TEMAS:

1. EL GENOCIDIO
Concepto:
El genocidio es un delito internacional que comprende cualquiera de los
actos perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un
grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal estos actos comprenden
la matanza y lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros
del grupo, sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia
que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial, medidas
destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo, traslado por la
fuerza de nios del grupo a otro grupo.
Comentario de tipo penal sobre Genocidio
El delito de genocidio es de trascendencia internacional debido a que no
importa en el Estado en que se lleve a cabo, siempre sern afectados y se
vern comprometidos en ayudar todos aquellos pases que hayan ratificado
el o los convenios, pactos o tratados que lo reglamenten. Adems, esta
figura delictiva protege como bien jurdico los derechos humanos de una
poblacin, su derecho a existir y, a que se le respete su cultura,
idiosincrasia, ideologa poltica, religiosa, etc. Es generalmente, una
macrodelincuencia de carcter poltico.
Amparo Constitucional
Amparo Constitucional
PRIMERO.- Se interpone el presente recurso de casacin contra el Auto
dictado por el Pleno de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional con
fecha 21 de Enero de 2002, que desestim el recurso de apelacin
interpuesto por los querellantes (Comit de Solidaridad con el Per de
Catalua) contra el Auto del Juzgado Central de Instruccin nm 1 que
haba inadmitido la querella interpuesta contra diversas personalidades
peruanas, por falta de jurisdiccin de los Tribunales espaoles.

La querella se formul amparada en el principio de jurisdiccin universal y

se refiere a hechos supuestamente cometidos en el territorio de Per, desde
1986 hasta la actualidad, que se dicen ocurridos con motivo de la
represin poltica realizada por los ex - Presidentes Alan Garca y Alberto
Fujimori, por Vladimiro Montesinos y por otros altos cargos civiles y
militares, calificndose los hechos de delitos de genocidio, terrorismo,
torturas y detencin ilegal.
SEGUNDO.- Como cuestin previa se plantea por el Ministerio Fiscal, que
contra la resolucin impugnada no cabe recurso de casacin.
Esta cuestin ya ha sido resuelta por esta Sala en la Sentencia del Pleno de
25 de febrero de este mismo ao, que desestim esta misma alegacin del
Ministerio Fiscal en un asunto
consecuencia,

reproducir

los

de igual naturaleza. Procede, en

argumentos

entonces

expuestos

para

fundamentar dicha desestimacin:

"Es preciso, en primer lugar, identificar correctamente la cuestin
planteada. El auto impugnado afirma que no procede el ejercicio en
este momento de la jurisdiccin penal espaola para la persecucin de los
referidos hechos, debiendo el Instructor archivar las diligencias previas por
el expresado motivo de falta de jurisdiccin. No se trata, pues, de una
inadmisin de querella propiamente dicha por falta de competencia del juez
ante el que se presenta. No se trata tampoco de un auto de sobreseimiento,
libre o provisional. El archivo de las diligencias que ordena la resolucin
impugnada no se produce por ninguna de las causas previstas en los arts.
637 y 641 de la LECrim., sino como consecuencia de la afirmacin de la
falta de jurisdiccin de los Tribunales espaoles. Lo que se ha planteado
versa sobre el alcance e interpretacin de las disposiciones aplicables para
determinar si en Espaa pueden ser juzgados hechos que han ocurrido en
territorio de otro pas, sujeto a la soberana de otro Estado, y que, por lo
tanto, no quedan bajo los efectos del principio general de territorialidad de
la Ley penal espaola.
La jurisdiccin es una de las expresiones de la soberana del Estado. Es
entendida como la facultad o potestad de juzgar, es decir, de ejercer sobre

