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de un acusador activo que investiga y requiere y de un tribunal pasivo, un rbitro entre las
partes que controla y decide, preservando la efectiva vigencia de la imparcialidad judicial. Con
esto se debe poner fin a la situacin de caos procesal creado por la confusin de roles
existente actualmente. Un fiscal que investiga slo en la etapa preliminar, sin regulacin
alguna y en plazos indeterminados y que tiene que acusar en base a electos de conviccin que
l no ha logrado; un juez instructor que por estar pretendiendo investigar, no cumple su
funcin esencial: juzgar, pero que sentencia e impone penas sin previo juicio en un sin nmero
de procesos de trmite sumario. El principio de divisin de poderes restringe la tarea de los
jueces a funciones estrictamente decisorias, propias del Poder Judicial, en este esquema el
Juez asume su rol de garante de la vigencia plena de los derechos humanos. Como lo sostiene
Alberto Bovino el principio acusatorio es un principio estructural del derecho positivo, de
alcance formal en los supuestos de persecucin penal pblica, este principio tiene como
finalidad principal realizar la garanta de imparcialidad del tribunal, esto es la actuacin
objetiva del tribunal, limitada a las tareas decisorias que no se comprometen con la hiptesis
persecutoria . El contenido intrnseco al principio acusatorio, es la necesidad del
requerimiento del Ministerio pblico para iniciar el procedimiento, se trata de una exigencia
que impide que el tribunal inicie de oficio a la investigacin o someta a proceso al imputado de
oficio. El juez por iniciativa propia no puede investigar o poner en marcha o impulsar el
proceso. En consecuencia, el Principio Acusatorio implica la necesaria diferencia entre el
ejercicio de la accin penal y el ejercicio de la potestad jurisdiccional, aunque ambas tienen
una finalidad convergente: aplicar la ley penal en forma justa y correcta. Hay una
diferenciacin terica, normativa y prctica entre la potestad persecutoria y la potestad
jurisdiccional, por ello el titular de la potestad persecutoria del delito, de la pena y del ejercicio
pblico de la accin penal es el Ministerio Pblico; en tanto que al Poder Judicial le
corresponde exclusivamente dirigir la etapa intermedia y la etapa procesal del juzgamiento.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Dr. Alberto Beingolea.
("Nullum crimen sine praevia, scripta, certa, et stricta lege", No hay delito sin ley previa,
escrita, cierta y estricta) Este principio es una garanta individual en virtud de la cual ningn
acto u omisin voluntaria es considerado como delito sin que una ley anterior, escrita, clara y
cierta, lo haya previsto como tal. "Nadie podr se condenadopor un hecho que no est
expresamente previsto como delito por ley penal vigente al tiempo en que se cometi." "La
condena penal debe fundarse en una ley anterior al proceso"
La funcin de este principio de legalidad formal de los delitos es garantizar los derechos y
libertades del individuo, evitar el arbitrio del poder ejecutivo y judicial y el de afirmar la certeza
y seguridad jurdicas.
Conforme al principio de legalidad, slo la ley crea delitos, y slo podr considerarse delito,
aquel hecho que la ley declare delito expresamente. Por eso es que decimos que no hay delito
sin ley. Mientras la ley no prohba un hecho, el hombre tiene libertad para realizarlo. Con esto,
queremos dejar en claro que, en base al principio de legalidad, en Derecho Penal no se admite
la analoga; o sea que, si el hecho no est contemplado concretamente en la ley, no podr
aplicarse a l, una norma que castigue un hecho similar (ej.: el hurto y el robo, son hechos
similares; si se diese el caso de que el hurto no estuviese contemplado por el Cdigo, no podra
aplicarse, por analoga, al que hurta, la pena correspondiente al robo). Para poder aplicar pena
por un hecho, no basta que la ley lo declare delito, sino que es necesario que dicha ley sea
previa, anterior al hecho. Con esto se est declarando la irretroactividad de la ley penal; o sea,
que ella no puede aplicarse a hechos pasados, sino que debe aplicarse a hechos futuros. La
irretroactividad de la ley penal, slo podr dejarse de lado cuando la ley posterior al hecho, sea
ms favorable al reo (ej.: cuando la ley posterior, establezca pena menor).
Beling sostiene que, para que una norma responda al principio de legalidad, ella debe ser:
A) Escrita: para que no queden dudas acerca de su contenido, est prohibido aplicar el derecho
consuetudinario.
B) Estricta: significa que debe describir concretamente la conducta que es delito (este es un
medio para evitar la analoga).
C) Previa: debe ser anterior al hecho delictivo.
