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1. FINALIDADE
Este artigo se volta a atender as necessidades dos alunos de Direito Penal III do UDF Centro
Universitrio, buscando ser um rpido roteiro de estudos que permita vislumbrar parte do
contedo da matria, sem a necessidade de adquirir livro doutrinrio sobre o assunto.
Classificar importantssimo para a localizao de topois (lugares comuns), o que prprio do
conhecimento cientfico, eis que necessrio delimitar o objeto de estudo e buscar conhecer
a sua essncia. Porm, deve-se buscar afastar a tpica, prpria das teorias do discurso, que
tende insegurana jurdica.
O DCrim vem sofrendo muitas transformaes nos ltimos anos. No h acordo na doutrina
sobre muitos aspectos. Assim, por responsabilidade, o estudo no pode apresentar uma nica
viso.
O Estudo da Parte Especial do Cdigo Penal (PE/CP) mais difcil. Em alguns aspectos o STJ
discorda e sumula assuntos de maneira diversa daquela que o STF entende. Outrossim, em
nome de um determinado ativismo judicial e at mesmo em uma valorizao da tpica (esta
importantssima para entender a imputao objetiva, que uma teoria do crime, calcada no
funcionalismo, que tem reflexos na teoria da pena), a segurana jurdica vem perdendo
prestgio na jurisprudncia dos tribunais.
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Sidio Rosa de Mesquita Jnior Procurador Federal e Professor Universitrio. Graduou-se em Segurana
Pblica (1989) e em Direito (1994). especialista Direito Penal e Criminologia (1996) e Metodologia do Ensino
Superior (1999). Tambm, Mestre em Direito (2002) e cursa Doutorado. Hoje, ele Professor no UDF.
Finalmente, autor dos livros Prescrio Penal; Execuo Criminal: Teoria e Prtica; e Comentrios Lei
Antidrogas: Lei n. 11.343, de 23.8.2006; todos publicados pela Editora Atlas.
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A principal lei criminal brasileira o Cdigo Penal (Decreto-lei n. 2.848, de 7.12.40). Ele
dividido em duas partes principais, uma geral e outra especial, o qual foi institudo em 1940,
com incio de vigncia em 1941. A Parte Geral foi completamente modificada em 1984 (Lei n.
7.209, de 11.07.84) e, h muito tempo, tenta-se aprovar uma nova Parte Especial. No tendo
sido alcanado o objetivo de mudana de todo o Cdigo Penal, foram inseridas vrias as
modificaes no texto da Parte Especial (PE). Por outro lado, a Parte Geral (PG) no restou
ilesa, ou seja, vrias leis posteriores mudaram substancialmente o seu contedo, mesmo
depois da grande modificao de 1984.
A PG, como o prprio nome sugere, traz normas gerais aplicveis aos crimes em espcie,
dando a orientao sobre a aplicao da lei criminal (CP, arts. 1-12), definindo o crime (CP,
art. 13-31), disciplinando a pena e as condies para sua aplicao e execuo, inclusive com
incurso na suspenso condicional da pena e no livramento condicional (CP, art. 32-90), os
efeitos civis da condenao (CP, arts. 91-92), a reabilitao (CP, arts. 93-95), a medida de
segurana (CP, arts. 96-99) a iniciativa da ao (CP, arts. 100-106) e a extino da punibilidade
(CP, arts. 107-120).
A PE descreve os crimes em espcie, cominando a pena aplicvel a cada um deles, e traz
algumas normas gerais que incidiro a determinados delitos.
O estudo da PE exige a constante aplicao dos conhecimentos relativos PG. impossvel
dissociar a PE da PG, visto que esta que oferece as orientaes para hermenutica e
aplicao daquela. Destarte, sero freqentes, nos comentrios aos dispositivos da Parte
Especial, as referncias aos preceitos da Parte Geral. Por outro lado, apresentarei preceitos
constantes da legislao penal extravagante, mormente quando houver semelhana entre o
preceito CP e o da lei especial que ser mencionada.
Pretender discutir profundamente todos os fatos relativos aos crimes e criminalidade
impossvel ao jurista. Sendo o conhecimento cientfico fragmentrio, o jurista verificar suas
limitaes ao encontrar vrias questes que dependero do conhecimento de outras cincias,
sendo tola a pretenso de reunir na figura do jurista todos os conhecimentos das diversas
cincias que circundam o fenmeno criminal. Da a impossibilidade terica de se admitir
certos preceitos legais (v.g., relativos personalidade do agente), constantemente inseridos
na legislao criminal.