determinadas personas y en relacin a determinados hechos, uno de los

poderes del Estado, sometindolas, en el caso del derecho penal, al ius
puniendi que la ley le atribuye. En este sentido tiene carcter previo a la
competencia y no puede ser confundida con ella. La determinacin de la
competencia supone atribuir a unos determinados rganos jurisdiccionales
el conocimiento de una determinada clase de asuntos de forma prevalente
a otros rganos jurisdiccionales, pero a todos ellos les ha sido reconocida
previamente la jurisdiccin.
La ley regula expresamente algunos supuestos de conflictos sobre la
jurisdiccin. Pueden plantearse entre rganos de diversos rdenes
jurisdiccionales; entre rganos de la jurisdiccin ordinaria y de la militar, y
entre rganos jurisdiccionales y la Administracin. Los primeros, llamados
conflictos de competencia en el art. 42 de la LOPJ, son resueltos por una
Sala especial del Tribunal Supremo. Los mencionados en segundo lugar
son resueltos por la Sala de Conflictos de Jurisdiccin presidida por el
Presidente del Tribunal Supremo e integrada por Magistrados de este alto
Tribunal (art. 39 de la LOPJ). Y los citados en tercer lugar se resuelven por
el Tribunal de Conflictos de Jurisdiccin, presidido por el Presidente del
Tribunal Supremo e integrado por Magistrados de ese Tribunal y por
Consejeros Permanentes de Estado (art. 38 de la LOPJ y LO 2/1987, de 18
Mayo, de Conflictos Jurisdiccionales).
La regulacin que determina el rgano competente para la resolucin de
estas cuestiones, sintticamente mencionada, permite resaltar que cuando
se trata de determinar el alcance de la jurisdiccin, bien entre distintos
rdenes jurisdiccionales, bien entre la jurisdiccin ordinaria y la militar o
bien entre los Tribunales y la Administracin, la decisin se sita al
mximo nivel.
El problema que se resuelve en el auto impugnado no se suscita entre los
distintos rganos citados antes, sino que se trata de una cuestin que se
ha planteado al amparo del art. 9.6 de la LOPJ. En este precepto, luego de
afirmar el carcter improrrogable de la jurisdiccin, ya consignado respecto
de la jurisdiccin criminal en el art. 8 de la LECrim., se ordena a los
rganos judiciales el examen de oficio de la falta de jurisdiccin,

resolviendo sobre la misma con audiencia previa del Ministerio Fiscal y de

las partes, dictando resolucin fundada e indicando el orden jurisdiccional
que se estime competente.
Debe resaltarse adems que, habida cuenta de las caractersticas de la
cuestin concreta planteada, no llegar a producirse una autntica
controversia entre rganos jurisdiccionales acerca de la capacidad de
conocer de los hechos denunciados, pues como de alguna forma ya vinimos
a reconocer en el auto de esta Sala nm. 260/1998, de 21 Enero, hoy en
da no es viable jurdicamente plantear una cuestin de competencia con
un Tribunal extranjero pues no existe ningn mecanismo o instancia
supranacional para la resolucin del eventual conflicto positivo o negativo
que pudiera plantearse. De esta manera, ante la negativa del auto que se
recurre a estimar la jurisdiccin de los Tribunales espaoles no puede
esperarse el planteamiento de un conflicto negativo con otro Tribunal, por
lo que la resolucin adoptada resolvera definitivamente la cuestin.
Se trata, pues, de un supuesto excepcional, no regulado expresamente por
el legislador, que trasciende de una cuestin de competencia entre rganos
jurisdiccionales internos y que se diferencia de los conflictos antes
expuestos en cuanto que consiste en la determinacin del alcance de un
poder del Estado espaol, el Poder Judicial, sobre hechos cometidos en
territorios sometidos a la soberana de otro Estado, teniendo la decisin
carcter definitivo al no ser posible el planteamiento de un conflicto
negativo de jurisdiccin.
El art. 848 de la LECrim., dispone que slo proceder recurso de casacin
contra los autos dictados con carcter definitivo por las Audiencias
Provinciales y nicamente por infraccin de ley en los casos en que sta lo
autorice de modo expreso. En el segundo prrafo de este mismo artculo se
dispone que los autos de sobreseimiento se reputarn definitivos en el solo
caso de que fuere libre el acordado, por entenderse que los hechos
sumariales no son constitutivos de delito y alguien se hallare procesado
como culpable de los mismos.

