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Problemtica de la nulidad
y la impugnacin de los
acuerdos de las sociedades
y asociaciones
ANLISIS DOCTRINARIO,
LEGISLATIVO Y JURISPRUDENCIAL
DILOGO
CON LA
JURISPRUDENCIA
Problemtica de la nulidad
y la impugnacin de los
acuerdos de las sociedades
y asociaciones
ANLISIS DOCTRINARIO,
LEGISLATIVO Y JURISPRUDENCIAL
PRLOGO
Ser justo es un combate cotidiano.
Quin puede alardear de salir siempre vencedor?
Christian JACQ, El Juez de Egipto.
Conoc a Jairo Cieza Mora en el ao 2000, cuando dict el curso de Derecho Comparado en la Unidad de Posgrado de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Recuerdo su dedicacin en el estudio y la vivacidad de
sus preguntas. Ah internalizamos las enseanzas del maestro Rodolfo Sacco,
quien nos seala que si queremos adentrarnos en un estudio comparativo, debemos tener en cuenta los formantes doctrinarios, legislativos y jurisprudenciales de las diversas experiencias jurdicas(1). El libro que tengo el honor de
prologar es una palpable prueba de lo importante que resulta este anlisis.
Esta obra tiene el gran mrito de enfrentar el tratamiento de las nulidades de una manera funcional. En efecto, no se limita a abordar el tema desde
una perspectiva terica (lo cual es ya un logro), sino que lo vincula, de manera solvente, con su aplicacin en materia de asociaciones y de sociedades. Se
advierte con inteligencia que la patologa de la validez del acto jurdico se extiende a la provincia de la responsabilidad civil.
Quisiera detenerme en el encuadramiento terico de las ineficacias negociales. Un sector de la doctrina distingue, aunque en posicin que no comparto, la ineficacia estructural de la funcional(2). As, se afirma que la distincin
entre invalidez e ineficacia no me parece til. Por un lado, la terminologa
es indudablemente arbitraria, puesto que el contrato invlido tiene que ser
tambin por hiptesis ineficaz. Por esto habra que hablar, en todo caso, de una
ineficacia proveniente de la invalidez y de una ineficacia proveniente de otro
(1)
(2)
SACCO, Rodolfo. Introduzione al Diritto Comparato. En: Trattato di Diritto Comparato, dirigido
por Rodolfo Sacco, UTET, Torino, 1992, p. 44.
Como pone en evidencia, LLOVERAS DE RESK, Mara Emilia. Tratado terico-prctico de las nulidades. Reimpresin, Depalma, Buenos Aires, 1991, p. 4.
(3) DEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, I, Introduccin a la Teora del
Contrato, Civitas, Madrid, 1996, p. 457.
(4) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Acto jurdico negocial. Anlisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial, 2 edicin, actualizada, aumentada, corregida, Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 14.
(5) MOSSET ITURRASPE, Jorge. Contratos. EDIAR, Buenos Aires, 1987, nota a pie de pgina 2, 325.
Del mismo autor y en el mismo sentido, Negocios simulados, fraudulentos y fiduciarios. Tomo I,
EDIAR, Buenos Aires, 1974, p. 187.
(6) TABOADA CRDOVA, Lizardo. Nulidad de acto jurdico. 2 edicin, Grijley, Lima, 2002, p. 30.
(7) Ibdem, p. 32. En este mismo sentido, CIEZA MORA, Jairo. La nulidad y la impugnacin de acuerdos. Su problemtica en materia civil y societaria, Grijley, Lima, 2009, p. 13.
10
MORELLO, Augusto. Ineficacia y frustracin del contrato. Librera Editora Platense-Abeledo Perrot, La Plata-Buenos Aires, 1975, pp. 69-70.
(9) Ibdem, p. 71.
(10) Cfr. ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Las clusulas vejatorias en los contratos estipulados unilateralmente. En: Thmis, Revista de Derecho, 2 epoca, N38, 1998.
(8)
11
a. En aplicacin del principio de especialidad, entender que en la contratacin masiva con el consumidor se tendr el rgimen de ineficacia,
mientras que en las relaciones en las cuales no hayan consumidores, el
de nulidad (art. 1398 del CC).
b. Entender la ineficacia (sea absoluta o relativa) regulada en el CPDC
como ineficacia estructural, o sea invalidez, entendiendo a la absoluta
como nulidad y a la relativa como anulabilidad.
No obstante ello, basndome en el argumento de la coherencia en la interpretacin normativa (insisto, aunque no compartiendo esta lnea de pensamiento) hara entender que, cuando el Cdigo de los Consumidores, en sus
artculos 50 y 51, regula la ineficacia absoluta y relativa, hace referencia a la
ineficacia estructural, vale decir, a la nulidad y a la anulabilidad, respectivamente. Ntese que esta distincin tambin ha tenido acogida a nivel legislativo. As, en el balotario de las materias en Derecho para los concursos pblicos
de mrito para el acceso a la funcin notarial, aprobado por R. M. N03112008-JUS, del 05/06/08, en la balota 18 se detalla la eficacia estructural del
acto jurdico (validez) y en la balota 39 se hace referencia a la ineficacia
funcional. A nivel de legislacin comparada, merece citarse el artculo 382
del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina, del
ao 2012, el cual establece, bajo el ttulo de categoras de ineficacia que:
Los actos jurdicos pueden ser ineficaces en razn de su invalidez o de su
inoponibilidad respecto de determinadas personas.
La importancia de estudiar sistemticamente las nulidades con las impugnaciones de las decisiones de los integrantes de las personas jurdicas, se hace
patente en casos penosos (por no decir menos) como fue la decisin de la
Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema (Cas. N4938-2009-Lima), del
20/10/10: una asociada impugna fuera del plazo un acuerdo de la asamblea general; pero como invoca la causal de nulidad por fin ilcito, se acoge al plazo
de 10 aos regulado en el artculo 2001.1 del CC (y no el de 60 o 30 das regulado en el art. 92 del CC). Desconociendo abiertamente el principio de especialidad, se afirma que:
Quinto: Que, analizada la resolucin impugnada, aparece que el Colegiado de la Sala Civil de Lima, al revocar la apelada y declarar improcedente
la demanda ha emitido un pronunciamiento inhibitorio impropio a la tramitacin seguida en los presentes autos, habida cuenta que de la pretensin de la demanda y de la fijacin de los puntos controvertidos se advierte
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que corresponda emitir un pronunciamiento de fondo acorde a la naturaleza del proceso, ms an, cuando el argumento sostenido por la Sala de
haberse omitido emplear el mecanismo que establece el artculo 92 del
Cdigo Civil deviene en inviable en tanto que el discernimiento esbozado
por la Sala difiere de lo peticionado expresamente por la accionante en su
escrito de demanda, esto es, establecer si las Asambleas Generales de fechas tres de agosto y catorce de noviembre del ao dos mil dos respectivamente, presidida por Valentn Rojas Malaver, se encuentran incursos en
las causales de nulidad prevista en los incisos 4, 7 y 8 del artculo 219 del
Cdigo Civil, as como establecer la nulidad del asiento nmero A00002
de la partida registral nmero 019337905 de los Registros de Personas Jurdicas de Lima; Sexto: Que siendo ello as, es evidente que la sentencia
impugnada ha sido expedida contraviniendo el numeral 3 del artculo 122
del Cdigo Procesal Civil, incurriendo en causal de nulidad prevista en el
artculo 171 del mismo Cdigo.
Los vocales supremos olvidan neciamente que el motivo de la impugnacin es la nulidad y esta, en atencin del principio de especialidad, tiene que
sujetarse al plazo previsto en el artculo 92 del CC. Este precedente ha sido
calificado por Jairo Cieza como nefasto(11). Por fortuna, contamos con otro
precedente de la Corte Suprema, en el cual (para variar) se dice lo contrario.
As, en la Cas. N641-97-Hunuco, del 12/08/98, se decidi que:
La asociacin emplazada se encuentra regida por sus estatutos y por los
artculos 82 y siguientes del Cdigo Civil, estableciendo el artculo 92 del
Cdigo Sustantivo una va especial para que los asociados puedan impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones estatutarias o
legales, debiendo entenderse que en esta ltima se incluyen los supuestos
previstos en el artculo 219 del Cdigo Civil; es decir, el mencionado dispositivo legal ha previsto una va especial para impugnar los acuerdos violatorios de las disposiciones legales o estatutarias, no siendo posible impugnarse por una va distinta a la mencionada.
Estas breves reflexiones, ms all de que se est de acuerdo o no con ciertas ideas (en verdad comparto prcticamente la totalidad del planteamiento
del autor), revelan que una verdadera actitud cientfica no se encuentra en el
(11) CIEZA MORA, Jairo. La violencia en el tiempo. Ahora se pueden impugnar acuerdos dentro de
los diez aos de tomados. En: Revista Jurdica del Per, N126, Normas Legales, Lima, agosto de
2011, p. 13.
13
consenso dogmtico, ni en la crtica fundamentalista: el contraste de las opiniones genera la posibilidad de reforzar posiciones o enrumbarlas en otra direccin o simplemente rectificar. En verdad, publicar un libro es un acto de
valenta, porque no se circunscribe a transmitir un aporte original, sino que
implica inexorablemente su confrontacin con la comunidad cientfica.
Es aqu que se justifica el pensamiento de Christian Jacq: el combate por la
justicia se da da a da, lo enfrenta el estudiante que busca mejorar sus conocimientos, el profesor que ensea con el ejemplo, el abogado que defiende una
buena causa, el juez que tiene que decidir frente a presiones externas, el funcionario probo ante un sistema corrompido, el investigador que es fiel con las
citas. El libro de Jairo Cieza Mora estudia una realidad patente: el actuar jurdicamente relevante de los sujetos de derecho, en ejercicio de su autonoma
privada, en no pocas ocasiones raya en lo ilcito (que abarca no solo el sentido formal de lo ilegal, sino tambin aquel material de lo injusto). Ello nos lleva al campo de la invalidez. Por eso resulta imperativo estudiar los remedios
que el Derecho pone a disposicin de los afectados, justamente, para lograr
una justa convivencia. El autor asume el reto y sale victorioso en esta oportunidad. Estoy convencido que ello se repetir en este combate cotidiano que
es el de vivir honestamente.
San Juan, 31 de marzo de 2012.
Juan Espinoza Espinoza
Profesor de Derecho Civil de las Facultades de Derecho de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, de la Pontificia Universidad Catlica del
Per y de la Universidad de Lima.
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PREFACIO
El presente libro constituye una investigacin que busca conciliar aspectos en materia civil y societaria y que ha sido la maduracin de mis ideas en el
desarrollo de instituciones jurdicas como la invalidez, la ineficacia, la inexistencia, aplicadas a la nulidad y a la impugnacin de acuerdos tanto en las
asociaciones como en las personas jurdicas lucrativas.
El devenir personal y profesional que nos lleva a veces por caminos inesperados, en mi caso, plasmados en mi experiencia, por ejemplo, como asesor
legal de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, o como asesor legal
externo del Club Universitario de Deportes, y otras asociaciones y sociedades comerciales, me permitieron ver la importancia del desarrollo asambleario
y del cuestionamiento de los acuerdos tomados por los mximos rganos de
las personas jurdicas, tanto en materia asociativa, referida a las asociaciones,
como societaria, referida a las sociedades annimas.
La experiencia antes comentada tambin me permiti comprender la evidente retroalimentacin entre el Derecho Privado, en estricto, el Derecho Civil y el Derecho Comercial. Asimismo, el estudio de las impugnaciones de los
acuerdos emitidos por las asociaciones o sociedades, en cierta forma, fue una
excusa para m, sin dejar el tema central del libro, para abordar aspectos del
Derecho Civil y Comercial que son hasta la fecha controvertibles.
La presente obra tiene IX captulos que tratan los problemas en materia de
nulidad e impugnacin de acuerdos tanto en el Cdigo Civil como en la Ley
General de Sociedades. Lo que este trabajo busca es ofrecer una visin, lo ms
completa posible, sobre la impugnacin de acuerdos desde una ptica doctrinaria, legislativa y jurisprudencial.
No puedo abandonar estas pginas sin agradecer a Juan Espinoza Espinoza,
quien siendo mi profesor en la maestra, me introdujo en el mundo de la docencia universitaria y por ende, de la investigacin. Asimismo, agradezco a
mis alumnos de las diversas facultades de Derecho que con sus inquietudes
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INTRODUCCIN
El artculo 139 de nuestra Ley General de Sociedades (LGS) regula los
llamados acuerdos impugnables(1), siendo estos, aquellos cuyo contenido sea
contrario a la Ley General de Sociedades, se opongan al estatuto o al pacto social o lesionen, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los
intereses de la sociedad. En el mismo artculo se hace mencin a los acuerdos
que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley, o en el Cdigo Civil. Sin embargo, el problema comienza cuando once artculos ms adelante
(artculo 150) se regula en la LGS la denominada Accin de Nulidad, que prev: Procede la accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas
en esta ley o en el Cdigo Civil. Cualquier persona que tenga legtimo inters
puede interponer accin de nulidad contra los acuerdos mencionados en el prrafo anterior, la que se sustanciar en el proceso de conocimiento. La accin
de nulidad caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
Este artculo, el 150 de la LGS, nos remite al artculo 38 de la LGS, el mismo que precepta: Son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin
de las formalidades de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del pacto
social o del estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio
directo o indirecto de uno o varios socios (...).
(1)
Artculo 139.- Acuerdos Impugnables Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la junta general cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en
beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Los acuerdos
que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impugnables en los plazos y formas que seala la ley. No procede la impugnacin cuando el acuerdo haya
sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. El juez
mandar tener por concluido el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea su estado, si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado sustituido conforme a lo prescrito en el
prrafo precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el derecho
adquirido por el tercero de buena fe.
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Como se puede apreciar nuestra LGS, querindolo o no, nos coloca hasta
ante cuatro supuestos para cuestionar la validez de los acuerdos societarios:
a) La Impugnacin de acuerdos propiamente dicha regulada en los supuestos previstos en el artculo 139 de la LGS.
b) La anulabilidad prevista en el segundo prrafo del artculo 139 de la
LGS.
c) La denominada accin de nulidad prevista en el artculo 150 de la
LGS, y
d) La denominada nulidad de acuerdos societarios regulada en el artculo
38 de la LGS.
De una lectura detenida de los artculos arriba referidos se puede invocar
la accin de nulidad de acuerdos (con las ventajas que esto implica, baste recordar el mayor plazo, o la posibilidad de legitimacin de un tercero) haciendo
mencin a las causales de impugnacin de acuerdos propiamente dicha descrita en el literal a) precedente, lo cual hace muchas veces lrica su presencia
en el ordenamiento jurdico y ante esto la jurisprudencia no ha tenido una respuesta clara. Esto se agrava cuando los operadores del derecho inclusive cuestionan la validez y eficacia de un acuerdo a travs de las acciones ordinarias
de Nulidad de Acto Jurdico, como recientes sentencias han expresado, con lo
cual el panorama se vuelve an ms confuso.
Efectivamente, si el artculo 38 de la LGS, referido a la nulidad de acuerdos invoca como causales de nulidad la adopcin de acuerdos contrarios a las
estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que lesionen los intereses de
la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios, nos preguntamos: Qu diferencia este listado, de las causales invocadas para la impugnacin judicial de acuerdos previstas en el artculo 139 de la LGS? Queda claro entonces que el tema es incierto y merece un estudio para mejorar su
sistemtica en la LGS.
Sin embargo en el presente trabajo no nos limitaremos a analizar la problemtica que en materia legislativa se viene dando desde la promulgacin de
la Ley N 26887, sino que seremos acuciosos en el estudio de las instituciones
que sustentan las normas estudiadas, como, por ejemplo, el caso de las ineficacias negociales, la legitimidad para impugnar acuerdos, las medidas cautelares aplicables para suspender acuerdos, en el plazo de caducidad, etc. Todo
esto bajo un enfoque doctrinario, legislativo y jurisprudencial. Consideramos
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que el estudio de una institucin, cualquiera que fuere en el derecho, tiene que
ser abordada desde estas perspectivas y no limitndonos a la legislacin, doctrina o jurisprudencia nacional sino tambin a lo mejor de estas expresiones en
el mbito comparado. Esa es la manera de tener un enfoque ms amplio, completo y que nos permite atender con solvencia el desafo de las controversias
que en materia del tema estudiado se presentan. Y no solamente eso. El derecho es una ciencia que no est sola o encapsulada es una ciencia que necesita oxigenarse con otras disciplinas para contextualizar y comprender la evolucin, presencia, y aplicacin de la norma.
En el caso de las personas jurdicas sin finalidad lucrativa (asociaciones,
fundaciones, comits) reguladas en nuestro Cdigo Civil, no existen las distinciones que han sido desarrolladas en nuestra LGS, estando la impugnacin
de acuerdos de asambleas prevista en el artculo 92 del Cdigo Civil en caso
de violacin de disposiciones legales o estatutarias y las razones de nulidad de
actos derivados de las asambleas se rige por las causales de nulidad absoluta
prescritas en el artculo 219 del Cdigo Civil(2), siendo un problema recurrente en las personas jurdicas, un desarrollo legislativo ms adecuado.
Si bien es cierto la nulidad de acuerdos propiamente dicha se encuentra
regulada en el artculo 150 de la Ley General de Sociedades (LGS), esta institucin se confunde y superpone en la prctica con la figura de la Impugnacin Judicial de Acuerdos, la que se encuentra ordenada en el artculo 139 de
la LGS, como mencionamos. Similar confusin se presenta en el ordenamiento civil en el cual las causales de impugnacin judicial de acuerdos prevista en
el artculo 92 del Cdigo Civil se asimilan con las de nulidad del Acto Jurdico previstas en el artculo 219 del mismo cuerpo normativo. En el formante
jurisprudencial peruano existe tambin una superposicin de conceptos cuando se habla de las causas para invocar la nulidad o la impugnacin de determinado acuerdo en materia societaria, lo cual genera incertidumbre jurdica y se
constituye en un obstculo para el trfico comercial. Se requiere de una sistematizacin de estos artculos que regule y distinga adecuadamente la nulidad
e impugnacin de acuerdos tanto en materia societaria como en el campo civil.
(2)
Art. 219.- El acto jurdico es nulo: 1) Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente, 2) Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, 3) Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable, 4) Cuando su fin sea ilcito, 5) Cuando adolezca de simulacin absoluta, 6) Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad 7) Cuando la ley
lo declara nulo 8) en Caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la Ley establezca sancin
diversa.
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Art. 92 del CC
Legitimacin para
obrar activa
Miembro de la
asociacin
Nulidad de
acuerdos
societarios
Art. 38 de la
LGS
Accin de
impugnacin
Accin de
nulidad
Art. 150 de la
LGS
Socios en la
LGS
nicamente los
accionistas
Causales o - Violacin de
Son nulos los
supuestos
disposiciones acuerdos por:
legales o esta- - Omisin de las
de impugnacin
tutarias.
formalidades
de publicidad
prescritas.
- Contrarios a
leyes que interesan al orden
pblico y buenas costumbres.
- Contrarios a
las estipulaciones del pacto social o del
estatuto.
- Que lesionen
los intereses
de la sociedad
en beneficio
directo o indirecto de uno o
varios socios.
- En conflicto
con el pacto
social o el
estatuto.
20
Nulidad de
Accin de
Accin de
acuerdos
impugnacin
nulidad
societarios
- Abreviado
- Conocimiento - Abreviado
- Conocimiento
- (excepcin:
sumarsimo,
por defectos
de convocatoria o falta de
qurum).
- 60 das hbi- 2 meses (si
- Un ao
les.
concurre a la
junta).
- 30 das luego
- 3 meses (si
de la inscripcin.
no concurre).
- 1 mes desde la
inscripcin (si
el acuerdo es
inscribible).
Asociaciones
Va procedimental
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CAPTULO I
LAS INEFICACIAS NEGOCIALES:
SU IMPORTANCIA EN LA NULIDAD
DE ACUERDOS
La nulidad de acuerdos en materia civil o societaria tiene como presupuesto o base esencial la Teora de las Ineficacias Negociales, institucin que viene a ser el gnero de otras instituciones jurdicas que seran ms bien especies
dentro de este gran marco conceptual (juicio de ineficacia). La ineficacia estructural o tambin conocida como invalidez (veremos luego que es simplemente invalidez para un sector de la doctrina) comprende las subespecies
como son la nulidad, la anulabilidad y, aunque discutible, la rescisin. La ineficacia funcional comprende a la resolucin, la suspensin, la caducidad y la
inoponibilidad. De otro lado, no se puede dejar de mencionar, que externamente a lo que se ha denominado el juicio de ineficacia, dentro del cual estn
las ineficacias negociales antes indicadas, est el denominado juicio de irrelevancia, dentro del cual se presenta una institucin, que si bien no est reconocida en nuestro Cdigo Civil es necesario comentarla debido a su importancia terica y prctica, nos estamos refiriendo a la inexistencia.
Los institutos jurdicos mencionados precedentemente constituyen un
complejo conglomerado de conceptos que en nuestra legislacin, doctrina y
jurisprudencia aparecen con carencias en su sistematizacin, con excepcin
de algunos documentados trabajos de la doctrina nacional contempornea(1).
(1)
Revsese: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los Principios contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de 1984. Grijley, 2011 y su Acto jurdico negocial. 2 edicin, Gaceta Jurdica,
2010; TABOADA CRDOVA, Lizardo. Nulidad del acto jurdico. 2 edicin, Grijley, 2002; Acto jurdico, negocio jurdico y contrato. 1 edicin, Grijley, 2002; PALACIOS MARTNEZ, Eric. La nulidad del negocio jurdico. Jurista Editores, Lima, 2002; LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. 2 edicin, Grijley, 1994; MORALES HERVIAS, Rmulo. Estudios sobre
23
(2)
24
Teora General del Negocio Jurdico. ARA Editores, 2002 y su Teora General del Contrato, Editorial Grijley, 2006; ESCOBAR ROZAS, Freddy. Cdigo Civil Comentado. Tomo I, Gaceta Jurdica,
2003.
Diccionario LAROUSSE ilustrado, por Ramn Garca Pelayo y Gross, Ediciones Larousse, 1995. Sinnimo Composicin.
estructura conformada por diversos aspectos: los elementos, los presupuestos y los requisitos(3).
(3)
TABOADA CRDOVA, Lizardo. Nulidad del acto jurdico. Ob. cit., p. 35. El referido autor, uno de
los ms importantes referentes en materia de Negocio Jurdico expresa: No debe olvidarse que cuando
nos referimos a la celebracin o formacin de un acto jurdico nos estamos refiriendo al momento en el
cual se conforma o compone el acto jurdico por la concurrencia de todos los aspectos de su estructura, bien se trate de sus elementos, presupuestos y requisitos, Ibdem, p. 30. Respecto a la ineficacia comenta: Sin embargo, no basta que se trate de una causal de ineficacia que se presenta al momento de
la formacin, sino que adems de ello es necesario que la causal suponga un defecto en la estructura del
acto jurdico. En otros trminos, todos los supuestos de ineficacia estructural, como su propio nombre
lo indica claramente, suponen un acto jurdico mal formado, mal estructurado, con un defecto congnito, de modo tal que se trate de un acto jurdico con un defecto intrnseco. Ibdem, p. 31.
25
b. La causa y finalidad
Resulta necesario aclarar que la doctrina no encuentra consenso en relacin a la definicin de causa, puesto que autores como Emilio Betti identifican
(4)
(5)
(6)
(7)
(8)
26
BETTI, Emilio. Teora general del negocio jurdico. Granada, Editorial Comares, S.L., 2000, p. 58.
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Ob. cit., p. 102.
SCOGNAMIGLIO, Renato. Contribucin a la teora del negocio jurdico. Edicin, traduccin y notas de LEN L. Leysser, Prlogo de Pietro Rescigno. Grijley, 2004.
Ibdem, p. 282.
Ibdem, p. 284. Este autor ms adelante nos refiere las teora en materia de manifestacin de voluntad:
Como es sabido, hay dos teoras que prevalecen en relacin al criterio distintivo de las declaraciones:
una de ellas es la subjetiva, segn la cual debe tenerse en cuenta el propsito del agente, de efectuar
una declaracin (de voluntad), propsito que no estara presente en la declaracin tcita; la otra es la
objetiva, segn la cual se toman en consideracin los medios a travs de los cuales se efecta la manifestacin, y se distingue entre comportamientos destinados a exteriorizar una determinada voluntad y
hechos concluyentes a travs de los cuales es posible deducir la voluntad. Ibdem, p. 287.
a la causa como la funcin econmico-social del negocio. Seala Betti que los
elementos del negocio son tambin elementos de su causa, como funcin tpica. Al respecto Lizardo Taboada, en el ms completo trabajo que se ha desarrollado en el pas sobre la causa, expresa sobre la posicin del maestro italiano, Ello es as justamente porque Betti considera que la causa, antes que
todo, es una nocin social y extrajurdica. En tal sentido es obvio que si decimos que la causa es la funcin netamente social, llegamos a confundirla con
la totalidad de los elementos del negocio, por cuanto la funcin estrictamente
social es el resultado de todos los elementos de cada negocio jurdico, segn
su uso constante en la realidad social(9). El concepto de causa en su aspecto
objetivo establece que: (...) a pesar de reconocer que la causa es la funcin
social, socialmente digna y razonable, en nuestra construccin la causa es una
nocin jurdica que tiene el significado de social(10). El aspecto subjetivo de
la causa permite la incorporacin de los motivos concretos y determinantes de
los sujetos, cuando estos se conviertan en la base o razn exclusiva del negocio jurdico como (...) una razn prctica tpica inmanente a l, [...] un inters social al que aquella responde. Es decir se concibe a la causa con su finalidad prctica impuesta por el ordenamiento jurdico (causa objetiva), y otros
autores conciben a la causa como aquella finalidad subjetiva, perseguida por
las partes que realizan el acto jurdico en concreto (causa subjetiva).
Esto es, si tomamos en consideracin la primera concepcin diramos que
en un contrato de compraventa de vehculo, la causa viene a ser la propia compraventa, pero si asumimos la posicin de causa desde el punto de vista subjetivo, aceptaramos que en el ejemplo antes propuesto, la causa sera la finalidad perseguida por las partes, esta es realizar un contrato de compraventa para
la obtencin de un beneficio (ya sea la propiedad del auto o la obtencin del
dinero) y la satisfaccin de sus necesidades; en realidad nosotros no observamos una contraposicin entre ambas causas, ya que tanto la subjetiva como
la objetiva, se complementan, puesto que al celebrar las partes un contrato de
compraventa de un auto la finalidad perseguida por las partes ser la de lograr, por un lado la adquisicin de la propiedad de dicho bien y por otro lado
TABOADA CRDOVA, Lizardo. La causa del Negocio Jurdico. Grijley, 1996, p. 638. Este autor
haciendo un anlisis histrico de la causa del negocio, expresa: La causa segn la concepcin clsica no es sino el fin inmediato y directo, o el motivo abstracto, por el cual el deudor asume o contrae
una obligacin, siempre idntico, en todos los contratos de una misma categora, p. 646. As tambin
seala: En este sentido, segn la teora clsica la causa se identifica con el motivo abstracto, siempre igual en todos los contratos de una misma naturaleza, sean estos contratos sinalagmticos, reales
o contratos a ttulo gratuito, p. 647.
(10) Ibdem, p. 638.
(9)
27
(11) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Ob. cit., p. 95.
(12) Ibdem, p. 96.
(13) As el profesor Taboada seala: Por ello es que nosotros hemos criticado esta concepcin sobre la
causa, al no dar proteccin legal a los intereses individuales socialmente necesarios, ni a los intereses
estrictamente individuales, considerados socialmente razonables o dignos, Ob. cit., p. 653. Ms adelante indica: En trminos ms precisos, no se puede aceptar dentro del mbito de los negocios atpicos o innominados, nicamente a los que tengan una tipicidad social, no se puede desconocer la posibilidad de los particulares de celebrar negocios o contratos atpicos que respondan exclusivamente a
una creacin de los mismos, Ob. cit., p. 657. Sigue manifestando: De este modo, la causa objetivamente podr ser considerada como la funcin social del negocio jurdico, teniendo en cuenta las tres
clases de funciones sociales que la misma comprende: La funcin socialmente til, la funcin socialmente necesaria y la funcin socialmente razonable (...) Ob. cit., p. 658. Finalmente dice: En conclusin, nuestro concepto de causa est referido a la funcin socialmente digna, oportuna, razonable,
seria, que responde al inters de la colaboracin social y de la proteccin de los sujetos mismos que
han celebrado el negocio jurdico, evitando el abuso de la parte ms fuerte. Dignidad y oportunidad
social que deber ser apreciada en consideracin al ambiente social vigente, esto es, con base en la
valoracin objetiva del ambiente social, Ob. cit., p. 665.
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Sobre la causa se ha sostenido, en posicin que comparto, que es la funcin prctico-individual, que es sometida por el ordenamiento jurdico a un
filtro de licitud que permite su proteccin por dicho ordenamiento normativo, as como ofrece una pauta importante para su interpretacin(14), aunque,
como seal el tema es arduamente discutido en la doctrina(15).
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Para la doctrina que comparto el objeto del acto jurdico es tanto la situacin jurdica (posicin que ocupa el sujeto de derecho frente al ordenamiento jurdico), la relacin jurdica (vinculacin entre dos o ms situaciones jurdicas) o el bien (la realidad del mundo exterior, material o inmaterial, sobre la
cual recae el poder de los sujetos de derecho(19).
Otro sector autorizado de la doctrina seala que el objeto es el bien, analizando esta conclusin desde la perspectiva del derecho romano, la historia jurdica y la comparacin jurdica(20).
En cuanto al sujeto como presupuesto del acto jurdico, se hace referencia a aquel sujeto de derecho. As Emilio Betti seala que: Los presupuestos de validez del negocio se agrupan en tres categoras segn que afecten: 1
al sujeto del negocio, o 2 al objeto del negocio, en s considerados, o bien, 3
a la situacin del sujeto respecto al objeto. En la primera hiptesis se trata de
la capacidad, en la segunda de la idoneidad del objeto, en la tercera de la legitimacin para el negocio(21). Se entiende por capacidad aquella aptitud intrnseca de la parte para dar vida a negocios jurdicos; legitimacin es la aptitud para hacer surgir negocios jurdicos que tengan un determinado objeto,
en virtud de una relacin en que la parte se encuentra, o se pone con el objeto del acto. (...) Capacidad y legitimacin seran dos formas de la aptitud para
realizar actos jurdicos; solo que la capacidad debera ser entendida como idoneidad natural, la legitimacin en cambio como idoneidad adquirida. La capacidad, en suma, como aptitud del hombre considerado como individuo, la legitimacin como aptitud del hombre considerado en el seno de la sociedad(22).
3. Los requisitos: capacidad legal de ejercicio, capacidad natural, licitud, posibilidad fsica y jurdica del objeto, determinacin en especie y cantidad, voluntad sometida a proceso normal de formacin
La doctrina ha hecho una clasificacin tomando como referente el precepto o la prestacin y los bienes. As se seala: a) Respecto del precepto
(19) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ob. cit., p. 77.
(20) MORALES HERVIAS, Rmulo. Ob. cit., p. 397. Asimismo el autor seala que: En realidad, el contrato constituye una entidad unitaria, jurdica y econmica. As la estructura econmica es definida
por la regulacin legal-convencional, y encuentra en el ordenamiento jurdico la razn y la regla de
su estabilidad. La operacin econmica se desequilibra muchas veces porque la finalidad que la operacin tiende a satisfacer y realizar queda frustrada, pero lo que resulta directamente afectado es el
objeto. Es cierto que la causa es tomada en cuenta, pero lo determinante es el desequilibrio econmico. Por tal razn, el objeto es un criterio clave para verificar la existencia o inexistencia de desequilibrio econmico. Ob. cit., p. 394.
(21) BETTI, Emilio. Ob. cit., p. 192.
(22) Ibdem, pp. 193-194.
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(23) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Ob. cit., p. 79.
(24) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. 4 edicin, Gaceta Jurdica, 2004, p. 523.
(25) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ensayos sobre Teora General del Derecho y los Derechos de las
Personas. Estudios comparativos de circulacin de modelos jurdicos. Editorial Huallaga 1996,
p. 168 y ss. El profesor Espinoza Espinoza perfecciona los comentarios de la obra citada en su libro sobre Derecho de personas, Ob. cit., p. 528 y ss., sealando: (...) En efecto cuando se habla de
subjetividad (o de sujeto de derecho) se alude a un centro de referencia normativo, vale decir, a la titularidad de un complejo de derechos y deberes. Por ello se afirma que el nexo que vincula las dos
ideas, de capacidad jurdica y subjetividad jurdica, es tan evidente e intrnseco que hace aparecer, inmediatamente clara y no necesaria de demostracin alguna, la necesidad de fundar la primera sobre
la segunda: de derivar la capacidad de los modos de ser ms generales y constantes del sujeto jurdico (FALZEA). La titularidad en tanto situacin actual y efectiva comprende en s la aptitud para
ser titular. Titularidad y aptitud son dos momentos que no pueden ser concebidos separadamente. La
una supone inevitablemente a la otra y de consecuencia, su distincin conceptual no es correspondiente con los datos que nos ofrece la experiencia jurdica. La personalidad ha sido considerada como
la aptitud para ser sujeto de derecho, entendindose a esta como un concepto ms amplio que el de
la capacidad jurdica, dado que esta ltima era concebida como medida de la primera (DUSI). Otros
consideran estos dos trminos como sinnimos (FERRARA). Sobre otro plano, el concepto de personalidad es entendido como un valor (PERLINGIERI). La nocin de personalidad-aptitud se justifica en un contexto donde existe identidad entre los conceptos de subjetividad y persona, pero frente
a los sujetos de derecho que no necesariamente son personas (concebido, organizaciones de personas
no inscritas) esta deviene insuficiente. Por consiguiente, existiendo identidad conceptual entre subjetividad, personalidad (al menos en parte) y capacidad, creo oportuno prescindir del uso de estos dos
ltimos trminos dado que responden a una concepcin de la presencia del hombre en la experiencia
jurdica asaz diversa respecto de aquella de nuestros das.
(26) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Ob. cit., p. 65.
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en otras consideraciones (art. 925 del CC), por ejemplo la hipoteca sobre bienes muebles(30).
La determinabilidad consiste en la posibilidad de establecer o identificar
la prestacin que se va a efectuar, o sea, la actitud positiva o negativa del sujeto de derecho; o el bien sobre el cual recae determinado inters. La medida
de la determinabilidad est en funcin del tipo de negocio de que se trate; las
conductas siempre admitirn una mayor posibilidad de incertidumbre que las
cosas. Estos criterios sern objetivos (espacio, tiempo, lugar, precio mximo
o mnimo, gnero, especie, tarifas, etc.) o subjetivos, cuando queden al arbitro
de una de las partes o de un tercero(31).
II. INEFICACIA ESTRUCTURAL O INTRNSECA, EL FENMENO DE LA INVALIDEZ DEL NEGOCIO JURDICO Y LA INEFICACIA FUNCIONAL O EXTRNSECA
Como hemos indicado precedentemente es importante a efectos de poder
comprender con mayor certeza e idoneidad el instituto de la nulidad de acuerdos, previsto en el artculo 150 de la LGS, as como en los artculos 38 y 139
del mismo cuerpo legislativo, y en el artculo 92 del CC, determinar con la
mayor precisin posible los lmites de cada una da estas figuras conceptuales
del negocio jurdico. Ya en algo avanzamos analizando muy someramente la
estructura del negocio jurdico. Como lo indicamos lneas arriba existen en el
medio nacional algunos trabajos serios que tratan a profundidad los conceptos
vinculados a la ineficacia y sus especies. Es necesario tener claridad o por lo
menos una aproximacin conceptual en materia de ineficacias negociales pues
sin lugar a dudas esto allanara el trabajo y nos proporcionara herramientas
necesarias para poder investigar con mayor profundidad y certeza la nulidad o
impugnacin de acuerdos en material civil y societaria.
Tal como lo hemos hecho precedentemente al aproximarnos a la sistematizacin de la estructura del negocio jurdico para contar con un sustento sobre el cual poder comprender con mayor didctica los aspectos patolgicos del
Negocio Jurdico, considero necesario y til dar una visin aproximativa de la
Ineficacia Estructural tambin conocida como Invalidez y de la Ineficacia funcional o ineficacia en sentido estricto.
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Se dice que la ineficacia es ante todo una sancin(32). Dez-Picazo critica al sector de la doctrina que distingue entre invalidez (falta alguno de los
elementos, est viciado o carece de presupuestos del tipo de negocio a que
pertenece) e ineficacia en sentido estricto (impide su eficacia una causa extrnseca), alegando que tal distincin no parece admisible. No es lo mas grave la
arbitrariedad de la terminologa, puesto que ineficaz tiene que ser siempre el
negocio invlido por lo que invalidez e ineficacia seran conceptos iguales. Y
concluye indicando: Es que, adems, en la mayor parte de los casos en que
se habla de ineficacia en sentido estricto no la hay, sino por el contrario, expresin ms cumplida de la eficacia del negocio: as por ejemplo, cuando se
cumple una condicin o se resuelve o se revoca un negocio. En todos estos casos el negocio es plenamente eficaz, despliega toda su eficacia. Lo nico que
ocurre es que la reglamentacin negocial pierde en un momento sucesivo su
vigencia. No hay ineficacia, sino extincin sobrevenida de la relacin o situacin negocial(33).
Se habla de ineficacia del negocio en sentido lato o amplio para definir todas las hiptesis en las cuales sus efectos no se producen, o estn llamados
a decaer en un momento posterior(34). Consideramos que la distincin de las
distintas conceptualizaciones derivadas de la ineficacia, si bien es cierto pueden parecer un esfuerzo terico que no aterriza en la realidad son importantes, pues no solo permiten una mejor sistematizacin dentro de la Teora de las
Ineficacias en particular y del negocio en general, sino que tambin alcanzan
a tener relevancia de carcter prctico. As Renato Scognamiglio(35) seala que
(...) una distincin de la ineficacia en diferentes figuras se justifica y es incluso necesaria, teniendo en cuenta tambin la relevancia peculiar que presenta el Contrato y su eficacia compleja, delante de la cual se pueden concebir,
(32) DEZ-PICAZO Y ANTONIO GULLN. Ob. cit., p. 533. As comienza este clsico autor espaol el
apartado 40 de su prestigiado tratado bajo el subttulo La ineficacia en sentido general. As el autor
citado seala: Si por sancin entendemos la reaccin del ordenamiento jurdico ante una infraccin
se comprende enseguida por qu la ineficacia se sita dentro del repertorio de sanciones que el orden
jurdico aplica al negocio jurdico irregular. La irregularidad del negocio jurdico es una cierta disconformidad entre el negocio tal y como es previsto por el ordenamiento jurdico (tipo negocial) y el
negocio jurdico tal y como ha sido realizado (negocio real, realidad negocial). Esta discrepancia entre la realidad y la tipicidad negocial entraa una infraccin, puesto que, por hiptesis, la norma jurdica ordena el ms perfecto ajuste entre ambas categoras.
