequncia, absolvio total ou
parcial do pedido (artigos 487., n. 2, in fine e 493., n. 3, ambos do Cdigo de
Processo Civil).
Na defesa por impugnao de facto, o ru, pe, frontalmente, em causa os
factos alegados pelo autor, negando-os ou procurando descaracteriz-los, total ou
parcialmente, invadindo assim o campo factual traado no petitrio.
Na defesa por excepo peremptria, o ru no questiona esses factos, mas
flanqueia-os, alegando, paralelamente, factos susceptveis de produzir um contra-efeito
neutralizador ou modificador da pretenso do demandante.
Por conseguinte, na defesa por impugnao de facto, h uma
incompatibilidade total ou parcial, no plano factual, entre a verso do autor e a do ru.
Na defesa por excepo peremptria, no se verifica incompatibilidade ao nvel dos
factos - que podem coexistir lado a lado - mas sim no plano jurdico, na medida em que
os factos excipientes produzem por si efeitos que obliteram ou modificam o efeito
pretendido pelo autor.
Na impugnao de direito, o ru aceita os factos alegados pelo autor, mas
nega que tenham a virtualidade de produzir o efeito jurdico que este lhes atribui. Na
defesa por excepo peremptria, o ru admite que os factos articulados pelo autor
sejam susceptveis de produzir o efeito pretendido, mas visa obstruir ou alterar este
efeito pelo contra-efeito derivado de outros factos (os factos excipientes).
Vejamos o seguinte exemplo: -
O autor alega que celebrou com o ru um determinado contrato, sujeito a
forma especial, pedindo que este seja obrigado a pagar a respectiva contrapartida
emergente das prestaes sinalagmticas do negcio.
O ru poder: -
a) - negar, de todo, a existncia de tal contrato (impugnao do facto por
simples negao);
b) - alegar que a contrapartida acordada inferior ao pedido formulado
(impugnao de facto per positionem);
c) - limitar-se a afirmar que o contrato nulo por falta de forma
(impugnao de direito);
d) - deixar intactos os factos invocados pelo autor mas acrescentar que a sua
vontade estava viciada, arguir excepo de no cumprimento ou invocar outro facto
conducente resoluo do contrato (defesa por excepo).
*
Numa anlise estrutural da excepo peremptria, poderemos destacar
duas vertentes: -
a) - por um lado, o suporte fctico susceptvel de preencher a previso de
uma norma impeditiva, modificativa ou extintiva da que sustenta a pretenso do autor
(Ac. STJ de 30/01/1986 in BMJ 353.-396);
b) - por outro lado, uma dimenso normativa consistente na qualificao
daquele substracto factual e no consequente efeito impeditivo, modificativo ou extintivo
potenciado por aquela norma.
Em suma, a excepo peremptria no se confina a um singular fundamento
de facto nem se reduz invocao de meras razes jurdicas, constituindo antes uma
questo a resolver (artigo 660., n. 2 do Cdigo de Processo Civil) integrada por
elementos de facto e de direito susceptveis de conduzir absolvio total ou parcial do
pedido.
14
Assim, s constitui defesa por excepo a alegao de factos mediante a
qual o ru, no atacando frontalmente a causa de pedir ou o efeito que o autor dela
pretende tirar, traz colao uma questo nova, com vista a diferir ou impedir o
conhecimento do pedido, tendo em conta que as excepes no so factos, so questes
e a argumentao factual no questo pelo que, estando articulados factos que podero
significar erro e mesmo dolo relativamente declarao negocial, tal integra matria de
excepo peremptria quando os pedidos do autor assentam na validade e vigncia da
situao concreta decorrente dessa declarao (neste sentido, Ac. STJ de 11/05/1993 in
BMJ 427.-462 / Revista Sub Judice - Novos Estilos n. 5, pg. 99).
15
III
SANEAMENTO E CONDENSAO

Cabem na condensao da matria de facto no apenas os factos
controvertidos mas ainda os factos que, nesse momento, j possam considerar-se
provados, pela interferncia dos diversos factores de ordem substantiva ou processual
que a isso conduzem: - a confisso judicial ou extrajudicial expressas, confisso ficta ou
tcita, acordo das partes ou por documentos com fora probatria suficiente.