Ni la LOPJ ni la LECrim., establecen especficamente los recursos que

caben contra la decisin adoptada en el mbito del art. 9.6 de la primera,
ni concretamente si cabe recurso de casacin. La excepcionalidad y
especial importancia de la cuestin en cuanto que afecta a la extensin
espacial de la jurisdiccin de los Tribunales del Estado espaol haran
razonable que la decisin final correspondiera al Tribunal Supremo como
rgano jurisdiccional superior en todos los rdenes, salvo lo dispuesto en
materia de garantas constitucionales (art. 123.1 de la Constitucin
Espaola).
Sin embargo, podemos decir que en tanto que se trata de la posicin de un
Tribunal de instancia que resuelve definitivamente apreciando la falta de
jurisdiccin, sin que exista la posibilidad del planteamiento posterior de un
conflicto negativo que permitiera una decisin definitiva por otro rgano
superior, la decisin adoptada es equiparable a la resolucin estimatoria de
la declinatoria prevista en el art. 676 de la LECrim., que esta Sala ha
interpretado desde el acuerdo adoptado en el Pleno no jurisdiccional de 8
Mayo. 1998, aplicado entre otras en la Tribunal Supremo S. 6 Julio de
1998, en el sentido de estimar procedente el recurso de casacin salvo en
las causas tramitadas con arreglo a la Ley Orgnica del Tribunal del
Jurado.
Por las razones expuestas debemos desestimar la alegacin inicial del
Ministerio Fiscal."
TERCERO.- El tercer motivo del recurso interpuesto, por violacin del
derecho a la tutela judicial efectiva, debe analizarse en primer lugar por
alegar una vulneracin de rango constitucional. Estima la parte recurrente
que esta infraccin se produce por no haber entrado la Sala sentenciadora
en la cuestin de fondo, el supuesto Genocidio cometido durante la
Presidencia del Sr Alan Garca, as como en otros hechos de gravedad como
los supuestos fraudes electorales del Sr Fujimori.
El derecho a la tutela judicial efectiva comporta, en su complejo contenido,
el derecho de acceso a los rganos jurisdiccionales, el derecho a obtener de
ellos una resolucin fundada que d respuesta a la pretensin que se

plantea y el derecho a que, una vez pronunciada la resolucin, se obtenga

la plena efectividad de sus pronunciamientos (SSTC 32/1982; 26/1983, de
13 Abril; 90/1983, de 7 Noviembre; 89/1985, de 19 Julio; 93/1990 de 23
Mayo; 96/1991, de 9 Mayo; 7/1992, de 30 Marzo, entre otras). No incluye,
sin embargo, el derecho a obtener una resolucin favorable, ni tampoco el
derecho a obtener en todo caso una resolucin de fondo, pues este derecho
constitucional puede quedar satisfecho con una resolucin de inadmisin
si est debidamente fundada.
En el caso actual el auto impugnado contiene una argumentacin que
puede ser discutida a travs de los motivos por infraccin de ley, pero no
supone una denegacin prohibida de la tutela judicial, pues a la pretensin
de los denunciantes sobre la intervencin de los Tribunales espaoles para
la persecucin y enjuiciamiento de unos determinados hechos, se ha
respondido motivada y razonablemente.
CUARTO.- El segundo motivo de recurso, por error en la valoracin de la
prueba, se articula al amparo del art 849.2 de la lecrim. Funda la parte
recurrente el motivo, que no apoya especficamente en documento
casacional alguno, en que la Sala no ha llegado a valorar los hechos al
limitarse a resolver el tema previo de la jurisdiccin. Es claro que el motivo
carece de fundamento, pues esta cuestin era efectivamente de carcter
previo, y la parte recurrente no ha acreditado documentalmente que en su
resolucin se incurriese en ningn error de naturaleza fctica.
QUINTO.- El primer motivo de recurso, por infraccin de ley, nico que nos
resta por analizar, cuestiona la fundamentacin jurdica del auto
impugnado. Estima la parte recurrente que el principio de subsidiariedad,
en el que se apoya la Audiencia Nacional para negar la intervencin de la
Jurisdiccin espaola, no es de aplicacin conforme a lo prevenido en el art
23.4 de la LOPJ, pues este precepto nicamente exige para que se
reconozca la competencia de la jurisdiccin espaola sobre los delitos en l
referenciados cometidos por espaoles o extranjeros fuera del territorio
nacional: "Que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en
el extranjero, o, en este ltimo caso, no haya cumplido la condena", no