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O DCrim, como um Direito de ltima instncia, deve se afastar daqueles campos em que os
outros ramos da cincia jurdica forem capazes de resolverem os conflitos por meio de suas
prprias coercibilidades. Mais ainda, muitos problemas devem encontrar solues pacficas,
no batalhas judiciais e sanes jurdicas, o que permite concluir pela total inviabilidade de se
tentar ver o Direito Criminal como panacia para todos os males da sociedade complexa.
A viso crtica, a concordncia ou a discordncia em relao s posies consolidadas na
doutrina e nos tribunais permear todo texto. No entanto, o farei de maneira fundamentada,
haja vista que no adequado concordar ou discordar com a afirmao de outrem sem a
necessria racionalidade que possibilitar o conhecimento cientfico.
3. DA LEGISLAO JURDICO-CRIMINAL
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H um DCrim comum e outro especial, aquele o julgado pela justia comum (Juzes de
Direito, Juzes Federais e os respectivos tribunais) e o segundo pela justia especializada
(eleitoral e militar). De outro modo, a legislao criminal comum a do CP e a especial
constitui toda lei criminal no inserida nele.
O CP foi criado por meio de decreto-lei (Decreto-lei n. 2.848, de 31.12.1940), tendo sido
alterado por vrias leis. Ele est divido em duas partes principais: a parte geral e a parte
especial.
No h norma que prescinda de complementao. Destarte, o estudo da PE depender dos
conhecimentos da PG, com isso a compreenso deste texto passar pelo conhecimento prvio
da teoria do crime e da teoria da pena.
O prazo de vacatio legis do CP foi de 1 ano, sendo que seu art. 360 previu a entrada em vigor
para 1.1.1942, como efetivamente ocorreu. A PG recebeu nova redao em 1984, por meio da
Lei n. 7.209 e a PE j foi objeto de vrias modificaes. Alguns crimes que constavam do CP
integram, hoje, a legislao especial. Da a insero das leis extravagantes no contexto deste
artigo.
A diviso de um cdigo est organizada em livros, ttulos, captulos, sees e artigos. O CP est
dividido em dois livros (o primeiro versa sobre as regras gerais e o segundo sobre as especiais
do CP).
Os crimes foram organizados segundo o objeto jurdico de cada um, sendo que a classificao
encontra controvrsias, estando a jurisprudncia divorciada, em muitos casos, da necessria
anlise ponderada que cada caso requer. por isso que nosso estudo procurar evidenciar as
crticas cabveis viso de que a enunciao topogrfica no permite flexibilizaes.
O genocdio no est inserto no CP. Ele consta da Lei n. 2.889, de 1.10.1956. Tal lei no o
classifica em nenhum lugar, mas ele surgiu na legislao criminal internacional como sendo
crime contra a ordem internacional. No CP de 1969 ele foi classificado como crime contra a
pessoa. No Estatuto de Roma, est previsto separadamente (art. 6), no constituindo crime
contra humanidade (art. 7), nem crime de guerra (art. 8). Isso evidencia que a poltica
criminal oscilante, sendo que a colocao de um artigo no cdigo depende da escolha feita
pelo legislador. Nosso CP no est organizado segundo um estudo srio, sendo notria a
escolha aleatria que norteou sua elaborao.
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Leio uma nova lei e j passo a dizer seu alcance, expondo sua classificao doutrinria. Sintome vontade para criticar tribunais e viver uma vida tendente evoluo do Direito Criminal,
o que no pode ser feito por meros operadores do Direito, uma vez que estes tendem a ter
uma viso exageradamente simplista e/ou reducionista do fenmeno jurdico-criminal.
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contra a Inviolabilidade do Domiclio, em que a lei presume que a simples violao do
domiclio representa violao liberdade individual. Dos crimes contra a
Inviolabilidade de Correspondncia, o ttulo da Seo III, onde se tutela a intimidade
individual. Ainda tutelando a intimidade, emerge Seo IV, com o ttulo Dos Crimes
contra a Inviolabilidade dos Segredos.
A classificao legal feita segundo o objeto jurdico-preponderante, isso sob a perspectiva
(ou elemento volitivo) do agente no momento do fato. O crime de injria real (CP, art. 140,
2), por exemplo, classificado como crime contra a honra, embora a integridade fsica se
apresente como objeto jurdico mais relevante que a honra. De qualquer modo, leva-se em
considerao a vontade do agente. Porm, a lei no isenta de pena a violao integridade
fsica, eis que o CP pune cumulativamente a ofensa honra e a ofensa integridade fsica,
dispondo no art. 140, 2: Pena deteno, de 3 meses a um ano, e multa, alm da pena
correspondente violncia.