(33) Ibdem, p. 533.
(34) SANTORO-PASSARELLI. Dottrine generali del diritto civile, Napoli, 1959, p. 235 y ss, citado
por SCOGNAMIGLIO, Renato. Teora General del Contrato. Traduccin de Fernando Hinestrosa,
2 reimpresin, Universidad externado de Colombia, 1996, p. 225.
(35) Ibdem, p. 226.
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que los anulables, producen sus efectos hasta que sean privados de eficacia. Esto se deduce del hecho de que ambos negocios se constituyen vlidamente de manera que para pedir que tengan eficacia o para producir los efectos ya producidos es preciso hacer valer comnmente en juicio la causa especfica de impugnacin establecida por el legislador. (...) La ineficacia del negocio se produce
generalmente por sentencia judicial, salvo en caso de contrato bilateral por incumplimiento, para el
cual es suficiente, si la parte as lo prefiere, la declaracin del contratante fiel al negocio de que este
queda disuelto de derecho si el deudor persiste en el incumplimiento una vez terminado el plazo fijado en la intimacin a pagar.
(41) BETTI, Emilio. Teora general del negocio jurdico. Ob. cit., p. 405.
(42) Al respecto BETTI seala: De aqu la distincin elaborada por la doctrina entre invalidez e ineficacia en sentido estricto. Alguno niega que esta distincin sea operante y til. Y se puede convenir en
que su utilidad es, al menos predominantemente expositiva y sistemtica, el negocio nulo no es ineficaz de manera distinta al ineficaz en sentido estricto. Pero la distincin, aun si su cometido sea nicamente aportar orden y claridad al estudio de los varios y complejos fenmenos de la ineficacia del
negocio jurdico es siempre igualmente indispensable. (...) Se denomina invlido, propiamente, en el
que falte o se encuentre viciado algunos de los elementos esenciales, o carezca de uno de los presupuestos necesarios al tipo de negocio al que pertenece. Invalidez es aquella inidoneidad para producir
los efectos esenciales del tipo que deriva de la lgica correlacin establecida entre requisitos y efectos por el dispositivo de la norma jurdica y es, conjuntamente, la sancin del deber impuesto a la autonoma privada. Se califica, en cambio, de simplemente ineficaz el negocio en que estn en regla los
elementos esenciales y los presupuestos de validez cuando, sin embargo, impida su eficacia una circunstancia de hecho extrnseca a l. Aunque extrnseca al negocio, la circunstancia que determina la
ineficacia es siempre de aquellas que la conciencia social y la ley toman en cuenta, ya a) en orden al
funcionamiento prctico del negocio, ya b) atendiendo a los lmites sociales que la autonoma privada debe observar, en inters de las partes mismas, para tutelar su posicin de paridad e igualacin, o
tambin en el inters de determinados terceros que, pese a ser extraos al negocio, soportan sus efectos indirectos. Loc. cit.
(43) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Acto jurdico negocial, Ob. cit., p. 483.
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manifestacin de la voluntad (error, dolo, intimidacin y violencia). La ineficacia se produce por la no configuracin de efectos jurdicos del negocio(44).
El autor que vengo siguiendo prefiere no hablar de ineficacia estructural
e ineficacia funcional, sino de invalidez y de ineficacia porqu en el caso de
llamada ineficacia estructural se verifican los elementos, presupuestos y requisitos y no los efectos por eso habra una sola ineficacia y es la que analiza
los efectos del negocio y su impedimento de propagarse. La posicin del autor es vlida pero no encuentro inconveniente en designar a la invalidez como
ineficacia estructural pues el hecho de que se presente la patologa o irregularidad en la estructura del negocio implica tambin la prdida o imposibilidad
de desplegar efectos.
El mismo autor en su Acto Jurdico Negocial con respecto a los remedios
de invalidez o ineficacia estructural seala que: La nulidad es la forma ms
grave de invalidez negocial e importa la definitiva inidoneidad del acto para
producir efectos(45). La anulabilidad es aquella forma de invalidez que somete al negocio a la sancin de ineficacia de aplicacin judicial(46). Con respecto a la rescindibilidad el Cdigo Civil establece que es un supuesto de ineficacia y no de invalidez. As, en el artculo 1370 del CC, se establece que la
rescisin deja sin efecto un contrato por causal existente al momento de su celebracin. Al respecto Espinoza(47) seala que: (...) acaso no se puede decir lo mismo respecto de una persona que, en estado de necesidad, ha tenido que manifestar una voluntad, seguramente no coincidente con su voluntad
interna? Mxime cuando observamos que la lesin, por ejemplo, se presenta como una causal coetnea a la formacin del acto, al igual que la anulabilidad. Por ello, suscribo plenamente la posicin que sostiene que la rescindibilidad debe ser entendida como un supuesto de invalidez y no de ineficacia del
(44) Ibdem, p. 484. Para el autor (...) por una ineficacia, que se entiende como la no produccin de efectos
jurdicos o, como sostiene un sector de la doctrina nacional, como la calificacin negativa por parte
del ordenamiento jurdico respecto a un comportamiento humano que evidencia intereses no merecedores de tutela Loc. cit. Y por (...) invalidez como la privacin de tutela jurdica a efectos tpicos y
consustanciales a la especie negocial jurdicamente tutelados, o porque hay un vicio que deriva de la
propia estructura del negocio, o de sus elementos, o de especficas disposiciones legales. Se advierte que la invalidez pasa a ser entendida como un mecanismo de tutela y ya no como una sancin,
Ibdem, pp. 484-485.
(45) dem.
(46) BIANCA, Massimo, citado por ESPINOZA. dem.
(47) dem.
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(48) En sentido contrario, sostiene que la rescisin es un supuesto de ineficacia funcional, TABOADA
CRDOVA, Lizardo. Nulidad del acto jurdico. Ob. cit., p. 32.
(49) LEN HILARIO, Leysser. Apuntes sobre el papel de la voluntad en los negocios jurdicos (con especial referencia a los contratos). En: Estudios sobre el Contrato en General. Seleccin, traduccin
y notas de LEN HILARIO, Leysser. 2 edicin, ARA Editores, Lima, 2004, p. 934.
(50) El artculo completo prescribe que: En los contratos conmutativos de ejecucin continuada, peridica o diferida, si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios
e imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al juez que la reduzca o que aumente la contraprestacin, a fin de que cese la excesiva onerosidad.
Si ello no fuera posible por la naturaleza de la prestacin, por las circunstancias o si lo solicitara el
demandado, el juez decidir la resolucin del contrato. La resolucin no se extiende a las prestaciones ejecutadas.
(51) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ob. cit., p. 485.
(52) PALACIOS M., Eric. La nulidad del negocio jurdico. Ob. cit., p. 87 y ss.
(53) dem.
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(54) Tambin se puede apreciar un interesante trabajo de PALACIOS en su artculo Unas reflexiones en
torno a la ineficacia proveniente de la accin revocatoria, en Ius et Veritas Revista de Derecho, Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Ao V, Lima, 1994, p. 175 y ss.
Al hacer referencia al esquema de los dos planos que provoca la presente nota el autor indica que
el presente esquema intenta resumir ordenadamente las hiptesis en las cuales los negocios jurdicos no despliegan todos los efectos correspondientes a su tipo y funcin. Es de advertir tambin que
las ineficacias encuentran su desarrollo concretamente en el denominado juicio de ineficacia, mas no
sobre el de relevancia, con lo que la discutida figura de la inexistencia queda excluida del sistema
propuesto.
(55) GETE-ALONSO Y CALERA. Notas a ENNECERUS-KIPP-WOLFF, en ENNECERUS, Ludwig
KIPP, Martn. Tratado de Derecho Civil. Bosch, Barcelona, 1985,T I-2, Vol 2, p. 748, citado por PALACIOS MARTNEZ, Ibdem, p. 91.
(56) dem.
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sus prescripciones y que es, pues, el resultado de una valoracin normativa del
acto, presupone siempre la existencia de este (si el contrato no existe, carecera por completo de sentido indagar si es o no vlido).
As pues, consideramos que la invalidez y la ineficacia deben distinguirse
de la inexistencia, la cual est ms all de la nulidad: es inexistente el contrato o el acto que no es identificable como tal, pues carece del mnimo esencial que permite hablar de un cierto evento como de contrato o acto unilateral.
La importancia de la distincin entre nulidad e inexistencia se encuentra en lo
siguiente: el contrato o el acto inexistente no produce aquellos efectos limitados que, (...), el contrato o el acto nulo producen(60).
En el formante doctrinario nacional Rmulo Morales Hervias, en un desarrollado y documentado trabajo(61), justifica y argumenta la necesidad de contar con la figura de la inexistencia en nuestro ordenamiento jurdico para lo
cual se provee de la mejor doctrina y jurisprudencia comparada. Y nos interesan los comentarios de Morales Hervias por cuanto, como veremos, cita jurisprudencia italiana (a la vez comentada por Galgano) referidas a acuerdos
de asambleas, los que fueron declarados inexistentes por Tribunales italianos.
As en primer trmino identifica la existencia de normas con la validez formal
sealando que la fuerza obligatoria es validez normativa. Desde su punto de vista La estructura negocial es el conjunto de elementos y de requisitos
recprocamente correlacionados(62) (resaltado nuestro). As, el negocio jurdico inexistente es definido como el acto de autonoma privada imposibilitado
(60) GALGANO, Francesco. El negocio jurdico. Traducido por Blasco Gasco y Prats Albentosa, Tirant
lo Blanch, Valencia 1992, p. 261, citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan, en el prlogo al trabajo de PALACIOS, Eric, Ob. cit., p. 31. As el prestigioso autor italiano seala que: Razones tcnicas justifican mantener la inexistencia como figura autnoma: nicamente el negocio nulo puede ser
salvado mediante su conversin en otro negocio vlido o mantenido como putativo, como es el valor de la letra nula como reconocimiento de deuda en el primer caso y la validez del matrimonio nulo
del cnyuge de mala fe, en el segundo caso. Se requiere entonces de una figura extrema que impida
toda posibilidad de convalidacin y esa figura es la de inexistencia del negocio jurdico. As tambin
es pertinente resear lo expuesto por Scognamiglio (Ob. cit., p. 228) quien dice: Cualquier incertidumbre que subsistiere acerca de la distincin en su realidad jurdica, desaparecera delante del argumento que ofrece la relevancia y eficacia excepcionales que el derecho concede al contrato nulo. Nos
referimos a los llamados efectos indirectos (del contrato nulo) a su conversin y a su saneamiento excepcional, que son otras tantas instituciones caractersticas de la figura de la nulidad (...). Por el momento nos contentamos con destacar que estas soluciones normativas obedecen, de modo mas o menos inmediato, a la necesidad general de conservacin del contrato nulo, que de por s presupone la
existencia; cosa que no podra predicarse correctamente en las hiptesis de inexistencia del contrato.
(61) MORALES HERVIAS, Rmulo. Estudios sobre teora general del negocio jurdico. Ob. cit., p. 250.
(62) dem.
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conversin del negocio. Sin embargo existen otro tipo de figuras que aparentando constituir una declaracin unilateral o un acuerdo de ninguna forma
pueden ser salvados por su absoluta y radical inidoneidad (como cuando no
existe el elemento volitivo en la declaracin) y, algo importante, la posibilidad
para ejercitar su inexistencia es imprescriptible.
Toca ahora hablar de la invalidez del contrato, y en concordancia con el
esquema antes referido, conceptuar la nulidad, la anulabilidad y la rescisin.
Tal como sealamos precedentemente, siguiendo a Betti(77), se denomina invalidez al negocio que carezca o tenga viciados alguno de sus elementos
esenciales o no cuente con el presupuesto requerido en virtud al tipo de negocio al que pertenece. Invalidez es aquella inidoneidad para producir los efectos esenciales del tipo que deriva de la lgica correlacin establecida entre requisitos y efectos por el dispositivo de la norma jurdica y es, conjuntamente,
la sancin del deber impuesto a la autonoma privada de utilizar medios adecuados para la consecucin de sus fines propios(78).
Se afirma de otro lado que (...) tengamos bien firme, en primer trmino,
la idea de que la invalidez constituye una medida jurdica que, como tal, pueda operar exclusivamente en los casos para los cuales lo establece la ley, y no
la mera consecuencia de un juicio lgico(79). De otro lado asevera con nfasis la idea de que la validez y la invalidez del contrato puedan referirse nicamente al momento en que se celebra el contrato y de que por ello no se pueda admitir en general la figura de la llamada invalidez posterior. Dentro de la
crtica que se hace a la doctrina tradicional al referirse a la invalidez como imperfeccin del supuesto de hecho o como sancin se afirma que debe actuarse
dentro de los cnones de la graduacin del derecho frente a las diferentes causas de anormalidad del contrato, con respeto al principio de conservacin de
los negocios y de otro lado la oportunidad de limitar las formas de invalidez a
la nulidad y la anulabilidad.
Seala Scognamiglio: De acuerdo a la teora predominante, se suele definir como nulo el contrato al que le falta algn elemento esencial y que por
lo mismo, no produce efecto alguno. En cambio, segn la opinin que hemos
acogido debe considerarse nulo el contrato al cual el ordenamiento jurdico le
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(80) SCOGMANIGLIO. Ob. cit., p. 232. El mismo autor, en investigacin de revisin imprescindible,
que constituye un clsico en la literatura jurdica privatstica, (SCOGNAMIGLIO, Renato. Contribucin a la Teora del Negocio Jurdico. Ob. cit) seala: coherentemente, los autores definen la invalidez, sea desde el punto de vista de la imperfeccin de la fattispecie, y as establecen cuando se
presenta ella; sea desde el punto de vista de sus consecuencias: la ineficacia o la menor eficacia, considerada, sobre todo, por la doctrina alemana; sea, en fin, desde ambos puntos de vista, ponindose en
evidencia, entonces, la lgica correlacin entre defectuosidad de la fattispecie e ineficacia. Ob. cit.,
pp. 456 y 457. Refirindose a las teoras que cuestionaban la doctrina imperante con nfasis manifiesta: lo que conviene tener en cuenta, para ofrecer un panorama suficientemente cabal de la doctrina, son las teoras que se oponen rotundamente a la concepcin imperante. Estas rechazan, principalmente, la coincidencia de la invalidez con la imperfeccin del negocio, e identifican lo sustancial
en la idea de reaccin o medida con los efectos negociales. Se cambian detalles en las diversas formulaciones, pero el concepto central es siempre el siguiente: que solo los efectos negociales existen
(no el acto, que pertenece inmediatamente al pasado) y que, por lo tanto, la invalidez se impone contra ellos, para destruirlos, y constituye, as, por su naturaleza, una sancin jurdica. Ob. cit., p. 466.
(81) SCOGNAMIGLIO. Ob. cit., p. 495. En la misma obra se seala: (...) en definitiva, la autonoma de
la invalidez, respecto de su consecuencia (la ineficacia), resulta plenamente fundada en la realidad jurdica: si el negocio posee una relevancia particular, en virtud de la cual realiza los efectos finales, la
simple ineficacia resulta inadecuada para el caso de violacin de las normas reguladoras; por el contrario, surge la exigencia de una medida que ataque a dicha relevancia (en trminos expresivos que
ataque su fuerza jurdica), la cual repercutira luego, con mayor o menor intensidad, en los efectos
finales. Dicha medida es la invalidez, que incide justamente, y de raz, en la situacin efectual, hacindola caer por entero, o bien volvindola precaria y exponindola a tal eventualidad.
(82) BIANCA. Diritto civile, 3, Il Contratto, Giuffre, Milano, 9, citado por Espinoza Juan, (en Prlogo a
obra de Eric Palacios. La nulidad... Ob. cit., p. 11.
(83) BETTI. Ob. cit., p. 410.
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bar Rozas refirindose a la nulidad seala que: (...) por lo menos tericamente, la nulidad (del negocio jurdico) supone lo siguiente: a) la ineficacia total y
original del negocio. b) la imposibilidad de que el negocio sea saneado. C) la
naturaleza declarativa de la sentencia (o laudo) que compruebe su existencia.
D) la posibilidad de que el juez (o rbitro) la declare de oficio. E) la imprescriptibilidad de la accin para que sea declarada. F) la posibilidad de que terceros con inters puedan accionar para que sea declarada. En nuestro ordenamiento civil la diferencia se presenta en el caso de la prescripcin como lo
seala el artculo 2001 del CC(84). Diferenciando entre los efectos negociales y
no negociales derivados de la nulidad, Escobar Rozas seala que (...) la nulidad determina que el negocio jurdico no produzca los efectos negociales,
que son los efectos deseados por la parte o las partes que lo celebran. En ciertos casos, sin embargo, la nulidad no impide que surjan efectos no negociales, derivados del hecho de la celebracin del negocio (nulo) o de la ejecucin del mismo(85).
Tal como lo seal el Profesor Lizardo Taboada(86), las notas comunes entre la nulidad y anulabilidad son: 1) Las causales son siempre coetneas a la
celebracin del acto jurdico, 2) Estn siempre referidas a un defecto en la estructura del acto jurdico, y 3) No pueden ser pactadas, vienen establecidas
por la ley.
Se define pues el acto nulo como aquel que carece de algn elemento, presupuesto o requisito (que hemos graficado en el punto precedente), o cuyo
contenido es ilcito por agraviar los principios de orden pblico, las buenas
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costumbres, o las normas imperativas. Por el contrario el acto anulable se define como aquel que se encuentra afectado por un vicio en su conformacin.
Las diferencias entre nulidad y anulabilidad, dice Taboada, son: a) La nulidad supone un defecto severo en la conformacin del acto jurdico. La anulabilidad nicamente un vicio en la estructura. b) Las causales de nulidad se
construyen y establecen legalmente en tutela del inters pblico, mientras que
las causales de anulabilidad se fundamentan en la tutela del inters privado de
las partes que han celebrado el acto jurdico, a fin de proteger a la parte que
ha resultado afectada por la causal de anulabilidad. c) En la nulidad los negocios nacen muertos, no producen ninguno de los efectos jurdicos; en la anulabilidad, nacen con vida, tienen doble destino: son subsanados o convalidados o son declarados nulos.
La nulidad tcita o virtual es aquella que sin venir declarada directamente
por el supuesto de hecho de una norma jurdica, se deduce o infiere del contenido de un acto jurdico, por contravenir el mismo el orden pblico, las buenas costumbres o una o varias normas imperativas. Por ejemplo, al menos en
nuestro sistema jurdico y por ahora, el matrimonio entre personas del mismo
sexo es nulo de pleno derecho. De esta forma todos los negocios jurdicos que
se celebran sin cumplir con los requisitos de orden legal sern nulos sin necesidad de norma que lo disponga.
En este sentido Espinoza seala que: El artculo 220 del CC establece
que la nulidad puede ser alegada por quienes tengan inters o por el Ministerio Pblico y que puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte manifiesta. Si es que existe discusin respecto de la produccin (o no) de
dichos efectos, interviene el juez, declarando dicha nulidad. La resolucin judicial de la nulidad tiene efectos ex tunc (o sea, retroactivos a la fecha de celebracin del acto)(87). Con respecto a la prescripcin en el caso de algunos
de los negocios nulos Espinoza cita los siguientes casos: (...) 2001.1 c.c, (...)
276 c.c. accin de nulidad de matrimonio no caduca (...)(88). La regla (art.
2001.1 del CC) establece que la nulidad del acto jurdico prescribe a los diez
aos, mientras que en una norma especial se establece que la nulidad del matrimonio no caduca.
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Asimismo seala, que (...) quod nullum est, nullum producit effectum,
(...) el acto jurdico afectado de nulidad produce efectos jurdicos precarios y
dejar de hacerlo cuando haya una sentencia que lo declare como tal(89).
Acerca de la invalidez jurdica se seala que es el resultado de un juicio
de disvalor del ordenamiento respecto a un hecho o acto que expresa intereses no merecedores de tutela(90). En posicin que comparto, se sostiene que,
en realidad, la equivalencia entre nulidad y ausencia de efectos es solo una
simplificacin escolstica, utilizada prevalecientemente para distinguir, en el
mbito de la categora de la invalidez, las instituciones de la nulidad y de la
anulabilidad(91). En esta lnea de pensamiento, se sostiene que la nulidad, en
cuanto categora jurdica, expresa de por s algo de relevante y de existente, al
menos en la minimalidad que permite la previsin y la aprehensin en el mbito de un sistema de reglas an donde el hecho, mejor dicho, el acto, est contra la ley y por ello, no puede ser secundado por el ordenamiento(92).
Espinoza reseando el Cdigo Civil italiano manifiesta que: En el art.
1422 CC ita., la accin para solicitar la nulidad es impresciptible, salvo que
exista prescripcin adquisitiva y que haya prescrito la accin de repeticin (la
cual, a su vez, es de 10 aos y de 5 si la repeticin se refiere a prestaciones
de intereses o realizadas peridicamente). En efecto, de la imprescriptibilidad de la accin de nulidad del contrato no se deriva tambin la imprescriptibilidad de los derechos negados, impedidos o perjudicados por el contrato
nulo(93).
As se seala que: segn el artculo 1274 del CC la accin para recuperar lo indebidamente pagado prescribe a los cinco aos de efectuado el pago.
El artculo 1275 del CC, siguiendo en parte el modelo italiano, establece que:
No hay repeticin de lo pagado en virtud de una deuda prescrita, o para cumplir deberes morales o de solidaridad social o para obtener un fin inmoral o
(89) dem.
(90) dem, citando a Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA,
Le nullit negoziali di diritto comune, speciali e virtuali, a cura de Lanfranco FERRONI, Giuffr,
Milano, 1998, 6.
(91) ESPINOZA ESPINOZA. dem, citando a Maria COSTANZA, Gli effetti di rapporti giuridici nulli,
en AA. VV. Linvalidit degli atti privati, CEDAM, Padova, 2001, 91.
(92) dem.
(93) Ibdem, p. 492.
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ilcito. Lo pagado para obtener un fin inmoral o ilcito corresponde a la institucin encargada del bienestar familiar(94).
El negocio jurdico nulo, entonces, produce efectos jurdicos precarios
hasta que, eventualmente, se declare su nulidad y esta tiene efectos ex tunc
(con calidad retroactiva). Adems no se puede sealar que el negocio nulo
nunca surte efectos pues el propio ordenamiento peruano establece que no se
podr accionar la nulidad de acto jurdico luego de diez aos de haberse celebrado dicho acto. En cambio, y ah su diferencia con la inexistencia, un negocio inexistente o irrelevante puede ser impugnado de manera imprescriptible.
Con referencia al acto jurdico vlido Morales Hervias en su reciente trabajo seala: Cuando un acto de autonoma privada presenta todos los requisitos, que la ley prev como necesarios, porque tal tipo de acto puede valer
como fuente de auto-normatividad, nosotros decimos que aquel acto es vlido: o, que es en s idneo para producir sus especficos efectos jurdicos. Entonces, la validez indica la regularidad del contrato(95).
No hay, para Morales, contraposicin entre el concepto de validez y el de
eficacia. As establece: El concepto de validez no se contrapone al de eficacia. La eficacia supone validez del contrato, pero no solamente validez, sino
adems, idoneidad de producir consecuencias jurdicas. La eficacia del contrato es la productividad de los efectos jurdicos (mutaciones jurdicas o cambios
de situaciones jurdicas subjetivas). La eficacia indica la productividad de las
consecuencias jurdicas. El contrato es eficaz cuando produce sus efectos jurdicos. En general el efecto jurdico es una mutacin jurdica, es decir, el cambio de una situacin de derecho(96).
Con respecto a la ineficacia, la doctrina que vengo siguiendo determina:
En esta hiptesis estamos dentro de lo que se denomina en doctrina ineficacia del acto de autonoma privada. Consecuentemente, la categora genrica
que describe todos los supuestos en los cuales los actos de autonoma privada no son eficaces, por no haber producido efectos jurdicos, o deja de producir retroactivamente los efectos jurdicos o por desaparecer posteriormente
(94) dem.
(95) MORALES HERVIAS, Rmulo. Ob. cit., p. 199.
(96) Ibdem, p. 200.
51
52
(101) dem.
(102) ESCOBAR ROZAS, Freddy. Causales de nulidad absoluta. En: Cdigo Civil Comentado. Ob. cit.,
p. 913.
(103) dem.
(104) Ibdem, p. 914.
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hacer suyas con miras a conseguir un resultado prctico aceptado por el ordenamiento jurdico. Para que el objeto del negocio alimente a los efectos
negociales, es necesario que cumpla con ciertos requisitos normativamente
impuestos, a saber: la posibilidad (fsica y jurdica), licitud y la determinabilidad. El inciso bajo comentario establece, precisamente, qu es lo que ocurre
cuando el objeto del negocio no cumple con dos de esos requisitos: la posibilidad (fsica y jurdica) y la determinabilidad(105).
Con respecto a la imposibilidad fsica, se seala: (...) Ahora bien, la doctrina (OSTI, BETTI) ha distinguido, por un lado, entre una imposibilidad fsica absoluta y una imposibilidad fsica relativa; y, por el otro lado, entre una imposibilidad fsica objetiva y una imposibilidad fsica subjetiva.
La imposibilidad fsica absoluta constituira un impedimento que no
puede ser vencido por la fuerza humana, en tanto que la imposibilidad fsica
relativa constituira un impedimento que solo puede ser vencido empleando
un esfuerzo superior al ordinario.
Por su parte, la imposibilidad fsica objetiva constituira un impedimento
que determina que nadie pueda ejecutar la regla negocial, mientras que la imposibilidad fsica subjetiva constituira un impedimento que determina que
el deudor no pueda ejecutar la regla negocial. (...) En realidad, la nica distincin que posee valor es aquella que diferencia entre una imposibilidad que
afecta a todos y otra que afecta a la parte deudora, (...)(106). Se seala que (...)
basta con que alguien pueda efectuar la regla negocial para que se considere
que esta es fsicamente posible, sin que interese si la parte deudora se encuentra o no en condiciones de cumplirla. La razn por la cual se sostiene esto es
la siguiente: si la parte deudora no est en aptitud de ejecutar la regla negocial
no importa, pues si bien no se le podr pedir la satisfaccin in natura del inters de la parte acreedora, se le podr exigir en cambio el id quod interest,
esto es, una indemnizacin que satisfaga por equivalente dicho inters. (...)
otra corriente de opinin (...), considera que la regla negocial es fsicamente
posible solo cuando la parte deudora est en aptitud de ejecutarla. (...) cul
es la correcta? La respuesta, en realidad, depende del inters que se trate de
privilegiar. (...) la posicin que se adopte debe ser aquella que guarde coherencia con el rgimen de responsabilidad que haya sido consagrado positivamente. (...) posicin objetiva en torno al referido requisito cuando el rgimen
(105) Ibdem, p. 917.
(106) Ibdem, pp. 918-919.
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solicitud para acogerse a alguno de los procedimientos consursales, fue notificado de la resolucin de emplazamiento o fue notificado del inicio de la disolucin y liquidacin. El artculo 19 (por coincidencia) de la norma concursal derogada estableca que: Son nulos los gravmenes, transferencias y
dems actos y contratos, ya sean a ttulo gratuito u oneroso (...). Como se
puede apreciar la Ley N 27146 (norma concursal derogada) nos habla de nulidad, entendida como la forma ms grave de invalidez negocial, mientras que
la Ley N 27809 se refiere a ineficacia, agregando el supuesto de la inoponibilidad frente a los acreedores, situacin que implica una diferencia sustancial
con respecto al primer supuesto.
La otra forma principal de invalidez est constituida por la anulabilidad,
por la cual el contrato que ha producido sus efectos desde un comienzo, puede ser declarado nulo a consecuencia de la impugnacin propuesta por el sujeto legitimado para ello, es esta una figura que por su disciplina compleja, da
lugar a discusiones speras en la doctrina concentradas perfectamente en su
pertenencia al campo de la invalidez(109).
En efecto, si se considera segn la opinin tradicional que en la hiptesis
de anulabilidad el supuesto de hecho del contrato es incompleto no se explicara como puede producir un efecto (as sea a ttulo precario). Sin que quepa
responder, en el propsito de superar la objecin, que la anulabilidad es precisamente una forma incompleta de invalidez, derivada del vicio de un elemento del contrato, a diferencia de la nulidad que proviene de la falta integral
de un elemento(110).
(109) Cfr. Para la exposicin de las principales teoras, FEDELE, La invallidit, SCOGNAMIGLIO, Contibuto, cit, p. 421 y ss.), p. 242. Citados por SCOGNAMIGLIO. Teora General del Contrato. Ob. cit.,
p. 229.
(110) Ibdem, p. 233. Al respecto el autor seala el remedio de la anulabilidad puede desvincularse de la
idea tradicional, que funda esta suerte de invalidez, contraponindola as a la nulidad, en la necesidad
de tutelar un inters privado de manera principal, sino exclusivamente (el del contratante a quien se
atribuye la accin de anulacin). En realidad el legislador dispone esta otra forma de invalidez en virtud a la necesidad advertida por l de sealar para ciertas oportunidades un tipo de invalidez menos
grave que la nulidad, que podr aplicarse solo delante de ciertas condiciones, cuando el sujeto legitimado propone la correspondiente accin (obvio que dicho sujeto obrar segn su propio inters, circunstancia que da pie para que se abuse de la mencionada tesis de la dependencia de la anulabilidad
del inters privado).
Apenas hay para qu precisar que es al legislador a quien corresponde en todos los casos decidir si es
pertinente dicha forma de invalidez (la doctrina admite que tampoco puede aceptarse la anulabilidad
virtual), como tambin atribuir la accin de anulacin. Pero, sea el caso de precisar que sobre tal decisin no es pequeo el influjo de la tradicin, que se proyecta en el sentido de sancionar ciertas anomalas del contrato con la anulabilidad, por iniciativa del sujeto cuya determinacin aparece viciada.
En consecuencia a pesar de que la nulidad es la sancin preponderante, segn la regla sentada por el
artculo 1418 hay algunas materias reservadas a la anulabilidad. Tal lo que acontece por ejemplo, con
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todos los casos en que la voluntad del contratante resulta viciada, en los cuales en caso de duda debe
optarse por la solucin de la anulabilidad.
(111) LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Cdigo Civil Comentado. 1 edicin, Gaceta Jurdica,
Lima, 2003, p. 855.
(112) Art. 205.- El error en el motivo solo vicia el acto cuando expresamente se manifiesta como su razn
determinante y es aceptado por la otra parte.
(113) Desde una ptica que rebasa lo jurdico en estricto LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo.
Ob. cit., p. 855., seala que: El error, en realidad, solo interesa al mbito del Derecho por sus efectos
y consecuencias, pero el origen del problema es ajeno al Derecho, porque concierne al entendimiento, definiendo a este como parte del proceso mental del razonamiento que concluye con una eleccin
y decisin. En este orden de ideas, todava fuera de la esfera jurdica, se concepta como error todo
juicio o valoracin que sea diferente del criterio que se acepta como valido en el campo del conocimiento sobre el que se ha expresado la eleccin o decisin, obsrvese que aludo a criterio aceptado
como vlido, lo que es distinto de criterio verdadero.
(114) Ibdem, p. 856.
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declarante por lo que tiene derecho a solicitar el mantenimiento o la conservacin del negocio jurdico en los trminos en que el errans consideraba que
eran acordes con la realidad. As la doctrina en mencin(119) indica: (...) al derecho de impugnacin se opone un contraderecho de la otra parte para, mediante declaracin, sin demora, de que el negocio jurdico debe valer en el sentido inicialmente supuesto por quien incurri en error, repeler la impugnacin
con la consecuencia jurdica de que el negocio jurdico valga desde el principio tal como valdra si quien recibi la declaracin la hubiera entendido en el
mismo sentido imaginado por quien err.
En sede nacional la doctrina(120) siguiendo a la mejor doctrina italiana ha
sealado: Stolfi manifiesta: para ser vlido y producir, por lo tanto, sus efectos el negocio jurdico debe constar de no solo una voluntad y de una manifestacin, sino, adems, de una voluntad libremente emitida. Por consiguiente, si
su proceso de formacin fue perturbado por alguna causa que indujo a la parte a expresar una voluntad diversa a la que habra manifestado, es dudoso si el
acto ha de considerarse vlido o no. En el orden que venimos siguiendo en el
presente apartado el autor citado se refiere al error como elemento perturbatorio en la formacin de la voluntad y que lo ha decidido a actuar de manera especfica pero contraria a la que hubiese asumido de no haberse producido el
elemento alienante en la formacin de su voluntad, en concreto estamos ante
el error vicio o error en el motivo(121).
Con respecto al denominado error obstativo o error obstculo o error en
la declaracin trascrito lneas arriba abundante doctrina nacional y extranjera
se ha pronunciado al respecto. Por lo tanto solamente nos queda plantearnos
(119) dem.
(120) TABOADA, Lizardo. Acto jurdico, Ob. cit., p. 357.
(121) Ibdem, p. 360.
En este mismo sentido el Profesor Taboada expresa que (...) el error como vicio de la voluntad consiste en una falsa representacin de la realidad, que acta como mvil o coeficiente determinante de
la declaracin de voluntad, afectando el mismo proceso de formacin de la voluntad correctamente
declarada. Existe coincidencia en la doctrina en que esta falsa representacin de la realidad puede ser
consecuencia, bien sea de un conocimiento equivocado o de la ignorancia, esto es, de un total desconocimiento de la verdadera situacin.
Sigue el autor citado sealando en la misma lnea de pensamiento que (...) el error dirimente, error
vicio, error motivo, o error en el contenido, que consiste en una falsa representacin de la realidad,
bien sea por un conocimiento equivocado de la misma o por ignorancia, es decir por total ausencia
de conocimiento de aquella. En otras palabras, en esta clase de error no existe una discrepancia entre
la voluntad interna y la voluntad declarada, pues ambas voluntades coinciden perfectamente, ya que
el sujeto ha declarado su verdadera voluntad, solo que dicha voluntad interna que ha sido efectivamente declarada se ha formado viciosamente por un error.
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(124) Para un aspecto relevante del error en la propia declaracin y la declaracin de la otra parte y sus
efectos en el negocio: FLUME, Werner. El negocio jurdico, Ob. cit., p. 500, quien seala:
Aunque solo el error en relacin a la propia declaracin es relevante, es frecuente que en el momento
de perfeccionarse el contrato dicho error tenga su fundamento en la comprensin errnea de la declaracin de otra parte. El error respecto de la declaracin de la otra parte conduce entonces, al perfeccionarse el contrato, al error respecto de la propia declaracin cuando esta se limita al mero asentamiento y con ello toma su contenido de la declaracin de la otra parte.
(125) STOLFI, Giuseppe. Teora del negocio jurdico. Ob. cit., pp. 169-170.
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Sobre el particular doctrinal nacional(126) expresa: En el caso del denominado error obstativo, error obstculo o error en la declaracin, se presenta
cuando el sujeto declara una voluntad distinta a su verdadera voluntad interna, ya sea porque ha declarado inconscientemente una voluntad diferente. En
este sentido es bastante ntida la diferencia conceptual entre ambas clases de
error. Es por ello que la doctrina en forma unnime sanciona al error dirimente con la anulabilidad del negocio jurdico, mientras que al error en la declaracin con la nulidad y con la inexistencia del negocio jurdico.
Estoy de acuerdo con la posicin del profesor Taboada ya que queda claro que en el caso del error vicio, explicado someramente, hay una malformacin de la voluntad negocial por el error, pero hay voluntad al fin, mientras
que como hemos visto en el error obstativo no existe la voluntad pues la que
se presenta no es ni siquiera voluntad malformada sino que no es la voluntad que se quiso expresar, pues la declaracin expresa una situacin eminentemente distinta del propio querer, de all que el profesor Taboada opte por la
sancin de anulabilidad para el error vicio y la de nulidad para el obstativo(127).
Abundando en el tema del disenso, autorizada doctrina alemana(128) seala
que: Por nuestra parte, creemos que el disenso no puede asimilarse a la figura del error obstativo, ya que mientras este ltimo consiste en una discrepancia
entre la voluntad declarada y la voluntad interna, esto es, en una equivocacin
respecto a la propia declaracin de voluntad, el disenso se da cuando una de
las partes se equivoca respecto a la declaracin de la otra parte. Es decir, mientras que el error obstativo consiste en un error respecto a la propia declaracin
de voluntad, el disenso consiste en un error sobre la declaracin de voluntad
ajena. Debe sealarse igualmente que en los casos de disenso las declaraciones de voluntad de las partes coinciden cada una de ellas con sus respectivas
voluntades internas, no siendo ambas declaraciones de voluntad coincidentes entre s. Efectivamente, como ya se adelantara el error obstativo implica
(126) TABOADA, Lizardo. Acto jurdico, Ob. cit., p. 361.
(127) Sobre el particular y ahondando en lo sealado TABOADA, Ibdem, p. 362. quien manifiesta: El
error en la declaracin debe distinguirse rigurosamente del error en los motivos. Este influye sobre la
voluntad, llevando a una resolucin que sin el error no se hubiera formado de otro modo. Ahora bien,
con esta resolucin coincide la declaracin (a menos que adems exista un error en la declaracin).
As pues, por regla general, el negocio no es impugnable. As lo exige la seguridad del trfico y lo reconocen todos los ordenamientos jurdicos. En cambio, el error en la declaracin no influye sobre la
formacin de la voluntad y sobre el contenido de la misma, sino que produce una declaracin divergente de la voluntad.
(128) ENNECCERUS/KIPP/WOLF. Tratado de Derecho Civil. Tomo II, Volumen II, Bosch, Barcelona,
1954, p. 212.
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(131) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan. Negocio jurdico. Ob. cit., p. 340.
(132) BRECCIA, BIGLIAZZI-GERI,NATOLI y BUSNELLI. Derecho Civil. Hechos y actos jurdicos.
Tomo I. Vol. 2, Traduccin de la 1 edicin Italiana, Universidad externado de Colombia, Bogot
1992, p. 993 Citado por PALACIOS, Eric, Ob. cit., p. 102.
(133) SANTORO PASSARELLI. Doctrinas generales del Derecho Civil. Editorial revista de Derecho Privado, Madrid, 1965, p. 294. PALACIOS, Ob. cit., p. 102.