constando que en el presente caso los querellados hayan cumplido

condena alguna.
La cuestin planteada debe resolverse a travs de los criterios generales
expresados por esta Sala en su sentencia plenaria de 25 de febrero de este
mismo ao, referida a Guatemala. Sin olvidar que en el caso actual no nos
encontramos ante un supuesto de Genocidio tnico, en sentido propio, sino
ante una serie de acciones diversas de represin poltica.
En el auto impugnado se acepta como lmite al principio de persecucin
universal el criterio de la subsidiariedad, de forma que la intervencin de la
Jurisdiccin espaola en materia de persecucin del Genocidio cometido
en pas extranjero solamente estara justificada en defecto de las
jurisdicciones inicialmente competentes segn el Convenio, es decir, los
Tribunales del Estado en cuyo territorio el acto fue cometido o una Corte
Penal internacional que sea competente respecto de aquellas partes
contratantes que hayan reconocido su jurisdiccin. Corte Penal que,
respecto de los hechos denunciados ocurridos en Per no ha sido
constituida, sin que la Corte Penal Internacional tenga competencia dados
los trminos del art. 11 del Estatuto de Roma.
El Convenio sobre el Genocidio no establece la jurisdiccin universal, pero
tampoco la excluye. Tampoco excluye otros criterios. Si se reconoce la
posibilidad de que intervenga ms de una jurisdiccin nacional (principio
de concurrencia), al ser varios los criterios de atribucin jurisdiccional,
habr de aceptarse algn criterio de prioridad, orientado a resolver los
supuestos de concurrencia efectiva y real de jurisdicciones activas, de
manera que ha de admitirse que la actuacin efectiva de los Tribunales del
lugar de comisin excluya, en principio, la de los Tribunales de otro
Estado.
En la sentencia de 25 de febrero expresbamos que el criterio de la
subsidiariedad, adems de no estar consagrado expresa o implcitamente
en el Convenio para la prevencin y la sancin del delito de Genocidio, no
resultaba satisfactorio en la forma en que se haba aplicado por el Tribunal
de instancia.

SEXTO.- Sin embargo ha de admitirse que la necesidad de intervencin

jurisdiccional conforme al principio de Justicia Universal queda excluida
cuando la jurisdiccin territorial se encuentra persiguiendo de modo
efectivo el delito de carcter universal cometido en su propio pas. En este
sentido puede hablarse de un principio de necesidad de la intervencin
jurisdiccional, que se deriva de la propia naturaleza y finalidad de la
jurisdiccin universal.
La aplicacin de este principio determina la prioridad competencial de la
jurisdiccin territorial, cuando existe concurrencia entre sta y la que se
ejercita sobre la base del principio de Justicia Universal.
Este criterio no faculta para excluir la aplicacin de lo prevenido en el art
23.4 de la LOPJ estableciendo como exigencia para admitir una querella
por jurisdiccin universal la acreditacin plena de la inactividad o
inefectividad de la persecucin penal por parte de la jurisdiccin territorial.
Este requisito vaciara de contenido efectivo el principio de persecucin
universal, pues se trata de una acreditacin prcticamente imposible, y
determinara la exigencia de una valoracin extremadamente delicada en
este prematuro momento procesal.
Para la admisin de la querella resulta exigible, en esta materia, lo mismo
que se exige en relacin con los hechos supuestamente constitutivos del
delito universal. La aportacin de indicios serios y razonables de que los
graves crmenes denunciados no han sido hasta la fecha perseguidos de
modo efectivo por la jurisdiccin territorial, por las razones que sean, sin
que ello implique juicio peyorativo alguno sobre los condicionamientos
polticos, sociales o materiales que han determinado dicha impunidad de
"facto".
Sin embargo, en el caso actual, existen datos, como expresa sucintamente
el auto impugnado, en el sentido de que el cambio poltico acontecido en el
Per ha determinado la iniciacin de procesos penales contra varios de los
querellados, alguno de los cuales se encuentra o ha encontrado en prisin
y otros, muy relevantes, en situacin de rebelda. En consecuencia no