Assim, sero considerados provados os factos que estiverem expressa ou
tacitamente confessados, salvo se a confisso no for admissvel ou for insuficiente
(artigo 490. do Cdigo de Processo Civil)
9
.
A par desses factos, sero considerados assentes aqueles sobre os quais
exista acordo, desde que a vontade das partes seja suficiente para vincular o tribunal.
Por ltimo, so de considerar provados os factos comprovados por
documento com fora probatria suficiente.
*
O bom advogado deve submeter a um paciente trabalho de seleco e
depurao os materiais fornecidos pelo seu constituinte mas, mesmo quando esta
operao de filtragem seja efectuada com escrpulo, cuidado e apuro tcnico, sempre
fica alguma matria que pode considerar-se estril e inerte, dada a natural tendncia do
advogado para reputar importantes e teis factos que se lhe afiguram favorveis ao
ponto de vista do mandante.
Na verdade, os articulados deveriam servir para colocar a questo ao
tribunal e para definir e delimitar os termos precisos do litgio; convert-los num longo
arrazoado jurdico, num debate de argumentos, consideraes e razes de direito,
adulter-los e desvirtu-los, transformando-os em alegaes jurdicas (Alberto dos Reis,
Cdigo de Processo Civil Anotado, vol. II, pg. 355).
Na fixao da base instrutria, o juiz dever atender aos factos relevantes
para a deciso final, segundo as vrias solues plausveis de direito e que devam
considerar-se controvertidos (artigo 511., n. 1 do Cdigo de Processo Civil). Se o juiz
entender que a matria de facto releva para uma deciso final que as partes no
equacionaram deve dar-lhes a oportunidade de completarem ou corrigirem as suas
posies, para evitar as denominadas decises-surpresa, o que no ocorre, como
bvio, em caso de desnecessidade (artigo 3., n. 2 do mesmo Cdigo).
*
Os factos controvertidos devero ser reunidos numa pea processual que a
lei designa por base instrutria.
No preenchimento do contedo desta expresso normativa, parece-nos que
deve ser afastada uma interpretao que considere suficiente o isolamento da matria de
facto atravs de grandes temas, correspondentes a outras tantas questes jurdicas que
no processo se suscitem.
Correspectivamente, parece ser dispensada a necessidade do preenchimento
da base instrutria com factos funcionalmente instrumentais, indicirios ou probatrios,
a no ser naquelas situaes em que tal seleco se revele til para a boa deciso da
causa, na perspectiva da matria de facto ou da matria de direito.

9
Se a contraparte impugnou o facto principal, esto igualmente impugnados os respectivos factos
instrumentais eventualmente alegados pela outra parte; se a contraparte no alegou o facto principal, este
facto considera-se admitido por acordo, pelo que os factos instrumentais alegados, porque se destinavam
apenas a realizar a prova do facto principal, tornam irrelevantes.
16
o que acontece, por exemplo, nos casos em que se revele necessria a
utilizao de presunes judiciais que, atravs dos factos instrumentais dados como
provados, permitem ao tribunal a retirada de concluses quanto a factos cuja prova
directa difcil ou inacessvel ao conhecimento humano.
Inequivocamente, devem ser inseridos na base instrutria os factos
essenciais, isto , aqueles que, de acordo com as normas aplicveis ao caso, exeram
uma funo constitutiva do direito invocado pelo autor ou, pelo contrrio, tenham
natureza impeditiva, modificativa ou extintiva de tal direito, de acordo com alguma das
solues plausveis da questo de direito.
Quanto aos factos instrumentais, circunstanciais ou probatrios, certo que
da respectiva prova no deriva imediatamente a soluo jurdica do caso mas razes
ligadas a um mais correcto apuramento da verdade material podem conjugar-se e
aconselhar a sua insero na base instrutria.
*
Nos termos do artigo 508., n. 1, alnea e), do Cdigo de Processo Civil a
seleco da matria de facto deve ser antecedida - ou acompanhada - do debate
necessrio para que da discusso o juiz possa retirar os frutos necessrios o que no
afasta, claro, que o juiz ou as partes se munam de um projecto de base instrutria
como forma de marcar os respectivos pontos de vista e tornar mais eficaz e clere a
tarefa.