(134) BIANCA. Ob. cit., p. 642.
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As tenemos que el artculo 1370 del Cdigo Civil establece que la rescisin deja sin efecto un contrato por causal existente al momento de su celebracin. A manera de ejemplo el artculo 1447 del CC precepta lo concerniente
a la institucin de la pretensin rescisoria por lesin solo en el caso de aprovechamiento de estado de necesidad ms no de peligro(135). Tambin en el caso
de la compraventa de bien ajeno y la compraventa sobre medida.
No alcanza a los motivos del presente libro, pero sin embargo es pertinente dejar constancia que las instituciones a desarrollarse dentro de la especie ineficacia en sentido estricto son: a) la suspensin, b) la resolucin, c) la
condicin resolutoria, d) la revocacin y e) la caducidad.
(135) Artculo 1447.- La accin rescisoria por lesin solo puede ejercitarse cuando la desproporcin entre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas partes y siempre
que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante del otro. Procede tambin en los contratos aleatorios, cuando se produzca la desproporcin
por causas extraas al riesgo propio de ellos.
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CAPTULO II
NATURALEZA DE LOS ACTOS
ASAMBLEARIOS EN ASOCIACIONES Y
SOCIEDADES ANNIMAS
Es importante antes de entrar de lleno a la nulidad e impugnacin de acuerdos discurrir por algunos aspectos vinculados a los actos asamblearios emanados de las asociaciones y aquellos derivados de los rganos societarios, dada
su importancia en el desarrollo de las personas jurdicas, tanto en las que carecen de una finalidad lucrativa como las que ostentan tal objetivo. Es interesante poder apreciar las bases jurdicas anlogas que se presentan tanto en
la impugnacin de los actos derivados de los rganos de una asociacin, por
ejemplo, de aquellos que emanan de los acuerdos tomados en una Junta General de Accionistas. La impugnacin de acuerdos asociativos o societarios es
un tema de mucha incidencia prctica, por lo que resulta necesario tratar aspectos que son comunes y concurrentes a esta institucin del Derecho de las
Personas (art. 92 del Cdigo Civil) y tambin al Derecho Societario (arts. 38,
139 y siguientes de la Ley General de Sociedades). As tenemos, que el presente captulo observar la dimensin referida a la naturaleza jurdica de los
actos asamblearios (sean asociativos o societarios). Para vincular las instituciones materia de anlisis con el derecho vivo, es decir, la jurisprudencia
transcribimos primero dos resoluciones judiciales, siendo la primera referida
a la impugnacin de acuerdos a fin de que se declare la nulidad de la Asamblea General Ordinaria de la Asociacin Pro Vivienda de los Trabajadores de
la entonces llamada Entel Per. La segunda resolucin transcrita versa sobre
la impugnacin de acuerdos societarios que violentan el pacto social o el estatuto y su consecuente nulidad, as sean adoptados por mayora o incluso por
unanimidad.
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I. LAS SENTENCIAS
1. Expediente N02-96(136)
Demandante : Ral Espinoza Romero
Demandado : Asociacin Pro Vivienda de los Trabajadores de
ENTEL Per
Materia
: Impugnacin de Acuerdo
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abril de mil novecientos noventa y cuatro; hecho que finalmente es admitido por el emplazado en su escrito de contestacin conforme es de verse
a fojas ciento trentinueve numeral cuatro. Por lo que resulta de aplicacin
lo dispuesto en el Decreto Supremo N012-87-VC, que regula la Funcin
de las Asociaciones Pro Vivienda en su artculo segundo, en tanto que el
mandato de los dirigentes termina inexorablemente al vencimiento del periodo para el cual fueron elegidos . Los actos que realicen a nombre de la
Asociacin Pro-Vivienda los socios cuyos mandatos como dirigentes han
vencido, no la obligan ni surten efecto legal contra ella, Tercero.- Que,
estando al presupuesto que antecede resulta innecesario pronunciarse respecto a la forma de dicha Asamblea. Por cuanto desde su convocatoria esta
careca de validez por lo que estando a estas consideraciones y de conformidad con lo establecido en el artculo 92 del Cdigo Civil y administrando Justicia a nombre de la Nacin FALLO: Declarando FUNDADA la
demanda de fojas cuarenta y seis a fojas cincuenta, en consecuencia Nula
la Asamblea General Ordinaria de Asociados del da trece de enero de mil
novecientos noventa y seis.
Exp. N631-97
RESOLUCIN N04
Lima, trece de junio de mil novecientos noventa y siete
VISTOS: Interviniendo como Vocal ponente la Doctora Barrera Utano,
por sus fundamentos y CONSIDERANDO adems: Primero: Que, don
ntero Alfonso Garca Tenorio tena mandato como presidente de la asociacin emplazada solo hasta el veinte de abril de mil novecientos noventa y cuatro, por ende no debi convocar ni presidir la Asamblea General
de fecha trece de enero de mil novecientos noventa y seis, pues contravena lo dispuesto en los artculos vigsimo quinto y cuarentiseis - inciso c
del estatuto de la asociacin; Segundo: Que, en consecuencia , carece de
sustento el agravio invocado por el apelante respecto a que se ha contravenido lo dispuesto en el artculo noventa y dos del Cdigo Civil, al considerar que no se ha tomado en cuenta que el actor no dej constancia de
su oposicin en el acta correspondiente, pues dicha Asamblea fue convocada y llevada a cabo en forma irregular; CONFIRMARON la sentencia
apelada de fs. ciento sesenticinco, ciento sesenta y seis y ciento sesentisiete, su fecha trece de diciembre de mil novecientos noventa y seis, que
declara fundada la demanda de fojas cuarenta y seis a cincuenta y en consecuencia Nula la asamblea General Ordinaria de la Asociacin de fecha
70
trece de enero de mil novecientos noventa y seis, Hgase saber y devulvase al Juzgado de Origen.
SS. CASTILLO LA ROSA SNCHEZ/ GONZALES CAMPOS/ BARRERA UTANO
sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. Noveno: Al respecto debe indicarse que las primeras
normas citadas estn referidas a la nulidad del pacto, mientras que el artculo ciento trentinueve citado est referido a la impugnacin judicial de
acuerdos societarios. Dcimo: Bajo este contexto debe tenerse en cuenta
las diferencias que existen entre la nulidad del pacto social y la nulidad de
un acuerdo societario Dcimo primero: As pues, el pacto social y el estatuto establecen las normas que las partes, en ejercicio de su autonoma privada, han decidido para regular sus relaciones dentro de la sociedad consecuentemente, los acuerdos que violenten el pacto social o el estatuto son
nulos as sean adoptados con las mayoras requeridas por ley o incluso por
unanimidad, nada impide que la sociedad modifique previamente su pacto
social, si sigue los procedimientos y formalidades previstas para ello, pero
no puede adoptar un acuerdo contrario a una disposicin estatutaria si antes no lo ha modificado Dcimo segundo: Siendo ello as, los acuerdos
que son adoptados con las formalidades de publicidad prescritas en los estatutos o en el pacto social son nulos de pleno derecho, por lo que no cabe
pronunciamiento alguno sobre la conclusin del proceso bajo el fundamento de que el acuerdo en cuestin ha sido materia de sustitucin o de ratificacin, toda vez que el acuerdo que transgrede el pacto social no puede
ser materia de ratificacin alguna, pues el funcionamiento de una sociedad
debe adecuarse en todo momento a las disposiciones de sus estatuto y pacto social, pues ello es lo que otorga seguridad a socios y terceros. Dcimo
tercero: En consecuencia las normas denunciadas resultan impertinentes
para la solucin del presente conflicto, toda vez que las mismas estn referidas a la nulidad del pacto social y no a la nulidad de acuerdos societarios
que es materia de la presente accin 4. DECISIN: Por las consideraciones expuestas en atencin a lo dispuesto por el artculo trescientos noventa y seis del Cdigo Procesal Civil declaran FUNDADO el recurso de casacin interpuesto, en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas
ciento cuarenta y seis, su fecha cuatro de mayo del dos mil uno, y actuando como sede de instancia REVOCARON, la sentencia de fojas ciento
veintitrs, su fecha treinta y uno de enero del dos mil uno, que declara improcedente la demanda, con los dems que contiene, y REFORMNDOLA, declararon fundada la demanda, en consecuencia, nulos los acuerdos
societarios adoptados por mayora en las sesiones de directorio del diecinueve de agosto del dos mil y dos de octubre del dos mil con expresa condena al pago de costos y costas a la parte vencida, DISPUSIERON la
73
publicacin de esta resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad y los devolvieron.
SS. VSQUEZ C., CARRIO L., TORRES C., INFANTES v., CCERES, B.
74
que no existen sino para fines jurdicos, que nos aparecen al lado de individuo como sujetos de las relaciones de derecho. (...)(139) (resaltado nuestro).
Se consideraba que (...) la persona jurdica no afecte sino al derecho de
bienes y por lo tanto la familia se encuentra excluda. En efecto, todas las relaciones de familia proceden originariamente del hombre natural, y sus trasformaciones jurdicas tienen un carcter relativo y secundario(140).
La concepcin savigniana que justifica la creacin artificial de la persona jurdica en virtud a la multiplicidad de relaciones de derecho que se generan a travs de esta: Las relaciones de derecho que mantienen las personas
jurdicas, son: la propiedad y los jura in re, las obligaciones, las sucesiones
como medio de adquirir el poder sobre los esclavos, el patronato, y, en los ltimos tiempos del derecho romano, el colonato. De otro lado, el matrimonio,
el poder paterno, el parentesco, la manus, la mancipii causa la tutela, no pueden pertenecer las personas jurdicas, lo cual nos llevara definirlas como
un sujeto de bienes creado artificialmente(141).
Para Savigny existe una contraposicin entre personal natural y persona
jurdica y critica la denominacin de persona moral que se acu en cierto momento de la historia. As seala: Empleo la palabra persona jurdica en oposicin persona natural, es decir, al individuo, para indicar que los primeros no
existen como personas, sino para el cumplimiento de un fin jurdico, y que si
bien otras veces se ha empleado la frase de persona moral, yo la rechazo por
dos motivos: primero, porque no atiende la esencia del sujeto que nada tiene
de comn con las relaciones morales, y segundo, porque aplicada los individuos designa de ordinario la oposicin entre la moralidad, lo que nos llevara
un gnero de ideas enteramente distinto del presente(142).
Para el autor que vengo siguiendo: Los romanos no tienen ningn trmino
general aplicable todas las especies de personas jurdicas, para designarlas
75
en general, se limitan decir que representan una persona , lo que es lo mismo, que son personas ficticias(143) (resaltado nuestro).
Con respecto a las diferentes especies de personas jurdicas, as: Las
unas tienen una existencia natural necesaria, las otras artificial contingente; existen naturalmente las ciudades y comunidades anteriores en su mayor
parte al Estado (...)(144). Y con respecto a las que tienen existencia artificial o
contingente se dice: Tienen una existencia artificial contingente todas las
fundaciones y asociaciones las cuales se da el carcter de personas jurdicas,
y en verdad que no viviran sino por la voluntad de uno muchos individuos.
(...) hay personas jurdicas que guardan una condicin intermediaria entre ambas especies participando de su naturaleza; tales son las corporaciones de artesanos y otras semejantes(145).
Sobre el carcter material e ideal de la persona jurdica se ha sealado:
En ocasiones, un cierto nmero de individuos constituyen por su reunin la
persona jurdica; en otras no tiene esta apariencia real y visible, es ms ideal
su existencia y descansa en un fin general que le est asignado. Llmase las
primeras corporaciones (...) El carcter ideal de una corporacin est en que
su derecho descansa, no en uno de sus miembros individualmente considerado, ni aun en todos sus miembros reunidos, sino en un conjunto ideal (...)(146).
Asimismo, se seala: Se llama las segundas fundaciones, y tienen principalmente por fin el ejercicio de la religin, lo cual abraza las fundaciones piadosas de todo gnero, la cultura de la ciencia y del arte la caridad (...)(147).
Vase que existe un tratamiento distinto entre corporaciones y fundaciones
atendiendo a su naturaleza.
Con respecto a la Historia de la Persona Jurdica se dice: Encontramos
entre los romanos, desde los primeros tiempos de su historia, asociaciones permanentes de muchas especies (...). Sin embargo, la necesidad de constituir la
persona jurdica apenas se hizo sentir, porque para estas diversas asociaciones
lo importante era la comunidad de accin y aun la posicin poltica, no ofreciendo la capacidad para la propiedad, sino un inters secundario(148). Vemos
(143) dem.
(144) dem.
(145) Ibdem, p. 61.
(146) dem.
(147) Ibdem, p. 62.
(148) Ibdem, p. 63.
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que en un origen las personas jurdicas en tanto entes que estn vinculados a
la propiedad no eran indispensables para el desarrollo de la sociedad romana
sino que lo importante era lo llamado comunidad de accin.
La persona jurdica en Roma tiene un origen en la cosa pblica en el desarrollo y engrandecimiento del Estado y no en el desarrollo de las relaciones privadas. La persona jurdica en sus inicios tiene como sustento al estado
y sus dependencias, contextualizando el Estado en una sociedad de tipo esclavista, con todas las caractersticas de este tipo de rgimen social y econmico.
As se seala: Cuando el Estado se engrandeci fu cuando tambin para las
comunidades colocadas bajo su dependencia, los municipios y las colonias, la
idea de la persona jurdica tuvo aplicaciones importantes y se fij claramente.
(...) No es, pues, en vista de la Repblica y de sus bienes por lo que se establecieron y tuvieron un grande desenvolvimiento los principios tocantes la persona jurdica, no obstante que, en inters del Estado, se hubieron de crear garantas semejantes las que protegan los particulares y de las cuales el jus
praediatorium nos ofrece un ejemplo(149).
Sobre cules eran las clases de personas jurdicas en el Derecho Romano se pueden clasificar de la siguiente manera:
I. Comunidades
II. Asociaciones voluntarias.
A. Sociedades religiosas
B. Sociedades de funcionarios.- Los oficiales subalternos, encargados por
los magistrados de funciones diversas, reunironse desde luego en corporaciones (...) Tenan diferentes nombres tomados de diversos empleos, tales como librarii, censuales (...) scriba (...)
C. Asociaciones industriales.- A ellas pertenecen las antiguas corporaciones de artesanos (...) corporaciones nuevas como las de los panaderos en
Roma y la de los banqueros en Roma y en las provincias (...) Haba tambin
empresas industriales formadas en comn y bajo la forma de personas
jurdicas, las cuales reciban generalmente el nombre de societates (...)
(149) dem. Se indica: Pero una vez establecida definitivamente para las ciudades dependientes, la institucin de la persona jurdica se extendi de poco poco (...), p. 63.
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se desliza la idea de que el concepto de persona jurdica es atacado de inutilidad, como en el caso del concepto de negocio jurdico en el que algunos propugnaban su carencia de aplicacin prctica y por lo tanto sera conveniente
su desaparicin. Igual situacin se estaba presentando con relacin al concepto de persona jurdica.
Autores como Rolf Serick que defiende el concepto de persona jurdica o
Ren David que tambin califica de excepcionales los remedios como el levantamiento del velo de la persona jurdica son estudiosos que comprenden
a cabalidad la importancia de la institucin y que reconocen la importancia
de esta, expresada por ejemplo, en su diferenciacin con los integrantes del
ente y su autonoma frente a estos. Asimismo hay una crtica a la denominada persona moral que vena del tradicional pensamiento de Gierke, otro autor referente en materia de personas jurdicas. Gierke, efectivamente, es el autor austriaco que quizs, con otros autores, ms han influido en el desarrollo
institucional de la persona jurdica. Es conocido acadmicamente sobre todo
como el referente de la Teora Orgnica, sin embargo su radio de accin intelectual es mucho ms amplio y le debemos extensas reas en la provincia de la
persona jurdica y su importancia en el desarrollo de las sociedades, en el sistema econmico en que estas se desarrollasen.
Ben Wortley, profesor de Derecho de la Universidad de Manchester seala que la (...) legal entity (...), es distinta de sus miembros, con obligaciones
no solo respecto a los terceros, sino tambin hacia esos miembros(167). Aqu
se puede apreciar el carcter moderno de la persona jurdica como entidad autnoma de sus miembros y las obligaciones que como ente asume frente a los
terceros contratantes con la persona jurdica en caso de inejecucin de obligaciones o la responsabilidad que asume frente a sus propios miembros y terceros. As, la responsabilidad civil de los representantes de la persona jurdica
es contractual, con respecto a la propia persona jurdica, ms extracontractual
con respecto a terceros, y del mismo modo con respecto a los dems miembros
de la persona jurdica. Esto es debatible, pero considero que es lo que ms se
acerca a los sistemas de responsabilidad civil en materia de personas jurdicas.
Tendencias modernas nos hablan de la responsabilidad de la persona jurdica
por el actuar de sus rganos, representantes o dependientes.
En palabras del profesor ingls Hallis: (...) Para que una organizacin de
personas fsicas pueda tener personalidad jurdica, es decir, para que pueda
(167) Ibdem, p. 120.
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investigacin por la mcula de no considerar el concepto de persona y persona jurdica, cuando el anlisis histrico da cuenta de su existencia y desarrollo.
En Espaa Gmez Arboleya, comentando lo sealado anteriormente acerca de la persona jurdica como careta o mscara que esconde tras de s a los
individuos que tienen un inters comn respaldado por el Derecho, seala
que: La conexin semntica entre las palabras que significan hombre, aspecto externo y carcter con el que se acta en la escena teatral o social (mscara, cara, careta, persona, personaje), se da como en latn en los idiomas griego
y ruso(173). Esta afirmacin, de alguna manera, grafica el desarrollo histricoinstitucional de la persona jurdica.
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cmo puede excomulgarse una comunidad o a una ciudad, cmo sealar que
cometi pecado una civitas. Las reflexiones de Sinibaldo Flisco o Inocencio
IV son fundamentales para comprender el desarrollo conceptual de la persona jurdica.
En el Derecho medieval tenemos la figura desbordante de Gierke, un austriaco, que es uno de los personajes, que ms ha influido en el desarrollo y entendimiento del fenmeno de la persona jurdica.
Gierke recoge lo estudiado por Sinibaldo Flisco y lo reconoce como intuicin genial considerando que expresan la concepcin jurdica del derecho
romano (Genossenschaftrecht). Gierke toma como base el Derecho Romano
y el germnico para la investigacin acerca de la persona jurdica y es, como
seala De Castro un arsenal de ideas y conocimientos y que llega a tal nivel
de detalle que es comprensible alguna confusin en las referencias. Quien desee investigar con profundidad el desarrollo del concepto de persona jurdica
en la Edad Media tiene en Gierke un autor imprescindible.
Otro autor que analiza con minuciosidad el derecho comn de la poca y tambin la concepcin de persona jurdica es Lossaeaus. Telogos protestantes como Harnack sealaban que las expresiones persona y substancia haban pasado del Derecho a la Teologa catlica gracias a Tertuliano.
Schlossmann piensa lo contrario y considera que es al contrario y considera
que es el lenguaje de los telogos el que influy en la teora jurdica.
La doctrina medieval de la persona ficta.-(...)(176) constituye un aspecto no solamente interesante desde un punto de vista puramente histrico sino
que permite comprender el trmino de persona ficta alejndolo de las distorsiones que la doctrina moderna tiene de l, como seala De Castro y Bravo.
As sobre persona ficta la doctrina que vengo siguiendo establece una concepcin disgregante(177) (conjunto de hombres que conforman un colectivo y
se benefician de l). Asimismo refiere a la teora de la abstraccin(178) (independencia de sus miembros de la persona ficta) y la concepcin realista(179)
(realidad social e independencia de los miembros de esta realidad).
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En la Edad Moderna prima la llamada teora de la abstraccin. Entiende que la universitas es una persona ficta, cuya ficcin consiste en llamar
persona a lo que carece de esa sustancia racional individual propia de la
persona(180).
As se seala que: La corporacin, se dice, tiene condicin jurdica de
persona invisible (finge enim ius quandam personam invisibilem) que permanece la misma siempre (eadem universitatem), a pesar del cambio de miembros, de su nmero o condicin(181).
Siguiendo esta lnea de pensamiento se puede considerar que el Significado jurdico de la persona ficta.- (...)(182) es la diferenciacin entre la
universitas y sus miembros integrantes, la autonoma entre el patrimonio y
las deudas de la persona ficta y la individualidad de sus miembros. Esto ya lo
comprendieron de una manera muy rigurosa los juristas del siglo XVII, quiz
como sealan algunos autores, con mayor claridad cientfica que algunos autores modernos.
Un tema o de repente una limitacin a la concepcin de abstraccin que
venimos comentando se explica en que La persona ficta, tal y como se conceba comnmente (teora de la abstraccin), era un obstculo casi imposible de superar para atender a la actuacin de los miembros en caso de fraude
o abuso(183). As el razonamiento comn deca a los juristas de la poca que
a veces era necesario levantar la careta de la persona ficta y penetrar en el
substrato individual para atacar el patrimonio de sujetos individuales. Esto se
podr desarrollar luego con la teora del Levantamiento del Velo de la Persona Jurdica, para lo cual la concepcin que se tena de la persona ficta, la
ideologa que la presupona deba de variar.
As se seala que (...) lo cierto es que desde la poca de los glosadores se
les atribuye una titularidad independiente (persona) y que despus de la general utilizacin del trmino de persona ficta son consideradas tambin como
personas representadas (ut personae representae)(184). Llama la atencin,
a quien se adentra, aunque sea superficialmente en la historia de la persona
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jurdica que ya los juristas del siglo XVI y XVII nos propongan, como en este
ltimo razonamiento, que las personas fictas, despus personas jurdicas sean
personas representadas lo que modernamente podemos utilizar para la representacin orgnica o para la responsabilidad civil de la persona jurdica por
el actuar de sus rganos, representantes o dependientes.
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institucionalmente el campo de la persona jurdica reducindolo a las corporaciones y fundaciones. Excluye las dems figuras a las que se vena calificando de personas(196). Finalmente, con respecto al aporte de Savigny se plantea
que Savigny, cuando dice que las personas jurdicas que llama artificiales o
contingentes son personas jurdicas ficticias, lo hace en el sentido propio de
la teora de la persona ficta abstracta y no en el sentido de la teora de la persona ficta disgregante (atomstica). En efecto, destaca con cuidado el hecho
de que el total de los miembros componentes de una persona jurdica difieren
esencialmente de la corporacin misma, que la subsistencia de la persona jurdica no depende solo de la voluntad de sus miembros, pues descansa sobre
un inters pblico y permanente; lo que se compagina, y explica adems, con
que los crditos y las deudas conciernan exclusivamente a la persona jurdica
como unidad fingida o abstracta y no a los miembros que la componen; como
tambin se armoniza y justifica con que la mayora (no la totalidad o suma de
todos) sea la que exprese la voluntad de la persona jurdica y que, adems, ni
esta mayora ni tampoco la voluntad unnime de los miembros pueda ser eficaz (por ejemplo para desposeerla) contra el inters de la corporacin(197).
Ya en Savigny y su obra podemos apreciar lo que modernamente conocemos con la autonoma patrimonial perfecta es decir la autonoma del patrimonio de la persona jurdica del patrimonio de los miembros que forman parte integrante de esta. De la misma manera se puede apreciar la soberana de la
persona jurdica de los miembros que la componen bajo el criterio que la persona jurdica como ente autnomo responde no a intereses particulares sino al
inters pblico.
(196) dem.
(197) Ibdem, p. 175.
(198) DE CASTRO Y BRAVO, Federico. La persona jurdica. 2 edicin, Editorial Civitas, Espaa, 1991,
p. 177.
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Hecho relevante es que el desarrollo econmico y las nuevas condiciones sociales plantean la cuestin de ampliar el mbito de la persona
jurdica para tener en cuenta las sociedades comerciales. Ello impondr una nueva direccin a la problemtica de la persona jurdica(200).
Esto est en relacin con el movimiento legislativo que impulsado por
el liberalismo econmico, se manifiesta en las leyes permisoras de sociedades por acciones, sin necesidad de previa autorizacin administrativa (Leyes de Hamburgo de 1835 y de Bremen de 1860), crea un
grave problema terico y prctico. Se les ha de considerar como sociedades o como corporaciones?
Si se privilegiaba lo primero entonces no existira un control administrativo y por lo tanto se privilegiaba el trfico mercantil, en cambio si se privilegiaba la persona como corporacin entraba a tallar el
Derecho Pblico y la autorizacin previa administrativa. El momento econmico pareca favorecer a la primera nocin de libertad y por
lo tanto el concepto de sociedad ganaba terreno en el desarrollo terico y prctico de la persona jurdica en Alemania. Los juristas de la
poca: Martens, Ungel, Beschorner, Hermann, Renaud, Hahn, Windscheid desarrollan teoras para clasificar a la persona jurdica como universitas. Fick las califica como el socio colectivo en la comanditaria,
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Jolly, Reyscher, Brinkmann, Salkowski la califican como societas, Fitting como persona jurdica impropia y varias teoras que se dieron
en la poca en el afn de los juristas de estar acorde con el desarrollo
econmico y sus exigencias(201).
Se seala que mas, poco a poco, se ir consolidando una opinin comn que entiende solucionar tales dificultades acudiendo al Deus ex
Machina de la persona jurdica. De modo coincidente especialistas de
Derecho Pblico y de Derecho Privado ensanchan entonces el viejo
trmino de persona para justificar con l consecuencias de la ms variada naturaleza(202).
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El sistema ingls puede ser calificado tambin como un sistema tradicional, heredero del medieval. Uno de los juristas ingleses que ms
ha investigado a la persona jurdica: Blackstone, quien en su sistema,
dedica un captulo (del libro primero, derecho de las personas) a las
corporations (captulo 18). Nos dice que como todos los derechos personales mueren con la persona y que sera poco conveniente o impracticable investir con el mismo idntico derecho a una serie de personas,
ha sido necesario constituir artificial persons que mantengan la sucesin de los derechos, cuando ellos se estimen de conveniencia pblica;
con lo que estas gozan as de una especie de inmortalidad legal. Tales personas artificiales son las corporations (corpora corporata, bodies, politics), creadas para el progreso de la religin, del saber y del
comercio. Distingue dos tipos de corporations: agregate y sole. La
primera supone varias personas unidas en sociedad, y es mantenida
por la sucesin perpetua de sus miembros (p. ej., alcalde y concejales
de un municipio); la segunda consiste en una persona y en sus sucesores, incorporated by law, virtute uffici (p. ej., el obispo, el prroco quatenus obispo o prroco). En uno u otro tipo de corporation se considera bsico el acto de la incorporation. Reconoce que han podido nacer
por acto voluntario de asociacin, pero aade que en Inglaterra es absolutamente necesario el consentimiento del Rey en su caso del Parlamento para la ereccin de una corporation(205).
De esta manera el sistema ingls hace residir su valor tcnico para esquivar la teorizacin sobre la persona jurdica en el acto formal y voluntario (aunque costoso) de la incorporation. As se tiene que es irrelevante la forma de ente, pues lo nico que interesaba para el sistema
ingls era el hecho externo del requisito de la incorporation(206). Si
bien la incorporation permita gozar de los privilegios que necesitaba una sociedad mercantil o financiera para operar en el mercado, el
problema era que su obtencin era muy cara. Las aspiraciones de los
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(207) dem.
(208) dem.
(209) Ibdem, p. 186.
(210) Ibdem, p. 187.
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Un sector de juristas espaoles, destacando a Garca Goyena, se apartan de la concepcin restrictiva de la persona jurdica y se adhieren a
la concepcin amplia por la que las sociedades civiles y las sociedades
mercantiles son consideradas personas jurdicas y tienen las prerrogativas de estas sin necesidad de una autorizacin del Gobierno o una supervisin de este. Sin embargo esto no fue tan claro y se necesit de
una evolucin para adoptar una concepcin amplia de persona jurdica. Se seala que la recepcin del movimiento codificador, y a la vez,
el empleo del trmino de persona moral en el sentido amplio arranca del Proyecto de Cdigo Civil de 1851. Modestamente recogiendo
la doctrina generalmente aceptada, dice: Las corporaciones, establecimientos y asociaciones reconocidas por la Ley se consideran personas morales para el ejercicio de los derechos civiles. Esta redaccin y
las concordancias recogidas por Garca Goyena respecto de Cdigos
(211) dem. A manera de referencia De Castro seala: El Cdigo Penal de 1810 dispone que cualquier asociacin de ms de veinte personas para fines religiosos, literarios, polticos u otros, solo podr formarse con el consentimiento del gobierno y con las condiciones que a la autoridad pblica le plazca
imponer a la sociedad.
(212) Ibdem, p. 189.
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expresar en el fraude por la forma de la persona jurdica, as como en el fraude por la responsabilidad limitada de la persona jurdica.
La autonoma patrimonial perfecta que tiene su eje central en la responsabilidad limitada necesita (...) aislar esferas de imputacin, en cuanto que los
efectos y consecuencias de los actos y negocios de la persona jurdica son para
ella y no para sus componentes(218). De esta forma la persona jurdica responder de los daos generados a terceros y el patrimonio de los integrantes de la
misma no ser afectado, permitindose el desarrollo de la actividad mercantil
o el trfico jurdico pero, de otro lado generando un escenario para la presentacin de figuras que constituyan fraude mediante la utilizacin instrumental
de la persona jurdica.
(218) dem.
(219) BRECCIA, Humberto. Derecho Civil. Tomo I, Volumen I, Normas, sujetos y relacin jurdica, 1 edicin, Universidad Externado de Colombia, 1992, p. 302.
(220) Ibdem, p. 305.
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como es sabido, los derechos y deberes, contrados por ellas se imputan a ese
centro unitario ideal que formalmente es la persona jurdica. Cada persona jurdica, de acuerdo a las disposiciones de Ley, determina estatutariamente cules han de ser sus rganos y cules las atribuciones que se les concede(230).
As, en el artculo 86 de nuestro Cdigo Civil estn delimitadas las facultades
de la asamblea general(231).
A manera de ilustracin, podemos mencionar el caso de las universidades nacionales, las que son Personas Jurdicas de Derecho Pblico, las que
cuentan con un rgimen corporativo en su funcionamiento y desarrollo como
personas colectivas(232). Estas instituciones educativas cuentan para su desenvolvimiento con rganos que interactan y se manejan con un criterio de democracia interna, de una manera muy similar a las asociaciones. Tienen pues
una Asamblea Universitaria que vendra a ser la Asamblea General en las
Asociaciones, un Consejo Universitario que vendra a expresar el Consejo Directivo y los llamados Consejos de Facultad en cada una de las facultades de la
universidad. Las atribuciones de cada uno de los rganos universitarios se encuentran expuestas en la Ley Universitaria (Ley N 23733), los estatutos de la
universidad respectiva y en el Manual de Organizacin y Funciones de la universidad. Nos encontramos con que en el quehacer funcional y administrativo
de la universidad peruana, es necesaria la actuacin de rganos a travs de los
cuales la universidad como entidad pueda expresar su voluntad. As, en el mismo sentido que en una asociacin, si se presentan actos que sean contrarios a
la Ley Universitaria o al Estatuto de la Universidad, estos actos deben ser revocados a pedido de algn miembro con legtimo inters de la comunidad universitaria que considere que se ha actuado en contra de las normas que rigen
los destinos universitarios y que afectan su finalidad y objetivos(233).
(230) FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las personas. Exposicin de Motivos y comentarios al Libro Primero del Cdigo Civil peruano. Editorial Grijley , Octava edicin actualizada, Lima,
2001, p. 206.
(231) Artculo 86. La asamblea general elige las personas que integran el consejo directivo, aprueba las
cuentas y balances, resuelve sobre la modificacin del estatuto, la disolucin de la asociacin y los
dems asuntos que no sean competencia de otros rganos.
(232) As se puede apreciar en el artculo 4 del estatuto de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos que establece : La Universidad Nacional Mayor de San Marcos es persona jurdica de derecho
pblico interno, se rige por la Constitucin, La Ley Universitaria, el presente Estatuto y sus Reglamentos (...).
(233) Para que se pueda apreciar algn aspecto de los rganos que rigen el destino de la universidad considero importante citar algunas normas universitarias que indican cual es la base jurdica que utiliza
la universidad en general y la Universidad Nacional Mayor de San Marcos en particular, para su desarrollo institucional y el cumplimiento de sus fines. La Ley Universitaria (Ley N 23733) establece en su artculo 27 que: El gobierno de las Universidades y de las Facultades se ejerce por: a) La
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Desde la ptica del Derecho societario, pero guardando similitud conceptual con los actos asociativos lneas arriba descritos, Garrigues(234) define a la
asamblea como la reunin de accionistas en la localidad donde la sociedad
tenga su domicilio, debidamente convocados, para deliberar y decidir por mayora sobre determinados asuntos sociales propios de su competencia.
De otro lado De Gregorio define a la asamblea como rgano social o de
gobierno de la sociedad, al establecer que la asamblea es un rgano esencial
de las sociedades por acciones, puesto que en la organizacin jurdica de estas
y especialmente teniendo en cuenta su concepcin como personas jurdicas,
su voluntad no puede ser confundida con la suma de voluntades de las acciones similares y es precisamente la asamblea la que tiene la funcin de sustituir
a tales voluntades particulares, formndolas, transformndolas, reducindolas
a una sntesis para lograr la voluntad del ente(235).
Se ha manifestado que la asamblea es el rgano supremo, afirmacin que
ha sido criticada por Halperin(236) quien sostiene que ello es inexacto, en la medida en que sus decisiones pueden ser impugnadas por los accionistas o socios y resistidas por el directorio en cuanto a su ejecucin cuando ellas son
contrarias a la ley, estatuto o reglamento, y que sus acuerdos son solo vlidos si han sido adoptados dentro de los lmites propios de sus facultades legales y estatutarias. Sin embargo, tal como lo indica Nissen(237), lo que la doctrina pretende al calificar de soberana o suprema a la asamblea, es que ella tiene
autoridad superior a todos los dems rganos sociales y que en principio, los
dems rganos de la sociedad, as como sus accionistas deben quedar subordinados a sus acuerdos.
Sin embargo, lo antes expresado no es ilimitado sino que est supeditado a
determinados condicionantes o lmites que marcan las leyes, los estatutos y el
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orden pblico. Es interesante citar jurisprudencia extranjera que describe perfectamente lo argumentado, la que textualmente seala: (...) Fuera de l (se
refiere al orden pblico), la asamblea no puede resolver nada que sea vlido,
y si lo hace, los directores, gerentes y sndicos pueden desacatar lo resuelto y
los accionistas deducir accin ante el juez para declarar la nulidad de la ilegtima deliberacin(238).
A esto se agrega lo indicado por el maestro Montoya Manfredi quien expresa que el poder de decisin de la asamblea no supone que tenga facultades que la autoricen para invadir esferas propias reservadas para otros rganos de la sociedad, sino que su competencia especfica est determinada por la
ley, aun cuando en ltimo trmino, el directorio est indirectamente subordinado a ella, pues la asamblea puede designar y remover a sus integrantes, as
como censurar su gestin(239).
De lo antes expuesto podemos concluir sealando que tanto en los actos
asamblearios de naturaleza asociativa como en los de ndole societaria, los rganos de donde emanen los actos en cuestin deben actuar en concordancia
con la ley, el estatuto o los reglamentos internos del ente, debiendo enmarcar
su accionar dentro de estos parmetros regulatorios sin contravenir normas
imperativas o atacar el orden pblico, de lo contrario dichos actos, as provengan del mximo rgano corporativo, sern pasibles de la impugnacin propiamente dicha o de la accin de nulidad, como veremos lneas abajo.
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accionista, condicin que no solamente debe ostentarse al momento de tomarse el acuerdo materia de la impugnacin, sino que debe mantenerse durante
todo el proceso y finalmente se le considera como un Derecho subjetivo por
cuanto se le concede al accionista dicho derecho para formular su pretensin
con base en su apreciacin personal, la que debe compatibilizarse con el inters social(244).
Para Mara del Carmen Flores Miranda(245), el derecho de impugnacin es
un derecho complementario al derecho de voto que sirve para cautelar la correcta formacin de la voluntad social que, como se sabe, es distinta e independiente de la voluntad de los accionistas que forman la Junta General, derecho que le es conferido al accionista que no contribuy a su formacin, ya sea
porque vot en contra del acuerdo dejando constancia de su oposicin, porque
no estuvo presente en la junta en que se aprob el acuerdo, o porque fue privado ilegtimamente de su derecho de voto.
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(249) Al respecto el profesor en materia societaria Julio Salas Snchez expresa: El principio mayoritario
debe respeto a la ley, al estatuto y al inters social y solo en tanto se identifique con esos intereses
(que son ciertamente superiores a los suyos) puede ser digno de proteccin social. El profesor Salas
refiere que los lmites a las mayoras pueden ser objetivos o subjetivos, estando dentro de los primeros los lmites tangibles que impone la ley o el estatuto y dentro de los segundos el abuso de derecho
con todas sus dificultades de interpretacin. SALAS SNCHEZ, Julio. Algunas consideraciones sobre el derecho de impugnacin de los acuerdos de las Juntas de Accionistas. En: Revista de Instituto Peruano de Derecho Tributario. N14, junio 1988, p. 37.
(250) GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley de Sociedades Annimas. Tomo I,
p. 742.
(251) Artculo 92.- Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias. Las acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo. Puede ser interpuesta por los asistentes
si hubieran dejado constancia en carta de su oposicin al acuerdo, por los asociados no concurrentes
y los que hayan sido privados ilegtimamente de emitir su voto. Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formularse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin tuvo lugar. Cualquier asociado puede intervenir en el juicio a su costa, para defender la validez del acuerdo. La impugnacin se demanda ante el Juez Civil del domicilio de la asociacin y se
tramita como proceso abreviado.
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los acuerdos de la Junta General cuyo contenido contravenga la ley, el estatuto o el pacto social, o que lesionen en beneficio directo o indirecto de uno o
varios accionistas los intereses de la sociedad. Asimismo el artculo citado indica que los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad previstas en la
ley o en el Cdigo Civil tambin sern impugnables en las formas y plazos
que seale la ley. Al respecto la doctrina nacional indica que esta norma no
distingue entre actos o acuerdos nulos y anulables como si lo hace la nueva
Ley de Sociedades Annimas de Espaa, aprobada por Real Cdula N 1564
de 1989. El artculo 115 de dicho cuerpo legal considera como acuerdos nulos
los acuerdos contrarios a la ley, sealando que los dems acuerdos, es decir
los contrarios al estatuto o que lesionen los intereses de la sociedad son anulables, distincin que acarrea importantes diferencias respecto a la legitimacin activa, respecto a los plazos de caducidad y tambin en lo concerniente a
las vas procesales(254).
