DERECHO ADMINISTRATIVO Y ESTADO

Se llega al concepto de derecho administrativo a travs del concepto de Estado. El advenimiento

del Estado de Derecho fue el resultado de la convergencia de ciertas circunstancias, entre las
que se destacan las revoluciones inglesa (1688) y francesa (1789), la emancipacin americana
(1776) y las teoras polticas enunciadas por Montesquieu (divisin de poderes) y Rousseau (la
ley como expresin de la voluntad general).
Estado de Derecho: forma de Estado en que se reconocen y tutelan los derechos
pblicos subjetivos de los ciudadanos, mediante el sometimiento de la Administracin a
la ley.
En el Estado de Derecho se ubica a la Administracin como esencialmente ejecutiva,
encontrando en la ley su fundamento y el lmite de su accin. Es una Administracin sometida
al Derecho y, aunque est habilitada para dictar reglas generales, stas estn subordinadas a la
ley.
Estado
Es la organizacin jurdico-poltica ms perfecta que se conoce hasta el presente. Es un ente
orgnico unitario, estructurado jurdicamente bajo la forma de una corporacin, que detenta el
ejercicio del poder.
Segn Raneletti el poder de imperium del Estado, tambin llamado poder pblico o poder
ettico, es uno y nico. La divisin de poderes no es sino la distribucin del poder ettico entre
distintos centro o complejos orgnicos para el ejercicio preferente, por parte de cada uno de
ellos, de determinada funcin, todas ellas destinadas al cumplimiento de los cometidos estatales.
Pero los que estn separados o divididos son esos centros, no el poder.
Tipos de Estado
1. Unitario: Existe un solo ordenamiento jurdico.
2. Federal: Hay una coexistencia de ordenamientos jurdicos:
o Federal o nacional.
o Provincial o local: Las provincias ejercen el poder que no han delegado a la Nacin;
as pues, se reservan la facultad de dictar leyes de orden administrativo.
Elementos del Estado
1. Poblacin: Es el elemento humano. Al respecto, se debe distinguir entre:
o Habitantes: Son los residentes dentro del territorio.
o Pueblo: Concepto ms restringido, ya que se refiere a la parte de la poblacin que
tiene el ejercicio de los derechos polticos.
1. Territorio: Es elemento geogrfico. En nuestro caso comprende: suelo,
subsuelo, espacio areo, mar continental, mar argentino y plataforma
submarina.
2. Poder: o imperium. Energa o fuerza necesaria con que cuenta el Estado para
llevar a cabo sus objetivos. La finalidad del Estado es la realizacin de
objetivos comunitarios. El ejercicio del poder ser legtimo si el bien que se
persigue es el bien comn; es decir que una orden para ser legtima (adems de
emanar formalmente del rgano competente) debe serlo en su sustancia.
3. Gobierno: Conjunto de rganos que ejercen el poder, para el cumplimiento de
las funciones del Estado.
Criterios de clasificacin de las funciones del Estado
Orgnico o subjetivo: Ve a la funcin de acuerdo con el rgano que la cumple. El
estudio de las funciones bajo este criterio se relaciona con la teora de la divisin de
poderes expuesta por Montesquieu
Material, objetivo o funcional: Considera el contenido del acto sin reparar en el rgano
que lo cumple. Es el que debe aplicarse al derecho administrativo, para no dejar fuera
los papeles administrativos cumplidos por la Administracin Pblica, ya que hay
actividad materialmente administrativa en el Poder Legislativo, en el Poder Judicial y
en los entes pblicos no estatales. Los entes pblicos no estatales tienen potestades de
poder poltico por delegacin del Estado (v.g.: las sanciones aplicadas a los