puede aceptarse que concurra en el momento actual la necesidad de

intervencin de la jurisdiccin espaola en virtud del principio de
jurisdiccin universal, por lo que el recurso debe ser desestimado.
Intervencin de la Polica y Ministerio Pblico en el Delito dec. Ley N
989 Comentario
DECRETO LEGISLATIVO N 989 QUE MODIFICA LA LEY N 27934 QUE
REGULA

LA

INTERVENCIN

DE

LA

POLICA

NACIONAL

EL

MINISTERIO PBLICO EN LA INVESTIGACIN PRELIMINAR DEL

DELITO
Artculo 1.- Actuacin de la Polica en la investigacin preliminar
La Polica Nacional, en su funcin de investigacin, al tomar conocimiento
de hechos de naturaleza delictiva deber de inmediato llevar a cabo las
diligencias imprescindibles para impedir que desaparezcan sus evidencias
y, en caso de flagrante delito, proceder a la captura de los presuntos
autores y partcipes, dando cuenta sin mayor dilacin que el trmino de la
distancia, en su caso, al Fiscal Provincial, para que asuma la conduccin
de la investigacin.
Cuando el Fiscal se encuentre impedido de asumir de manera inmediata la
conduccin de la investigacin debido a circunstancias de carcter
geogrfico o de cualquier otra naturaleza, la Polica proceder con arreglo a
lo dispuesto en el prrafo precedente, dejando constancia de dicha
situacin y deber realizar segn resulten procedentes las siguientes
acciones:
1. Recibir las denuncias escritas o sentar el acta de las verbales.
2. Vigilar y proteger el lugar de los hechos a fin de que no sean borrados
los vestigios y huellas del delito.
3. Practicar el registro de las personas, as como prestar el auxilio que
requieran las vctimas del delito.
4. Recoger y conservar los objetos e instrumentos relacionados con el
delito.

5. Practicar las diligencias orientadas a la identificacin fsica de los

autores y partcipes del delito.
6. Recibir las declaraciones de quienes hayan presenciado la comisin de
los hechos.
7. Levantar planos, tomar fotografas, realizar grabaciones en vdeo y
dems operaciones tcnicas o cientficas.
8. Inmovilizar los documentos, libros contables, fotografas y todo
elemento material que pueda servir a la investigacin, cuidando de no
afectar el secreto y la inviolabilidad de las comunicaciones y
documentos privados conforme a lo dispuesto en el artculo 2 inciso 10)
de la Constitucin Poltica del Per.
9. Allanar y/o ingresar en locales de uso pblico o abierto al pblico, en
caso de delito flagrante.
10. Efectuar, bajo inventario, las incautaciones necesarias en los casos de
delito flagrante o peligro inminente de su perpetracin.
11. Reunir

cuanta

informacin

adicional

de

urgencia

permita

la

Criminalstica para ponerla a disposicin del Fiscal.