El profesor espaol en materia mercantil, Rafael Jimnez de Parga(255) nos
comenta que el artculo 115 de la ley espaola constituye la base sobre la
que se asienta el sistema vigente de impugnacin de acuerdos, sumndose a
este artculo 115, el contenido del artculo 143 de esta norma ibrica que por
primera vez en ese ordenamiento jurdico abre a los administradores (directores) la posibilidad de impugnacin de acuerdos nulos o anulables adoptados por el consejo de administracin o cualquier otro rgano colegiado de
administracin(256).
la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito en el prrafo precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el derecho adquirido por el tercero de buena fe.
(254) HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El derecho de impugnacin .... Ob. cit., p. 21.
(255) JIMNEZ DE PARGA, Rafael. La impugnacin de acuerdos sociales en la Ley Reguladora de la
Sociedad Annima. En: Estudios Jurdicos sobre la sociedad annima. Editorial Civitas, Madrid,
1995, p. 321, citado por HUNDSKOPF. Ob. cit., p. 21.
(256) El artculo 115 de la Ley de Sociedades Annimas espaola precepta: Artculo 115. Acuerdos Impugnables. 1. Podrn ser impugnados los acuerdos de las juntas que sean contrarios a la ley, se opongan a los estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros, los intereses de
la sociedad. 2. Sern nulos los acuerdos contrarios a la ley. Los dems acuerdos a que se refiere el
apartado anterior sern anulables. 3. No proceder la impugnacin de un acuerdo social cuando haya
sido dejado sin efecto o sustituido vlidamente por otro. Si fuere posible eliminar la causa de impugnacin, el juez otorgar un plazo razonable para que aquella pueda ser subsanada. Si se desea revisar la Jurisprudencia espaola sobre la seccin segunda de su ley referida a la Impugnacin de Acuerdos es recomendable el trabajo de CARRERA GIRAL, Juan y CARRERA LOZANO, Enrique. Ley
de Sociedades Annimas. Vol. II, 5 edicin, Bosch.
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(257) URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil. 11 edicin, Imprenta Aguirre, Madrid, 1976, p. 250.
(258) GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la ley de Sociedades Annimas. Tomo I,
Imprenta Aguirre, Madrid, 1971, p. 630, citado por HUNDSKPOF. Ob. cit.,
(259) La doctrina en materia societaria (HUNDSKOPF), para fines didcticos y pedaggicos, por lo tanto tiles y prcticos, hace la diferenciacin entre: a) acuerdos nulos por infraccin a la ley, b) acuerdos nulos por el contenido de estos, c) acuerdos que pueden ser considerados anulables. Dentro de
los primeros (literal a) estn los que se refieren al incumplimiento de los requisitos formales para la
instalacin y regular funcionamiento de la Junta; si dicho rgano social se convoc por quien no deba; si la junta se instal sin la concurrencia mnima de accionistas; si se celebr sin convocatoria, no
encontrndose presentes accionistas o representantes de la totalidad de las acciones; si se reuni fuera de la sede social y el estatuto no autorizaba un lugar diferente; si no se hubiere formado la lista de
asistentes o si se priv a algn accionista de asistir a la junta o de su derecho a voto, etc. El autor hace
referencia a que la enumeracin que realiza es meramente enunciativa, pues existen multiplicidad de
casos que pueden ser objeto de nulidad. Dentro de los segundos (literal b) y citando al maestro Montoya Manfredi, seala entre otros casos, el de la nulidad que provenga de la infraccin de un mandato legal o que sea contrario a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres; el del acuerdo que
viole los derechos de los accionistas como derechos mnimos; el de emisin de acciones no pagadas
en el 25% de su valor, por lo menos; el de emisin de nuevas series sin estar pagadas las anteriores;
el de creacin de acciones de voto plural; el acuerdo de reparto de dividendos ficticios; el que apruebe la propuesta de distribucin de beneficios sin detraer el mnimo correspondiente a la reserva legal
etc. Dentro de los terceros (literal c) es decir aquellos que pueden ser considerados anulables estaran
aquellos que contravienen normas estatutarias o que lesionan en beneficio de uno o varios accionistas
el inters social. Es el caso que la mayora, utilizando sus poderes, toma un acuerdo que, sin violar la
ley o el estatuto posponga los intereses de la sociedad al inters personal de alguno de los socios, dirigiendo la voluntad social en una direccin opuesta la inters comn, que es la razn de ser del contrato de sociedad.
110
1.5. Las causas de impugnacin en el Derecho comparado. Las resoluciones nulas, anulables e inexistentes. La aplicacin del Derecho
Civil en materia de nulidad de acuerdos asamblearios
En un interesante trabajo, Joe Navarrete(260) realiza crticas respecto a la
utilizacin de categoras civiles especficamente la de los contratos, para regular los supuestos de invalidez de los acuerdos societarios y esto lo considera un grave error, pues los acuerdos sociales o actos colegiales (como gnero) no son contratos, por lo tanto no se deben aplicar las reglas de naturaleza
contractual(261). Para el autor tratndose de aspectos de ndole societaria deben
aplicarse normas de naturaleza comercial que se adecuaran mejor y de una
forma ms congruente a esta institucin. En este aspecto coincide con lo sealado con el desaparecido profesor Enrique Elas Laroza. As se dice que es
incorrecto aplicar las reglas del negocio jurdico (219, 221 c.c) a los acuerdos
sociales (actos colegiados).
Sin embargo, el propio autor al analizar la naturaleza de los acuerdos sociales, de los actos colegiales, de la invalidez de estos, utiliza doctrina civil
ms que societaria. Sus puntos de anlisis y partida, si bien para criticar, son
los Cdigos civiles peruano e italiano, e inclusive adhiere a la concepcin
normativa del negocio, llegando a calificar el acuerdo social como una norma
jurdica de fuente privada. De aqu que si bien es cierto es importante tener
cuidado al momento de analizar los acuerdos sociales en clave estrictamente
civil, pues se aplican a personas jurdicas en el caso de las reguladas por la Ley
N 26887, que tienen una connotacin diferente, particular a las de los contratos o negocios jurdicos. Sin embargo eso no implica desconocer la sistematizacin de las categoras de invalidez efectuadas por la doctrina, la legislacin
y la jurisprudencia civil que es la que evidentemente ms ha desarrollado el
tema. El propio autor lo reconoce tcitamente al citar sustantivamente la doctrina civil para el desarrollo de su trabajo, pues no se aprecia remisin a fuentes de carcter comercial o societario de manera sustantiva.
(260) NAVARRETE PREZ, Joe. Invalidez de Acuerdos Societarios. En: Dilogo con la Jurisprudencia.
N 122, noviembre, 2008, ao 14.
(261) El autor citado seala: Asimismo, otra de las impresiones que tengo es que la regulacin actual de
la invalidez se ha hecho en clave de contrato y, por ende en clave de Cdigo Civil (es decir, pensando
en el rgimen de invalidez del contrato sin tomar en cuenta que se est regulando un tipo de negocio
jurdico diverso y con caractersticas propias, como es el acuerdo social, especie de la categora general del acto colegial). Aquello explicara porqu no se han regulado figuras propias de la configuracin doctrinal del acuerdo social tales como el test de resistencia (dicho test implica que solo sern
nulos aquellos acuerdos en los cuales el supuesto de invalidez afecte la decisin adoptada mediante
el acuerdo (...). Ibdem, p. 139.
111
Como indica Nissen(262) en su referido trabajo: Cabe sostener que en ausencia de soluciones especficas, en especial en cuanto a los efectos de la nulidad del acuerdo asambleario, se debe recurrir al ordenamiento civil, como
consecuencia de lo dispuesto por el artculo 384 de la Ley N 19550, que al incorporarse al Cdigo de Comercio, hace procedente la remisin al Cdigo Civil de conformidad con las normas antes descritas. Sin embargo una breve lectura de los artculos 1037 a 1065 del Cdigo Civil argentino(263) nos demuestra
la improcedencia de la aplicacin in totuo de esas disposiciones al tema que
nos ocupa sobre todo por la naturaleza del contrato de sociedad, considerado
por el propio legislador como un contrato plurilateral de organizacin, que no
se agota con el cumplimiento de las prestaciones por parte de los socios, sino
que supone una actividad permanente dentro del trfico mercantil, lo cual descarta muchas de las previsiones establecidas por el Cdigo Civil en materia
de nulidad, pensadas casi exclusivamente por los actos jurdicos bilaterales, y
cuya consecuencia no es otra cosa que la vuelta de las cosas a su estado originario, como si el acto viciado nunca hubiera sido celebrado (art. 1050 del CC
argentino). Ello, como fcil es imaginar, no es compatible con el derecho de
las sociedades, pues la aplicacin del artculo 1050 del Cdigo Civil afectara legtimos intereses de los terceros que han contratado con la sociedad, para
quienes las deficiencias que han afectado a la constitucin de la sociedad o el
regular funcionamiento de sus rganos son cuestiones que le resultan extraas . Es, pues, impensable considerar, al menos como principio general que el
acuerdo social que ha sido ejecutado o ha tenido principio de ejecucin, debe
ser tenido, frente a una decisin judicial invalidatoria, como si el nunca hubiera sido celebrado, pues ello no sera otra cosa que una ficcin jurdica incompatible con la verdad de lo acontecido y fuente de injusticias y perjuicios para
terceros de buena fe. Basta imaginar los perjuicios que ocasionara al trfico
mercantil y la inseguridad que generara la aplicacin del artculo 1050 del
CC, frente al supuesto de declararse la nulidad de la designacin de un deter(262) NISSEN. Ob. cit., p. 65.
(263) Artculo 1037.- Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que las que en
este Cdigo se establece. Artculo 1038.- La nulidad de un acto es manifiesta, cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque
su nulidad no haya sido juzgada. Artculo 1045.- Son anulables los actos jurdicos cuando sus agentes obrasen con una capacidad accidental, cuando si por cualquier causa se hallasen privados de su
razn, o cuando no fue conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de formarse el acto, o
cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin
de hecho, o cuando tuviera el vicio de error, violencia fraude o simulacin y si dependiese para su validez de su forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos. Artculo 1046.- Los
actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados, y solo se tendrn por nulos desde el da
de la sentencia que los anulase.
112
minado directorio, pues debera de ello derivarse la nulidad de toda contratacin efectuada por ese rgano de administracin con posterioridad a su viciosa designacin, lo cual es sencillamente impensable. Esta argumentacin tan
claramente expresada por Nissen puede aplicarse perfectamente a nuestra realidad jurdica, no solamente en el caso de los efectos generados por las decisiones de los rganos de sociedades annimas, sino tambin en el caso de las
asociaciones o a las personas jurdicas sin fines de lucro en general, en donde la invalidez declarada judicialmente de los actos que hayan sido expedidos
por los rganos asociativos respectivos (Asamblea General, Consejo Directivo) no puede perjudicar los derechos adquiridos de terceros de buena fe ni
perjudicar el normal desenvolvimiento del ente(264). Como lo comenta Joe Navarrete: solo deber anularse el acuerdo cuando la participacin de dicho socio sea esencial para: a) la formacin del qurum b) la adopcin del acuerdo.
Esto en beneficio de los derechos de terceros que podran afectarse con la anulacin de un acuerdo y con el principio de conservacin de acuerdos sociales.
Entonces, para declararse la nulidad de un acuerdo no basta que un socio haya
tenido su voluntad viciada o no haya cumplido con requisitos exigidos por la
sociedad para participar en la decisin colegiada sino que este voto tiene que
haber sido decisivo para establecer el qurum reglamentario o para la toma del
acuerdo, de lo contrario el acuerdo mantendr su validez.
Dentro del contexto de la vigente Ley de Sociedades argentina, y siguiendo la lnea conceptual de Garrigues(265) y de Vsquez del Mercado(266), respetada a la doctrina argentina(267) considera que cualquier intento de hacer un listado de los acuerdos nulos y de los acuerdos anulables implica descender a
una casustica interminable que siempre pecara por omisin. En este sentido
se cree que basta recurrir a los principios generales previstos por el ordenamiento civil en cuanto a los criterios distintivos entre uno y otro supuesto de
(264) Tal es el caso presentado por el cuestionamiento a la eleccin del Rector de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos (Persona Jurdica de Derecho Pblico), en el cual se demand judicialmente la
nulidad del acto asambleario que lo designaba, por no haberse tomado en cuenta los votos de los docentes que tenan ms de 65 aos. Si bien es cierto el proceso est en curso, en el supuesto que se declarase la anulacin del acto asambleario esta nueva situacin no podra acarrear la nulidad de todos
los actos que en sus ms de dos aos en el cargo ha suscrito el rector en su calidad de presidente de
la Asamblea y Consejo Universitarios, pues generara una total inestabilidad y anarqua.
(265) GARRIGUES. Ob. cit., en nota 69, tomo I, p. 511.
(266) VSQUEZ DEL MERCADO, scar. Asambleas, fusin y liquidacin de sociedades mercantiles.
p. 233 y ss.
(267) NISSEN. Ob. cit., p. 70.
113
invalidez, recordando siempre las particularidades que ofrece el acto asambleario como declaracin de voluntad de carcter colegiado.
Entonces, en materia de invalidez de decisiones asamblearias, ya sea el
acto nulo o anulable, y a diferencia de lo previsto por el Cdigo Civil (refirindose al argentino, pero aplicable al caso peruano) esa invalidez en ningn caso puede afectar los derechos de terceros de buena fe, por la sencilla razn de que no resulta aplicable al derecho societario el efecto retroactivo que
la declaracin de nulidad supone, a diferencia de lo que ocurre en el Derecho
Civil, en el cual, cuando la nulidad es manifiesta, el tercero no puede fundar
un derecho adquirido sobre un ttulo que careca ab initio de idoneidad(268).
La doctrina argentina citada predica la exclusin de las nulidades absolutas del procedimiento de impugnacin de asambleas previsto por los artculos
251 y ss. de la Ley N 19550. En este sentido se diferencia de la ley Societaria
peruana que s regula la accin de nulidad absoluta en su artculo 150, cuando se trata de invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad de previstas en esta ley (Ley General de Sociedades) o en el Cdigo Civil(269).
As se explica que el quid de la cuestin reside, pues, en determinar si el
artculo 251 de la Ley N 19550 comprende, en su seno, todos los supuestos
de nulidad que puedan afectar una decisin asamblearia, o solamente aquellos acuerdos que han afectado intereses particulares que impliquen su nulidad relativa(270).
Al respecto Borda(271), refirindose a que los actos afectados de nulidad
absoluta son aquellos contrarios a norma imperativa o contravinientes al orden pblico, manifiesta que existe plena identificacin entre ley imperativa y
114
de orden pblico, de lo cual se desprende que toda ley imperativa es de orden pblico, porque cada vez que el legislador impone una norma con carcter obligatorio y veda a los interesados apartarse de sus prescripciones, es porque considera que hay un inters social comprometido en su cumplimiento, o,
resumiendo, porque se trata de una ley de orden pblico. En definitiva, concluye este autor que las leyes imperativas y leyes de orden pblico son conceptos sinnimos(272)(273).
En la legislacin especial argentina (Ley N 19550) a diferencia de otros
cuerpos legales(274), no se aprecia norma expresa sobre las dos clases de acciones para atacar los acuerdos adoptados en asambleas de accionistas: una de
ellas es la prevista por los artculos 251 al 254 de la Ley N 19550, que se refiere a la impugnacin de acuerdos asamblearios nulos de nulidad relativa,
los que sin la declaracin invalidatoria se estiman como vlidos. Esta accin
puede ser definida como la estricta accin de impugnacin, y solo puede ser
iniciada por los sujetos legitimados que menciona el artculo 251 en el breve
trmino de prescripcin que dicho artculo seala. En nuestra legislacin esta
estricta accin de impugnacin se encuentra prevista en el artculo 139 de la
Ley General de Sociedades.
La segunda de las acciones es la accin de nulidad que no se encuentra
prevista expresamente en la Ley N 19550, pero que se evidencia en las normas del Cdigo Civil. Dicha accin tiende a obtener la declaracin de nulidad
absoluta del acto asambleario y puede ser iniciada por cualquier interesado,
siempre que demuestre la existencia de un inters en sentido jurdico. Esta
accin, en la legislacin argentina es, por la ndole de los intereses afectados,
de carcter imprescriptible, y el acto viciado no puede ser objeto de confirmacin por asamblea posterior(275).
A diferencia de la legislacin argentina la normativa societaria espaola de 1989 en su artculo 115 diferencia expresamente entre los acuerdos nulos y aquellos anulables. Entre los primeros se encuentran aquellos contrarios
115
a la ley y entre los segundos aquellos contrarios a la Ley de Sociedades Annimas, se opongan a los estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros, los intereses de la sociedad. Es interesante hacer mencin a la doctrina espaola(276), la que en el caso de los acuerdos contrarios a
la ley del artculo 115 de la Ley de Sociedades Annimas, distingue las diversas lecturas de la palabra ley, la primera entendida como la propia Ley de
Sociedades Annimas, la segunda entendida como la Ley en sentido formal
(disposiciones emanadas de las Cortes Generales) o como ley en sentido material (cualquier norma jurdica en general). El autor citado opta por una interpretacin extensiva de la palabra ley por lo que es partidario de la tercera interpretacin.
En la legislacin nacional la distincin entre la accin de impugnacin
propiamente dicha y la accin de nulidad se encuentra en los ya citados artculos 139 y 150 de la Ley General de Sociedades (Ley N 26887) y para mayor
confusin, como veremos mas adelante en el artculo 38 de la LGS.
Como se ha podido apreciar si bien los comercialistas ms prestigiados de
Argentina disienten de utilizar de manera integral las categoras civiles para
aplicarlas a la invalidez de acuerdos societarios, no dudan en utilizarlas para
regular dicho instituto jurdico. Es que es imposible no utilizar la doctrina civil con todos sus aportes en un aspecto tan estudiado como La Invalidez de un
tipo de negocios jurdicos colegiados como los acuerdos sociales.
Es, pues, importante a efectos de poder comprender con mayor certeza
e idoneidad el instituto de la nulidad de acuerdos, previsto en el artculo 150
de la LGS, as como en los artculos 38 y 139 del mismo cuerpo legislativo,
y en el artculo 92 del CC, determinar con la mayor precisin posible los lmites de cada una de estas figuras conceptuales del negocio jurdico. Es necesario tener claridad o por lo menos una aproximacin conceptual en materia
de ineficacias negociales, pues sin lugar a dudas esto allanara el trabajo y nos
proporcionara herramientas necesarias para poder investigar con mayor profundidad y certeza la nulidad o impugnacin de acuerdos en materia civil y
societaria.
(276) RODRGUEZ VILLA, Daniel. Impugnacin de Acuerdos de las Juntas de Accionistas, Legislacin,
Doctrina y Jurisprudencia. Segn el nuevo texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas.
2 edicin, Aranzadi, p. 37 y ss.
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(277) SUREZ ANZORENA, Carlos. Impugnacin Judicial de Actos y Decisiones Asamblearias. Ponencia presentada en las segundas jornadas de nacionales de Derecho Societario, organizadas por la Universidad Notarial argentina, Buenos Aires, 1981.
(278) NISSEN. Ob. cit., p. 88.
117
rio, cuando se dan los requisitos previstos legalmente, debe ser declarada sin
reparar en la incidencia del porcentaje accionario que revisten los accionistas
que la promuevan, en vista que la decisin de invalidacin debe agotarse en el
anlisis de lo acontecido en ese acto asambleario.
Nissen clasifica las causales de impugnacin arriba detalladas de la siguiente manera:
1) Vicios en la convocatoria de la asamblea.
2) Vicios en la celebracin de ella.
3) Vicios en el contenido de la resolucin adoptada.
El primer punto nos lo explica Vanasco(279), para quien la nulidad de la
asamblea, que es contenido de la accin de impugnacin, debe vincularse con
una resolucin asamblearia, como acto final declarativo de la voluntad social.
Sin embargo, la causa de invalidacin no tiene porqu estar en la decisin misma, sino que del mismo modo puede encontrarse en la manera inidnea en que
se ha llegado a tal resolucin. La Ley General de Sociedades peruana habla de
acuerdos cuyo contenido sea contrario a esta ley, lo cual nos podra llevar a pensar que solamente seran impugnables aquellos actos cuyo contenido contravenga la norma ms no los vicios atinentes al procedimiento de
la formacin asamblearia, lo cual no consideramos que haya sido la intencin
del legislador. Queda sujeta a la accin de impugnacin, una resolucin asamblearia, tanto si se llega a ella por vicios que afecten el procedimiento reglado para su formacin aunque en s la decisin no sea contraria a ley, estatuto
o reglamento, como si la decisin a que se ha llegado por un procedimiento
inobjetable, constituya en su contenido una declaracin contraria a ley, al estatuto o reglamento.
Para Vsquez de Mercado(280) solo la falta de requisitos formales para la
formacin del acto determina su nulidad. Al contrario, si tales requisitos se hallan viciados, estaremos en presencia de un acto anulable.
(279) VANASCO, Carlos. Contribucin al estudio de las acciones de impugnacin de asambleas y de decisiones asamblearias en la Ley N 19550, publicado en la Revista Homenaje a la Inspeccin General
de Justicia, con motivo de su 90 aniversario.
(280) Ibdem, p. 233.
118
119
contravinientes a los estatutos o al pacto social, nos permite visualizar con claridad que pese a que tales acuerdos fueron posteriormente ratificados hasta en
dos oportunidades por los rganos de la sociedad, la judicatura, en resguardo
de la seguridad jurdica y del inters social, ha optado por declarar su nulidad.
Claro, existen muchos aspectos que, como es el caso de las medidas cautelares aplicables o el de la legitimacin para citar dos de ellos, trataremos en los
captulos siguientes.
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CAPTULO III
CRTICA A LA SISTEMATIZACIN DE
LA NULIDAD E IMPUGNACIN DE
ACUERDOS EN EL CDIGO CIVIL Y EN
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES.
PROBLEMTICA JURISPRUDENCIAL
Si bien es cierto la nulidad de acuerdos propiamente dicha se encuentra
regulada en el artculo 150 de la Ley General de Sociedades (LGS), no podemos obviar el comentario a la Impugnacin Judicial de Acuerdos, como se
ha visto regulada en el artculo 139 de la LGS. En el formante jurisprudencial
peruano existe una superposicin de conceptos y de instituciones cuando se
habla de las causales para invocar la nulidad o la impugnacin de determinado acuerdo, utilizndose arbitrariamente categoras de Derecho comercial en
mbitos en donde el Derecho Civil ha alcanzado un probado desarrollo conceptual y jurisprudencial. Consideramos que si bien la nulidad o impugnacin de acuerdos son regulados por la LGS, y por lo tanto tienen un enfoque
societario y comercial ineludible, la doctrina civil tiene un importante aporte que dar para la delimitacin conceptual y la clarificacin de situaciones de
la realidad jurdica, para usar una expresin de Scognamiglio, que permitir resolver incertidumbres jurdicas que se presentan a diario en el mundo comercial y corporativo. Sin los conceptos claros, como hemos tratado de dar en
el breve panorama de las lneas precedentes, se hace muy difcil llegar a buen
puerto en materia de impugnacin y nulidad de acuerdos tanto en materia civil como societaria.
Para comenzar graficando la necesidad de vincular la arista civil con la
comercial veremos a continuacin cmo los Tribunales peruanos tiene respuestas diferentes para resolver los problemas de la impugnacin y nulidad
de acuerdos.
121
igualmente que se llev a cabo el proceso electoral conformando una lista nicamente con socios inhbiles. Tercero.- Que sin embargo, tales argumentos no han sido acreditados de manera alguna, pues si bien es cierto
que la parte demandada no ha exhibido la documentacin requerida por el
demandante en el ofertorio de su demanda, tambin es cierto que tal conducta procesal no demuestra por s sola los hechos descritos en la demanda, por cuanto fundamentalmente debe considerarse que el demandante,
en su declaracin de parte prestada en la audiencia de pruebas de fojas
doscientos ochentids-doscientos ochentitrs, al contestar la tercera pregunta del interrogatorio de fojas doscientos setentisiete, admite de manera expresa haber participado activamente en el acto electoral materia de
impugnacin, habiendo encabezado una lista de candidatos, lo cual revela no solo que reconoci explcitamente la legalidad del acto, y por lo tanto, el cumplimiento de las formalidades establecidas por el estatuto, sino
tambin resulta obvio que se encontraba en la posibilidad plena de ejercer
su derecho de tacha contra la otra lista integrada segn su afirmacin de la
demanda con socios inhbiles, mxime que este hecho tampoco ha sido
acreditado; consecuentemente, la falta de exhibicin de los documentos
aludidos no avala su pretensin en sentido afirmativo, por lo que no dndose los supuestos contenidos en el artculo 92 del Cdigo Civil; CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas cuatrocientos once a cuatrocientos quince, su fecha veintisis de marzo del presente ao, que declara
INFUNDADAS las tachas de testigo y de documentos deducidas mediante escrito de fojas ciento ochentinueve a ciento noventa; sin objeto emitir
pronunciamiento respecto de la oposicin a exhibiciones deducida en el
mismo escrito; e INFUNDADA la demanda, su fecha veintiocho de agosto de mil novecientos noventicinco, en los seguidos por Mariano Castro
Navarro contra don Jorge Nez Lrtora en su condicin de presidente del
comit electoral de la Asociacin Pro-Vivienda Las Palmas de Santiago
de Surco, como litisconsorte pasiva necesaria; con lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS. AGUADO SOTOMAYOR / GASTAADUI RAMREZ / CHAHUD
SIERRALTA.
En otro fallo y con un criterio diferente al anotado lneas arriba la Corte Suprema resolviendo una Casacin proveniente de Huaura (Cas. N46-94-Huaura) sentenci que las impugnaciones sobre nulidad de acuerdos societarios
estn fundadas en las causales de nulidad que establece el Cdigo Civil, se encuentran sometidas a dicho cuerpo legal, que no seala el plazo de sesenta das
123
124
En otro fallo judicial en donde no se distingue con claridad si es pertinente la aplicacin de la nulidad prevista en el artculo 38 de la LGS o la impugnacin judicial de acuerdos regulada en el artculo 139 de la LGS, la Corte
Suprema de Justicia en la Casacin N1442-2002-Arequipa (publicada en El
Peruano el 2 de enero de 2003), resuelve que la impugnacin de un acuerdo
societario no es procedente en va judicial cuando dicho acuerdo haya sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto; es decir, un acuerdo puede ser dejado sin efecto por el mismo rgano
que lo adopt. Sin embargo, es necesario recurrir al Poder Judicial en caso de
que se afecten derechos de terceros de buena fe.
Efectivamente en su considerando cuarto el mximo Tribunal peruano argumenta: Cuarto: Que, una vez que la Junta General adopta un acuerdo,
nuestro ordenamiento jurdico otorga la posibilidad que se solicite su nulidad,
para lo cual deber observarse la forma prevista en el artculo treintiocho de la
Ley General de Sociedades, Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete, pudiendo tambin solicitarse su impugnacin, debiendo seguirse la forma prevista en el artculo ciento treintinueve del mismo cuerpo legal, siendo
que para hacerse efectivos cualquiera de los supuestos jurdicos antes acotados, es necesario interponer la demanda respectiva ante el rgano jurisdiccional, a fin de que mediante sentencia firme y consentida se resuelva, sea la
nulidad o la impugnacin del acuerdo; Quinto: Que, el artculo ciento treintinueve antes acotado, establece en su segundo prrafo que la impugnacin de
un acuerdo no es procedente en va judicial cuando dicho acuerdo haya sido
revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a Ley, al pacto social o al
de oficio dicha nulidad haciendo uso de la facultad que le confiere el segundo prrafo del artculo
220 del Cdigo Civil, que prev que la nulidad puede ser declarada de oficio por el juez si ello resulta manifiesta. Estas razones conducen a declarar infundado el recurso por dicha causal. Tercero.- En
cuanto a la denuncia por inaplicacin del artculo 144 del Decreto Legislativo N 311 (Ley General
de Sociedades), del texto de la demanda de fojas cuarentiuno, consta que la accin de impugnacin
propuesta por las actoras se funda en causales de nulidad previstas por el Cdigo Civil. Con arreglo
a lo dispuesto por el artculo 152 de la Ley General de Sociedades derogada (Decreto Legislativo N
311), aplicable ultractivamente al caso de autos, dicha impugnacin queda sometida a las reglas de
dicho Cdigo. En tal virtud, no resulta amparable el recurso en cuanto denuncia la inaplicacin del
artculo 144 de dicha Ley, que se refiere a otro tipo de impugnaciones. Por consiguiente se llega a la
determinacin que el recurso es infundado. 4. DECISIN: A) Declararon INFUNDADO el recurso
de casacin interpuesto por Estacin de Servicios Kendall Sociedad de Responsabilidad Limitada por
las causales de inaplicacin de normas de derecho material y contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso, en los seguidos por Deydi Villacorta Gmez y otra, sobre nulidad
de acto jurdico, en consecuencia decidieron NO CASAR la sentencia de vista de fojas trescientos
treintiocho su fecha veintiuno de julio del dos mil uno. B) CONDENARON a la empresa recurrente al pago de una multa de dos Unidades de Referencia Procesal. C) DISPUSIERON la publicacin
de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano bajo responsabilidad; y los devolvieron. SS.
VSQUEZ V.; CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V.; CCERES B.
125
estatuto; es decir, que un acuerdo puede ser dejado sin efecto por el mismo
rgano que lo adopt, ello sin recurrir al rgano jurisdiccional; sin embargo,
debe tenerse en cuenta que dicha norma no es aplicable en aquellos supuestos
en que se afecta el derecho de terceros que han contratado de buena fe, ya que
as lo establece el cuarto prrafo del antes referido artculo ciento treintinueve;
Sexto: Que, en el caso de autos, al haber adoptado la Junta General de Socios
de fechas veintisiete de marzo y primero de junio de mil novecientos noventinueve, acuerdos que implican derechos a terceros que han actuado de buena
fe, no era procedente que la misma Junta deje sin efecto dichos acuerdos, por
lo que al haberse acreditado el pago del saldo deudor corresponda el otorgamiento de escritura pblica de cancelacin de saldo por aporte de capital social, tal como lo han determinado las instancias de mrito; Stimo: Que, cabe
mencionar, que de considerar la empresa recurrente que los acuerdos adoptados a travs de la Junta General de Socios de fechas veintisiete de marzo y primero de junio de mil novecientos noventinueve, eran contrarios a los artculos
cincuenticinco, inciso quinto, ochentitrs y doscientos uno de la Ley General
de Sociedades, referidos al monto del capital, nmero de acciones y el pago de
estas, la creacin de nuevas acciones y el rgano competente para crear nuevas acciones, respectivamente, debi recurrirse al rgano jurisdiccional en la
forma prevista en la referida Ley, por lo que al no haberse procedido as, tienen plena vigencia, tenindose en cuenta que han afectado el derecho de terceros; Octavo: Que, consecuentemente esta Suprema Sala considera que la
Sentencia impugnada no ha inaplicado los artculos treintiocho, cincuenticinco, inciso quinto, ochentitrs y doscientos uno de la Ley General de Sociedades, Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete; Declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin de fojas cuatrocientos veinte, interpuesto por
la Empresa de Transportes de Servicios Mltiples Urbano e Interprovincial
Seor de Lampa Sociedad de Responsabilidad Limitada; en consecuencia NO
CASARON la sentencia de vista de fojas cuatrocientos diez, su fecha diecinueve de marzo del presente ao; CONDENARON a la recurrente al pago de
las costas y costos del recurso, as como a la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; ORDENARON se publique la presente resolucin en el diario oficial El Peruano; en los seguidos por Eusebio Machaca Cceres y otros,
sobre Otorgamiento de Escritura Pblica; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; MENDOZA RAMREZ; LAZARTE
HUACO; INFANTES VARGAS; SANTOS PEA.
126
127
otorga seguridad a socios y terceros. Dcimo Tercero: En consecuencia las normas denunciadas resultan impertinentes para la solucin del presente conflicto, toda vez que las mismas estn referidas
a la nulidad del pacto social y no a la nulidad de acuerdos societarios que es materia de la presente accin 4.- DECISIN: Por las consideraciones expuestas y en atencin a lo dispuesto por el artculo 396 del Cdigo Procesal Civil declaran FUNDADO el recurso de casacin interpuesto; en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas ciento cuarentisis, su fecha cuatro de mayo del dos
mil uno; y actuando como sede de instancia REVOCARON la sentencia de fojas ciento ventitrs, su
fecha treintiuno de enero del dos mil uno, que declara improcedente la demanda, con lo dems que
contiene; y REFORMNDOLA declararon fundada la demanda; en consecuencia, nulos los acuerdos societarios adoptados por mayora en las sesiones de Directorio del diecinueve de agosto del dos
mil y dos de octubre del dos mil con expresa condena al pago de costos y costas a la parte vencida;
DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad y los devolvieron.
SS. VSQUEZ C.; CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V.; CCERES B.
(284) NISSEN. Ob. cit., p. 65.
(285) Artculo 1037.- Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que las que en
este Cdigo se establece. Artculo 1038.- La nulidad de un acto es manifiesta, cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque
su nulidad no haya sido juzgada. Artculo 1045.- Son anulables los actos jurdicos cuando sus agentes obrasen con una capacidad accidental, cuando si por cualquier causa se hallasen privados de su
razn, o cuando no fue conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de formarse el acto,
o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviera el vicio de error, violencia fraude o simulacin y si dependiese para
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su validez de su forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos. Artculo 1046.Los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados, y solo se tendrn por nulos desde
el da de la sentencia que los anulase.
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Derecho Civil, pues estn en juego tambin derechos de terceros que no pueden ser defraudados como si el negocio nunca hubiese existido, sin embargo
esto no es motivo ni razn suficiente para omitir la aplicacin de categoras civiles en materia de nulidad de acuerdos, categoras que son las que con mayor
certeza y desarrollo conceptual se han desarrollado desde la perspectiva de la
dogmtica y la llamada jusrisprudencia de conceptos en sede civil.
Dentro del contexto de la vigente Ley de Sociedades argentina, y siguiendo la lnea conceptual de Garrigues(286) y de Vsquez del Mercado(287), respetada doctrina argentina(288) considera que cualquier intento de hacer un listado
de los acuerdos nulos y de los acuerdos anulables implica descender a una casustica interminable que siempre pecara por omisin. En este sentido se cree
que basta recurrir a los principios generales previstos por el ordenamiento civil en cuanto a los criterios distintivos entre uno y otro supuesto de invalidez,
recordando siempre las particularidades que ofrece el acto asambleario como
declaracin de voluntad de carcter colegiado.
Entonces, en materia de invalidez de decisiones asamblearias, ya sea el
acto nulo o anulable, y a diferencia de lo previsto por el Cdigo Civil (refirindose al argentino, pero aplicable al caso peruano) esa invalidez en ningn caso puede afectar los derechos de terceros de buena fe, por la sencilla razn de que no resulta aplicable al derecho societario el efecto retroactivo que
la declaracin de nulidad supone, a diferencia de lo que ocurre en el Derecho
Civil, en el cual, cuando la nulidad es manifiesta, el tercero no puede fundar
un derecho adquirido sobre un ttulo que careca ab initio de idoneidad(289).
La doctrina argentina citada predica la exclusin de las nulidades absolutas del procedimiento de impugnacin de asambleas previsto por los artculos
251 y ss. De la Ley N 19550. En este sentido se diferencia de la Ley societaria
peruana que s regula la accin de nulidad absoluta en su artculo 150, cuando
se trata de invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o
que incurran en causales de nulidad de previstas en esta Ley (Ley General de
Sociedades) o en el Cdigo Civil(290).
(286) GARRIGUES. Ob. cit., en nota 69, tomo I, p. 511.
(287) VSQUEZ DEL MERCADO, scar. Asambleas, ... Ob. cit., p. 233 y ss.
(288) NISSEN. Ob. cit., p. 70.
(289) dem.
(290) Artculo 150.- Accin de Nulidad, legitimacin, proceso y caducidad
Procede accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o
que incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil.
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Cualquier persona que tenga legtimo inters pueda interponer accin de nulidad contra los acuerdos
mencionados en el prrafo anterior, la que se sustanciar en el proceso de conocimiento. La accin de
nulidad prevista en este artculo caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
Artculo 151.- Otras impugnaciones.- El juez no admitir a trmite, bajo responsabilidad, accin destinada a impugnar o en cualquier otra forma discutir la validez de lo acuerdos de la junta general o de
sus efectos, que no sean mencionadas en los artculos 139 y 150.
(291) NISSEN. Ob. cit., p. 73.
(292) BORDA, Guillermo. Retroactividad ... Ob. cit., p. 55.
(293) Ibdem, p. 55.
(294) A propsito, la doctrina nacional propone una modificacin al artculo V del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, en el sentido que basta hablar de orden pblico, pues las buenas costumbres estn subsumidas en este principio ESPINOZA ESPINOZA, Juan. El orden pblico... Ob. cit., pp. 312-313.
(295) Ley espaola de Sociedades Annimas, artculo 115; Ley General de Sociedades Mercantiles mejicana, artculos 19, 21,102,156,188,196 y 201.
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impugnables en los plazos y formas que seala la ley. No procede la impugnacin cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. El
juez mandar tener por concluido el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea
su estado, si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado sustituido conforme a lo prescrito
en el prrafo precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el derecho adquirido por el tercero de buena fe.
El artculo 92 del Cdigo Civil regula la impugnacin judicial de acuerdos en materia asociativa, es
decir en el caso de una persona colectiva sin fines de lucro: Artculo 92.- Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias. Las
acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta das contados a partir de la
fecha del acuerdo. Puede ser interpuestas por los asistentes si hubieran dejado constancia en carta de
su oposicin al acuerdo, por los asociados no concurrentes y los que hayan sido privados ilegtimamente de emitir su voto. Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formularse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin tuvo lugar. Cualquier asociado
puede intervenir en el juicio a su costa, para defender la validez del acuerdo. La impugnacin se demanda ante el Juez Civil del domicilio de la asociacin y se tramita como proceso abreviado.
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(299) ABRAMOVICH ACKERMAN, Daniel. La problemtica de la Impugnacin y nulidad de acuerdos en la Ley General de Sociedades. En: Themis, Revista de Derecho de la PUCP. N47, Libre
Competencia.