No obstante a permanente centralizao na figura processual do juiz, a
verdade que a seleco factual na audincia preliminar deve, tanto quanto possvel, ser
levada prtica por consenso das partes, circunstncia que lhe vai conferir maior
eficcia e celeridade, na medida em que se evitam as reclamaes da seleco da
matria de facto e podem permitir que a instruo seja limita s questes que sejam
efectivamente controvertidas e que constituem o cerne do litgio submetido a
julgamento
10
.
Nada na lei obriga a que a exista a atomizao da matria de facto,
parecendo-nos mais conveniente a juno de diversos factos que, entre si, estejam numa
relao de proximidade, de modo a facilitar a compreenso do objecto do litgio, a
conduo da audincia de julgamento e a elaborao da sentena na parte do relatrio.
Os factos controvertidos e os considerados como provados, devem ser
ordenados, no de acordo com a sua entrada no processo ou a sua localizao nos
articulados das partes, mas numa determinada ordem lgica ou cronolgica, que facilite
a produo de prova e evite contradies na deciso do tribunal quanto matria de
facto que considere provada e no provada.
Sendo diversas as questes de facto suscitadas pelas partes e com interesse
para a deciso da causa, parece-nos mais correcta a sua ordenao por blocos,
independentemente da origem dos respectivos factos, nomeadamente: -
a) - numa aco de responsabilidade extracontratual, o processo causal do
sinistro, as circunstncias de tempo e de lugar, os factos relativos culpa efectiva ou
presumida ou ao risco, os danos patrimoniais e os no patrimoniais;

10
Nalguns casos, a realizao da audincia preliminar tem permitido diminuir o contedo da instruo e
do enunciado dos factos controvertidos, o que pode trazer vantagens acrescidas para ambas as partes, no
apenas pela celeridade e menor durao das diligncias de instruo mas tambm porque liberta as partes
das preocupaes subjacentes ao respeito pelos limites da prova que podem produzir. Basta pensar nas
situaes de limites de testemunhas por cada facto, para mais tendo em considerao que o advogado no
pode ter quaisquer contactos com as testemunhas.
17
b) - numa aco de resoluo de contrato de arrendamento, a invocao da
qualidade de senhorio, a existncia de contrato de arrendamento e os factos
constitutivos do direito de resoluo do arrendamento;
c) - numa aco de responsabilidade contratual, a invocao do contrato e
dos factos que justificam a culpa do devedor;
d) - numa aco real, a invocao do direito real e dos factos que
consubstanciam a violao desse direito.
Devem ser erradicadas a condensao as alegaes com contedo tcnico-
jurdico, de cariz normativo ou conclusivo, a no ser que, porventura, tenham,
simultaneamente, uma significao corrente e da qual no dependa a resoluo das
questes jurdicas que no processo se discutem (v.g. renda, contrato, proprietrio,
residncia permanente)
11
.
Por constituir matria de facto, nada obsta integrao na base instrutria
de tudo quanto respeite vontade conjectural ou hipottica das partes para efeito de
interpretar o contedo negocial [neste sentido, Ac. STJ de 04/03/1969 in RLJ 103.-211
(anotado por Vaz Serra); Ac. STJ de 25/03/1969 in RLJ 103.-281 (anotado por Vaz
Serra); Ac. STJ de 17/01/1985 in RLJ 122.-301 (anotado por Antunes Varela)].
*
De entre as verses da matria de facto controvertida (a afirmao do facto e
a sua negao ou a alegao de uma verso dos acontecimentos e a alegao de outra
verso em sentido inverso), cabe ao juiz seleccionar aquela que, de acordo com as
regras de distribuio do nus da prova, deva ser provada para que a aco proceda ou
para que o efeito jurdico pretendido pelo autor seja impedido.
Nesta medida, nada obsta a que determinado facto, alegado na verso
negativa, por integrar um dos pressupostos normativos de que depende a procedncia da
aco ou da excepo seja isolado e colocado, assim, na base instrutria.