D) Cierta:
En cuando al origen del principio de legalidad, podemos decir que, si bien en el derecho
Romano hubo aplicaciones del mismo, si verdadero origen debe verse en la Carta Magna de
1215, en donde el Rey Juan Sin Tierra hace concesiones a los nobles de Inglaterra. Entre otras
libertades, la Carta Magna expresa que nadie podr ser arrestado, aprisionado, sino en virtud
de un juicio de sus pares, segn la ley del pas (art. 48 de la Carta Magna), y adems el Rey
reconoce que slo el Parlamento podr dictar Leyes penales. Posteriormente el principio es
recibido por la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano (Francia, 1789), en la cual
entre sus artculos se destacan: Art. 5: La ley no tiene derecho de prohibir sino las acciones
perjudiciales a la sociedad, todo lo que no est prohibido por la ley no puede ser impedido;
nadie puede ser obligado a hacer lo que ella no ordena. Art. 8: Nadie puede ser castigado
ms que en virtud de una ley establecida o promulgada anteriormente al delito y legalmente
aplicada.
El principio de legalidad tambin fue recibido por la Constitucin de los Estados Unidos
(1787) y de ella lo toma la Constitucin Argentina, la cual, como ya sabemos, lo contiene en
sus arts. 18 y 19.
Dada la importancia del principio de legalidad y de la necesidad de su existencia para lograr
un ordenamiento jurdico penal justo, todas las legislaciones contemporneas lo han
adoptado, salvo los Estados totalitarios y basados en la fuerza, los cuales para lograr sus fines
polticos, han desconocido el principio de legalidad. Esto ltimo, sucedi en 1926 en la
legislacin rusa, la cual admiti la analoga en materia penal y sostuvo que el principio de
legalidad era un principio burgus.
En Alemania tambin se desconoci el principio de legalidad durante la poca del rgimen nazi
(1935/1947). El Cdigo Penal Alemn fue modificado por una ley de 1935, la cual sostena que
eran delitos, no solo las conductas previstas expresamente, sino tambin aquellas que heran
el sano sentimiento del pueblo. De acuerdo con esta ley, se desconoca el principio de
legalidad. No obstante, los tribunales alemanes interpretaron la ley de un modo tal que, en la
mayora de los casos, no permitieron que se dejara de lado el principio de legalidad.
algn inters del proceso, ya que estos romperan la relacin equidistante del Juez con las
partes. Esta abstencin va a garantizar transparencia en la administracin de justicia y, desde
el punto de vista de las partes, la tranquilidad de que los resultados dependern de la actividad
que ellas mismas desarrollan en el proceso, y no de motivos subalternos.
Los cambios propuestos en el nuevo Cdigo se plasmarn en los siguientes actos:
1.
La conduccin de la investigacin por el Ministerio Pblico, que por mandato
constitucional es titular de la carga de la prueba; a este organismo le corresponde reunir los
medios de prueba que permitan destruir la presuncin de inocencia. Se abandonar la idea de
un Juez investigador o instructor que perda la calidad de tercero imparcial, al prolongar la
investigacin o instruccin de oficio con la intencin de reunir medios de prueba que
acreditaran el delito y la responsabilidad. El nuevo Cdigo Procesal Penal deja abierta la
posibilidad de la actuacin excepcional de pruebas de oficio durante el juzgamiento (artculo
385). Estos medios de prueba que puede ordenar el Juez sern los que resulten
indispensables o manifiestamente tiles para esclarecer la verdad. En este tema se incurre
en una grave contradiccin, puesto que en lneas posteriores se indica que el Juez cuidar de
no reemplazar por este medio la actuacin propia de las partes. Si el Juez dispone de la
actuacin de medios de prueba de oficio para esclarecer la verdad (inocencia o
responsabilidad), indirectamente puede beneficiar a la defensa o la acusacin, al suplir las
deficiencias de alguna de ellas. Esto ltimo ser posible cuando dicha contribucin haya sido
pro reo, es decir, para evitar que un inocente sea injustamente condenado.
2.
La publicidad, la oralidad y el contradictorio del proceso penal son principios cuya
observancia en el viejo Cdigo de Procedimientos Penales de 1940 se limitaban slo al
juzgamiento. En el nuevo sistema procesal, el Juez de la Investigacin Preparatoria tendr que
resolver las cuestiones planteadas por las partes en Audiencias, con la participacin de los
principales sujetos del proceso, con el control que entre ellos se puedan ejercer y
principalmente bajo el control del pueblo, de quien emana el poder de administrar justicia. Se
prev, por ejemplo, la audiencia de prueba anticipada (245), la audiencia de procedencia de la
prisin preventiva (271.1), la audiencia de control de plazos (343.2), la audiencia de control del
sobreseimiento (345.3), la audiencia preliminar para el control de la acusacin (352.2), entre
otras.