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Nuevamente la regulacin de nuestra LGS genera inseguridad jurdica, al momento de tener que decidir por qu tipo de accin optar(300). El autor citado
opina que: De una lectura de los artculos 139 y 150 de la LGS, puede deducirse que la aparente intencin del legislador al regular por un lado la impugnacin y por otro lado la nulidad de acuerdos, fue la de distinguir entre causales de anulabilidad y de nulidad(301). Como mencionramos en un trabajo
anterior, la normativa espaola distingue con claridad y precisin estos dos supuestos a travs del artculo 215 de su norma societaria(302). Efectivamente, en
materia societaria, el texto del artculo 139 de la Ley General de Sociedades
establece, como hemos visto, que pueden ser impugnados judicialmente los
acuerdos de la junta general cuyo contenido contravenga la ley, el estatuto o
el pacto social, o que lesionen en beneficio directo o indirecto de uno o varios
accionistas los intereses de la sociedad. Asimismo el artculo citado indica que
los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad previstas en la ley o en el
Cdigo Civil tambin sern impugnables en las formas y plazos que sealan la
ley. Al respecto la doctrina nacional seala que esta norma no distingue entre
actos o acuerdos nulos y anulables como si lo hace la Nueva Ley de Sociedades Annimas de Espaa, aprobada por Real Cdula N 1564 de 1989. El artculo 115 de dicho cuerpo legal considera como acuerdos nulos los contrarios
a la ley, sealando que los dems acuerdos, es decir los contrarios al estatuto o
que lesionen los intereses de la sociedad son anulables, distincin que acarrea
importantes diferencias respecto a la legitimacin activa, respecto a los plazos
de caducidad y tambin en lo concerniente a las vas procesales(303). En igual
sentido se ha pronunciado autorizada doctrina ibrica zanjando cualquier discusin acerca de los alcances de la nulidad o anulabilidad en materia de acuerdos societarios, al establecer que: Son nulos los acuerdos contrarios a la ley,
mientras que los acuerdos que infrinjan los estatutos o que lesionen los intereses sociales en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros merecen
(300) Ibdem, p. 252.
(301) Ibdem, p. 244.
(302) El artculo 115 de la Ley de Sociedades Annimas espaola precepta: Artculo 115. Acuerdos
impugnables. 1. Podrn ser impugnados los acuerdos de las juntas que sean contrarios a la ley, se
opongan a los estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros, los intereses
de la sociedad. 2 Sern nulos los acuerdos contrarios a la ley. Los dems acuerdos a que se refiere el
apartado anterior sern anulables. 3. No proceder la impugnacin de un acuerdo social cuando haya
sido dejado sin efecto o sustituido vlidamente por otro. Si fuere posible eliminar la causa de impugnacin, el juez otorgar un plazo razonable para que aquella pueda ser subsanada. Si se desea revisar la jurisprudencia espaola sobre la seccin segunda de su ley referida a la impugnacin de acuerdos es recomendable el trabajo de CARRERA GIRAL, Juan y CARRERA LOZANO, Enrique. Ley
de Sociedades Annimas. Vol. II, 5 edicin, Bosch.
(303) HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El derecho de impugnacin... Ob. cit., p. 21.
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la caracterizacin de acuerdos anulables(304). Es interesante, de otro lado, tomar en cuenta lo expresado por la doctrina italiana al respecto, la que se diferencia en aspectos sustanciales de la regulacin espaola (y naturalmente de
la peruana), resultando aleccionador lo que seala Galgano al comentar la regulacin italiana sobre acuerdos nulos y anulables. Al respecto el referido autor seala que: para que la decisin sea nula es necesario que el objeto, en s
considerado, sea ilcito (esto es, contrario a normas imperativas) o tambin
imposible, desde el punto de vista material. En cambio, la decisin no es nula,
sino anulable, cuando su objeto lcito en s considerado, tiene a su vez, un
contenido ilcito. Por ejemplo, se convoca a la asamblea para aprobar el balance, y el balance aprobado es falso. La decisin tiene aqu por objeto aprobar el
balance, o sea un objeto en s lcito, por lo tanto, como todo objeto tpico, esto
es, previsto por la ley como posible (y, en este caso anualmente necesario) objeto de decisin de la asamblea. Sin embargo, el balance aprobado resulta falso, y por esto es ilcito el contenido de la decisin(305). Cuando su contenido
es ilcito ser anulable? Sin embargo nuestra regulacin societaria(306) no permite tener claridad conceptual generando una serie de problemas que tampoco
nuestra jurisprudencia, en el poco tiempo es cierto, de vigor de nuestra LGS,
ha sabido resolver. A manera de ejemplo cabe sealar lo confuso de la regulacin nacional cuando se habla de la impugnacin de acuerdos, cuyo contenido sea contrario a la LGS, y no como en la legislacin espaola en donde se
habla simplemente de acuerdos contarios a la ley, evitndose as confusiones
derivadas de la redaccin de la norma(307).
(304) URIA, Rodrigo; MENNDEZ, Aurelio y GARCA DE ENTERRA, Javier. Curso de Derecho Mercantil. Tomo I, Civitas, Madrid, 1999, pp. 888-889.
(305) GALGANO, Francesco. Las Sociedades. En: Derecho Comercial. Volumen II, Bogot. Temis
S.A., Bogot, 1999, p. 350, citado por ABRAMOVICH. Ob. cit., p. 245.
(306) Ni que decir de nuestra normativa civil que dbilmente expresa en su artculo 92 que: Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones legales o
estatutarias.
(307) A guisa de ejemplo es interesante lo enunciado por ABRAMOVICH. Ob. cit., p. 246 que seala: (...)
podemos sealar que un acuerdo por el que se creen acciones con distinto valor nominal podra ser
objeto de una accin de impugnacin, ya que el contenido mismo del acuerdo sera contrario al artculo 82 de la LGS, que establece que todas las acciones deben tener el mismo valor nominal. Por
el contrario, un acuerdo de aumento de capital acordado con el qurum y mayora correspondientes,
pero que no fue materia de convocatoria no sera impugnable, puesto que el contenido mismo del
acuerdo (el aumento de capital) no es contrario a la LGS, sino que se tratara de un punto tratado fuera de agenda. En el caso de acuerdos contrarios al estatuto, al pacto social el mismo autor (ABRAMOVICH, Ob. cit., p. 246) establece: Supongamos, como ocurre en muchos casos un estatuto en el
que se transcriben determinadas normas imperativas de la LGS, como por ejemplo el requisito contenido en el artculo 52 de la LGS, segn el cual para que proceda la emisin de acciones se requiere
que estas hayan sido ntegramente suscritas, y cada accin suscrita pagada en al menos un veinticinco por ciento. A pesar de ello la junta general de accionistas adopta un acuerdo de aumento de capital,
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acordndose expresamente que para la emisin de las acciones ser necesario nicamente pagar el
diez por ciento de cada accin. Estamos ante un acuerdo nulo o impugnable? La respuesta no parece
ser tan sencilla. Por un lado, podramos sealar que el acuerdo es nulo puesto que va en contra de una
norma imperativa, como lo es el artculo 52 de la LGS. Pero al mismo tiempo tambin podramos sealar que se trata de un acuerdo impugnable, puesto que cumplira con el requisito de oponerse al estatuto, conforme a lo regulado en el artculo 139 de la LGS. Al respecto consideramos que estamos
ante un acuerdo nulo.
(308) HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El derecho de impugnacin... Ob. cit., p. 21. El que efecta la siguiente clasificacin: a) acuerdos nulos por infraccin a la ley, b) acuerdos nulos por el contenido de
estos, c) acuerdos que pueden ser considerados anulables. Dentro de los primeros (literal a) estn los
que se refieren al incumplimiento de los requisitos formales para la instalacin y regular funcionamiento de la junta; si dicho rgano social se convoc por quien no deba; si la junta se instal sin la
concurrencia mnima de accionistas; si se celebr sin convocatoria, no encontrndose presentes accionistas o representantes de la totalidad de las acciones; si se reuni fuera de la sede social y el estatuto no autorizaba un lugar diferente; si no se hubiere formado la lista de asistentes o si se priv a
algn accionista de asistir a la junta o de su derecho a voto, etc. El autor hace referencia a que la enumeracin que realiza es meramente enunciativa pues existen multiplicidad de casos que pueden ser
objeto de nulidad. Dentro de los segundos (literal b) y citando al maestro MONTOYA MANFREDI,
seala entre otros casos, el de la nulidad que provenga de la infraccin de un mandato legal o que sea
contrario a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres; el del acuerdo que viole los derechos de los accionistas como derechos mnimos; el de emisin de acciones no pagadas en el 25% de
su valor, por lo menos; el de emisin de nuevas series sin estar pagadas las anteriores; el de creacin
de acciones de voto plural; el acuerdo de reparto de dividendos ficticios; el que apruebe la propuesta de distribucin de beneficios sin detraer el mnimo correspondiente a la reserva legal etc. Dentro
de los terceros (literal c) es decir aquellos que pueden ser considerados anulables estaran aquellos
que contravienen normas estatutarias o que lesionan en beneficio de uno o varios accionistas el inters social. Es el caso que la mayora, utilizando sus poderes, toma un acuerdo que, sin violar la ley o
el estatuto posponga los intereses de la sociedad al inters personal de alguno de los socios, dirigiendo la voluntad social en una direccin opuesta la inters comn, que es la razn de ser del contrato de
sociedad.
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(309) ROMN OLIVAS, Manuel Alipio. El Derecho de impugnacin de acuerdos societarios. Anlisis del
rgimen jurdico de impugnacin (e invalidez) de los acuerdos adoptados por la junta general de socios. Grijley, 2010.
(310) Ibdem, p. 44.
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Vemos pues, que existen incertidumbre y fallos controvertidos y contradictorios en nuestro sistema judicial y seguramente arbitral en materia de
impugnacin y nulidad de acuerdos, por lo que consideramos que utilizando
de una forma sistemtica y coherente el sistema de las ineficacias negociales,
desarrolladas ampliamente por la dogmtica civil, se puede coadyuvar a una
regulacin ms equilibrada y coherente que permita a los operadores del Derecho tener mayor claridad en la resolucin de las controversias jurdicas y en
el esclarecimiento de las incertidumbres que este apasionante tema acarrea.
Creemos que en materia de nulidad, anulabilidad e inexistencia, es la doctrina
civil la llamada a auxiliar al Derecho comercial, respetando la lgica que cada
disciplina tiene en el sistema jurdico que es uno solo, y que por lo mismo, requiere respuestas unitarias e interdisciplinarias, por lo que los conceptos desarrollados por el Derecho privatstico civil pueden servir de apoyo y referente
conceptual fundamental para otros reas del Derecho privado y de esta manera beneficiar el trfico comercial, respetando los derechos de las minoras.
de impugnacin el beneficio de una tramitacin ms rpida y expeditiva en el Poder Judicial (va procedimental abreviada o sumarsima) que la prevista para la accin de nulidad (va procedimental de
conocimiento).
Sin embargo, el problema subsiste porque mediante el ejercicio de una accin de nulidad (cuyo plazo
de caducidad es de un ao) se pueden paralizar los efectos del acuerdo impugnado, con el consecuente perjuicio de inmovilizar la actividad negocial de la empresa por mucho ms tiempo que el aconsejable, posibilidad que precisamente se quiso amenguar al establecerse los ya comentados requisitos
de procedibilidad de la accin de impugnacin.
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2. No sean contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma subordinada o alternativa; y
3. Sean tramitables en una misma va procedimental.
Se exceptan de estos requisitos los casos expresamente establecidos en
este Cdigo.
En este caso la pretensin indemnizatoria es competencia del mismo juez
(Juez Civil o Comercial), no son contrarias entre s y pueden ser tramitables
ambas en la va de conocimiento. Este es otro motivo entonces para no prohibirse la acumulacin de las pretensiones indemnizatorias y de nulidad de
acuerdos en la Va del Proceso de Conocimiento.
En la legislacin argentina, el artculo 254 de la Ley N 19550 en su primer prrafo establece:
Los accionistas que votaron favorablemente las resoluciones que se declaran nulas, responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de
las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores, sndicos e integrantes del consejo de vigilancia.
Segn Nissen(318): La responsabilidad de los sujetos previstos en el artculo 254, primer prrafo de la Ley N 19550, es de naturaleza extracontractual, por aplicacin de lo dispuesto por el artculo 1056 del Cdigo Civil,
pues deriva necesariamente de la nulidad o anulacin del acto asambleario.
La extensin de la reparacin de los daos, en consecuencia, gobernada por
lo dispuesto en los artculos 520 a 522, 904 a 906 y 1078 del Cdigo Civil,
comprensiva de las consecuencias inmediatas y mediatas que derivan de la
ejecucin del acuerdo nulo.
Asimismo, Horacio Garagusso y Ricardo Gulminelli, en la ponencia presentada a las segundas jornadas nacionales de derecho societario, organizadas por la Universidad Notarial Argentina en Buenos Aires, 1981, cuyo ttulo
fue: Responsabilidad por los daos y perjuicios derivados de una resolucin
asamblearia declarada nula, sealan con respecto a la posibilidad de acumulacin de pretensiones de impugnacin y de indemnizacin lo siguiente: Por
otra parte, si bien de la Ley N 19550 se desprende que la accin de responsabilidad contra los sujetos all enumerados comprende las consecuencias de los
acuerdos invlidos, por lo que dicha accin requiere el dictado previo de una
sentencia nulificante de tal acuerdo, lo cual supone una cuestin prejudicial,
(318) NISSEN. Ob. cit., p. 205.
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nada impide que el accionista impugnante de este acto promueva juntamente con la demanda prevista por el artculo 251, la accin de responsabilidad contra aquellos en forma accesoria y subsidiaria de aquella, acumulando ambas acciones en los trminos del artculo 87 del Cdigo Procesal,
atento a la existencia de una conexidad evidente entre tales acciones, lo cual
origina un litisconsorcio pasivo entre los demandados. Ello resulta procedente porque ambas acciones se derivan de la misma causa, con vinculacin ntima entre ellas, resultando conveniente, por lo tanto, eliminar la posibilidad de
que se pronuncien sentencias contradictorias(319).
En materia de abuso de las mayoras y la responsabilidad civil que esta figura ocasiona, la doctrina nacional se ha pronunciado sealando que: parecera, de la lectura del artculo 139 de la Ley General de Sociedades, que solamente podran ser impugnados judicialmente los acuerdos de la junta general
cuyo contenido sea contrario a la LGS, se oponga al estatuto o al pacto social
o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad, o que dicho acuerdos incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil. Sin embargo, ello no correspondera a una correcta interpretacin sistemtica de este dispositivo. Creemos que
dentro de nuestro ordenamiento jurdico, el soporte legal que le asistira al integrante, o a los integrantes minoritarios, daados con la decisin de la asamblea general, afectada de abuso o exceso de poder de la mayora, es el de recurrir al principio del abuso de derecho, amparado en el artculo II del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil. Corresponder a los perjudicados con la decisin
abusiva demostrar que se configuran los elementos propios del abuso de derecho (actuacin de mala fe, intencin de daar, si se ha elegido entre varias
maneras de ejercer el derecho aquella que es daosa para otros, si el perjuicio
ocasionado es anormal o excesivo, si se ha actuado de manera no razonable,
repugnante a la lealtad y a la confianza recproca entre otros (Borda) para que
(319) La doctrina argentina acerca de la accin de repeticin que iniciar la Sociedad contra los accionistas
que votaron favorablemente el acuerdo nulo o contra los representantes u rganos de la sociedad seala lo siguiente: La accin de responsabilidad contra el accionista que vot favorablemente la resolucin asamblearia impugnada debe ser iniciada por la sociedad, la cual tiene derecho de repetir,
contra aquellos, los daos que hubiera debido satisfacer incluso cosas del juicio de impugnacin,
porque de no ser as, se afectara a todos los accionistas que la integran, sin distinguir entre culpables
o inocentes. NISSEN. Ob. cit., p. 208. Asimismo seala: Para ellos (los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia) su responsabilidad, al igual que para los accionistas que votaron favorablemente, es siempre extracontractual (art. 1056 del CC) y el resarcimiento debe comprender los
perjuicios resultantes de la ejecucin de la decisin impugnada. NISSEN. Ob. cit., p. 209.
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V. LA VIOLENCIA DEL TIEMPO(321): AHORA SE PUEDEN IMPUGNAR ACUERDOS DENTRO DE LOS DIEZ AOS DE TOMADOS
LA SENTENCIA CASATORIA
Cas. N4938-2009-Lima. Nulidad de Acto Jurdico. Lima, veinte de octubre del ao dos mil diez.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: Vista la
causa nmero cuatro mil novecientos treinta y ocho del ao dos mil nueve,
en audiencia pblica llevada a cabo el da de la fecha; y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por Yolinda Margarita Castro Berrospi, contra la sentencia expedida por la Segunda Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, con fecha once de junio
del ao dos mil nueve, obrante a folios seiscientos sesenta, por la cual se
revoca la sentencia apelada emitida con fecha diecisiete de diciembre del
ao dos mil siete, obrante a folios cuatrocientos noventa y ocho, que declara fundada la demanda y reformndola la declara improcedente. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Suprema Sala mediante resolucin
emitida con fecha quince de abril del ao dos mil diez, declar procedente
dicho recurso, por la causal de infraccin normativa prevista en el artculo
386 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley nmero 29464, denunciando la inaplicacin del artculo 219 incisos 4 y 8 del Cdigo Civil, alegando que su petitorio se refiere a la nulidad del acto jurdico, lo
que ha sido precisado por el juez al fijar puntos controvertidos y lo que ha
sido demostrado en la sentencia de primera instancia; no obstante ello, la
Sala Superior inaplica tales normas y transgrede incluso los fines del proceso sealados en el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
(320) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. 4 edicin, Gaceta Jurdica,
2006, p. 570.
(321) GUTIRREZ, Miguel. La violencia del tiempo. 2 edicin, 1 edicin de 1991, Santillana, 2010, Novela histrica y total de uno de los mejores literatos peruanos.
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que el Colegiado de la Sala Civil de Lima, al revocar la apelada y declarar improcedente la demanda ha emitido un pronunciamiento inhibitorio
impropio a la tramitacin seguida en los presentes autos, habida cuenta
que de la pretensin de la demanda y de la fijacin de los puntos controvertidos se advierte que corresponda emitir un pronunciamiento de fondo
acorde a la naturaleza del proceso, ms an, cuando el argumento sostenido por la Sala de haberse omitido emplear el mecanismo que establece el
artculo 92 del Cdigo Civil deviene en inviable en tanto que el discernimiento esbozado por la Sala difiere de lo peticionado expresamente por la
accionante en su escrito de demanda, esto es, establecer si las Asambleas
Generales de fechas tres de agosto y catorce de noviembre del ao dos mil
dos respectivamente, presidida por Valentn Rojas Malaver, se encuentran incursos en las causales de nulidad prevista en los incisos 4, 7 y 8 del
artculo 219 del Cdigo Civil, as como establecer la nulidad del asiento
nmero A00002 de la partida registral nmero 019337905 de los Registros de Personas Jurdicas de Lima; Sexto: Que siendo ello as, es evidente
que la sentencia impugnada ha sido expedida contraviniendo el numeral 3
del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil, incurriendo en causal de nulidad prevista en el artculo 171 del mismo Cdigo. Por las razones expuestas, en atencin a lo establecido en el inciso 1 del artculo 396 del Cdigo
Procesal Civil, modificado por la Ley nmero 29364, declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Yolinda Margarita Castro
Berrospi; CASARON la sentencia de vista obrante a folios seiscientos
sesenta, su fecha once de junio del ao dos mil nueve, en consecuencia
NULA la misma; MANDARON que la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia Lima expida nueva resolucin con arreglo a los lineamientos precedentemente expuestos, DISPUSIERON la publicacin
de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Yolinda Margarita Castro Berrospi contra la
Asociacin de Vivienda Residencial Santa Clara y otro; sobre Nulidad de
Acto Jurdico y otro; y los devolvieron. Ponente Seor Palomino Garca,
Juez Supremo.- SS. TICONA POSTIGO, CAROAJULCA BUSTAMANTE, PALOMINO GARCA, MIRANDA MOLINA, ARANDA RODRGUEZ C-629204-21.
En lo que respecta a la pretensin planteada en el 2007, esta pretende la
Nulidad de los Acuerdos de Asamblea General del 3 de agosto y 14 de noviembre de 2002. Pretensin absurda pues la prescripcin haba ya operado
en aplicacin estricta del artculo 92 del Cdigo Civil. Aunque ms absurda
es la resolucin de primera instancia y la resolucin casatoria, que en teora,
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149
(323) KUNDERA, Milan. La insoportable levedad del ser. Fbula Tusquets Editores, 1985.
150
expulsin de los socios nuevos que no han cumplido con el pago de sus
aportaciones de los periodos mil novecientos noventa y nueve - dos mil;
adems, que la convocatoria la debe hacer el Consejo Administrativo, firmada por el presidente y secretario y no por el gerente general; y las exclusiones de socios debe hacerse a travs de la comisin de faltas y sanciones que no existe. Tercero.- Que, admitida la demanda y sustanciada la
litis con arreglo a ley el Juez del Cuarto Juzgado Civil de Lima por resolucin de fecha veinticinco de marzo del ao dos mil nueve ha declarado
fundada la demanda promovida por la actora, en consecuencia nulas las
asambleas generales extraordinarias de fechas cinco de abril del ao dos
mil uno y diez de febrero del ao dos mil dos en cuanto a la expulsin de
la demandante debiendo la parte demandada reincorporarla como socia de
la Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada, ms costas y costos, ello debido a que los artculos veintiuno y veintids del Estatuto de la
Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada prescriben que para
que un socio sea expulsado el Consejo de Administracin designar una
comisin de faltas y sanciones proveyndola de su reglamento y que la demandada no ha acreditado que se haya instaurado la referida comisin ni
que la misma haya emitido algn tipo de resolucin mediante la cual se
decida la expulsin. Cuarto.- Que, apelada la sentencia, en fecha dieciocho de marzo del ao dos mil diez la Primera Sala Civil de Lima ha confirmado la apelada, precisando que la actora fue expulsada de la Cooperativa por decisin de la Asamblea General de fecha cinco de abril del ao
dos mil uno, vulnerando su derecho a la defensa ya que no se respet el
procedimiento establecido en el artculo veintids de los estatutos y por lo
tanto los actos cuestionados se encuentran incursos en la causal de nulidad
prevista por el artculo doscientos diecinueve inciso sexto del Cdigo Civil. Quinto.- Que, conforme se advierte de autos, la actora cuestiona su
expulsin como socia de la Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada, afirmando que dicho acuerdo se habra adoptado por la asamblea
general extraordinaria de socios sin respetar los procedimientos establecidos en el estatuto de la cooperativa impugnante, la Ley General de Cooperativas y el Cdigo Civil, por lo tanto queda claro que la pretensin contenida en la demanda constituye la impugnacin de acuerdos adoptados en
asamblea general de la Cooperativa demandada, la cual de conformidad
con el artculo noventa y dos del Cdigo Civil corresponde sustanciarse en
la va del proceso abreviado, debiendo impugnarse en el plazo de sesenta
das contados a partir de la fecha del acuerdo. Sexto.- Que, en el presente
caso, se pone de manifiesto, que la demandante pretende impugnar la
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principal, su fecha dieciocho de marzo del ao dos mil diez y; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Victoria Mercedes Medina
Laos de Garca contra Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada, sobre Nulidad de Acto Jurdico; y los devolvieron.- SS. TICONA POSTIGO, ARANDA RODRGUEZ, PALOMINO GARCA, MIRANDA
MOLINA.
VOTO EN MINORA DE LA SEORA JUEZA SUPREMA VALCRCEL SALDAA, ES COMO SIGUE: CONSIDERANDO: Primero.Que, segn lo establecido por el artculo 384 del Cdigo Procesal Civil,
el recurso de casacin tiene por fines esenciales la adecuada aplicacin
del Derecho objetivo al caso concreto, as como la uniformidad de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia, por lo tanto este
Tribunal Supremo sin constituir una tercera instancia adicional en el proceso debe emitir pronunciamiento acerca de los fundamentos del recurso por las causales declaradas procedentes. Segundo.- Que, de los fundamentos del recurso por las causales referidas a vicios in iundicando e in
procedendo se advierte que la Cooperativa impugnante en esencia denuncia que la presente litis se ha tramitado en la va del proceso de conocimiento como si se tratara de una accin de nulidad de acto jurdico cuando debi tramitarse como un proceso de impugnacin judicial de acuerdos
en la va del proceso abreviado, por lo que el pronunciamiento se efectuar teniendo en cuenta los fundamentos expuestos respecto a ambas causales de casacin. Tercero.- Que, de autos es de verse que la presente litis ha
sido promovida por la actora a fin de que se declare la nulidad de las asambleas generales de la Cooperativa Centros Comerciales Chira Limitada de
fechas cinco de abril del ao dos mil uno y diez de febrero del ao dos mil
dos por las causales previstas en los numerales 4 y 6 del artculo 219 del
Cdigo Civil ya que segn se expone dichos actos jurdicos tendran fin
ilcito y se habran adoptado sin respetar la forma prescrita en el Estatuto,
la Ley General de Cooperativas y el Cdigo Civil, no habindose especificado en la agenda de la convocatoria que se iba a tratar la expulsin de
los socios nuevos que no haban cumplido con el pago de sus aportaciones
por los periodos 1999-2000, as como que corresponda al Consejo Administrativo realizar la convocatoria firmndola el Presidente y el Secretario y no el Gerente General, debiendo las exclusiones de socios efectuarse
a travs de la Comisin de Faltas y Sanciones la cual no existe. Cuarto.- Que, admitida la demanda y sustanciada la causa con arreglo a ley el
Juez del Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de
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en el artculo 219 del Cdigo Civil. Octavo.- Que, no est dems destacar
que el artculo 92 del Cdigo Civil resulta pertinente y por lo tanto aplicable en el presente proceso puesto que se trata de una pretensin de impugnacin de acuerdos adoptados por la Asamblea General de la Cooperativa demandada, impugnacin que de conformidad con el texto original
del artculo 97 del Texto nico Ordenado de la Ley General de Cooperativas aprobado por Decreto Supremo N 074-90-TR debi ser interpuesta
dentro de los seis meses posteriores a su notificacin, pero que al ser derogada esta Disposicin Especial por la Ley nmero 25859 es de aplicacin la norma general contenida en el artculo 92 del Cdigo Civil de conformidad a lo previsto en el artculo XI del Ttulo Preliminar del Cdigo
en comento. Por tal razn, MI VOTO es porque se declare: FUNDADO
el recurso de casacin obrante a fojas veintisis a treinta del cuadernillo
de casacin, interpuesto por la Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada por la causal de infraccin normativa procesal; consecuentemente se declare NULA la sentencia de vista de fojas setecientos ochenta
su fecha dieciocho de marzo del ao dos mil diez e INSUBSISTENTE la
apelada de fecha veinticinco de marzo del ao dos mil nueve que declara
fundada la demanda promovida por la actora; SE DISPONGA que el Juez
del Cuarto Juzgado Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima expida
nueva resolucin con arreglo a ley; SE ORDENE la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en
los seguidos por Victoria Mercedes Medina Laos de Garca contra Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada, sobre Nulidad de Acto Jurdico; y se devuelva. Ponente Seora Valcrcel Saldaa, Jueza Suprema.SS. VALCRCEL SALDAA.
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente nmero 7022-2006- PA/
TC-Lima, recurso de agravio constitucional interpuesto por Edgardo Garca
Ataucuri en representacin de ms de 800 trabajadores de la empresa Southem
Per Limited contra la sentencia de la Sala de Derecho Constitucional de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Cas. N2372-2010-Lima: Nulidad de Acto Jurdico. Lima, trece de junio
del ao dos mil once.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa nmero
dos mil trescientos setenta y dos - dos mil diez; en audiencia pblica de
la fecha y producida la votacin correspondiente de acuerdo ley, emite
la siguiente sentencia; con los expedientes acompaados. MATERIA
DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto. Por la
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indebidamente lo previsto en el artculo 219 del Cdigo Civil. CONSIDERANDO: Primero.- Habindose declarado procedente el citado recurso por la causal de infraccin normativa procesal y material, debe analizarse en primer lugar la causal procesal, pues debido a su naturaleza y a,
los efectos que produce, si mereciera amparo carecera de objeto pronunciarse respecto a la causal de infraccin normativa, material. Segundo.- De
los fundamentos del recurso por las causales referidas a la infraccin normativa material y procesal, se advierte que la Cooperativa impugnante en
esencia denuncia que el presente caso se ha tramitado en la va del proceso de conocimiento como si se tratara de una accin de nulidad de acto jurdico cuando debi tramitarse como un proceso de impugnacin judicial
de acuerdos en la va del proceso abreviado, por lo que el pronunciamiento se efectuar teniendo en cuenta los fundamentos expuestos respecto a
ambas causales de casacin. Tercero.- De autos es de verse que la presente controversia ha sido promovida por Julio Sigfredo Alvarado Medina a
fin de que se declare la nulidad de la Sesin Extraordinaria del Consejo de
Administracin de fecha nueve de setiembre del ao dos mil dos y la
Asamblea General Extraordinaria de Socios de fecha veintiocho de noviembre del ao dos mil dos, por las causales previstas en los incisos 4 y
6 del artculo 219 del Cdigo Civil, pues segn se expone dichos actos jurdicos tendran fin ilcito y se habran adoptado sin respetar la forma prescrita en el Estatuto de la Cooperativa impugnante, la Ley General de Cooperativas-Ley nmero 15260, y el Cdigo Civil, no habindose especificado
en la agenda de la convocatoria que se iba a tratar la expulsin de los socios, adems de no habrseles notificado las resoluciones o exclusiones a
los socios afectados para que asuman su derecho de defensa, as como corresponda al Consejo Administrativo realizar la convocatoria firmndola
el Presidente y el Secretario y no el Gerente General, debiendo las exclusiones de socios efectuarse a travs de la Comisin de Faltas y Sanciones,
la cual no existe. Cuarto.- Admitida la demanda y sustanciada la controversia con arreglo a ley, la Jueza del Vigsimo Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, por Resolucin de
fecha siete de setiembre del ao dos mil nueve, declar infundada la demanda promovida por el actor, concluyendo entre otros fundamentos, respecto a la Sesin Extraordinaria del Consejo de Administracin y a la
Asamblea General Extraordinaria de Socios, que estas contienen una imposibilidad jurdica, habindose desvirtuado que adolecen de formalidad
en su convocatoria, el acto jurdico de exclusin del demandante le realiz en asamblea para lo cual fue convocada donde los socios concurrentes
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el recurso de casacin interpuesto por la Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada representada por su Gerente General Yulisa Marlene Rondn Chacn, mediante escrito obrante a folios treinta y ocho del
cuadernillo de casacin; en consecuencia, CASARON la sentencia impugnada; NULA la sentencia de vista de folios ochocientos cuarenta y cinco, su fecha treinta de abril del ao dos mil diez; y actuando en sede de
instancia: REVOCARON la sentencia apelada de folios quinientos setenta y cuatro, su fecha siete de setiembre del ao dos mil nueve, que declara
infundada la demanda; y, reformndola, declararon IMPROCEDENTE la
demanda; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el
diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Julio
Sigfredo Alvrado Medina contra la Cooperativa de Centros Comerciales
Chira Limitada, sobre Nulidad de Acto Jurdico; y los devolvieron. Ponente Seora Aranda Rodrguez, Jueza Suprema.- SS. TICONA POSTIGO,
ARANDA RODRGUEZ, PALOMINO GARCA, VALCRCEL SALDAA, MIRANDA MOLINA.
La misma Empresa demandada: Cooperacin de Centros Comerciales
Chira Limitada, la misma Sala Civil: La Primera, la misma pretensin: Nulidad de Asambleas por expulsin de socios, diferentes asambleas cuestionadas:
Las del 05/04/01 y 10/02/02 en el Expediente N 1878-2010 y las del 9/07/02
y 28/11/02 en el Expediente N 2372-2010, dos sentencias: La primera de fecha 18/03/10 y la segunda, de fecha 13/06/11, la misma impresin: Resoluciones judiciales carentes de sentido.
En el primer caso mencionado en la parte ms llamativa seala: Que,
bajo dicho alcance, este Supremo Tribunal, considera que a fin de expedir una
ejecutoria suprema bajo un juicio de proporcionalidad, en este caso en forma
excepcional, no es posible declarar la nulidad de la resolucin impugnada
y actuando en sede de instancia revocar la sentencia de primera instancia
que declara fundada la demanda y reformndola declarar la improcedencia de la demanda conforme se ha resuelto en la ejecutoria suprema citada en el octavo considerando de la presente resolucin, si se tiene en cuenta que el presente proceso se viene tramitando en el Poder Judicial por
ms de seis aos desde la fecha en que se interpuso la demanda y que toda
persona debe ser juzgada sin dilaciones indebidas que afecten el derecho
al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva de los justiciables (el
resaltado es nuestro). Es decir el colegiado seala, reconociendo la evidencia
que este proceso debi, a todas luces, ser uno de impugnacin de acuerdos en
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concordancia con el artculo 92 del Cdigo Civil, a travs de un proceso abreviado y con los plazos de caducidad previstos para acuerdos no inscribibles
(sesenta das naturales), que no se puede casar y declarar la improcedencia de
la demanda por el tiempo transcurrido del proceso (6 aos). De cundo ac en
el tiempo transcurrido del proceso por factores que todos conocemos, implica
incumplir con las normas legales. Es un despropsito lo sealado por la Corte
fijando as un psimo precedente.
Para completar lo kafkiano de estos casos la otra sentencia emitida por la
misma Sala Civil que, so pretexto de apartarse de su criterio, cambia radicalmente de opinin en un caso idntico y resuelve por la improcedencia de la
pretensin. Inverosmil.
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CAPTULO IV
LA LEGITIMACIN EN LA
IMPUGNACIN Y NULIDAD DE
ACUERDOS ASOCIATIVOS Y
SOCIETARIOS
I. Lineamientos sobre el Derecho de Asociacin y
la incorporacin no forzosa de socios
El TC ha sealado con respecto al derecho de asociacin que: (...) considera este colegiado que el citado atributo puede ser concebido como aquel
derecho por el cual toda persona puede integrarse con otras, libremente y de
modo permanente, en funcin de determinados objetivos o finalidades, las
que, aunque pueden ser de diversa orientacin, tienen como necesario correlato su conformidad con la ley(324) (resaltado nuestro). Consideramos que
con el fin de contextualizar el derecho de asociacin comentado por el Tribunal Constitucional en esta y otras sentencias, debemos, aunque sea brevemente, referirnos a la persona jurdica, siendo la asociacin una de las manifestaciones de este sujeto de derecho que es centro de imputacin de deberes y
derechos.
Para algunos tratadistas la persona jurdica se define como aquella institucin formada para la consecucin de un fin y reconocida por la ordenacin jurdica como sujeto de derecho(325). Asimismo muchos son los que han desarrollado una serie de teoras y clasificaciones para mejor comprender la naturaleza
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(328) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. Ob. cit., p. 651.
(329) El mismo Juan Espinoza, Ob. cit., p. 657, nos detalla los elementos de la denominada persona colectiva: 1) Conducta humana intersubjetiva: la dimensin humana est presente en todas y cada una de
las personas colectivas que regula el Cdigo Civil o las leyes especiales y siempre nos encontraremos
frente a una organizacin de personas individuales. 2) Valores jurdicos: si bien es cierto que el concepto de la personalidad colectiva y el de la responsabilidad limitada se correlacionan, por cuanto, un
buen nmero de personas individuales se constituyen en una persona colectiva para limitar sus obligaciones, es evidente tambin que surge la necesidad del hombre para compartir con otros ciertas experiencias que, como es natural, no podra realizarlas aislado. El hombre as compartir determinados
fines valiosos (lucrativos o no lucrativos). 3) Normas jurdicas: desde el punto de vista formal, toda
persona colectiva es un centro unitario ideal, de referencia de situaciones jurdicas, de imputacin de
deberes y de derechos, pero esta reduccin de una pluralidad de personas individuales a la singularidad de la persona colectiva, se produce por el cumplimiento de una formalidad. En el caso del Cdigo Civil peruano, con la inscripcin de la organizacin de personas con arreglo a ley. Es por este aspecto formal que se diferencia la persona colectiva de la organizacin de personas no inscritas.
(330) Al respecto es importante revisar el anteproyecto constitucional en lo referente a los derechos fundamentales para lo cual es muy til el artculo de FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos: El Proyecto
de Vida y los Derechos Fundamentales en el anteproyecto constitucional. En: Revista Jurdica del
Per. N35, junio, 2002, p. 59 y ss.
(331) VEGA MERE, Yuri. Derecho de Asociacin. Constitucin de fundaciones y otras formas de organizacin jurdica. En: La Constitucin Comentada. Congreso de la Repblica, Gaceta Jurdica, Lima,
2005, p. 157.
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Tiene pues que existir, para una correcta y adecuada constitucin asociativa,
un vnculo, pero no un vnculo formado o constituido por la imposicin, por
la decisin vertical y autoritaria, sino una relacin generada en la autonoma
de la voluntad o autonoma privada que permita que el sujeto se integre libre y
voluntariamente y no de una forma que vulnere sus derechos constitucionales.
Es interesante hacer mencin a la Ley Orgnica N 1/2002 del 22 de marzo de 2002, reguladora del Derecho de Asociacin espaol, Ley orgnica
que sustituye a La ley de Asociaciones N191 del 24 de diciembre de 1964.
Esta norma es un importante esfuerzo de sistematizacin y de tratamiento comn de las asociaciones(333), reconociendo el carcter democrtico de las mismas(334), conducente al afianzamiento de un Estado Social y Democrtico de
Derecho. La norma en mencin remite a la legislacin especial el tratamiento de los partidos polticos, los sindicatos y las organizaciones empresariales:
las iglesias, confesiones y comunidades religiosas; las federaciones deportivas; las asociaciones de consumidores y usuarios etc. (art. 1, inc. 3). Asimismo establece que la organizacin interna y el funcionamiento de las asociaciones deben ser democrticos con pleno respeto al pluralismo. Seala que
son nulos de pleno derecho los pactos, disposiciones estatutarias y acuerdos
que desconozcan cualquiera de los aspectos del derecho fundamental de asociacin. (art. 2, inc. 5). Es fundamental la remisin a principios de carcter
democrtico para el funcionamiento interno de las asociaciones, y si para
el desarrollo de estas se exige el respeto a la democracia y a los valores de
pluralismo y mecanismos de transparencia, lo mismo ha de exigirse para
la manera o modalidad de incorporacin de los asociados, de lo contrario
(333) Al respecto el numeral 1 de la Ley Orgnica 1/2002 , establece en su tercer prrafo Consecuentemente, la necesidad ineludible de abordar el desarrollo del artculo 22 de la Constitucin, mediante Ley Orgnica, al tratarse del ejercicio de un derecho fundamental (artculo 81), implica que el rgimen general del derecho de asociacin sea compatible con las modalidades especficas reguladas
en leyes especiales y en las normas que las desarrollan, para los partidos polticos, los sindicatos, las
asociaciones empresariales, las confesiones religiosas, las asociaciones deportivas y las asociaciones
profesionales de jueces, magistrados y fiscales. Con este objetivo se establece un rgimen mnimo y
comn, que es, adems, el rgimen al que se ajustarn las asociaciones no contempladas en la legislacion especial.