4.2 JUDICIAL
A classificao que a jurisprudncia faz meio complicada, nem sempre compreensvel. Ela
remete ao Juiz singular o latrocnio (CP, art. 157, 3, in fine), considerando como prevalente
a classificao legal, ou seja, tratando-se de crime contra o patrimnio, no deve ser levado ao
jri. Contraditoriamente, entende que o latrocnio se consuma com a morte, ainda que no
ocorra a subtrao do patrimnio.
Contrapondo-se fidelidade a classificao legal, a jurisprudncia entende ser possvel a
difamao (CP, art. 139) contra pessoa jurdica. Data venia, adotando o mesmo raciocnio
consolidado, acerca do latrocnio, deveria prevalecer a classificao legal. O latrocnio no vai
ao jri, embora a jurisprudncia entenda que o bem jurdico preponderante a vida. Destarte,
a nica pessoa passvel de ser vtima de crime contra a honra seria a pessoa fsica.
4.3 DOUTRINRIA
4.3.1 Breve introduo
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A classificao doutrinria, procura obedecer s perspectivas diversas. Parte da classificao
legal, ora a aceitando e ora a repudiando. O mesmo se d em relao jurisprudncia.
Volto a lembrar que a classificao parte da perspectiva do cientista, podendo existir quem
pretenda criticar toda e qualquer classificao, o que ser possvel, uma vez que basta se ter
perspectiva diversa, mais ou menos ampla, para se chegar a outra concluso. Aqui, sem
completa fidelidade ao que h de predominante, procurarei apresentar as classificaes mais
correntes, as quais tm grande utilidade para o conhecimento dos crimes em espcie.
2
Quanto conduta, o delito pode ser unissubsistente, que aquele a ao se perfaz em um
nico ato, no podendo ser fracionada. Portanto, no admite tentativa, v.g., injria verbal. De
outro modo, plurisubsistente o crime em que a ao se completa pela prtica de diferentes
atos, podendo ser fracionada e, portanto, admite tentativa, v.g., injria escrita (o crime de
injria est previsto no art. 140 do CP).
Ainda sobre a conduta, o delito pode ser positivo (comissivo), que o crime que exige uma
ao para sua concretizao, v.g., homicdio (CP, art. 121). De outro modo, ser negativo
(omissivo) se o tipo exigir uma omisso para sua realizao, v.g., omisso de socorro (CP, art.
135).
Ser misto (comissivo por omisso ou omissivo imprprio), o crime praticado pelo garante
(pessoa prevista no art. 13, 2, do CP), em que a omisso representar uma ao contra a lei,
v.g., o pai deixar seu filho pequeno se afogar, sem nada fazer para socorr-lo. O pai no
responder por omisso de socorro, mas por homicdio.
Finalmente, o crime de ao mltipla ou contedo variado aquele em que o tipo penal
descreve vrias formas de realizao do crime, podendo o agente optar por qualquer delas, eis
que o tipo ser de ncleo composto alternativo (CP, art. 122).
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Ressalte-se que os tipos de delitos negligentes sero normativos porque a lei no descrever
as diversas formas de conduta em que os delitos podero se concretizar, bem como remeter
o interprete ao tipo do crime doloso (v.g., Lei n. 9.503, de 23.9.1997, art. 302, caput).
O crime de mpeto ser espcie de crime doloso, mas ser aquele em que um momento
impulsivo do agente, sem premeditao, o levar a agir, v.g., um Juiz de Direito indo ao
trabalho, um pouco atrasado para importante audincia, percebe que lhe jogaram um saco
plstico cheio de urina e que o mesmo estourou sujando todo terno e interior do carro, ento
saca da arma e mata quem o agrediu.
Diz-se preterdoloso (preterintencional) o delito em que o agente produz resultado mais grave
do que aquele inicialmente desejado. O agente ter dolo para um resultado x, mas atinge
resultado y mais grave negligentemente, da dizer-se que h dolo no antecedente e
negligncia na consequncia, v.g., leso corporal seguida de morte (CP, art. 123, 3).
De outro modo, considera-se qualificado pelo resultado aquele delito em que no interessa o
elemento subjetivo do agente quanto ao resultado mais grave, em sendo o resultado mais
grave produzido a ttulo de dolo ou negligncia, o agente responder pelo mesmo crime, v.g.,
leso corporal gravssima, latrocnio etc. O crime preterdoloso no admite tentativa, mas o
qualificado pelo resultado sim.
H crime de tipo congruente, que no exige qualquer requisito subjetivo especial ou
transcendental do agente (alm do dolo). Por outro lado, o art. 158 do CP (extorso) exige,
alm do dolo, uma inteno especial, um requisito transcendental, eis que a vantagem
econmica no essencial extorso, tornando o tipo em incongruente.