3. El carcter rogado de las medidas de coercin procesal. De acuerdo con el artculo 254.1
del nuevo Cdigo Procesal Penal, estas medidas sern dispuestas en una resolucin judicial
motivada, previa solicitud de la parte legitimada. Con ello, se imposibilita que el Juez dicte el
embargo de oficio porque as lo autorizaba el artculo 94 del Cdigo de Procedimientos
Penales, siempre que hubiera dispuesto mandato de detencin. Dicha medida era adoptada
con el fin de garantizar el pago de la reparacin civil, sin que la parte con inters y legitimidad
para solicitar la misma lo hubiera requerido.
4.
La presentacin del caso al Juez (unipersonal o colegiado) que no intervino en la
investigacin preparatoria, que desconoce los sucesos e incidencias de la primera fase del
proceso. El Fiscal y la defensa le debern presentar una hiptesis sobre los hechos (teora del
caso) en un alegato preliminar, buscando vincular, en forma coherente y creble, los hechos de
la causa, la teora legal y la prueba. Luego deber introducirse la informacin en el
juzgamiento, con el objetivo de demostrar la hiptesis. Para ello, deben manejarse las tcnicas
de interrogatorio y contrainterrogatorio, adems de ejercer control sobre las preguntas
capciosas, incompletas, ambiguas e impertinentes a travs de las objeciones. Concluir el
juzgamiento con los alegatos finales, mediante los cuales las partes pretenden sugerir
conclusiones al juzgador.
El Juzgamiento se convierte en la etapa estelar del proceso; por ello se deben desarrollar
habilidades y competencias propias de la litigacin oral, que en el Per no han sido
practicadas.
Con estas y otras modificaciones se pretende un Juez que se dedique a su labor (resolver) y
que ofrezca garantas, es decir, un rbitro que cuide las reglas del juego sin involucrarse en el
conflicto, que est comprometido con el respeto al Debido Proceso y los derechos
fundamentales; y no con intereses que ya estn debidamente representados y defendidos.
La funcin del Juez de Garanta constituye un componente particularmente sensible en este
nuevo Cdigo, siendo fundamental que la comunidad comprenda su difcil misin. Dado que
garanta no puede significar impunidad, el sistema procesal penal debe ser el mecanismo
racional de investigacin, persecucin y juzgamiento de las conductas humanas que lesionan
bienes jurdicos penalmente tutelados. Se debe lograr armonizar la actividad persecutoria
estatal con el respeto a los derechos individuales que jams pueden ser afectados (prohibicin
absoluta de la tortura, o de la autoincriminacin), o cuya afectacin debe darse siempre que
concurran determinados presupuestos (obtencin de una evidencia relevante, medidas para
evitar la fuga de un imputado).
FORMACIN DE LOS CONTRATOS DE CONSUMO EN EL CDIGO DE PROTECCIN Y DEFENSA
DEL CONSUMIDOR
Dr. Sergio Obregn Matos.
En la Teora clsica de los contratos, tenemos los Contratos paritarios: donde los individuos
estn en igualdad de condiciones, tal es el caso en la venta de inmuebles; el contrato es
verdaderamente la obra de dos voluntades; se prepara y se termina de igual a igual.
Los principios fundamentales del contrato.
Libertad de contratar: es el derecho que tienen las personas para decidir celebrar contratos y
con quin hacerlo, as como la libertad para determinar el contenido de los mismos.
Libertad contractual: consiste en el poder que la ley reconoce a los particulares para
reglamentar por s mismos (libremente y sin intervencin de la ley) el contenido y modalidades
de las obligaciones que se imponen contractualmente.
Adems en la teora clsica tiene otro principio fundamental que es la fuerza obligatoria del
contrato, una vez celebrado y es impuesta tanto a las partes como al juez.
Se entiende segn el cdigo de proteccin y defensa del consumidor que los Consumidores o
usuarios son las personas naturales o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como
destinatarios finales productos o servicios materiales e inmateriales, en beneficio propio o de
Declaracin de Derechos Humanos art 21 inc. 1 Toda persona tiene derecho a participar en el
gobierno de su pas, directamente o por medio de representantes libremente escogidos.
El Convenio 169 reconoce en el Art. 2 que los pueblos y comunidades indgenas deben
participar junto con el gobierno en el desarrollo de polticas pblicas con miras a proteger sus
derechos.
Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas.