(334) As en la exposicin de motivos (I) se establece: Es innegable, tambin, y as lo recuerda el Comit Econmico y Social de la Unin Europea en su dictamen del 28 de enero de 1998, la importancia
que tienen las Asociaciones para la conservacin de la Democracia. Las asociaciones permiten a los
individuos reconocerse en sus convicciones, perseguir activamente sus ideales, cumplir tareas tiles,
encontrar su puesto en la sociedad, hacerse or, ejercer alguna influencia y provocar cambios. Al organizarse, los ciudadanos de medios ms eficaces para hacer llegar su opinin sobre los diferentes
problemas de la sociedad a quienes toman las decisiones polticas. Fortalecer las estructuras democrticas en la sociedad revierte en el fortalecimiento de todas las instituciones democrticas y contribuye a la preservacin de la diversidad cultural.
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Demandado :
Asunto :
Impugnacin de acuerdos.
Fecha :
2 de junio de 1997.
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presentan grandes semejanzas pese a la naturaleza jurdica distinta de los entes regulados en las normas mencionadas. Claro est, es de advertir, que hay
una enorme distancia entre los tratados referidos a la impugnacin de acuerdos en materia de Sociedades Annimas, y los referidos a las asociaciones a
favor de las primeras, presentndose esta situacin no solamente en la doctrina, sino tambin en la legislacin y en la jurisprudencia. Esto es, de alguna
manera, entendible por el gran desarrollo de la Sociedad Annima y su contribucin al desarrollo de la economa, lo que no quiere decir que las personas
jurdicas sin fines de lucro no sean elemento necesario del desarrollo, ni tampoco que su operatividad no sea tratada con acuciosidad. Sin embargo dejamos constancia que la tendencia es esta, por lo que en el futuro deben aparecer mayores trabajos sobre el tema. Sin embargo y pese a los antes indicado,
muchos de los aspectos regulados en la LGS y en sus equivalentes forneos
son aplicables a la asociacin, con las caractersticas propias de esta, por lo
que constantemente nos remitiremos a la legislacin societaria nacional y en
algunos casos extranjera.
accionistas que en la Junta General hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, por los accionistas ausentes y por los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto. En los casos de acciones sin derecho
a voto, la impugnacin solo puede ser interpuesta respecto de acuerdos que
afecten los derechos especiales de los titulares de dichas acciones.
De otro lado, es importante tomar en consideracin como regula el derecho comparado la materia de impugnacin de acuerdos, y el caso concreto de
la legitimacin, para lo cual, nos permitimos introducir en el debate lo previsto en la legislacin argentina, cuya Ley de Sociedades (Ley N 19550, modificada por la Ley 22903) ha tenido gran influencia en la redaccin de las legislaciones americanas. Del mismo modo nos valemos de Ley de Sociedades
Annimas espaola, la que tiene una regulacin sumamente detallada al respecto, dado el alto grado de desarrollo del derecho societario en la legislacin,
doctrina y jurisprudencia ibrica.
En el presente captulo abordamos, por ejemplo, el tema referente a una
polmica de muy antigua data, cual es la posibilidad de intentar la accin impugnatoria por aquel que no era accionista al momento de la celebracin de la
asamblea (en supuesta contravencin al artculo 139 de la LGS), pero que lo
era con posterioridad a ese acto, como consecuencia de la adquisicin ulterior
de las acciones al socio ausente del acto asambleario viciado. Sobre el particular, y remitindonos al caso argentino, La Ley N 22903, reformadora de
la Ley N 19550, se adhiere al criterio por el cual se otorga legitimacin para
impugnar el acto asambleario a los accionistas ausentes que hubieran acreditado la calidad de accionistas a la fecha de la decisin impugnada. Sin embargo, como veremos ulteriormente no es del mismo parecer un sector de la doctrina y jurisprudencia argentina.
Estos son solamente algunos de los aspectos que sern tratados en el presente captulo y que consideramos son de importancia a la luz de la experiencia nacional y de la legislacin y jurisprudencia extranjera.
(336) ALDANA DURN, Mariella. Impugnacin judicial de los acuerdos. Ob. cit., p. 447.
(337) Ibdem, p. 448.
(338) Artculo 220 del CC: La nulidad a que se refiere el artculo 219 puede ser alegada por quienes tengan inters o por el Ministerio Pblico. Puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte manifiesta. No pude subsanarse por la confirmacin.
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acuerdo (...). Al respecto, se indica que los requisitos exigidos a los asistentes
a la asamblea son excesivos, como lo demuestra la prctica, pues al exigirse no solamente el votar en contra sino el dejar constancia en acta de la oposicin al acuerdo, se est requiriendo el cumplimiento de un requisito que no
depende nicamente del impugnante sino de quien administrativamente es el
responsable de la elaboracin del acta, es decir del Presidente del Consejo Directivo (quien regularmente ejerce el cargo de secretario)(339). Se han dado casos en que, pese a la votacin contraria al acuerdo, no se ha dado trmite a la
demanda porque no se haba presentado copia del acta en que se planteaba la
oposicin al acuerdo. Para estos casos el asociado deber ser muy cuidadoso
en exigir el que se deje constancia en acta de su oposicin al acuerdo, y el motivo de la misma y para el supuesto de no haberse dejado constancia en acta
por parte del encargado del manejo de la misma, se deber invocar ante el juez
de la demanda tal circunstancia ofreciendo medios probatorios que suplan la
carencia del requisito exigido por el Cdigo(340).
Es importante tomar en consideracin lo regulado y resuelto en el derecho
comparado. As, el artculo 117 de la Ley de Sociedades Espaola establece:
1. Para la impugnacin de los acuerdos nulos estn legitimados todos
los accionistas, los administradores y cualquier tercero que acredite inters legtimo.
2. Para la impugnacin de acuerdos anulables estn legitimados los accionistas asistentes a la Junta que hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido ilegtimamente privados del voto as como los administradores.
3. Las acciones de impugnacin debern dirigirse contra la sociedad.
Cuando el actor tuviese la representacin exclusiva de la Sociedad y la
Junta no tuviere designado a nadie a tal efecto, el juez nombrar la persona
(339) As, el artculo 83 del C.C. establece: Toda asociacin debe tener un libro de registro actualizado en
que consten el nombre, actividad, domicilio y fecha de admisin de cada uno de sus miembros, con
indicacin de los que ejerzan cargos de administracin o representacin. La asociacin debe constar,
asimismo, con libros de actas de las sesiones de asamblea general y de consejo directivo en los que
constarn los acuerdos adoptados. Los libros a que se refiere el presente artculo se llevan con las formalidades de ley, bajo responsabilidad del presidente del consejo directivo de la asociacin y de conformidad con los requisitos que fije el estatuto.
(340) Al respecto ALDANA, Mariella sugiere la declaracin de testigos, Ob. cit., p. 449.
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de su oposicin al acuerdo a fin de estar legitimado para plantear la impugnacin judicial de acuerdos prevista en el artculo 139 de la LGS, pues en caso
contrario se estara propiciando una inequidad o discriminacin para ejercer el
derecho a la impugnacin de acuerdos entre distintos titulares de acciones(346).
Con el propsito de sistematizar la legitimacin activa procedemos a
analizar las situaciones jurdicas ms presentadas y las soluciones dadas a
los problemas presentados, que si bien son tomadas de la regulacin societaria, en algunos casos pueden ser de aplicacin a las personas jurdicas sin fines de lucro.
Quienes estn legitimados activamente, entonces, para interponer la demanda de impugnacin judicial de acuerdos son:
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la asamblea, aunque no aclara si basta al respecto la emisin del voto en sentido contrario)(347).
Sobre el particular, volveremos ms adelante cuando se analice la necesidad de dejar constancia en acta de la oposicin al acuerdo, pues no queda del
todo claro (del comentario glosado), si basta el voto contrario (en el caso de
los accionistas con derecho a voto) a la decisin por tomarse, o si para configurar la legitimidad es pertinente adems del voto en contra, el dejar constancia en acta de la oposicin al acuerdo tomado y la fundamentacin de la
negativa.
Otro punto a tratar es de las abstenciones. Qu sucede en este caso? Aqu
no existe manifestacin de voluntad ni a favor ni en contra, por lo que estamos
ante socios o accionistas que evidentemente no han votado favorablemente el
acuerdo impugnado, por lo que estarn legitimados para impugnar judicialmente tal decisin asamblearia. Esto es perfectamente lgico, pues, ante una
circunstancia en la que no se conoce suficientemente un tema sobre el cual hay
que votar, y sea este un tema de trascendencia para la sociedad, el socio o accionista responsablemente se abstiene(348). Sin embargo, tambin es necesario
que dicha abstencin conste en acta a fin de poder ejercitar posteriormente la
accin impugnatoria.
Si bien ni en nuestra LGS, ni en nuestro Cdigo Civil se prev la abstencin de los socios o accionistas a efectos de determinar si estn legitimados para impugnar los acuerdos consideramos que s lo estn. Al respecto, la
doctrina antes citada esboza algunas razones: 1) por cuanto la Ley N 19550
no obliga a los accionistas presentes a emitir su voto en un sentido o en otro;
2) adems de ello, porque los accionistas abstenidos no han contribuido a formar la mayora, es decir, no han votado favorablemente la decisin atacada;
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(349) NISSEN. Ob. cit., p. 110, Este autor cita la siguiente jurisprudencia: C.N., Sala B, 13/03/85, en autos Sichel, Gerardo, contra Boris Garfunkel S.A.. Es ilustrativo el fallo dictado por la Sala E de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en autos Mndez, Adriano, y otro contra Talleres
Adabor S.A. de fecha 16/09/85 publicado en la Revista del Notariado, marzo, abril de 1986, p. 2571
en el cual, admitiendo la legitimacin del accionista abstenido, ha sealado que la actitud de posible prudencia que podra derivarse de la abstencin, en modo alguno puede ser interpretado como
voto favorable o adhesivo a la decisin adoptada, del cual pueda derivarse una renuencia al derecho
de impugnacin.
(350) MASCHERONNI, Fernando H. y MUGUILLO, Roberto A. Rgimen jurdico del socio, p. 244.
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partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un voto, con la excepcin prevista en el artculo 164(351) y las dems
contempladas en la presente ley. Es decir, en el caso de las asociaciones, por
su naturaleza, el hecho de ser asociado equivale a un voto mientras, que en
las sociedades con finalidad lucrativa cada accin da derecho a un voto, por lo
que como en toda sociedad de capitales mientras mayor nmero de acciones
se tengan mayor ser la capacidad decisoria ante la sociedad. Sin embargo,
como hemos dicho, el hecho de tener una sola accin da derecho a la impugnacin de acuerdos si es que se presentan las causales previstas en el artculo
139 de la LGS.
En el mismo sentido se pronuncia la doctrina argentina comentando su
Ley N 19550 (...) y esto vale tanto para los accionistas presentes o ausentes, cualquiera que haya sido el voto de los primeros si bien exige la calidad
de socio del impugnante al momento de la celebracin de la asamblea que se
impugna, no exige determinada tenencia accionaria para iniciar la accin impugnatoria de una decisin asamblearia, a diferencia del ejercicio de otros derechos societarios (arts. 107, prrafo segundo, 236 prrafo primero, y 294,
incs. 6 y 11). Basta, pues, segn lo dispuesto por el artculo 251 de la Ley
N 19550, revestir el carcter de accionista a la fecha de la asamblea en cuestin, para estar legitimado activamente(352).
Sin embargo, la doctrina nacional(353) seala que tampoco es factible que
se produzca el abuso de las minoras pues le restara agilidad y seguridad
jurdica al desenvolvimiento eficiente de las sociedades. Para que se internalice esta idea es necesario tener siempre presente que lo que se busca proteger,
(351) Artculo 164.- Eleccin por voto acumulativo. Las sociedades estn obligadas a constituir su directorio con representacin de la minora. A ese efecto, cada accin da derecho a tantos votos como directores deban elegirse y cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o distribuirlos entre varias. Sern proclamados directores quienes obtengan el mayor nmero de votos,
siguiendo el orden de estos. Si dos o ms personas obtienen igual nmero de votos y no pueden todas
formar parte del directorio por no permitirlo el nmero de directores fijado en el estatuto, se decide
por sorteo cul o cules de ellas deben ser los directores. Cuando existan diversas clases de acciones
con derecho a elegir un nmero determinado de directores se efectan votaciones separadas en juntas especiales de los accionistas que representen a cada una de esas clases de acciones pero cada votacin se har con el sistema de participacin de la minora. Salvo que los directores titulares hubiesen sido elegidos conjuntamente con sus respectivos suplentes o alternos, en los casos sealados en
el prrafo final del artculo 157, se requiere el mismo procedimiento antes indicado para la eleccin
de estos. El estatuto puede establecer un sistema distinto de eleccin, siempre que la representacin
de la minora no resulte inferior. No es aplicable lo dispuesto en el presente artculo cuando los directores son elegidos por unanimidad.
(352) NISSEN. Ob. cit., p. 111.
(353) SALAS SNCHEZ, Julio. Algunas consideraciones... Ob. cit., pp. 37-59.
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(354) En el mismo trabajo el Profesor Salas discrepando con el maestro Ulises Montoya Manfredi seala:
Tenemos que discrepar, respetuosamente, con el Dr. Montoya en cuanto afirma que son impugnables al amparo de las normas de nuestra ley, acuerdos que perjudican a unos accionistas en beneficio
de otros. Ciertamente no pretendemos sealar que tales acuerdos no son sancionables por algunas de
las formas que consagra el derecho, pero s sealamos que la va del derecho de impugnacin de los
acuerdos de la junta no es la procedente. Tal como se ha sealado, el derecho de impugnacin no tiene por finalidad la defensa de los intereses privados de los accionistas. Su finalidad es la defensa de la
ley, del estatuto y del inters social y all agota su contenido. No es, ni puede ser, la defensa de los intereses privados de los accionistas, sean estos individuales o minoritarios. El perjuicio del inters de
unos accionistas en beneficio de otros se resuelve en vas distintas a la de la accin de impugnacin.
La respetable opinin del Dr. Montoya, segn creemos, implica confundir el inters social con el inters de los accionistas, aun cuando, en definitiva, el accionista tiene un evidente inters en la marcha
de la sociedad y en la realizacin de su finalidad para la que fue creada. Ibdem, p. 43.
(355) MASCHERONNI, Fernando. Ob. cit., p. 40.
(356) Sentencia del 27 de octubre de 1972 en 104.3.2/18, citada por CARRERA GIRAL, Enrique. Ob. cit.,
p. 1252.
En nuestro ordenamiento civil el artculo 778 del CC establece: El testador puede encomendar a una
o varias personas, a quienes se denomina albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de
sus disposiciones de ltima voluntad. Asimismo el artculo 787 del CC establece: Son obligaciones
del albacea: (...) 2. Ejercitar las acciones judiciales y extrajudiciales para la seguridad de los bienes
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hereditarios. Finalmente el artculo 788 del CC establece: Los albaceas no son representantes de la
testamentara para demandar ni responder en juicio, sino tratndose de los encargos del testador, de
la administracin que les corresponde y del caso del artculo 787, inciso 10.
(357) Al respecto la Sentencia del T.S. espaol (citada por CARRERA GIRAL. Ob. cit., p. 1253) (Ponente: Excmo. Sr. D. Antonio Fernndez Rodrguez; Aranz. 6138/84) consider legitimados para iniciar
la accin impugnatoria a los herederos de un accionista que haba fallecido 19 das despus de celebrada la Junta General, invocando incluso el artculo 24 de la Constitucin, pues su no admisin en el
proceso acarreara indefensin de tales herederos, revocando el T.S. la sentencia de la audiencia territorial, en procedimiento del artculo 119 y en mrito de las siguientes consideraciones: Que la sentencia recurrida niega legitimacin activa a los recurrentes para ejercitar la accin de impugnacin de
los acuerdos sociales, con apoyo en que los actores han de probar obligatoriamente de inicio prima
facie, la titularidad de las acciones, conclusin que se establece con olvido de los hechos admitidos
por ambos litigantes, segn los cuales fallecido el socio Sr. P. 19 das despus de celebrada la junta y
teniendo un plazo de 40 das para ejercitar la accin de impugnacin a partir del da de la celebracin
de la junta, es obvio habra de ser sustituido por sus herederos, los cuales para no dejar transcurrir dicho plazo hubieron de presentar la demanda el da 5 de agosto, ante la imposibilidad de preparar la
documentacin necesaria para acreditar la sucesin en la herencia de su padre y causante dentro del
plazo de 40 das que establece el artculo 68 (hoy 116), prrafo 1, de la ley S.A., prueba que aportaron a los autos tan pronto como les fue posible, debiendo en consecuencia (estar) activamente legitimados ad proceso a virtud del artculo 161 del Cdigo Civil, conforme al cual los herederos suceden al causante por el solo hecho de su muerte en todos sus derechos y obligaciones; y aunque est
pro indiviso la herencia, puede ejercitar acciones judiciales en beneficio de la masa que correspondan al difunto, como ya se deduce el criterio seguido por la sentencias de esta Sala del 13 de marzo de 1952 y 17 de abril de 1959; de otra forma se consagrara una situacin de indefensin por hechos completamente ajenos a la voluntad de los herederos, que por imperativo legal (segn resulta del
artculo 104 del CC y 5, apartado 3, del anexo 2 del Reg. Notarial del 2 de julio de 1944) hubieron
de observar ciertos plazos que superaban el de 40 das de ejercicio de la accin impugnatoria por
los accionistas de los acuerdos de la junta, quedando confirmada su legitimacin con efecto retroactivo al da del fallecimiento del causante (989 del CC) mxime cuando as lo hicieron constar
en el escrito inicial de la litis (hecho primero); y desde el punto de vista procesal como hecho acaecido despus de presentada la demanda, era aceptable la prestacin del documento acreditativo de dicha legitimacin como as ocurri (...) y permite el artculo 506 nm. 3 de la ley de enjuiciamiento
civil, en definitiva el criterio contrario implicara clara infraccin del artculo 24 de la vigente Constitucin espaola que proscribe toda situacin de indefensin en los litigantes, sin distincin de clase
de procedimientos y por lo tanto tambin aplicable a los de orden civil; todo ello abona la estimacin
del motivo 4 del recurso en donde se acusa la infraccin por el concepto de violacin de los artculos 657 y 661, ambos del CC.
(358) La jurisprudencia espaola se ubica en una posicin restrictiva pues opta por no permitir la legitimacin activa de un accionista que no era tal al momento de la junta y que adquiri sus acciones con fecha posterior a la celebracin de la junta. A fin de ilustrar la presente causal, literalmente transcribimos la parte considerativa correspondiente del T.S. espaol de fecha 3 de febrero de 1959: (...) la
frase accionistas ausentes, que no puede ser otra que la de que el impugnante tuviera por s mismo
la calidad de accionista en el momento de la celebracin de la junta, prescindiendo del derecho que
en su caso pudiera asistir para concurrir a ella el cedente o trasmitente de las acciones, ya que el citado artculo 69 no permite inferir de su texto la anexin del derecho que tuviera el cedente o vendedor
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las acciones se vendieron, el panorama no resulta tan claro, pues se dice que
el nico que estara legitimado activamente para la impugnacin de los acuerdos es el socio vendedor, que era socio al tiempo de la Junta, pero no sus
adquirentes. Como veremos inmediatamente esta posicin no es pacfica, pues
existen opiniones en el sentido de legitimar a los adquirentes de las acciones,
los mismos que actuaran como rganos de la sociedad y no defendiendo un
derecho subjetivo.
De otro lado, es factible, as la norma societaria no lo indique expresamente, que los administradores (directores, gerente general) estn tambin legitimados activamente para impugnar los acuerdos ya que, adems de tenerlos que ejecutar aunque estn viciados, son responsables de las consecuencias
negativas que estos produzcan, aunque el acuerdo lesivo haya sido ratificado
por la Junta General(360).
Comencemos por analizar lo concerniente a la idea que la legitimacin activa depende de la calidad de titular de las acciones al momento de la celebracin de la Junta de Accionistas. Como dijimos lneas arriba, una posicin sealaba que solamente (en el caso de transferencia de acciones) el transferente
era el legitimado activamente, porque era titular accionario al momento de la
celebracin de la junta en donde se tom el acuerdo cuestionado, y no est legitimado el adquirente de las acciones casualmente por no ser titular de estas
al momento de la celebracin del acto asambleario.
Ni nuestro CC ni nuestra LGS son claros al respecto, pues implcitamente parecen tomar partido por la posicin primera, es decir que solamente los
transferentes estaran legitimados para impugnar, mas no as los adquirentes, as estos se encuentren dentro del plazo previsto por la ley para ejercer la
necesario esperar la inscripcin el Registro de Sucesin Intestada o en el de Testamento para tener la
capacidad de impugnar judicialmente un acuerdo, pues tratndose de plazos tan cortos para ejercitar
tal atribucin sera impensable esperar el procedimiento de inscripcin, pues se perdera la posibilidad de impugnacin por prescripcin.
(360) As el artculo 171 de la LGS establece: Ejercicio del cargo y reserva: Los directores desempean
el cargo con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal. Estn obligados a
guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan acceso, an despus de cesar sus funciones. De igual modo el artculo 177 de la LGS, establece: Responsabilidad: Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas
y los terceros por los daos y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Es responsabilidad del
directorio el cumplimiento de los acuerdos de la junta general, salvo que esta disponga algo distinto
para determinados casos particulares. Los directores, son asimismo solidariamente responsables con
los directores que los hayan precedido por las irregularidades que estos hubieran cometido si, conocindolas, no las denunciaren por escrito a la junta general.
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impugnacin judicial de acuerdos. Sin embargo, consideramos, en concordancia con respetada doctrina argentina que contrariamente a ello (refirindose
a la primera posicin descrita), que el accionista que impugna una asamblea
acta como rgano de la Sociedad, ejerciendo una funcin de tutela de esta,
y por ello, nada justifica negar la legitimacin activa al accionista que ha llegado a ser tal como consecuencia de la adquisicin de los ttulos con posterioridad al acto impugnado. No compartimos tampoco la afirmacin, anteriormente expuesta, de que el derecho de impugnar una Asamblea constituye un
derecho personal de carcter potestativo, sino que constituye, al contrario, un
derecho que solo puede ejercer quien revista el carcter de titular de los ttulos que debe exhibir al momento de promover la demanda impugnatoria. La
enajenacin de las acciones supone, por definicin, la trasmisin de todos los
derechos que comprende el estado de socio, entre los cuales se halla el derecho de impugnar la decisin asamblearia que estime violatoria de la ley, estatuto o reglamento(361).
En el mismo sentido se pronuncia Brunetti, para quien la accin no incorpora un derecho de crdito ni un derecho real, sino un estatus al que van unidos derechos de especial naturaleza y especiales obligaciones, entre los cuales
figura, bajo el ttulo de derechos individuales y sociales, el de impugnar los
acuerdos asamblearios. Ello no implica aceptar que quien haya votado favorablemente determinada resolucin pueda, por medio de la adquisicin de una
accin de un socio ausente o disidente, ejercer la accin impugnatoria, pues
como expresa Candian, aquel debe soportar la preclusin y lmites que estos
derechos sufren antes de su trasmisin. Lo contrario importara admitir que el
accionista que votara favorablemente en el acto asambleario, pueda volver sobre el sentido de su voto, que resulta incompatible con la doctrina de los propios actos, lo cual, es en definitiva, y siguiendo un fallo judicial, la ratio legis
de excluir de la legitimacin para impugnar a los accionistas que votaron favorablemente : la presuncin de ausencia de buena fe y la falta de seriedad que
significa votar a favor para luego pedir la nulidad, yendo precisamente contra
sus propios actos(362).
(361) NISSEN. Ob. cit., p. 117.
(362) Ibdem, p. 118, comentando un fallo judicial (C.N. Com., Sala E, 16/09/85, en autos Mndez, Adriano, contra Talleres Adabor S.A., publicado en la Revista del Notariado, marzo-abril de 1986,
p, 2571. Este autor en el extenso comentario al presente fallo con meridiana claridad expresa:
Coincido en un todo con Vsquez de Mercado, para quien el derecho de impugnacin es un derecho
que deriva de la calidad del socio inherente a la titularidad de una cuota del patrimonio social. Como
la trasmisin de esta cuota implica la trasmisin de toda la situacin jurdica compleja, que se denomina estatus del socio, el adquirente se halla en la misma posicin en la cual estaba quien le trasmiti
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la accin, y si a este corresponda el derecho de impugnar determinada deliberacin, no hay motivo para negar que este derecho se trasmite al adquirente, precisamente porque se trata de un derecho
inherente a la calidad de socio. Nada autoriza, en conclusin, a privar al adquirente de las acciones
del derecho de impugnar un acuerdo social adoptado con anterioridad a esa adquisicin, y menos an
la necesidad de dar seguridad a las decisiones que se vinculan con la estabilidad del sujeto de derecho puede ser fundamento para llegar a la solucin contraria, pues para ello se ha establecido un plazo de prescripcin muy breve para el ejercicio de las acciones impugnatorias.
(363) Ibdem, p. 119. En sentido contrario en nuestro medio se pronuncia el Dr. Enrique Elias Laroza, quien
seala: La discusin se refiere al tema de la legitimidad para impugnar por los accionistas que adquieren tal calidad despus de celebrada la Junta en la que se adopt el acuerdo. La opcin legislativa de nuestra LGS guarda coherencia con los requisitos estrictos de legitimidad exigidos para iniciar
el proceso de impugnacin de acuerdos, en los casos del artculo 139. En efecto, solo pueden impugnar aquellos accionistas que hayan hecho constar en acta su oposicin al acuerdo , los accionistas ausentes y los que hayan sido ilegtimamente privados de ejercer el derecho de voto. Resulta claro que,
de producirse una transferencia de acciones posterior a la adopcin del acuerdo, el adquirente no tiene legitimidad para iniciar o continuar un proceso de impugnacin, salvo el caso de excepcin para
las transferencias involuntarias. Ms adelante, el mismo autor, justificando su argumentacin, seala: Ahora bien, la opcin legislativa de nuestra LGS guarda tambin coherencia con la concepcin
del derecho de impugnacin que describamos al comentar el artculo 139: es un derecho personal del
accionista. No es uno que se incorpore a las acciones no es transmisible con ellas. Cada accionista lo
podr ejercer discrecionalmente mientras tenga la calidad de tal, pero no transfiere con las acciones
la posibilidad de continuar un proceso instaurado por l, ni la de iniciar un proceso respecto de acuerdos que fueron adoptados antes de que el adquirente sea accionista. ELAS LAROZA, Enrique. Ley
General de Sociedades comentada. Normas Legales, p. 302.
(364) MASCHERONNI, Fernando H, MUGUILLO, Ob. cit., p. 111.
(365) Artculo 251 primer prrafo: Toda resolucin de la asamblea adoptada en violacin de la ley, el estatuto o reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva decisin y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la
fecha de la decisin impugnada. Los accionistas que votaron favorablemente pueden impugnarla si
su voto es anulable por vicio de la voluntad.
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(366) REZZONICO. Estudios de los contratos. Tomo I, p. 256; GHERSI. Contratos Civiles y comerciales.
Tomo I, p. 414. MASCHERONNI (Ob. cit., p. 243) seala: En consecuencia, pensamos, que en todos los casos a partir de la aplicacin de la aplicacin de la Ley N 24587, cualquier accionista cesionario posterior a la asamblea, cuya decisin se cuestione, podr ejercer la accin del artculo 251
de la Ley N 19550, en tanto y cuanto continuar cum omni causa, tal cual se encontraba en el patrimonio del cedente (con todas sus cualidades, vicios y defectos), el derecho al ejercicio de la accin
nacida en cabeza de este.
190
El profesor Ricardo Beaumont Callirgos(367) al comentar el artculo precedentemente glosado, con acuciosidad seala: no logro entender por qu se
tuvo que adjetivar o calificar la transferencia, con la palabra voluntaria; en
mi opinin tambin la trasmisin o el traslado involuntario, indeseado o con
ejecucin forzada produce el mismo efecto(368).
Desde una perspectiva procesal el profesor Juan Monroy Glvez(369) se plantea una serie de interrogantes con respecto a la condicin del impugnante,
el mismo que deber mantener su calidad de accionista durante todo el proceso judicial. As tambin cuestiona el por qu en el caso de la transferencia
parcial de las acciones, el demandante extinguir, respecto de l, el proceso
de impugnacin.
En primer lugar, el autor citado aclara que si el accionista que transfiere sus acciones es titular de la relacin procesal junto con otros, la norma ensea que se extingue el proceso respecto de l, pero no dice nada de los otros
demandantes. La redaccin es equvoca como se fundamenta ms adelante pero, en todo caso, resulta obvio que los otros impugnantes no pueden ser
afectados por la transferencia realizada por su litisconsorte, en tanto no hay
manera que su legitimidad para obrar haya sido afectada(370). Consideramos
que aqu la cosa est clara, pues en el caso de presentarse la figura del litisconsorcio activo, el hecho de que uno de los demandantes transfiera sus acciones,
(367) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios ... Ob. cit., p. 332 y ss.
(368) As el Dr. Beaumont (Ibdem, p. 333) amplia su idea comentando el artculo 144 de la LGS de la siguiente manera: Por ejemplo, el propietario de unas acciones entrega estas en prenda a su acreedor,
conservando aquel sus derechos de accionista, y no puede cumplir con su promesa de pago de la obligacin principal. El acreedor prendario ejecuta la prenda y se adjudica la propiedad de ellas en pago
de la deuda. La transferencia ha sido exigida judicialmente, no ha sido voluntaria, y sin embargo, la
condicin de impugnante de quien interpuso la accin se extingue, obvio; ya no es ms titular de las
acciones. Nadie le dara la razn a aquella persona que dijere yo sigo siendo impugnante del acuerdo, aunque ya no sea accionista, porque la ley alude a una transferencia voluntaria y la trasmisin de
mis acciones ha sido totalmente indeseada, no querida . Por lo tanto, como solo la transferencia voluntaria produce la extincin del proceso de impugnacin, la trasmisin no voluntaria, no. Continuo
siendo impugnante y la ley me favorece. En todo caso considero que la idea fue que la transferencia
de las acciones, sin ms, produca la extincin de la accin de impugnacin, sin advertir que la adjetivacin anotada dejaba al margen la involuntaria o exigida judicial o arbitralmente, la que tambin y
sin duda, produce el mismo efecto. Al respecto el Dr. Enrique Elas Laroza seala que: Esta norma
(Refirindose al artculo 144 de la LGS) solo alcanza a las transferencias voluntarias de acciones, es
decir a las realizadas en virtud de un acto jurdico negocial entre partes. Las transferencias involuntarias, o sea las mortis causa o las derivadas de ejecuciones forzosas, s permiten que el nuevo propietario contine con el proceso. ELAS LAROZA, Ob. cit., p. 303.
(369) MONROY GLVEZ, Juan. El Proceso en la Nueva Ley General de Sociedades. En: Ius et Veritas,
Ao IX, N16, pp. 17-19.
(370) Ibdem, p. 17.
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no significa de ninguna manera que los dems litisconsortes pierdan la facultad de continuar con el proceso, esto solamente se aplicar al demandante transferente.
Motivo de ms interesante debate sea quizs el que se refiere a la sucesin
procesal(371) y la aplicacin de tal institucin a nuestro tema de anlisis. El
Dr. Monroy, distinguiendo entre derecho y legitimidad para obrar (como condicin de la accin) manifiesta que si aplicamos lo dicho a la norma analizada, advertiremos, que en estricto, lo ocurrido es que el accionista que transfiere ha perdido su legitimidad para obrar en el proceso no olvidemos que la
legitimidad para obrar es personalsima e intransferible. Sin embargo, hay
otro que, si bien antes de la transferencia era extrao al proceso, ha pasado a
tener legitimidad para obrar al ser titular del derecho cuya pretensin viene
siendo discutida. Ntese que lo que se transfiere es el derecho no la legitimidad, esta es consecuencia de la titularidad y se manifiesta respecto de un sujeto en concreto(372). Abundando sobre el tema de la sucesin procesal a fin de
contestar a la pregunta de si el proceso judicial se extingue cuando el demandante nico transfiere su acciones a un tercero (ahora accionista) argumenta:
Ahora bien, intentando responder a la pregunta sobre si el proceso se extingue cuando el nico impugnante transfiere sus acciones, advertimos que desde una ptica procesal el tema es definitivo: quien adquiere un derecho litigioso, en aplicacin de una de las formas de la sucesin procesal, puede continuar
con el proceso(373).
(371) Artculo 108 del CPC : Sucesin Procesal.- Por la sucesin procesal un sujeto ocupa el lugar de otro
en un proceso, al reemplazarlo como titular activo o pasivo del derecho discutido. Se presenta la sucesin procesal cuando:
1. Fallecida una persona que sea parte en el proceso, es reemplazada por su sucesor, salvo disposicin
legal en contrario.
2. Al extinguirse o fusionarse una persona jurdica, sus sucesores en el derecho discutido comparecen
y continan el proceso.
3. El adquirente por acto entre vivos de un derecho discutido, sucede en el proceso al enajenante. De
haber oposicin el enajenante se mantiene en el proceso como litisconsorte de su sucesor, o
4. Cuando el plazo del derecho discutido vence durante el proceso y el sujeto que adquiere o recupera el derecho, sucede en el proceso al que lo perdi.
En los casos de los incisos 1 y 2, la falta de comparecencia de los sucesores, determina que contine el proceso con un curador procesal. Ser nula la actividad procesal que se realice despus de que
una de las partes perdi la titularidad del derecho discutido. Sin embargo, si transcurridos treinta das
no comparece el sucesor al proceso, este proseguir con un curador procesal nombrado a pedido de
parte.
(372) MONROY GLVEZ, Ob. cit., p. 17.
(373) Ibdem, p. 18. El profesor Monroy tiene una visin particular que no compartimos, expresada en la
siguiente cita: El fundamento de la sucesin procesal es el principio de economa procesal. Acabar con el proceso cuando todo lo que ha ocurrido es que se ha incorporado a este otro sujeto que ha
acreditado tener inters directo en lo que se decida y a quien, adems, lo va a afectar directamente la
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Para culminar, citamos otra argumentacin interesante del profesor Monroy, quien seala: Por otro lado, prescribe tambin la norma que tal extincin del proceso ocurrir inclusive cuando la transferencia de las acciones
del demandante no sea total. Sin embargo, a tenor del artculo 140 de la Ley
(LGS), un accionista no est legitimado para impugnar en funcin del nmero
de acciones sino de la conducta que haya asumido en la junta o si estuvo ausente durante su realizacin. Siendo as porqu un accionista titular de cien
(100) acciones que se opuso al acuerdo, razn por la cual impugn este no
puede continuar con el proceso de impugnacin al haber vendido cincuenta (50) acciones?(374). Al respecto cabe citar lo sealado acerca de la misma interrogante por el profesor Ricardo Beaumont Callirgos, quien expresa:
Es posible que alguien ponga en duda el porqu de la transferencia parcial,
tambin produce la extincin de la accin de impugnacin, y eventualmente considere incorrecta esta norma. Se preguntar por ejemplo si el accionista impugnante posee el 30% del capital social y transfiere un 10%, por qu
esta transmisin parcial va a extinguir respecto de l, el proceso de impugnacin. La respuesta es que la impugnacin se planteo con la voluntad unitaria
del 30%, que no es divisible en varias o numerosas voluntades, tales como y
dentro de ellas, algunas para enajenar, otras para dar en prenda, unas terceras
para dar en usufructo y las ltimas para continuar la impugnacin. Llevado al
extremo podra darse el caso entonces de impugnar con el 30% y despus enajenar el 29.99% para continuar con el 0.01% una impugnacin inconducente, que daa a la sociedad y en la que tal vez no exista modo de hacer pagar al
actor los daos y perjuicios de su mala fe. La voluntad expresada con la totalidad de las acciones, es una: con la que impugn debe continuar, sin fraccionamientos ni cortapisas. Por cierto, nada quita ni agrega la adquisicin de un
decisin final que se tome en el proceso, es una decisin onerosa, poco prctica y procesalmente incorrecta. En el caso concreto podra muy bien ocurrir que la persona que adquiere las acciones del
impugnante lo haya hecho pagando un adicional en atencin a que su abogado, al revisar el proceso
de impugnacin, ha advertido que las posibilidades de ganar el proceso son altas y que la decisin impugnatoria mejorar considerablemente el valor patrimonial de las acciones. Sin embargo, una norma como la comentada, al impedir la venta de las acciones del impugnante, consagra una visin anquilosada que contradice la dinmica propia de las relaciones comerciales. Por las razones expuestas
compartiendo una vez ms la enterada opinin del profesor Palacios considero que la norma no ha
optado en definitiva por alguna de las teoras, con lo que, peligrosamente, se puede sustentar el absurdo de que cuando un accionista transfiere sus acciones, el proceso no puede ser continuado por el adquirente. (Ibdem, p. 18). Creemos que la norma societaria no permite inferir que el hecho de transferir las acciones por parte del demandante signifique la perdida de la posibilidad de ser continuado
por el adquirente pues el artculo 144 de la LGS establece que el proceso se extinguir respecto de l,
mas no respecto de quien actualmente ostenta el estatus de accionista y, por lo tanto, en virtud a su
calidad de sucesor procesal puede lgicamente continuar el proceso en el estado en que se encuentre.
(374) Ibdem, p. 19.
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mayor nmero de acciones, en el intervalo(375) . En el mismo sentido se orienta el profesor Elas Laroza quien, justificando la opcin legislativa, manifiesta: Esta disposicin se enmarca, al igual que las normas orientadas a disuadir impugnaciones maliciosas, en las que buscan impedir el ejercicio abusivo
del derecho de impugnacin. Hemos sealado que la regulacin de la impugnacin debe encontrar un difcil equilibrio entre el legtimo derecho de los accionistas y la necesidad de defender a la Sociedad de impugnaciones maliciosas o carentes de inters legtimo que puedan afectar seriamente el desarrollo
de sus actividades. La regulacin de las transferencias parciales de las acciones del impugnante se inclina decididamente por la proteccin de la sociedad.