Nasce o momento para dizer que delito de inteno aquele em que o agente quer e
persegue um resultado que no necessita ser alcanado de fato para a consumao do crime.
o caso de delito de tipo incongruente, em que sendo formal a consumao precipitada,
v.g., art. 159 do CP. De outro modo, delito mutilado de dois atos aquele que o agente deseja
um benefcio posterior, mas o fim visado no integra a figura tpica, v.g., crime falsificao de
documento pblico (CP, art. 297).
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Diz-se o crime tentado se, iniciada a execuo, o agente no atinge a consumao por
circunstncia alheia sua vontade (CP, art. 14, inciso II). Consumado ser o crime que reunir
todos os elementos do tipo (CP, art. 14, inciso I). E, exaurido ser aquele em que o agente
retirar proveito do crime. Ressalte-se que o exaurimento, em regra, constituir post factum
impunvel.
Crime falho o mesmo que a tentativa perfeita ou acabada. Neste o agente esgota a atividade
executria, sem alcanar a consumao, v.g., uma pessoa dispara 6 vezes contra a vtima, mas,
sendo ruim de tiro, erra todos os disparos.
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sendo o concurso de crimes que por uma conexo legal (dada pela lei) atendem aos requisitos
do art. 71 do CP.
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vida, mas predomina o entendimento de que se trata de crime contra o patrimnio. De
qualquer modo, no resta dvida de que alguns crimes guardam em si a violao a dois ou
mais objetos jurdicos, v.g., extorso mediante sequestro com resultado morte em que o
resgate ser pago com o dinheiro da prpria vtima, que tem trs objetos jurdicos: vida,
liberdade e patrimnio.
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parte); arrependimento eficaz, aquele em que o agente, atingida a fase de consumao,
impede a produo do resultado, ou seja, deixando a situao ftica prosseguir normalmente,
ela resultar no resultado normativo jurdico, mas algum intervm o impedindo, por
exemplo, Tcio atira em Caio letalmente, mas sendo Tcio excelente cirurgio, intervm e
impede o resultado morte; arrependimento posterior, que se d na fase de exaurimento, pelo
qual a reparao do dano, nos crimes sem violncia ou grave ameaa pessoa, gera a
diminuio da pena (CP, art. 16); crime impossvel, previsto no art. 17 do CP, prev a
inocorrncia de crime se a tentativa sempre seria frustrada por absoluta ineficcia do meio, ou
absoluta impropriedade do resultado.
Importante perceber o denominado crime de atentado ou de empreendimento, em que a lei
trata de igual modo a tentativa modalidade consumada, v.g., art. 309 do Cdigo Eleitoral.
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muitos rigores impostos pela Lei n. 8.072/1990, salvo a tortura, que tem lei prpria (Lei n.
9.455, de 7.4.1997).
Infrao criminal de menor potencial ofensivo, que so aqueles previstos na Lei n. 10.259, de
12.7.2001, incluindo todas as contravenes e crimes com pena de priso mxima, isolada ou
cumulada com multa, cominada em at 2 anos. Com tal espcie de infrao criminal, perde o
sentido permanecer inalterado o conceito de contraveno. De qualquer modo, as
modificaes pontuais da lei mantm a distino entre crime e contraveno segundo as
espcies de pena cominadas (o crime punvel com recluso ou deteno e a contraveno
com priso simples). Em face da Lei n. 9.099, de 26.9.1995 e depois a Lei n. 10.259/2001, a
distino deveria residir no quantum da pena, no na espcie.
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existir. Na violao de sepultura (CP, art. 210), existiro vtimas, que sero as pessoas que
tero sentimento religioso em relao ao morto.2
Dizer que um direito difuso no significa que ele no tem titular, mas que o direito pertence
a todos de uma determinada coletividade. Assim em relao aos crimes vagos, em que se
esvazia a personalidade jurdica do detentor do direito, mas se traz uma pluralidade de
pessoas como vtimas. Da se dizer que multivitimrio.
Diz-se consensuais os delitos que h acordo entre os envolvidos, tais quais: tentativa de
suicdio, autoleso etc. Tratam-se fatos que no devem ser tipificados, ficando sujeitos to
somente reprovao social.
Por fim, o crime de dupla subjetividade passiva ser aquele que ter necessariamente mais de
uma vtima, v.g., CP, art. 151.
Em sentido contrrio, aduzindo que evidente que o crime vago o crime sem vtima: NUCCI, Guilherme de
Souza. Manual de direito penal. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013.