En relacin con la participacin y la adopcin de polticas pblicas la Declaracin reconocen los
siguientes derechos:
1. Conservar y reforzar sus propias instituciones polticas, jurdicas, econmicas, sociales
y culturales, que incluye el derecho a participar plenamente, si lo desean, en la vida
poltica, econmica, social y cultural del pas. (Art. 5)
2. Medidas que garanticen acceso a la educacin en su propia cultura e idioma. (Art.
14.3)
3. Medidas para combatir prejuicios, eliminar discriminacin y promover tolerancia entre
pueblos indgenas y dems sectores de la sociedad. (Art. 15.1)
4. Medidas para proteger a los nios indgenas contra la explotacin econmica y laboral.
(Art. 17.2)
5. Medidas para asegurar que mujeres y nios indgenas gocen de proteccin y garanta
contra toda forma de violencia y discriminacin (Art. 22.2)
6. Determinar y elaborar prioridades y estrategias para el ejercicio de su derecho al
desarrollo, en particular programas de salud, vivienda. (Art. 23)
Peruana:
La Ley Consulta Previa a los pueblos indgenas u originarios. Ley N 29785, se convierte
en una garanta para escuchar la voz de las comunidades consultadas a fin de ser
consideradas en la toma de decisiones, lo cual, adems, fortalece el sistema
democrtico. Asimismo siendo otra de sus ventajas, que es un mecanismo importante
para frenar conflictos socioambientales porque asegura inversiones sostenibles y
cuidadosas con el medio ambiente.
La Ley de Consulta Previa, aprobada por el Congreso peruano en agosto del 2011 y
promulgada por el Ejecutivo en setiembre de ese ao, garantiza el derecho de los
pueblos originarios a pronunciarse sobre todo aquel proyecto que pudiera impactar en
sus territorios.
La norma ha sido considerada por diversos sectores como un avance en el respeto a los
derechos de los pueblos originarios del Per.
Los requisitos para que los indgenas puedan participar son: el respeto y la educacin
intercultural.
GOBERNANZA Y DEMOCRACIA
Dra. Jeannette Tantalen Rodrguez.
Gobernanza moderna es un nuevo modo de gobernar en donde las organizaciones privadas, y
no solo las autoridades estatales, participan en la formulacin e implantacin de las polticas
pblicas. De este modo Estado y sociedad civil cooperan entre s, en diferentes niveles, a
travs de negociaciones neocorporativas y las redes polticas sectoriales.
La gobernanza por definicin se refiera a la solucin de problemas colectivos; no se refieren a
la dominacin de por s
El trmino gobernanza relacionado con las polticas pblicas sectoriales, territoriales y locales;
con relacin al medio ambiente, desarrollo, lucha contra la pobreza, lucha contra la corrupcin
en la Administracin pblica, como integracin regional etc.
la nueva gestin pblica (buen gobierno) como eficacia y eficiencia, acceso a la informacin y
transparencia, rendicin de cuentas; de polticas pblicas como la evaluacin y el control del
ciudadano, cmo se toman las decisiones; jurdicos, reglas del juego, regulacin; polticos
como democracia, integracin poltica, social y econmica interrelaciones entre sociedad civil,
El concepto de gobernanza en un primer momento se refiri al liderazgo del gobierno que
conduce, para aludir ms adelante, a un gobierno ms incluyente, menos jerrquico y
descentralizado, ms plural, que permite la participacin de la sociedad civil, los movimientos
sociales, asociaciones ciudadanas, ON S, iniciativa privada en la formulacin, implementacin
y evaluacin de las polticas pblicas. La referencia se puntualiz en grupos y organizaciones y
(sus redes) como la ON s u otras asociaciones del llamado tercer sector, que cooperan con
organismos internacionales. As como el concepto de gobernanza ha ido evolucionando, en esa
misma medida toca las fronteras con otros trminos. Como ya hemos advertido, en primer
lugar con el de gobernabilidad. Que expresa ms al sistema poltico, a las instituciones polticas
formales, a los actores polticos, al papel que desempea el Estado y la capacidad que tiene
ste para solucionar los problemas pblicos. Impulsa, adems, el estudio de la estabilidad
poltica y el desarrollo regional.
Hay algunos autores que intentan distinguir los conceptos de gobernabilidad y gobernanza
como Antonio Camou, para este autor se entiende por gobernabilidad un estado de equilibrio
dinmico entre el nivel de las demandas societales y la capacidad del sistema poltico
(estado/gobierno) para responderlas de manera legtima y eficaz
De un modo muy restringido, la gobernanza es considerada como un componente de la
gobernabilidad democrtica.
Fase oral
Fase escrita