As qued plasmada la opcin del legislador en este caso(376).
Le corresponde tambin el derecho de impugnar el acuerdo asambleario al accionista que no vot en la respectiva decisin por estar en conflicto de intereses, para el caso determinado, con la Sociedad, pues la
circunstancia de que la ley le imponga a este de abstenerse de emitir su voto en determinada cuestin, no implica que deba consentir
la correspondiente decisin cuando ella es contraria a la ley, el estatuto o reglamento. As el artculo 133 de la LGS regula lo concerniente a la suspensin del Derecho de voto, preceptuando: El derecho de voto no puede ser ejercido por quien tenga, por cuenta propia o
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En este caso en el que la normativa nacional parece desechar liminarmente la posibilidad de impugnar el acuerdo por parte del accionista
que vot favorablemente la decisin impugnada, la legislacin argentina a travs de la Ley N 19550, segn el texto de la Ley N 22903,
nos ofrece otra dimensin de las cosas y legitima activamente solo al
accionista que ha votado favorablemente la decisin asamblearia para
demandar su anulacin, cuando su voto haya sido anulable por vicio
de la voluntad, es decir, cuando este voto haya sido emitido mediante error, dolo o violencia, supuestos a los cuales resultan aplicables los
principios generales previstos por el ordenamiento comn (arts. 923 a
943 del Cdigo Civil argentino). En nuestro caso sera de aplicacin
el artculo 221 de nuestro CC(379).
(378) Este artculo guarda relacin con el artculo 248 de la Ley N 19550 argentina.
(379) Artculo 221: El acto jurdico es anulable: 1) Por incapacidad relativa del agente, 2) Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin, 3) Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene
perjudica el derecho de tercero. 4) Cuando la ley lo declara anulable. Al respecto doctrina argentina expresa: Ejemplos prcticos de voto anulable por vicio de dolo seran, por ejemplo, la eleccin
de determinado director que est inhabilitado para desempear ese cargo por hallarse incurso en las
hiptesis previstas por el artculo 264 de la Ley N 19550, habindosele ocultado a los accionistas
esas circunstancias, as como la aprobacin de un aumento del capital social mediando falsedad en
las causas que a juicio del directorio justifican ese incremento; la aprobacin de los estados contables
por su falsedad o la distribucin de dividendos ficticios, cuando se ha conseguido convencer a los accionistas de la existencia de utilidades, simulando partidas en el activo o disimulndolas en el pasivo.
En resumen (...) habr dolo cuando el asunto de que se trata hubiera sido presentado por los directores bajo falsas apariencias, en forma tal que el accionista, aun poniendo la atencin que dispensa ordinariamente a sus negocios, no hubiera podido descubrir la verdadera naturaleza del acto. NISSEN.
Ob. cit., p. 126.
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(380) Artculo 150 de la LGS: Accin de nulidad, legitimacin, proceso y caducidad: Procede accin de
nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil. Cualquier persona que tenga legtimo inters puede interponer accin de nulidad contra los acuerdos mencionados en el prrafo anterior la que
se sustanciar en el proceso de conocimiento. La accin de nulidad prevista en este artculo caduca al
ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
(381) MASCHERONI, Fernando. Ob. cit., p. 243. Para el caso de nulidad peticionada por terceros, vemos
que la doctrina argentina se remite a las normas del Cdigo Civil, sin embargo en el caso nuestro la
nulidad pretendida por los terceros afectados con el acto asambleario se regula por la propia norma
societaria en el artculo 150 antes trascrito.
196
eludir el cumplimiento de las obligaciones de la sociedad, el cual le resulta inoponible a los acreedores atento a su carcter interno y su restringida obligatoriedad (...)(382).
Tema interesante sobre el que se pronuncia la doctrina espaola(383) es el
concerniente al requisito de la oposicin al acuerdo impugnado, sealndose
al respecto que a) Debe hacerse constar despus de la adopcin del acuerdo
b) Es suficiente reservar todas las acciones, c) No es necesario que al manifestar la oposicin, esta se motive, d) No es suficiente haber votado en contra ni
omitir el voto, e) No estn legitimados los que no formularon oposicin, f) La
oposicin al acuerdo no puede suplirse por un acta notarial previa, g) El salvar
el voto equivale tan solo a la abstencin, h) En una S.A. familiar el oponerse votando en contra basta para dar como cumplida la exigencia de la oposicin al acuerdo, i) No es suficiente anunciar que se considerar nulo el acuerdo si este se adopta, j) Es suficiente presentar un escrito en el que se impugne
el cierre del balance oponindose al mismo, k) El abandonar la Junta no es hacer constar la oposicin al acuerdo, l) La oposicin al acuerdo principal implica la de los acuerdos derivados del mismo ll) Cuando en el acta consta el
nombre de los disidentes de un acuerdo, este dato ha de estimarse como que
cada uno de ellos ha hecho constar su oposicin, m) Respecto de las infracciones cometidas en la convocatoria, debe constar la oposicin al abrirse la sesin, n) No puede impugnarse la convocatoria cuando la Junta queda consentida sin oposicin.
Ahora que hemos tratado algunas aristas de la legitimacin activa en la
impugnacin judicial de acuerdos, pasamos a esbozar un tema mucho ms pacfico en la doctrina, legislacin y jurisprudencia: La legitimacin pasiva.
4. Legitimacin pasiva
Al respecto nuestro CC no dice nada referente a la legitimacin pasiva en
una demanda de impugnacin judicial de acuerdos, pero se entiende que el demandado en una accin de esta naturaleza es la propia Asociacin, la misma
que saldr a juicio a travs de sus representantes. Punto interesante es el advertido por la Dra. Durn(384), en el sentido que se puede dar el caso que sea el
directivo de la asociacin el que impugna el acuerdo. En este caso, seala, el
197
juez nombrar un representante de la asociacin dentro de los que hayan votado a favor del acuerdo impugnado. De igual forma en el campo de las personas jurdicas con finalidad lucrativa la legitimacin pasiva recaer en la propia sociedad. Pese a que no es materia del presente trabajo; sin embargo, se
relaciona con la legitimacin pasiva, es bueno tener en cuenta que no son acumulables la impugnacin de acuerdos y la responsabilidad civil de los rganos
o representantes de la Sociedad por tener distinta naturaleza y por corresponder a vas procedimentales tambin distintas. La doctrina argentina comentando la posibilidad de acumular tales acciones seala: No obstante, del texto
del art. 254 de la ley de sociedades comerciales resulta la posibilidad de incorporar por la va del art. 87 del Cod. Proc. Civil y Com. de la Nacin y el mismo de la Provincia de Buenos Aires (acumulacin de acciones) la demanda
de responsabilidad contra los accionistas que votaron favorablemente la decisin impugnada, as como tambin accin contra los directores, sndicos y
dems funcionarios de la Sociedad, responsables de la adopcin de la resolucin que se impugna. Respecto de esta ltima accin es dable destacar su gravedad, que se demuestra en lo siguiente: an cuando la asamblea de la sociedad revocara la decisin impugnada (asamblea posterior) y cayera la accin
de impugnacin de la decisin por tal revocacin, subsistir la accin de responsabilidad por los daos y perjuicios, contra aquellos accionistas que hicieron posible tal resolucin impugnada (y dejada luego sin efecto) por el solo
hecho de haberla votado aun cuando esta hubiera sido dejada sin efecto por la
asamblea posterior(385).
5. Colofn
Como se ha podido apreciar del desarrollo de la institucin de la legitimacin en la impugnacin judicial de acuerdos asociativos o societarios, existen una serie de supuestos y de interrogantes que hemos intentado responder,
pero que muchas de ellas siguen siendo materia de polmica y de actitudes
heterogneas por parte de los operadores del derecho. En lo que respecta al
precedente judicial que nos ha permitido explayarnos en el presente captulo,
grafica trgicamente lo que puede significar la confusin en materia de legitimacin (activa o pasiva). Efectivamente, tal como hemos desarrollado ampliamente, la legitimacin activa es ejercida por los accionistas de la Persona
jurdica, en sus diversas situaciones jurdicas (el socio o accionista que hacer
constar su oposicin, el ausente y el privado ilegtimamente de emitir su voto)
198
y la legitimacin pasiva solamente le corresponde a la persona jurdica, siendo un contrasentido plantear la demanda por parte de la Sociedad, emplazando al supuesto infractor del Estatuto Societario, tergiversando de esta forma
los principios elementales de la legitimacin en materia societaria. Mencin
aparte merece el aspecto procesal (que no es materia del presente trabajo) en
lo concerniente a los efectos de lo resuelto en torno a las excepciones, pues en
el caso de declararse fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar
del demandante (situacin no amparada en sede casatoria) el efecto es la nulidad de todo lo actuado y la conclusin del proceso, mientras que si se declara
fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandado (situacin amparada en sede casatoria) lo que procede es la suspensin del proceso hasta que el demandante establezca la relacin jurdica procesal correcta.
Quedan como siempre aspectos pendientes en torno al tema de la impugnacin judicial de acuerdos como el correspondiente al tema de las medidas
cautelares o al del plazo, los cuales se podrn tratar en los captulos siguientes.
199
CAPTULO V
LAS MEDIDAS CAUTELARES EN
LA IMPUGNACIN Y NULIDAD DE
ACUERDOS EN MATERIA CIVIL Y
SOCIETARIA
I. INTRODUCCIN
El presente captulo tiene por objeto colocar en el centro del debate acadmico y del operador jurdico, una materia que est signada por muchas interrogantes y vicisitudes, las cuales no permiten dar una respuesta clara y
consistente por parte de la legislacin, la doctrina y la jurisprudencia a las
controversias planteadas en la prctica cotidiana. Nos referimos especficamente a la suspensin de acuerdos, institucin regulada en el artculo 145 de
la LGS. Asimismo, nos proponemos incidir en la forma como la sistematizacin de la figura en cuestin influye en la confusin que no permite resolver
adecuadamente los conflictos al interior de las Sociedades, al poder utilizarse
de manera indistinta la impugnacin de acuerdos propiamente dicha y la nulidad de acuerdos regulada en el artculo 150 de la LGS. Como se ver, esta
falencia en la sistemtica societaria, hace que, por ejemplo, en el caso de una
solicitud de suspensin de acuerdos, no se cumplan con los presupuestos exigidos en el artculo 145 de la LGS, bastando invocar las causales de nulidad
reguladas cinco artculos ms adelante. De igual manera, queremos observar la manera como nuestros tribunales vienen resolviendo las incertidumbres
suscitadas y la manera en que la legislacin y jurisprudencia comparada han
dado respuesta a tan atribulada materia, lo que podra servirnos de referente
para resolver nuestros problemas va una modificacin legislativa u orientando nuestra jurisprudencia.
201
requiriendo el elevadsimo 20% de capacidad accionaria (en Espaa es exigible el 5%) para tener legitimidad en su solicitud de suspensin, utilizando para
esto la llamada medida cautelar genrica regulada en el artculo 629 del Cdigo Procesal Civil(386), para lo cual solamente se exigirn los requisitos generales de una medida cautelar, esto es la verosimilitud, el peligro en la demora y
la contracautela(387) (alguien tambin habla de adecuacin(388)).
(386) Artculo 629.- Medida Cautelar Genrica: Adems de las medidas cautelares reguladas en este Cdigo y en otros dispositivos legales, se puede solicitar y conceder una no prevista, pero que asegure de
la forma ms adecuada el cumplimiento de la decisin definitiva.
(387) Artculo 611.- Contenido de la decisin cautelar. El juez, siempre que de lo expuesto y prueba anexa
considere verosmil el derecho invocado y necesaria la decisin preventiva por constituir peligro la
demora del proceso, o por cualquier otra razn justificable, dictar medida cautelar en la forma solicitada o la que considere adecuada atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal. La medida
solo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin material o de sus sucesores, en
su caso. La resolucin precisar la forma, naturaleza y alcances de la contracautela. La decisin que
ampara o rechaza la medida cautelar ser debidamente motivada, bajo sancin de nulidad.
(388) MONROY PALACIOS, Juan Jos. Bases para la formacin de una Teora Cautelar. Comunidad,
2002.
203
La suspensin opera desde que se solicita, si finalmente queda acordada, y, si se refiere al nombramiento de un Consejo de Administracin, impide a este convocar juntas generales posteriores.
204
(...) pues la suspensin opera desde que se solicita si finalmente queda acordada de suerte que era el Consejo antecedente constituido al
tiempo que la Sociedad misma el 5 de mayo de 1982 el legalmente facultado para convocar la Junta impugnada y al que hubo de dirigirse,
si se produjo la solicitud de los accionistas representantes del al menos el 10% del capital social a que se refiere el artculo 56 (hoy 100
pero otorgando el derecho al 5% del capital social) de la Ley S.A., habiendo sido correctamente aplicado el mismo al igual que el 49 y el 52
(hoy 94 y 96) y sin que haya de tomar en consideracin el 92 (hoy 158)
por cuanto, como ya se deja advertido el fundamento del fallo que el
recurso combate no es otro que el de la nulidad de la convocatoria por
no haberla efectuado el Consejo de Administracin, rgano al que corresponde efectuarla por as determinarlo el artculo 49 y el (artculo
64 sobre Administracin y representacin de la Sociedad) que aparece incorporado a la escritura de constitucin y que no consta haya sido
modificado(389).
(389) Las sentencias trascritas han sido tomadas del interesante trabajo jurisprudencial de CARRERA
GIRAL, Juan y CARRERA LOZANO, Enrique, en La Ley de Sociedades Annimas. Ob. cit.,
205
(390) Complementariamente, las normas sobre anotacin preventiva en materia de nulidad de acuerdos, de
la Ley N 19550 argentina expresan: Artculo 156: Cancelacin de la anotacin preventiva de la demanda de impugnacin. 1. La anotacin preventiva de la demanda de impugnacin de acuerdos sociales se cancelar cuando esta se desestime con sentencia firme, cuando el demandante haya desistido de
la accin o cuando haya caducado la instancia. 2. El testimonio judicial de la sentencia firme que declare la nulidad de todos o de alguno de los acuerdos impugnados, ser ttulo suficiente para la cancelacin de la anotacin preventiva, de la inscripcin de dichos acuerdos y de la de aquellos otros posteriores que fueran contradictorios con los pronunciamientos de la sentencia. Artculo 157: Anotacin
preventiva de la suspensin de acuerdos impugnados 1. La anotacin preventiva de las resoluciones
judiciales firmes que ordenen, la suspensin de acuerdos impugnados, inscritos o inscribibles, se practicar, sin ms trmite a la vista de aquellas. 2. La anotacin preventiva de la suspensin de acuerdos se
cancelar en los mismos casos que la relativa a la demanda de impugnacin de los acuerdos sociales.
(391) ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades... Ob. cit., p. 305 y ss.
(392) Artculo 674.- Medida Temporal sobre el fondo.- Excepcionalmente por la necesidad impostergable
del que la pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede
consistir en la ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad
o solo en aspectos sustanciales de esta.
(393) ELAS LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 306.
206
Interesa resaltar el carcter excepcional que el artculo 674 del Cdigo Procesal Civil le imprime a las referidas medidas ya que el artculo 145 participa del mismo principio. La LGS impone un requisito de legitimidad para solicitar la suspensin de los acuerdos societarios impugnados que no se exige
para iniciar el procedimiento de impugnacin: que sea solicitada por accionistas que representan al menos el 20% del capital suscrito. Este requisito se condice con la gravedad de la materia, pues al disponer cautelarmente la suspensin del acuerdo impugnado se puede causar un grave perjuicio a la sociedad,
paralizando sus actividades o afectando sus operaciones(394). Sin embargo, lo
que el profesor Elas no parece advertir o al menos no lo pone de manifiesto
en su meritorio trabajo, es el hecho que un accionista que no llegue a tener el
20% del capital suscrito, podra fcilmente obtener la suspensin del acuerdo, invocando la accin de nulidad del mismo, amparndose ya no en las causales previstas en el artculo 139 de la LGS, sino en lo preceptuado en el artculo 150 de la LGS, para lo cual, como hemos visto precedentemente, basta
tener legtimo inters, lo que implica que ni siquiera es necesario ser accionista. Esto implica que el interesado en solicitar la suspensin del acuerdo ya
no tendra que atravesar el tormentoso camino de nuestro artculo 145, sino
que simplemente se podra solicitar la medida cautelar genrica (artculo 629
del CPC) para lograr la suspensin del acuerdo, para lo cual como pretensin
principal se invocara la denominada accin de nulidad, con lo cual se perfecciona la inoperatividad del artculo 145, y la carencia de seguridad jurdica
en las sociedades, y todo esto, por una regulacin societaria que genera confusin y que no ayuda a encontrar una jurisprudencia homognea en esta materia, tal como hemos visto en el acpite anterior en donde desarrollamos la
problemtica concerniente a la distincin entre impugnacin de acuerdos propiamente dicha, nulidad y anulabilidad de estos.
Al respecto reciente doctrina peruana a hecho interesantes apreciaciones,
sealando que:
Por otro lado, hacemos notar que, si bien con la finalidad de evitar abusos
por parte de la minora, el legislador ha establecido en veinte por ciento del
capital el mnimo necesario para solicitar la suspensin de un acuerdo, en
determinados casos esta aparente barrera puede ser superada por la dualidad
que contiene nuestra LGS en cuanto a acciones de impugnacin y nulidad.
En efecto, como hemos visto, utilizando las definiciones de los artculos 139 y 150 de la LGS, en determinados supuestos sera posible que un
(394) Ibdem. p. 307.
207
5. Naturaleza procesal del presente instituto, lo que seala la doctrina y jurisprudencia argentina y espaola
Somos conscientes que la suspensin de acuerdos y la anotacin preventiva, son temas que invaden la territorialidad procesal, pero que al igual que
(395) ABRAMOVICH, Ob. cit., p. 47. Sobre esto, el autor con perspicacia acadmica expresa: Esta regla (la del artculo 145 de la LGS - 20% que representen el capital suscrito) modifica en general la
regla del cmputo de porcentajes que como regla mayoritaria se ha establecido en la LGS: esto es el
cmputo por determinado porcentaje de acciones suscritas con derecho a voto. Por lo tanto, en las sociedades que cuenten con acciones sin derecho a voto, este requisito va a significar tener que contar
con un porcentaje de acciones suscritas con derecho a voto superior al veinte por ciento (...). Por otro
lado, y sin perjuicio de lo sealado anteriormente, consideramos que no resulta razonable ni conveniente que se viese establecido de manera general para la sociedad annima un nico porcentaje para
poder solicitar la suspensin de un acuerdo, sin tener en consideracin las formas especiales de la sociedad annima: la sociedad annima cerrada y la sociedad annima abierta. En particular, que la exigencia del veinte por ciento resulta en extremo elevada para el caso de la sociedad annima abierta,
que por lo general cuenta con cientos o miles de accionistas, y en las que es extrao encontrar, aparte de los grupos de control, a accionistas con ese porcentaje de participacin en el capital social. Ob.
cit., p. 251.
(396) Al respecto el Dr. Elas Laroza sealaba con precisin: La ejecucin de esta medida no importa la
suspensin del acuerdo y por ello no son necesarios requisitos adicionales de legitimidad para ser solicitada, pero determina que el tercero que realice algn acto amparado en el acuerdo no pueda alegar,
al declararse nulo el mismo, que el acto por el realizado es firme en virtud de la buena fe registral con
la que actu. Por ejemplo, si una sociedad nombra a un Gerente General, se inscribe el nombramiento y posteriormente se impugna este acuerdo, la inscripcin de la demanda determina que el tercero
que celebre un acto jurdico con la sociedad estando esta representada por dicho gerente, no pueda
alegar que actu de buena fe y que el acto realizado es firme a pesar de que se haya declarado fundada la impugnacin. (...) Es importante diferenciar esta medida cautelar de la suspensin de un acuerdo inscrito. En ambos casos se inscribe la medida, pero la anotacin de la demanda no afecta la vigencia del acuerdo, limitndose a eliminar la buena fe registral de cualquiera que celebre algn acto con
la sociedad amparado en el acuerdo impugnado. Por el contrario, la medida de suspensin del acuerdo s afecta su vigencia, al menos provisionalmente. ELAS LAROZA. Ob. cit., p. 307.
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Como hemos visto en lneas anteriores la legislacin y la jurisprudencia espaola tienen mucho ms claro lo relativo a la nulidad y la anulabilidad de acuerdos y esto se expresa tambin en la solucin legislativa y jurisprudencial que se
da con respecto a la suspensin de acuerdos. As, Ruiz de Villa(411), al referirse a la
impugnacin de acuerdos en la legislacin hispana nos indica que (...) sino que
abarcar tanto la impugnacin de acuerdos anulables en el plazo de caducidad
de cuarenta das, la impugnacin de acuerdos nulos en el plazo de caducidad de
un ao y, lo que es ms importante a nuestro entender, la impugnacin que, en
cualquier momento, se haga de acuerdos nulos que contraren el orden pblico.
En definitiva, todo ello es concorde con la supresin que del procedimiento especial de impugnacin se ha hecho por la normativa actualmente vigente(412).
Cabe tambin hacer mencin a la jurisprudencia espaola en materia de suspensin de acuerdos, la misma que esboza sus caractersticas ante situaciones de
lo que denomina dao marginal es decir la presencia de una situacin de ilicitud aunada a la duracin del proceso principal de impugnacin de acuerdos(413).
(Podetti), PEYRANO. Ob. cit., p. 27. Se seala tambin que no procede el despacho ex officio de
una medida cautelar innovativa. En relacin a los puntos aqu tratados, cabe destacar el X Congreso Nacional de Derecho Procesal declaro que: La medida innovativa es una diligencia cautelar de
orden excepcional que solo puede despacharse a pedido de parte, con notas caracterizantes que la
distinguen netamente de las restantes providencias de igual naturaleza. PEYRANO. Ob. cit., p. 30.
Asimismo, seala que [n]o se advierte claro qu diferencia sustancial media entre una medida innovativa y, por ejemplo, la prohibicin de innovar. Tanto se anticipa a la sentencia de mrito una orden que impera no alterar el statu quo existente, como otra que manda, por ahora, cambiarlo. Todo
depende de la ptica con que se mire el asunto. PEYRANO. Ob. cit., p. 31. Finalmente, cabe mencionar el simbolismo utilizado por el autor citado para graficar las nuevas tendencias del derecho
procesal y de la medida cautelar innovativa como elemento revolucionario del mismo: Es conocida
la nueva imagen de la Justicia consistente en una balanza cuyo fiel est desequilibrado bajo el peso
de una rosa, no obstante que el otro platillo soporta un gran infolio pletrico de ciencia . Con ello se
ha querido representar que hoy Dik es ms humana y asimismo, segn nuestro modo de ver, que su
pretrita imagen de ojos vendados ha perdido actualidad. Aqu y ahora la justicia se preocupa por las
singularidades de los justiciables (v. gr., la responsabilidad por los hechos humanos involuntarios, la
declaratoria de pobreza, etc.) y tambin por las consecuencias de sus decisiones. Puede, entonces,
mantenerse insensible en la situacin de hecho existente y ciega ante la posibilidad de que un justiciable resulte irreparablemente perjudicado si no acta de inmediato?. Pensamos que no. El poder jurisdiccional cautelar no es una frase huera. No puede agotarse en la tmida indisponibilidad de bienes,
cuando el imperio de las circunstancias reclama que interfiera prestamente en la situacin de hecho
existente. PEYRANO. En defensa de la medida cautelar innovativa, en J.A., tomo II, 1978, p. 642.
(411) RUIZ DE VILLA, Daniel Rodrguez. Impugnacin de acuerdos de las Juntas de Accionistas. 2 edicin, Aranzadi, 1994.
(412) Ibdem, p. 257. Del mismo modo este autor seala: Reiteradamente declara nuestra Jurisprudencia,
que si los acuerdos impugnados no se suspenden producen sus normales efectos y, por lo tanto, efectividad en tanto no se declare su ineficacia, ello con independencia de que se trate de causas impugnatorias de nulidad o anulabilidad. Ob. cit., p. 258.
(413) Auto de la seccin N12 de la Audiencia Provincial de Barcelona de 26 de mayo de 1992 Revista
General del Derecho. N 579, p. 12149 y ss., que con la suspensin (...) se trata, al igual que con
toda medida cautelar, de evitar el periculum in mora, salvando el tiempo que puede transcurrir por la
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Consideramos, pues, que la suspensin de acuerdos constituye una medida cautelar innovativa, consistiendo la innovacin justamente en provocar
antes de la emanacin de la sentencia de fondo y lgicamente que esta alcance firmeza con fines estrictamente cautelares e instrumentales esos
cambios(421).
Finalmente, y en cita con la que concordamos plenamente, se expresa:
Adems sera aconsejable que nuestra doctrina, o mejor an, nuestra judicatura, construya una teora propia de la nulidad y anulabilidad de los actos
societarios, que se distinga de la generalidad de actos jurdicos, a fin de que
sirva de soporte para edificar una coherente teora de la impugnacin de los
acuerdos societarios(422).
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CAPTULO VI
EL PLAZO DE PRESCRIPCIN
O CADUCIDAD EN MATERIA DE
IMPUGNACIN DE ACUERDOS
ASOCIATIVOS Y SOCIETARIOS.
PROBLEMTICA EN LOS TRIBUNALES
I. JURISPRUDENCIA
a) Cas. N2566-99-Callao
Lima, once de enero del dos mil
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPBLICA, vista la Causa nmero dos mil quinientos sesentisis-noventinueve, con el acompaado, en Audiencia
Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Don Pedro Pablo Cordero Bravo recurre en casacin de la Resolucin de
vista de fojas setentisiete del cinco de agosto de mil novecientos noventinueve, que revoca el auto apelado copiado a fojas diez del veintisis de
agosto de mil novecientos noventiocho que declara infundada la excepcin de caducidad y saneado el proceso y la existencia de una relacin jurdica procesal vlida y reformndola declara fundada dicha excepcin,
nulo todo lo actuado y por concluido el proceso.
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(423) Que regulaba los plazos para impugnar acuerdos en la anterior Ley Societaria, hoy regulados en el artculo 142 de la actual Ley General de Sociedades (Ley N 26887) ms adelante comentado. Sin embargo esta jurisprudencia tambin refiere al artculo 142 de la ley vigente.
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ciento cuarentitrs de la Ley citada, y estas se ejercen en los plazos sealados, que como anota el maestro Montoya Manfredi son de caducidad,
como una forma de brindar seguridad jurdica en materia societaria (Derecho Comercial. Tomo uno, pgina quinientos doce, Grijley, mil novecientos noventiocho).
Cuarto.- Que en el presente caso el problema se plantea porque la Junta que se impugna se celebr el veintisiete de octubre de mil novecientos
noventisiete, y la accin se interpuso el veintisis de diciembre siguiente,
o sea dentro del plazo de sesenta das previsto en el primer prrafo del artculo ciento cuarenticuatro, bajo examen; pero resulta que el acuerdo de
la junta fue inscrito en el Registro Pblico el treintiuno de octubre y entonces la de vista aplica el plazo de un mes a partir de esa fecha, que se cumple mucho antes que el primero.
Quinto.- Que como se ha expresado en reiteradas ejecutorias, el ordenamiento jurdico, aunque se produzca paulatinamente, constituye un todo
unitario y armnico y la interpretacin de la norma se debe hacer en su
contexto, esto es buscando el sentido que debe tener para armonizar orgnica y lgicamente con el ordenamiento jurdico, y la llamada intencin
del legislador que informa la ley, en una concepcin moderna, es precisamente esa, pues el legislador no puede tener otra intencin que legislar en
el marco de la Constitucin, de acuerdo con los principios que informan el
Derecho peruano y para el bien comn.
Sexto.- Si la norma prev un primer plazo de sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo, este plazo no puede reducirse porque el acuerdo se inscribi en el Registro Pblico, porque si bien la brevedad del plazo se estableci para favorecer la firmeza del acuerdo social, tambin se
debe considerar el derecho del impugnante, y el principio de que todo plazo se establece en beneficio del deudor.
Stimo.- Se advierte tambin que la norma no se ha puesto en el caso
de acuerdos inscribibles, y no inscribibles, sino que se refiere al mismo
acuerdo, en el caso de que este sea inscrito, por lo que debe entenderse
que el segundo plazo es adicional, y de ningn modo que suprime el primero; en todo caso la interpretacin correcta es que queda subsumido en
el plazo mayor.
Octavo.- Que el artculo noventids del Cdigo Civil contiene una norma
similar, en la que se prevn dos plazos para impugnar acuerdos sociales,
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uno de sesenta das a partir de la fecha del acuerdo y otro de treinta das siguientes a la fecha de la inscripcin; y Marcial Rubio comentndolo considera que el segundo es un plazo adicional, pues el interesado para interponer la accin no debe esperar a la inscripcin para poder iniciarla y bien
puede proceder dentro del plazo de sesenta das desde que fue adoptada
(Prescripcin y Caducidad, Biblioteca para Leer el Cdigo Civil, Universidad Catlica, mil novecientos ochentinueve, pgina ciento diecisis).
Noveno.- Que es distinto el caso del artculo ciento cuarentids de la vigente Ley General de Sociedades el que diferencia tres situaciones: a) cuando
el accionista concurri a la junta la accin de impugnacin caduca a los
dos meses de la fecha del acuerdo; b) si el accionista no concurri caduca
a los tres meses; y c) tratndose de acuerdos inscribibles, dentro del mes
siguiente a la inscripcin; por estos fundamentos; declararon FUNDADO
el Recurso interpuesto a fojas ochenticuatro, NULA la Resolucin de vista y actuando en sede de instancia, confirmaron la apelada que declara INFUNDADA la excepcin de caducidad; con lo dems que contiene, DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial
El Peruano; en los seguidos por Pedro Pablo Cordero Bravo con El Pacfico Agencia de Aduanas Sociedad Annima otros sobre impugnacin de
acuerdo de junta general; y los devolvieron.
SS. URRELLO A.; SNCHEZ PALACIOS P.; ECHEVARRA A.; DEZA
P.; CCERES B.
b) Las acciones impugnatorias que violen las disposiciones legales o
estatutarias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta das
contados a partir de la fecha del acuerdo. Que este plazo es uno de
caducidad y funciona para el caso de autos aun cuando la nulidad demandada se funde en las del acto jurdico previstas en los incisos seis
y siete del artculo 219 del Cdigo Civil (Exp. N1095-95, Cuarta
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia, Hinostroza Minguez,
Alberto. Jurisprudencia Civil. Tomo I, p. 33).
c) El segundo prrafo del artculo 92 del Cdigo Civil seala que las
acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de
sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo; en este sentido, el justiciable asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los
acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias de la asociacin dentro del plazo antes sealado; derecho que caduca cuando
transcurre el tiempo sin que accione, producindose la caducidad del
220
(424) Las jurisprudencias Nmeros 2,3 y 4 han sido tomadas de Cdigo Civil comentado. Tomo I . Ttulo
Preliminar, Derecho de las Personas y Acto Jurdico. Gaceta Jurdica, Lima, pp. 452-454.
221
(425) Se sostiene, con razn, que de ninguna manera pueden reunirse ambos fenmenos en una sola definicin. De modo que cualquier anlisis que busque tratarlos de manera conjunta sera impertinente.
As: Umberto BRECCIA, Lina BIGLIAZZI GERI, Ugo NATOLI y Francesco Donato BUSNELLI.
Derecho Civil. Tomo I, V. I. Traduccin de la edicin italiana de Fernando HINESTROSA. Universidad Externado de Colombia. Bogot, 1995, p. 488.
(426) PETIT, Eugene. Tratado Elemental... Ob. cit., p. 265.
(427) IGLESIAS, Juan. Derecho Romano... Ob. cit., p. 290.
222
223
(433) Sobre las Leyes Caducarias ver: Eugen PETIT. Ob. cit., pp. 572 y 573.
(434) VIDAL RAMREZ, Fernando. Ob. cit., p. 198.
(435) Ibdem, p. 197: (...) para delimitar los conceptos adecuadamente, es imprescindible partir de su origen
histrico.
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225
El derecho civil, y nuestro cdigo vigente, contienen dos conceptos distintos denominados como prescripcin, y otros dos conceptos nombrados
bajo la palabra caducidad (...). Prescripciones y caducidades tienen, todas,
un factor comn: estn referidas a ciertos efectos que, en el Derecho, produce el transcurso del tiempo. Sin embargo, los efectos son distintos en
cada uno de los cuatro casos.
Las prescripciones se dividen en adquisitiva y extintiva. La prescripcin
adquisitiva es un modo de adquisicin de la propiedad en el que confluyen dos
factores determinantes: el transcurso de un cierto lapso, y la existencia de una
determinada calidad de posesin sobre el bien materia del caso (...). La prescripcin extintiva es una institucin jurdica segn la cual, el transcurso de un
determinado lapso extingue la accin que el sujeto tiene, para exigir un derecho ante los tribunales. Consustancial a la prescripcin extintiva es la despreocupacin del sujeto para exigir su derecho durante el lapso mencionado.
De esta manera, la diferencia fundamental entre las dos prescripciones consiste en que la adquisitiva permite adquirir la propiedad sobre un bien; en tanto
que la extintiva hace desaparecer la accin que respalda al derecho que se tiene (...). En lo que se refiere a la caducidad, ella tiene dos variantes: existe la
que se refiere a instituciones y actos; y la que se refiere a acciones y derechos.
La caducidad de instituciones y actos, consiste en la extincin de este
tipo de figuras jurdicas. As, en el Cdigo Civil peruano se dice que caducan los poderes (art. 264)(441); los testamentos (arts. 715-720)(442); la oferta
(441) Artculo 264.- El matrimonio puede contraerse por apoderado especialmente autorizado por escritura
pblica, con identificacin de la persona con quien ha de celebrarse, bajo sancin de nulidad. Es indispensable la presencia de esta ltima en el acto de celebracin. El matrimonio es nulo si el poderdante revoca el poder o deviene incapaz antes de la celebracin, aun cuando el apoderado ignore tales hechos. Para que surta efecto la revocatoria debe notificarse al apoderado y al otro contrayente. El
poder caduca a los seis meses de otorgado.
(442) Artculo 715.- El testamento militar caduca a los tres meses desde que el testador deje de estar en
campaa y llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en las formas ordinarias. El plazo de caducidad se computa a partir de la fecha del documento oficial que autoriza el retorno del testador sin perjuicio del trmino de la distancia. Si el testador muere antes del
plazo sealado para la caducidad, sus presuntos herederos y legatarios pedirn ante el juez en cuyo
poder se encuentre el testamento su comprobacin judicial y protocolizacin notarial, conforme a las
disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo a 711. Si el testamento otorgado en las circunstancias a que se refiere el artculo 712 tuviera los requisitos del testamento olgrafo, caduca al ao de
la muerte del testador.
Artculo 720.- El testamento martimo caduca a los tres meses de haber desembarcado definitivamente el testador. Si muere antes del vencimiento de este plazo, sus presuntos herederos y legatarios pedirn al juez en cuyo poder se encuentre, su comprobacin judicial y protocolizacin notarial, conforme a las disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo, a 711. Si el testamento otorgado en
226
las circunstancias a que se refiere el artculo 716 tuviera los requisitos del testamento olgrafo, caduca al ao de la muerte del testador.
(443) Artculo 1385.- La oferta caduca:
1. Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona con la que el oferente est
en comunicacin inmediata y no fue seguidamente aceptada.
2. Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona con la que el oferente no
est en comunicacin inmediata y hubiese transcurrido el tiempo suficiente para llegar la respuesta a
conocimiento del oferente,por el mismo medio de comunicacin utilizado por este.
3. Si antes de recibida la oferta o simultneamente con esta llega a conocimiento del destinatario la
retractacin del oferente.
(444) Artculo 1639.- La facultad de revocar la donacin caduca a los seis meses desde que sobrevino alguna de las causas del artculo 1637 (causas de indignidad y desheredacin).
(445) Artculo 1725.- El crdito del hospedante caduca a los seis meses contados a partir del momento de
la terminacin del contrato.
(446) Artculo 1783.- El comitente puede solicitar a su eleccin, que las diversidades o los vicios de la
obra se eliminen a costa del contratista, o bien que la retribucin sea disminuida proporcionalmente,
sin perjuicio del resarcimiento del dao. Si las diversidades o los vicios son tales que hagan intil la
obra para la finalidad convenida, el comitente puede pedir la resolucin del contrato y la indemnizacin por los daos y perjuicios. El comitente debe comunicar al contratista las diversidades o los vicios dentro de los sesenta das de recepcionada la obra. Este plazo es de caducidad. La accin conra
el contratista prescribe al ao de construida la obra.
(447) RUBIO CORREA, Marcial. Ob. cit., p. 15 y ss.
227
228
de parte y la caducidad tambin de oficio por el Tribunal, susceptible la prescripcin de interrupcin por actos del que por ella puede resultar perjudicado,
al paso que la caducidad no admite en ningn caso la interrupcin del tiempo
cuyo simple transcurso la origina(454). En opinin con la que concordamos el
destacado jurista citado(455) concluye resumiendo que los conceptos de caducidad y prescripcin se distinguen profundamente, pues el primero responde a
una situacin temporalmente delimitada de antemano, de manera que se sabe
cuando se iniciar y al propio tiempo cuando terminar, mientras que la prescripcin afecta derechos que, en principio, no tiene una limitacin temporal,
pero con la posibilidad de que el transcurso de un periodo suficiente para su
normal ejercicio permita al obligado considerarse liberado de tener que realizar necesariamente su prestacin.
El maestro sanmarquino Jos Len Barandiarn en torno al tema ha sealado: El no ejercicio de la accin extingue esta. La ley seala los trminos dentro de los cuales las acciones deben ejercitarse para que no perezcan. El transcurso del tiempo sealado por la ley y la inaccin del acreedor constituyen,
pues, las condiciones para que se produzca la prescripcin de accin (...).
La inercia del pretensor hace fenecer el derecho que a reclamar tena. Por
regla, todos los derechos patrimoniales son, as, susceptibles de prescripcin.