12. Recibir la manifestacin de los presuntos autores y partcipes de la
comisin de los hechos investigados.
13. Solicitar y recibir de inmediato y sin costo alguno de las entidades de la
Administracin

Pblica

correspondientes,

la

informacin

y/o

documentacin que estime necesaria vinculada a los hechos materia de

investigacin, para lo cual suscribir los Convenios que resulten
necesarios, con las entidades que as lo requieran.
14. Realizar las dems diligencias y procedimientos de investigacin
necesarios para el mejor esclarecimiento de los hechos investigados.
Artculo 2.- La detencin y la convalidacin durante la investigacin
preliminar
En los casos de urgencia y peligro en la demora, a fin de evitar
perturbacin en la investigacin o sustraccin de la persecucin penal,
antes de iniciarse formalmente la investigacin, de oficio o a pedido de la
Polica,

el

Fiscal

podr

solicitar

al

Juez

Penal

de

Turno,

dicte

motivadamente y por escrito, teniendo a la vista las actuaciones remitidas

por aqul, la detencin preliminar, hasta por veinticuatro (24) horas,

cuando no se da el supuesto de flagrancia.
Iniciada la investigacin preliminar, exista o no flagrancia, el Fiscal podr
solicitar al Juez Penal la emisin de las medidas coercitivas establecidas en
el artculo 143 del Cdigo Procesal Penal, aprobado por Decreto Legislativo
N 638.
Para la investigacin de los delitos perpetrados por organizaciones
criminales as como de los delitos de trfico ilcito de drogas, lavado de
activos, terrorismo, secuestro, extorsin y trata de personas, el Fiscal
podr solicitar la convalidacin de la detencin preliminar hasta por un
plazo de siete (7) das naturales cuando:
1. No se presente un supuesto de flagrancia delictiva o el sorprendido en
flagrante delito haya evitado su detencin; y,
2. Existan razones para considerar que una persona ha cometido
cualquiera de los delitos a que se refiere el prrafo que antecede y por
las circunstancias del caso, pueda existir peligro de fuga.
En flagrancia, el Fiscal podr solicitar la convalidacin de la detencin
preliminar hasta por un plazo de siete (7) das naturales cuando se den los
supuestos previstos en el inciso 2 y para la investigacin de los delitos
indicados, con excepcin de los casos de trfico ilcito de drogas, terrorismo
y espionaje, para los cuales puede efectuarse la detencin por un trmino
no mayor de quince (15) das naturales, conforme a lo establecido en el
literal f) del numeral 24, del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per;
en caso que el Fiscal decida otorgar la libertad antes del vencimiento de
este plazo, sta slo se har efectiva cuando el Fiscal Superior haya
absuelto la consulta, dentro del plazo de veinticuatro (24) horas de
elevados los actuados pertinentes, los mismos que sern remitidos
inmediatamente se expida la libertad.
Artculo 2-A.- De la orden de detencin preliminar
Para cursar la orden de detencin preliminar se requiere que el imputado
sea debidamente identificado con los datos correspondientes a su nombre y
apellidos completos, edad, sexo, lugar y fecha de nacimiento.

a) La orden de detencin deber ser solicitada y puesta en conocimiento

de la Polica a la brevedad posible, de manera escrita bajo cargo, quien
la ejecutar de inmediato. Cuando sea necesario, podr solicitarse la
medida

ordenarse

el

cumplimiento

de

detencin

por

correo

electrnico, facsmil, telefnicamente u otro medio de comunicacin

vlido que garantice la autenticidad del mandato judicial. En todos
estos casos, la comunicacin deber contener los datos de identidad
personal del requerido.
b) Las requisitorias a que se refiere el presente artculo cursadas a la
autoridad policial tendrn una vigencia de seis meses. Vencido este
plazo caducarn automticamente bajo responsabilidad, salvo que
fuesen renovadas.
Artculo 4.- Detencin en flagrancia
A los efectos de la presente Ley, se considera que existe flagrancia cuando
el sujeto agente es descubierto en la realizacin del hecho punible o acaba
de cometerlo o cuando:
a) Ha huido y ha sido identificado inmediatamente despus de la
perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado, o por otra persona
que haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual o anlogo que
haya registrado imgenes de ste y, es encontrado dentro de las
veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.
b) Es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas, despus de la
perpetracin del hecho punible con efectos o instrumentos procedentes
de aquel, o que hubieran sido empleados para cometerlo, o con seales
en s mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o
participacin en ese hecho delictuoso.