As dificuldades de prova inerentes a tais realidades no devem determinar a
inverso das regras sobre a distribuio do nus probatrio.
A procedncia das aces pressupe precisamente a prova de factos com
funo constitutiva dos direitos potestativos pelo que, encarando o nus da prova em
termos objectivos, como emerge do nosso sistema, significa que tais factos, se no se
provarem, a aco improcede pelo que a verso que beneficia o autor aquela que
dever ser transposta prima facie para a base instrutria.
*
Em princpio, deve ser evitada a dupla quesitao, salvo nas situaes em
que tambm determinados factos alegados pelo ru em sede de impugnao podem ter
interesse para a correcta e completa integrao jurdica ou no apuramento da litigncia
maliciosa, em que se impe a pronncia especfica sobre a verso oposta, uma vez que a
simples resposta negativa a determinados pontos de facto no tem o significado de se
dar como provada a verso contrria.
*
O juiz deve restringir-se matria de facto alegada pelas partes, no
parecendo que o sistema consinta que o juiz se substitua s partes nessa tarefa,
alterando, ainda que apenas formalmente, as afirmaes dos factos feitas pelas partes ou
inserindo factos nem sequer alegados.
A alegao de matria conclusiva ou de conceitos jurdicos, no
acompanhada dos necessrios factos concretizadores, no pode ser suprida, ex officio,

11
Nada vale a integrao na base instrutria de questes de direito na medida em que, se tal ocorrer e o
tribunal, depois de produzida a prova, lhe der resposta, considera-se no escrita (artigo 646., n. 4 do
Cdigo de Processo Civil).
18
pelo juiz, substituindo-se s partes, mas atravs do despacho de aperfeioamento ou da
interveno das partes em audincia preliminar (artigos 508., n. 3 e 508.-A, n. 1,
alnea c), do Cdigo de Processo Civil) ou, em ltimo lugar, na audincia de julgamento
(artigo 264., n.
os
2 e 3 do mesmo Cdigo).
Nada obsta, porm, a que determinada questo de facto rena elementos
retirados de diversos pontos do articulado ou de diversos articulados, desde que a
mesma represente, com fidedignidade, o sentido das alegaes, constituindo esta uma
forma de ordenar aquilo que, por vezes, alegado pelas partes, sem respeito pelo
disposto nos artigos 467. e 488. do citado Cdigo.
O juiz no est vinculado a respeitar a ordem pela qual os factos foram
alegados, nem sequer est impedido de concentrar, numa s questo, diversos factos
disseminados pelos articulados, desde que no extravase dos limites materiais da
alegao. Mas isto no pode ser entendido como uma forma de o juiz se substituir s
partes no nus de alegao e ajeitar os factos da forma que lhe parea mais conveniente,
tendo em conta a futura integrao do caso.
*
Deve evitar-se a seleco de factos por remisso para o contedo de
documentos na medida em que os documentos no so factos, mas simples meios de
prova dos factos alegados (neste sentido, Ac. RC de 21/09/1993 in CJ, IV, 37; Ac. RL
de 17/01/1991 in CJ, I, 133; Ac. RL de 24/06/1993 in CJ, III, 139).
Se, eventualmente, a alegao dos factos tiver sido feita por remisso para
os documentos, considerados estes como uma simples extenso dos articulados, deve o
juiz seleccionar dentro dos referidos documentos os factos que importem deciso da
causa
12
.
*
Devem ser seleccionados os factos articulados que interessem deciso da
aco de acordo com alguma das solues plausveis da questo de direito.
Neste campo, no tem o juiz que guiar-se por critrio meramente subjectivo,
orientado pela qualificao jurdica, pelas normas e pela soluo que tem em mente
nesta fase processual, antes deve acautelar a prova de todos os factos que tenham
alguma relevncia para correcta e, eventualmente, divergente integrao jurdica.
Com efeito, nada garante que o juiz que realiza a condensao da matria de
facto seja aquele que se vai incumbir da realizao do julgamento e da elaborao da
sentena, nem estando afastada a possibilidade de as partes recorrerem da deciso final
e de os tribunais superiores entenderem que a correcta resoluo do litgio implica o
alargamento da matria de facto (artigo 712., n. 4 do Cdigo de Processo Civil).