(454) As tambin es importante destacar la sentencia del 22 de diciembre 1950 (Repertorio de Jurisprudencia Aranzadi. Nm. 1.846): En la prescripcin extintiva a diferencia de lo que ocurre en la caducidad
de derechos, acciones o exigencias, el factor tiempo sealado por la ley puede ser detenido en su marcha, tendente a la extincin de relaciones jurdicas, si median determinados actos obstativos al designio prescriptivo, que no siempre producen los mismos efectos, pues unas veces suspenden el curso
del plazo liberatorio praescriptio dormit sin anular el transcurrido anteriormente, el cual ser unido, en el computo del plazo prescriptivo al que transcurra despus de cesar la causa de la suspensin,
y otras veces no solo paralizan el curso del plazo mientras dicha causa acta , sino que interrumpen
en sentido jurdico o invalidad el tiempo pasado anterior, comenzando a correr de nuevo la prescripcin al cesar el acto obstativo, como si hasta este momento no hubiera existido la inactividad, silencio o no ejercicio del derecho que, por razones de inters social, no avenido con una prolongada incertidumbre jurdica, constituye el fundamento de la prescripcin (citado por Puig Brutau. Ob. cit.,
p. 9). Con suma claridad la sentencia del 5 de julio de 1957 (RJA, nm. 2.554) expresa: Cuando se
otorga un tiempo determinado para su ejercicio, se est ante la presencia de un plazo de caducidad,
pasado el cual el derecho de que se trata ha dejado de existir, debiendo ser tomado en cuanta por el
juzgador aun cuando solo se desprenda su transcurso de los hechos que el actor expresa, pus de oficio
ha de ser acordada; mientras que por el contrario la prescripcin hace referencia tan solo a las pretensiones que las partes pueden deducir, no a los derechos que les afectan, quedando estos solo paralizados mediante la excepcin que se promueve, excepcin que solo cabe admitir cuando por la parte
expresamente se articula; respondiendo aquella, la primera, a la necesidad de dar seguridades al trfico jurdico, y estando la segunda, la prescripcin, fundada en la conveniencia de poner trmino a la
incertidumbre de los derechos, entendindolos abandonados cuando su titular no los ejercita (citada
por Puig Brutau, p. 10).
(455) PUIG BRUTAU. Ob. cit., p. 11.
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(456) LEN BARANDIARN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VIII, WG Editor, Lima, 1992, p. 81.
(457) Ibdem, p. 82. Es interesante destacar dos ideas ms del maestro: El efecto de la prescripcin es hacer inexigible la obligacin. Es por eso, un medio extintivo de las obligaciones. Esto es lo caracterstico de la figura. No es pertinente, pues, ver en ella un elemento presuntivo de liberacin del deudor
por causa distinta, como por ejemplo por pago efectuado por el deudor, por remisin de la deuda, o
cualquier otro motivo presuntivo. Si la prescripcin solo otorga al deudor un medio defensivo para
oponerse a la exigencia del acreedor, pero no es una causa destructiva del derecho mismo de este, la
obligacin prescrita queda en la condicin de una natural, y de aqu que no puede repetirse lo pagado en virtud de una obligacin prescrita. p. 85.
(458) RUBIO, Marcial. Ob. cit., p. 34.
(459) Ibdem, p. 75.
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Retornando a la prescripcin extintiva en el cdigo vigente seala Fernando Vidal Ramrez, ponente del Libro de Prescripcin y caducidad del Cdigo
Civil de 1984(460) en su libro Prescripcin y Caducidad que (...) si bien la
norma contenida en el artculo 1989 no tiene antecedentes en el Cdigo anterior, ni ha sido recogida de la ponencia de la que fuimos autores y que la Comisin Reformadora del Cdigo de 1936 hizo suya, en nuestra Exposicin de
Motivos dejamos expresado que mantenamos la adhesin a la doctrina informante del Cdigo de 1936, en cuanto distingua la accin del derecho, pues lo
que prescribe es la accin y no el derecho. Adems, al trazar el distingo con la
caducidad, enfatizamos que en la prescripcin se extingue la accin sin extinguirse el derecho, posicin que ya hemos explicitado al considerar a la accin
como el derecho a la jurisdiccin. De este modo, si el transcurso del tiempo
necesario para prescribir hace perecer la accin, tal perecimiento no afecta la
existencia del derecho pues sobrevive a la accin (...)(461).
Recientemente, el Dr. Vidal ha vuelto a comentar el artculo 1989(462), incorporando algunos otros conceptos a su desarrollo conceptual, como el de
pretensin sealando en virtud al artculo sealado que: La norma no tiene antecedente en nuestra codificacin civil y postula la distincin de la accin del derecho, al preceptuar que no es este el que prescribe sino la accin.
De este modo, el vigente Cdigo ha adoptado un postulado que debe interpretarse en le sentido de que lo que prescribe es la accin, pero entendida como
la pretensin mediante la cual se ejercita el derecho para alcanzar su tutela
jurisdiccional.
La interpretacin del postulado no debe estar referida, pues, a la accin
entendida como derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales, ya que carecindose de derecho sustantivo o material puede plantearse una pretensin
aunque posteriormente sea declarada infundada, o que existiendo un derecho
(460) Cdigo Civil. Vol. VI. Exposicin de Motivos y Comentarios. Comisin encargada del estudio y revisin del Cdigo Civil. Compiladora. Delia Revoredo de Debakey, pp. 809-825.
(461) Fernando VIDAL RAMREZ. Ob. cit. (1988). p. 98. En esta misma obra reafirmndose, posteriormente seala que En el Cdigo Civil vigente la norma del artculo 1989 (...) distingue la accin del
derecho, concibindose a la accin como el ejercicio del derecho ante el aparato jurisdiccional del Estado y esta es la que prescribe y no la accin como pretensin que, como tal, est incorporada indesligablemente a un derecho subjetivo y dependiente de l, es decir, no entendiendo la accin como
derecho subjetivo mismo, sino como un derecho subjetivo de naturaleza pblica. De ah que el Cdigo, como el de 1936, reconozca la existencia de derechos desprovistos de accin, como son los que
resultan de relaciones jurdicas derivadas del juego y la apuesta no autorizados (art. 1943) y prohibidos (art. 1944).
(462) Fernando VIDAL RAMREZ. Comentario al artculo 1989. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo X,
Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 255.
231
(463) dem.
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233
(469) ALDANA DURN, Mariella. Impugnacin Judicial de Acuerdos. En: Cdigo Civil comentado.
Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 451.
234
acuerdos sean estos inscribibles o no. Para lo cual adelanto que mi opinin se
adecua a la primera interpretacin efectuada por Aldana Durn ya que el plazo de sesenta das hbiles debe ser aplicado como un tope mximo sea para
acuerdos no inscribibles o inscribibles, pues lo que se busca fundamentalmente con estos plazos es ganar en seguridad jurdica y en predictibilidad. En el
caso de los acuerdos inscribibles estos deben tambin, como hemos dicho, tener el lmite de los sesenta das, pues casualmente el plazo de treinta das desde su inscripcin es menor a fin de garantizar estabilidad en las relaciones
civiles o comerciales, puesto que la inscripcin del acuerdo refleja su importancia y por lo tanto a mayor importancia mayor garanta de seguridad y estabilidad debe dar el ordenamiento jurdico. Inclusive en el caso en que se inscriba al da siguiente de tomado el acuerdo ah se aplicar el tercer prrafo del
artculo en comento, es decir vencer el plazo para impugnar el acuerdo a los
30 das despus de inscrito el acuerdo no interesando que este plazo se cumpla antes de vencidos los 60 das otorgados para los acuerdos no inscribibles.
Nuestro artculo 92 del Cdigo Civil, antes glosado, no especifica si nos
encontramos frente a un plazo de prescripcin o de caducidad como s lo hace
nuestra LGS; sin embargo, es pertinente tener claro ante qu tipo de plazo nos
enfrentamos si ante uno prescriptorio o de caducidad. La autora precedentemente mencionada, por ejemplo, desarrolla la presente idea: (...) Sin embargo, usualmente se considera que los plazos en el artculo bajo comentario son
de caducidad, declarando los jueces fundadas las excepciones de caducidad
que se deducen cuando los plazos sealados han vencido. A este respecto se
seala que en la medida que se trata de un derecho a accionar, es consustancial
a ello que extinguindose la accin, se extingue tambin el derecho, lo que corresponde a los casos de caducidad (Rubio Correa).
Estamos de acuerdo en que los plazos previstos en el artculo 92 del CC
son de caducidad, pero no por los argumentos de la Dra. Aldana, citando a
Marcial Rubio, sino por el hecho que la caducidad no se produce porque se
extingue la accin y con ella el derecho, sino que es este es el que nunca se llega a establecer y a conformar y, por lo tanto, la accin, entendida como pretensin, que est subordinada a determinado derecho subjetivo tampoco se puede
ejercitar. Es decir la accin (pretensin) est subordinada al derecho subjetivo y no al contrario como se sugiere. Otra cosa sera pretender que el derecho subjetivo est supeditado a la accin entendida como pretensin y esto,
como indicamos, consideramos que no es correcto. Sobre el punto que los jueces han venido declarando fundadas las excepciones de caducidad planteadas, puede ser que as sea, y efectivamente de la jurisprudencia revisada, lo
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podemos comprobar, sin embargo lo que faltaba era una explicacin jurdica
al por qu se amparaba la caducidad. Creemos que el tema de seguridad jurdica y de estabilidad de las relaciones civiles y comerciales es crucial para comprender esta actitud jurisdiccional.
Nuestra Ley General de Sociedades (Ley N 26887) con respecto a los plazos de caducidad para impugnar o declarar la nulidad de los acuerdos se pronuncia a travs de los siguientes artculos:
Artculo 142.- Caducidad de la impugnacin
La impugnacin a que se refiere el artculo 139 caduca a los dos meses de
la fecha de adopcin del acuerdo si el accionista concurri a la junta; a los
tres meses si no concurri; y tratndose de acuerdos inscribibles, dentro
del mes siguiente a la inscripcin.
Artculo 150.- Accin de nulidad, legitimacin, proceso y caducidad
Procede accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas
en esta ley o en el Cdigo Civil.
Cualquier persona que tenga legtimo inters puede interponer accin de
nulidad contra los acuerdos mencionados en el prrafo anterior, la que se
sustanciar en el proceso de conocimiento.
La accin de nulidad prevista en este artculo caduca al ao de la
adopcin del acuerdo respectivo.
Analizando el artculo 142 de nuestra LGS la doctrina nacional en materia
mercantil, en concordancia con lo expresado por nosotros al comentar el artculo 92 del Cdigo Civil ha expresado que (...) los plazos de caducidad establecidos por la ley para impugnacin de acuerdos son adecuados, ya que resulta necesario a efectos de lograr el equilibrio de los intereses en juego, que
los plazos para impugnar brinden posibilidades reales de satisfaccin a todos
los interesados. Es que los accionistas cuentan con un plazo prudencial para
accionar cuando consideren que sus derechos son conculcados, a partir de un
mnimo de diligencia que les permitira conocer el desarrollo de la sociedad,
o de informarse respecto de las consecuencias que se deriven de determinados
acuerdos. Del mismo modo, la sociedad y los terceros encuentran en la brevedad de estos plazos la seguridad y la celeridad que exige el trfico mercantil, ya que resulta a toda luz perjudicial que durante un periodo prolongado se
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237
Acerca del momento desde que debe computarse el plazo para impugnar
el acuerdo consideramos que el plazo mximo es el de dos o tres meses dependiendo si el accionista estuvo o no presente en la Junta. No se puede extender la impugnacin ms all de este plazo, as se trate de acuerdos inscribibles que no hayan sido aun inscritos o que eventualmente hayan sido inscritos
antes de vencerse los dos o tres meses. Esto por la seguridad jurdica a la que
nos referimos en las lneas precedentes. Claro est que si el acuerdo se inscribe, supongamos al mes de tomado, el plazo para impugnarlo vencer a los dos
meses de concertado (un mes despus de inscrito) independientemente de si
el accionista estuvo o no presente en la Junta, pues la publicidad registral permite el conocimiento del mismo as el accionista hay estado ausente de la Junta. Del mismo parecer es el Dr. Vega Velasco quien seala que (...) el artculo
142 de la Ley seala como plazo mximo para el ejercicio de la impugnacin
de acuerdos los periodos de dos y tres meses establecidos para los accionistas
que concurrieron a la junta y para aquellos que no lo hicieron, respectivamente (...) En ese orden de ideas, los plazos de caducidad para la impugnacin de
acuerdos podrn ser menores a dos o tres meses para el caso de los acuerdos
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(472) VEGA VELASCO, Jorge. Ob. cit., p. 544. Este autor acertadamente comenta: (...) no coincidimos
en el hecho de otorgar el carcter de imprescriptible a la accin de impugnacin, toda vez que bastara un plazo prudencial para que un acuerdo que afectase leve o gravemente a la sociedad pueda ser
impugnado adecuadamente. As las cosas, el plazo de diez aos establecido en nuestro Cdigo Civil, que por cierto era el utilizado al amparo de la antigua ley, nos parece que sera el indicado para
el caso de acuerdos contarios al orden pblico p. 546. (...) sera aconsejable que nuestra doctrina,
o, mejor an, nuestra judicatura, construya una teora propia de la nulidad y anulabilidad de los actos
societarios, que se distinga de la generalidad de actos jurdicos, a fin de que sirva de soporte para edificar una coherente teora de la impugnacin de los acuerdos societarios. Al respecto permtaseme
referir mi trabajo Las ineficacias negociales: su importancia en la nulidad de acuerdos en materia civil y societaria. Un enfoque jurisprudencial. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 8, N63,
mayo de 2006.
(473) ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Normas Legales, 1988, p. 298
expresa, refirindose al artculo 142 de la LGS: Es necesario indicar que estos plazos (dos y tres meses) se aplican a los acuerdos que no son inscribibles, pues si trata de acuerdos susceptibles de ser
inscritos el plazo de caducidad es de un mes a partir de la inscripcin. (...) Asimismo consideramos
adecuada la distincin entre el plazo de caducidad de los acuerdos inscribibles: la inscripcin es una
forma segura de dar publicidad a un acuerdo, por lo que las impugnaciones que recaigan sobre acuerdos que sean inscribibles caducan despus de transcurrido un mes de la inscripcin.
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de la Junta por lo que el plazo de un mes para los acuerdos inscribibles deber subsumirse en los plazos antes indicados a fin de no llegar a situaciones que
permitan el abuso de derecho por parte de algunos socios que opten por dilatar indefinidamente la inscripcin del acuerdo.
Por las razones expuestas no concordamos con los argumentos de la Jurisprudencia N1 arriba glosada, pues en esta se habla de un plazo adicional a
los sesenta das de adoptado el acuerdo(474) (para el supuesto de acuerdos inscribibles), ya que, como hemos comentado, el plazo para impugnar los acuerdos inscribibles debe subsumirse dentro de los plazos absolutos previstos para
los acuerdos no inscribibles, dependiendo de si los accionistas acudieron o no
a la Junta. En el caso de la Jurisprudencia N04 transcrita precedentemente
nos allanamos a la propuesta por la cual el interesado no debe necesariamente esperar el acto de la inscripcin para impugnar el acuerdo ya que esto genera inestabilidad, sino que estar facultado para impugnar el acuerdo inscribible dentro de los sesenta das (contados desde que se adopt) a que se refiere
el artculo 92 del Cdigo Civil.
(474) Recordemos que la norma era el artculo 144 de la Ley societaria anterior.
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CAPTULO VII
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN LA
NULIDAD DE ACUERDOS
I. BOSQUEJO DEL DESARROLLO DE LA RESPONSABILIDAD
SUBJETIVA A OBJETIVA. LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA DE LA PERSONA JURDICA
El clsico principio en virtud del cual no hay responsabilidad sin culpa
se adaptaba perfectamente a las exigencias de una sociedad como la del siglo
XVIII, de intercambios econmicos relativamente modestos y carente de un
despliegue tcnico apreciable(475). En cambio, con la revolucin industrial, con
el nacimiento de nuevas y poderosas fuentes de peligro (pinsese en el vapor, la
energa elctrica, la energa atmica, los descubrimientos de la qumica, el empleo a gran escala de sustancias inflamables, explosivas, contaminantes, etc.)
con el uso de mquinas complejas y riesgosas, se multiplican con extraordinaria rapidez los accidentes y los daos, que se presentan, no ya como efecto de
una culpa humana sino como la consecuencia, a menudo inevitable, de las
nuevas tcnicas introducidas en el sistema industrial (...)(476).
La respuesta de los diversos ordenamientos jurdicos no se hizo esperar.
En el caso de Francia(477), los orgenes se remontan a la primera ley de accidentes de trabajo, de fecha 9 de abril de 1898, como consecuencia de luchas sindicales suscitadas por el incremento de los accidentes en la industria
(475) RODOT, cit. por FERNNDEZ CRUZ, Gastn y LEN HILARIO, Leysser. Comentario al artculo 1970. En: Cdigo Civil comentado por los 100 mejores especialistas. Tomo X, Lima, Gaceta
Jurdica, 2005, p. 77.
(476) COMPORTI, cit., por FERNNDEZ CRUZ, Gastn y LEN HILARIO, Leysser, Ob. cit.
(477) Los datos que se mencionan a continuacin han sido tomados de: DEZ-PICAZO Y PONCE DE
LEN, Luis. Derecho de Daos. Editorial Civitas, Madrid, 1999, pp. 108-125.
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(478) Los datos que se consignan a continuacin han sido tomados de FERNNDEZ CRUZ, Gastn y
LEN HILARIO, Leysser. Ob. cit., p. 76 y ss.
(479) SOMMA, cit. por FERNNDEZ CRUZ, Gastn y LEN HILARIO, Leysser. Ob. cit., p. 79.
243
Reforzando el criterio antes sealado del Riesgo de la Empresa, en materia de responsabilidad objetiva tenemos que mencionar el criterio denominado cheapest (or easiest) cost avoider es decir el agente (actividad o sujeto)
capaz de evitar el coste de la forma ms fcil y econmica(480), es aquel por el
cual, responde del dao quien pueda reducir los costos que se ocasionan de la
forma ms econmica posible (a largo plazo) estableciendo los cambios apropiados y al mismo tiempo evitar los costes de transaccin innecesarios(481).
As, con citas de Guido Calabresi, Espinoza, nos dice: En efecto, se trata de
una suerte de policy o poltica de derecho en la cual los operadores jurdicos
(jueces principalmente) hacen asumir las consecuencias econmicas de los
daos a quienes les va a resultar ms fcil (easiest) o barato (chepaest) enfrentarlas: no por el hecho exclusivo que sean econmicamente ms fuertes (deep
pocket) o que, basados en el principio de responsabilidad de la empresa, puedan fraccionar los daos de los siniestros, sea recurriendo al seguro privado o
porque se hallan en condiciones de transferir (los daos) a los adquirentes de
sus productos o a los factores empleados en la produccin de los mismos (trabajo y capital inclusive) (Calabresi. Ob. cit., p. 66).
Se puede acumular el resarcimiento en materia de impugnacin de
acuerdos?
Sobre el particular, ya nos hemos pronunciado en el punto 3.4 del presente libro, sin embargo es importante recordar algunos aspectos en este captulo.
El artculo 146 de la Ley General de Sociedades referido a la acumulacin
de pretensiones de Impugnacin de Acuerdos prescribe:
Artculo 146.- Acumulacin de pretensiones de Impugnacin
Todas las acciones que tengan por objeto la impugnacin de un mismo
acuerdo se sustanciarn y decidirn en un mismo proceso.
No puede acumularse a la pretensin de impugnacin iniciada por las
causales previstas en el artculo 139, la de indemnizacin por daos y
perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el proceso de conocimiento, ni se admitir la reconvencin que por este concepto formule
(480) CALABRESI. El coste de los accidentes. Anlisis econmico y jurdico de la responsabilidad civil,
traducido por BISBAL, Editorial Ariel, Barcelona, 1984. citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan.
Ob. cit., p. 103.
(481) CALABRESI, Ob. cit., p.148 citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ob. cit., p. 103.
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la sociedad, quedando, sin embargo, a salvo el derecho de las partes a iniciar procesos separados.
Esta norma tiene como inspiracin el principio de economa procesal
as como evitar que se produzcan sentencias contradictorias sobre un mismo
acuerdo, por lo que la impugnacin de este debe ser sustanciada en un mismo y nico proceso. El profesor Elas Laroza seala que [s]e trata as de evitar que se discuta la nulidad de un mismo acuerdo ante distintos jueces, con la
consiguiente falta de economa procesal y la posibilidad de fallos contradictorios sobre iguales argumentaciones(482). El profesor Elas Laroza muchas veces usa indistintamente el trmino nulidad y el de impugnacin, sin embargo,
en este caso la norma se est refiriendo explcitamente a la Impugnacin Judicial de Acuerdos regulada en el artculo 139 y no a la nulidad prevista en el
artculo 150 de la LGS.
En el mismo sentido, el Dr. Beaumont Callirgos refirindose al artculo
146 de la LGS seala: Por la misma razn (implicancias de orden procesal) que con la ley anterior la impugnacin se tramitaba en juicio de menor
cuanta (sumario) y no se admita se acumule resarcimiento de daos, ni reconvencin sobre esto, pues ellas se tramitaban en juicio ordinario, significando indeseado retardo en la primera de las pretensiones; ahora no se quiere que una impugnacin en proceso sumarsimo o abreviado se acumule con
otro de daos o con reconvenciones por lo mismo, que deban seguirse en uno
de conocimiento(483).
As, esta norma expresamente prohbe acumular la pretensin de indemnizacin por daos y perjuicios a la pretensin de impugnacin de acuerdos sustentada en las causales previstas en el artculo 139 de la LGS. Considero que
el motivo de esta proscripcin consiste en que el Proceso de Impugnacin Judicial de Acuerdo es un proceso especial que requiere un anlisis jurdico rpido de la Judicatura por los intereses de la Sociedad que no deben ser afectados ni paralizarse su normal desarrollo sometindose a la Persona Jurdica
a una incertidumbre legal que no es resuelta de manera expeditiva. Es por eso
que la va procesal prevista por la Ley es la del proceso abreviado. El profesor
Laroza expresaba: A fin de evitar dilaciones, se prohbe la posibilidad de acumular pretensiones indemnizatorias a las pretensiones de nulidad de acuerdos
(482) ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Normas Legales, 1998, p. 307.
(483) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Gaceta
Jurdica, Lima, 1998, p. 339.
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(485) NISSEN, Ricardo A. Impugnacin Judicial de Actos y Decisiones Asamblearias. Depalma, Buenos
Aires, 1989, p. 205.
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asamblearia declarada nula, sealan con respecto a la posibilidad de acumulacin de pretensiones de impugnacin y de indemnizacin lo siguiente: Por
otra parte, si bien de la Ley N 19550 se desprende que la accin de responsabilidad contra los sujetos all enumerados comprende las consecuencias de los
acuerdos invlidos, por lo que dicha accin requiere el dictado previo de una
sentencia nulificante de tal acuerdo, lo cual supone una cuestin prejudicial,
nada impide que el accionista impugnante de este acto promueva juntamente con la demanda prevista por el artculo 251, la accin de responsabilidad contra aquellos en forma accesoria y subsidiaria de aquella, acumulando ambas acciones en los trminos del artculo 87 del Cdigo Procesal,
atento a la existencia de una conexidad evidente entre tales acciones, lo cual
origina un litisconsorcio pasivo entre los demandados. Ello resulta procedente porque ambas acciones se derivan de la misma causa, con vinculacin ntima entre ellas, resultando conveniente, por lo tanto, eliminar la posibilidad de
que se pronuncien sentencias contradictorias(486).
En materia de abuso de las mayoras y la responsabilidad civil que esta figura ocasiona, la doctrina nacional se ha pronunciado sealando que [P]arecera, de la lectura del artculo 139 de la Ley General de Sociedades, que solamente podran ser impugnados judicialmente los acuerdos de la Junta General
cuyo contenido sea contrario a la LGS, se oponga al estatuto o al pacto social
o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad, o que dicho acuerdos incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil. Sin embargo, ello no correspondera a una correcta interpretacin sistemtica de este dispositivo. Creemos que
dentro de nuestro ordenamiento jurdico, el soporte legal que le asistira al integrante, o a los integrantes minoritarios, daados con la decisin de la asamblea general, afectada de abuso o exceso de poder de la mayora, es el de recurrir al principio del abuso de derecho, amparado en el artculo II del ttulo
preliminar del Cdigo Civil. Corresponder a los perjudicados con la decisin abusiva demostrar que se configuran los elementos propios del abuso de
(486) La doctrina argentina acerca de la accin de repeticin que iniciar la Sociedad contra los accionistas
que votaron favorablemente el acuerdo nulo o contra los representantes u rganos de la sociedad seala lo siguiente: La accin de responsabilidad contra el accionista que vot favorablemente la resolucin asamblearia impugnada debe ser iniciada por la Sociedad, la cual tiene derecho de repetir,
contra aquellos, los daos que hubiera debido satisfacer incluso cosas del juicio de impugnacin,
porqu de no ser as, se afectara a todos los accionistas que la integran, sin distinguir entre culpables
o inocentes. NISSEN, Ob. cit., p. 208. Asimismo seala: Para ellos (los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia) su responsabilidad, al igual que para los accionistas que votaron favorablemente, es siempre extracontractual (art. 1056 del CC) y el resarcimiento debe comprender los
perjuicios resultantes de la ejecucin de la decisin impugnada. NISSEN. Ob. cit., p. 209.
249
(487) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. 4 edicin, Gaceta Jurdica,
Lima, 2006, p. 570.
250
CAPTULO VIII
PROPUESTA LEGISLATIVA
i. EN EL CDIGO CIVIL
Artculo 92.- Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los
acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias.
Las acciones impugnatorias (los procesos de impugnacin de acuerdos)
deben iniciarse en un plazo no mayor de sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo en el caso de acuerdos no inscribibles. Pueden ser interpuestos por los asistentes si hubieran dejado constancia en acta de su oposicin al
acuerdo o de ser imposible si lo acredita mediante carta notarial dirigida
a la persona jurdica, por los asociados no concurrentes y por los que hayan
sido privados ilegtimamente de emitir su voto.
Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formularse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin tuvo lugar. Sin embargo, el acuerdo tambin puede impugnarse desde el momento en que se adopt.
Cualquier asociado puede intervenir en el juicio, a su costa para defender
la validez del acuerdo.
La impugnacin se demanda ante el Juez Civil del domicilio de la asociacin y se tramita como proceso abreviado.
252
CAPTULO IX
NORMAS EXTRANJERAS EN MATERIA
DE IMPUGNACIN JUDICIAL
DE ACUERDOS
I. Ley de Sociedades Annimas Espaola del 22 de
diciembre de 1989
Seccin 2: Impugnacin de acuerdos sociales
Artculo 115. Acuerdos impugnables.
1. Podrn ser impugnados los acuerdos de las juntas que sean contrarios a
la Ley, se opongan a los estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros, los intereses de la sociedad.
2. Sern nulos los acuerdos contrarios a la ley. Los dems acuerdos a que
se refiere el apartado anterior sern anulables.
3. No proceder la impugnacin de un acuerdo social cuando haya sido
dejado sin efecto o sustituido vlidamente por otro.
Si fuera posible eliminar la causa de impugnacin, el juez otorgar un plazo razonable para que aquella pueda ser subsanada.
Artculo 116. Caducidad de la accin.
1. La accin de impugnacin de los acuerdos nulos caducar en el plazo
de un ao. Quedan exceptuados de esta regla los acuerdos que por su causa o
contenido resultaren contrarios al orden pblico.
2. La accin de impugnacin de los acuerdos anulables caducar a los cuarenta das.
253
3. Los plazos de caducidad previstos en los apartados anteriores se computarn desde la fecha de adopcin del acuerdo y, si fuesen inscribibles, desde la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil.
Artculo 117. Legitimacin
1. Para la impugnacin de los acuerdos nulos estn legitimados todos
los accionistas, los administradores y cualquier tercero que acredite inters
legtimo.
2. Para la impugnacin de acuerdos anulables estn legitimados los accionistas asistentes a la junta que hubiesen hecho constar en acta su oposicin
al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido ilegtimamente privados del
voto, as como los administradores.
3. Las acciones de impugnacin debern dirigirse contra la sociedad.
Cuando el actor tuviese la representacin exclusiva de la sociedad y la
junta no tuviere designado a nadie a tal efecto, el juez nombrar la persona que
ha de representarla en el proceso, entre los accionistas que hubieren votado a
favor del acuerdo impugnado.
4. Los accionistas que hubieren votado a favor del acuerdo impugnado podrn intervenir a su costa en el proceso para mantener la validez del acuerdo.
Artculo 118. Para la impugnacin de los acuerdos sociales, se seguirn
los trmites del juicio ordinario y las disposiciones contenidas en la Ley de
Enjuiciamiento Civil. (Redactado segn la Disposicin Final 3 de la Ley
1/2000, de 7 de enero).
Artculo 119. (Artculo derogado por la Disposicin Derogatoria de la
Ley 1/2000, de 7 de enero)
Artculo 120. (Artculo derogado por la Disposicin Derogatoria de la
Ley 1/2000, de 7 de enero)
Artculo 121. (Artculo derogado por la Disposicin Derogatoria de la
Ley 1/2000, de 7 de enero)
Artculo 122. Sentencia.
1. La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscribible habr de inscribirse en el Registro Mercantil. El Boletn Oficial del Registro
Mercantil publicar un extracto. (Redactado de acuerdo con la Disposicin
Final 3 de la Ley 1/2000, de 7 de enero).
254
2. En el caso de que el acuerdo impugnado estuviese inscrito en el Registro Mercantil, la sentencia determinar adems la cancelacin de su inscripcin, as como la de los asientos posteriores que resulten contradictorios con
ella. (Redactado de acuerdo con la Disposicin Final 3 de la Ley 1/2000,
de 7 de enero).
esas decisiones, y ordenar que se convoque una nueva asamblea para decidir
sobre el asunto.
La accin que da este artculo dura quince das, a contar de la fecha en que
se d la decisin.
Si la decisin reclamada fuese confirmada por la asamblea con la mayora
y de la manera establecida en los artculos 280 y 281, ser obligatoria para todos los socios, salvo que se trate de los casos a que se refiere el artculo 282,
en que se proceder como l dispone.
El incidente que se promueva por la aplicacin de esta norma, se sustanciar con independencia del juicio de impugnacin. La resolucin que se dicte ser apelable con efecto solamente devolutivo.
Atento a las circunstancias del caso, el juez podr resolver la medida sin
or previamente a la sociedad.
Artculo 369 (Sustanciacin del juicio de impugnacin).- Si existiera
pluralidad de acciones debern acumularse para su sustanciacin y decisin
de un solo proceso. A tales efectos, el Actuario del Juzgado dar cuenta al juez
de todas las demandas presentadas.
Transcurrido el plazo establecido en el artculo 366, el juez dispondr que
los impugnantes designen un procurador comn dentro del trmino de diez
das si no lo hicieran, lo nombrar de oficio. El procurador nombrado por el
juez podr ser sustituido en cualquier momento por otro designado de comn
acuerdo por los impugnantes.
Si la demanda fuera promovida por la mayora o todos los directores, antes de dar traslado de ella el juez designar a quien representar a la sociedad
entre los accionistas mayores que hayan votado la resolucin impugnada. Si
el impugnante fuera el administrador o el director que tuviera a su cargo la representacin de la sociedad, los restantes designarn a quien la representar en
el juicio. La misma disposicin se aplicar si uno o varios directores coadyuvaran con el impugnante.
Cumplidas las diligencias antes referidas si fuera el caso o vencido el plazo del artculo 366, el juez dar traslado de la demanda a la sociedad, disponiendo la publicacin de edictos por tres das en el diario oficial y en otro
diario, con el emplazamiento a quienes tengas inters en coadyuvar con el
impugnante o con la sociedad, para que comparezcan en los autos, dentro del
plazo de quince das a contar de la ltima publicacin.
Quienes coadyuven con los impugnantes tambin sern representados por
un procurador comn segn se dispone en este artculo.
Si hubiera interesados en coadyuvar con la sociedad, sern representados
por quien acte en nombre de esta.
Artculo 370 (Efectos de la sentencia).- La sentencia dictada en el juicio de impugnacin obligar a todos los accionistas, hayan o no comparecido
258
en el juicio. Cuando acoja la impugnacin se limitar a dejar sin efecto la resolucin impugnada.
La sentencia no afectar los derechos adquiridos por terceros a consecuencia del acuerdo impugnado, a menos que se pruebe su mala fe.
Tratndose de violacin de la ley, cualquiera sea la sentencia que se dicte,
quedar a salvo, a las partes del derecho para promover juicio ordinario que no
se podr iniciar sino despus de concluido el juicio de impugnacin o de vencido el plazo para promoverlo.
Artculo 371 (Inscripcin).- La sentencia que haga lugar a la impugnacin
se incorporar al legajo de la sociedad, en el Registro Pblico de Comercio.
Artculo 372 (Responsabilidad de los accionistas).- Los accionistas que
hayan votado favorablemente las resoluciones que se dejen sin efecto, respondern solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la
responsabilidad que corresponda al administrador, a los directores, al sndico
o a los integrantes de la comisin fiscal.
Artculo 373 (Revocacin del acuerdo impugnado).- Una asamblea
posterior podr revocar el acuerdo impugnado. Esta resolucin surtir efecto
desde entonces y no proceder la iniciacin o la continuacin del proceso de
impugnacin. Subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o que
sean su consecuencia directa.
Artculo 374 (Garanta).- El juez podr solicitar a los impugnantes la
presentacin de garanta para eventualmente resarcir los daos que la promocin de la accin desestimada cause a la sociedad.
259
Artculo 187.- La junta o asamblea ejercer las siguientes funciones generales, sin perjuicio de las especiales propias de cada tipo de sociedad:
1. Estudiar y aprobar las reformas de los estatutos;
2. Examinar, aprobar o improbar los balances de fin de ejercicio y las
cuentas que deban rendir los administradores;
3. Disponer de las utilidades sociales conforme al contrato y a las leyes;
4. Hacer las elecciones que corresponda, segn los estatutos o las leyes, fijar las asignaciones de las personas as elegidas y removerlas libremente;
5. Considerar los informes de los administradores o del representante legal sobre el estado de los negocios sociales, y el informe del revisor fiscal, en
su caso;
6. Adoptar, en general, todas las medidas que reclamen el cumplimiento
de los estatutos y el inters comn de los asociados;
7. Constituir las reservas ocasionales, y
8. Las dems que les sealen los estatutos o las leyes.
Pargrafo.- Las funciones anteriores podrn cumplirse lo mismo en las
reuniones ordinarias que en las extraordinarias, si en el contrato social o en las
leyes no se previene otra cosa.
Artculo 188.- Reunida la junta de socios o asamblea general como se prev en el artculo 186, las decisiones que se adopten con el nmero de votos
previstos en los estatutos o en las leyes obligarn a todos los socios, an a los
ausentes a las leyes y a los estatutos.
Pargrafo.- El carcter general de las decisiones se entender sin perjuicio de los privilegios pactados con sujecin a las leyes y al contrato social.
Artculo 189.- Las decisiones de la junta de socios o de la asamblea se harn constar en actas aprobadas por la misma, o por las personas que se designen en la reunin para tal efecto, y firmadas por el presidente y el secretario
de la misma, en las cuales deber indicarse, adems, la forma en que hayan
sido convocados los socios, los asistentes y los votos emitidos en cada caso.
La copia de estas actas, autorizada por el secretario o por algn representante de la sociedad, ser prueba suficiente de los hechos que consten en ellas,
260
262
263
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272
BIBLIOGRAFA
273
ndice general
Prlogo.................................................................................................................................. 9
Prefacio................................................................................................................................. 15
Introduccin.......................................................................................................................... 17
CAPTULO I
Las ineficacias negociales:
Su importancia en la nulidad de acuerdos
I.
CAPTULO II
Naturaleza de los actos asamblearios en
asociaciones y sociedades annimas
I. Las sentencias............................................................................................................... 68
II. Persona jurdica. Definicin, naturaleza jurdica............................................................. 74
1. El Derecho Romano actual de Savigny y la persona jurdica............................... 74
2. La mirada de la persona jurdica y su evolucin en Federico de Castro y Bravo...... 81
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.
2.7.
275
CAPTULO III
Crtica a la sistematizacin de la nulidad e impugnacin
de acuerdos en el Cdigo Civil y en la Ley General
de Sociedades. Problemtica jurisprudencial
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
CAPTULO IV
La legitimacin en la impugnacin y nulidad
de acuerdos asociativos y societarios
I.
276
NDICE GENERAL
CAPTULO V
Las medidas cautelares en la impugnacin y nulidad
de acuerdos en materia civil y societaria
I. Introduccin.................................................................................................................. 201
II. Naturaleza jurdica de la suspensin de acuerdos y de la anotacin preventiva de
demanda. Consecuencias de nuestra regulacin en la presente figura......................... 202
1. Lo que dice la legislacin nacional....................................................................... 202
2. Lo que dice la legislacin y jurisprudencia espaola............................................ 203
3. Lo que dice la legislacin y jurisprudencia argentina........................................... 205
4. Naturaleza jurdica de la suspensin judicial de acuerdos. Lo que dice la doctrina nacional......................................................................................................... 206
5. Naturaleza procesal del presente instituto, lo que seala la doctrina y jurisprudencia argentina y espaola................................................................................... 208
CAPTULO VI
El plazo de prescripcin o caducidad en materia
de impugnacin de acuerdos asociativos y
societarios. Problemtica en los tribunales
I. Jurisprudencia............................................................................................................... 217
II. Comentario e introduccin al tema............................................................................... 221
III. Antecedentes histricos de la prescripcin y la caducidad.......................................... 222
IV. Desarrollo doctrinal de la prescripcin y la caducidad en nuestro medio.................... 224
V. La prescripcin o la caducidad en materia de impugnacin y nulidad de acuerdos
en nuestra legislacin civil y societaria........................................................................ 233
CAPTULO VII
La responsabilidad civil en la nulidad de acuerdos
I.
277
CAPTULO VIII
Propuesta legislativa
I. En el Cdigo Civil........................................................................................................ 251
II. En la Ley General de Sociedades................................................................................. 251
CAPTULO IX
Normas extranjeras en materia de impugnacin
judicial de acuerdos
I. Ley de Sociedades Annimas espaola del 22 de diciembre de 1989......................... 253
II. Ley de Sociedades argentina. Ley 19550 de 1989....................................................... 255
III. Cdigo Civil italiano de 1942....................................................................................... 256
IV. Cdigo de Comercio de Venezuela.............................................................................. 256
V. Ley de Sociedades Comerciales de Uruguay N16060................................................... 257
VI. Cdigo de Comercio de Colombia de 1971................................................................. 259
VII. Cdigo de Comercio de Bolivia. Dec. Ley N14379.................................................. 262
BIBLIOGRAFA.................................................................................................................. 265
NDICE GENERAL............................................................................................................. 275
278