So estas razes mais do que suficientes para que o juiz se paute por um
critrio mais objectivo, que aproveite factos que sejam, em abstracto, relevantes para a
correcta integrao jurdica do caso.
O juiz deve ter a humildade necessria para admitir que, em matria de
integrao jurdica dos factos alegados pelas partes, podem existir diversas solues
defensveis, no parecendo legtimo que, apeando-se na sua interpretao pessoal,
coarcte o leque de solues razoavelmente defensveis.
Contudo, deve evidenciar-se que a utilizao de um critrio que no tenha
ponderado toda a matria de facto relevante no obsta a que o juiz, na audincia de

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Sobre esta questo, existe jurisprudncia que entende inadmissvel a remisso para documentos
relativamente aos factos integradores da causa de pedir (Ac. RL de 11/01/1981 in CJ, III, 93; Ac. RL de
27/09/1988 in CJ, IV, 115) e outra que entende admissvel, podendo suscitar a prolaco de despacho de
aperfeioamento (Ac. RL de 24/02/1994 in CJ, I, 137; Ac. STJ de 08/02/1994 in CJ-STJ, I, 85; Ac. RL de
23/02/1989 in CJ, I, 141).
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julgamento, acrescente base instrutria os factos que, estando controvertidos, possam
ter a virtualidade de interferir na correcta soluo do caso (artigo 650., n. 2, alnea f),
do Cdigo de Processo Civil).
A instrumentalidade da base instrutria e o consequente afastamento das
regras gerais sobre o caso julgado formal a isso conduzem, apesar de no se encontrar
na letra da lei apoio expresso a esta soluo.
*
A parte que discorde da seleco da matria de facto efectuada pelo juiz
pode reclamar por deficincia, excesso ou obscuridade e a mesma pode incidir sobre a
matria de facto considerada assente ou aquela inserida na base instrutria (artigo 511.,
n. 2 do Cdigo de Processo Civil).
As reclamaes contra a seleco da matria de facto so, aps
contraditrio, logo decididas (artigo 508.-B, n. 2 do Cdigo de Processo Civil, na
redaco conferida pelo Decreto-Lei n. 38/2003, de 8 de Maro) o que significa que
deixaram de ser apresentadas no incio da audincia de julgamento, caso no tivesse
sido realizada audincia preliminar.
No existe recurso autnomo da deciso sobre a reclamao, a qual apenas
pode ser impugnada com o recurso da deciso final (n. 3 do citado artigo).
O juiz no deve temer as reclamaes nem indeferi-las injustificadamente
na medida em que, sendo a condensao uma pea processual com simples funo
instrumental, destinada a facilitar a realizao do julgamento, prefervel corrigir uma
falha imediatamente detectada e reclamada pela parte do que persistir no erro e, com
ele, afectar os direitos substanciais envolvidos ou motivar que, em sede de recurso, o
tribunal superior tenha de ordenar a ampliao da base instrutria e determinar a
repetio parcial do julgamento.
*
A reclamao da seleco da matria de facto apenas pode ser considerado
um incidente tributvel naqueles casos em que a mesma viola frontalmente o direito
adjectivo ou substantivo e corresponde, de modo inequvoco, a uma forma de entorpecer
o andamento do processo, com manobras de puro teor dilatrio, reflectindo
anormalidade relativamente ao desenrolar da lide em concreto, manifesta falta de
fundamento legal da reclamao e clamorosamente injustificada e destinada a protelar o
normal desenvolvimento da lide (Ac. RC de 12/07/1978 in CJ, IV, 1132).
Tratando-se de reclamaes ponderadas e razoveis, ainda que delas
discorde o juiz e a parte fique vencida, no deve existir tributao autnoma na medida
em que a reclamao deve ser entendida como o exerccio de um direito de natureza
processual enquadrado na tramitao normal da aco.



Barreiro, 4 de Novembro de 2009
Antnio Jos Fialho
(Juiz de Direito)