profesionales por los respectivos Consejos Profesionales son procedimientos

pertenecientes al derecho administrativo).
Funciones del Estado desde el punto de vista material
Ejecutiva o administrativa: Es la funcin del Estado que se ocupa de la satisfaccin
de los intereses comunitarios impostergables. Es la funcin ms amplia que se utiliza
en la esfera estatal y es la funcin principal del Poder Ejecutivo, donde encontramos el
derecho administrativo puro.
Legislativa: La que se ocupa del dictado de las leyes, que son normas jurdicas de alcance
general, de cumplimiento obligatorio y dirigidas a un nmero indeterminado o
determinable de personas. Es la funcin principal del Poder Legislativo.
Jurisdiccional o judicial: La que se ocupa de resolver una controversia en materia jurdica
entre dos partes con intereses contrapuestos, imponiendo una decisin a las mismas con
fuerza de verdad legal. La actividad judicial contina y completa la legislativa. Mientras
que la legislacin establece un ordenamiento jurdico, la justicia asegura su conservacin y
observancia. Esta funcin se ejerce respecto de actos concretos, en los cuales la ley ha sido
violada o se pretende que ha sido violada. Es la funcin del Poder Judicial.
Contralor: A partir de la reforma de 1994 se han creado rganos que slo tienen funciones
de control, tales como la Auditora General de la Nacin, el Defensor del Pueblo, etc. Otros
organismos ejercen funciones de control, por delegacin del poder estatal; estos
organismos tienen poder de polica, que es una funcin administrativa.
Derecho administrativo. Concepto.
El Derecho Pblico es el derecho aplicable a todas las relaciones humanas y sociales en las
cuales el Estado entra en juego.
El Derecho Administrativo es una rama del Derecho Pblico Interno (ste es pblico porque no
existe lucro, e interno porque es diferente del internacional) y est compuesto por normas
jurdicas que regulan la actividad administrativa del Poder Ejecutivo y la actividad
materialmente administrativa del Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo y de los entes pblicos
no estatales.
La tarea del derecho administrativo es arbitrar los cauces jurdicos necesarios para la defensa de
los derechos colectivos, asegurando la realizacin de los intereses comunitarios.
Caractersticas del Derecho Administrativo
El derecho administrativo se caracteriza por ser:
Comn: Es un derecho que, al igual que el derecho civil, es comn a todas las actividades
(municipales, tributarias, etc.) y sus principios son aplicables a todas esas materias.
Autnomo: Es una rama autnoma del Derecho, tiene sus propios principios generales, se
autoabastece; es decir es un sistema jurdico autnomo paralelo al derecho privado.
Local: Es un derecho de naturaleza local porque tiene que ver con la organizacin poltica
en nuestro pas; es decir que habr un derecho administrativo provincial y un derecho
administrativo nacional. As, cumpliendo con lo dispuesto por el artculo % de la CNA
cada provincia dicta sus propias normas administrativas.
Exorbitante: Excede la rbita del derecho privado, porque donde hay una organizacin
estatal hay derecho administrativo. No hay plano de igualdad entre partes, ya que una de
ellas es el Estado, que tiene facultades de poder pblico.
Relaciones del Derecho Administrativo con otras ramas del Derecho
Constitucional: El derecho constitucional comprende las normas que regulan la estructura
u organizacin jurdico-poltica del Estado. Las normas del derecho administrativo tratan
de la actividad que se desarrolla dentro de los rganos del Estado (por ejemplo, el art. 99 de
la CNA enumera las atribuciones del P.E.). La norma de derecho administrativo es creada
por el legislador dentro de los lmites de la norma constitucional.
Penal: Se relaciona con el derecho administrativo por el concepto de sancin, tpico del
derecho penal. Existe el derecho administrativo disciplinario que se aplica en lo interno de
la Administracin, puesto que son sanciones que el superior jerrquico impone al inferior
por faltas disciplinarias. Adems existen en la rbita del Ministerio de Justicia organismos
de ndole administrativa, como por ejemplo el Servicio Penitenciario.

Financiero: El derecho financiero regula la actividad financiera del Estado referente a la

recaudacin, gestin y disposicin de los medios econmicos necesarios para el
cumplimiento de la misin de ste. Las relaciones entre el derecho administrativo y el
financiero son inmediatas y contiguas. Ello es as porque las funciones y modos de
aplicacin de las normas financieras son esencialmente administrativos; por ejemplo, las
circulares del BCRA son de naturaleza administrativa.
Procesal: El derecho procesal es la rama del Derecho que se ocupa de las formalidades que
deben cumplirse en todo proceso. Hay instituciones que son reguladas por el derecho
procesal y que son adoptadas por el derecho administrativo. El derecho administrativo crea
sus normas, pero el derecho procesal es supletorio.
Municipal: No es ms que derecho administrativo puro aplicado a un mbito particular, el
comunal.
Civil: Existen instituciones del l que son aplicables al procedimiento administrativo, tales
como los conceptos de capacidad, persona jurdica, persona fsica, etc.
Comercial: Las sociedades del Estado responden al concepto de sociedad comercial.
Ambiental: El Cdigo de Minera establece que la propiedad originaria de las minas es del
Estado, el que otorga a los particulares su explotacin por medio de concesiones y
permisos.
Clasificacin de las fuentes
Reales o formales:
o Reales o materiales: Atienden a la naturaleza de la fuente, sin necesidad
de que sea una norma jurdica (v.g.: doctrina, jurisprudencia).
o Formales: Normas jurdicas (CNA, ley, reglamento).
1. Directas o indirectas:
o Directas: Normas jurdicas.
o Indirectas: Doctrina, jurisprudencia, dictmenes de la Procuracin del
Tesoro Nacional (su titular es el jefe de todos los abogados del Estado).
1. Mediatas o inmediatas:
o Mediatas: Doctrina, jurisprudencia, costumbre, principios generales del
derecho, tratados internacionales.
o Inmediatas: norma jurdica.
Orden de prelacin de las leyes
1. Constitucin Nacional.
2. Tratados internacionales.
3. Leyes.
4. Decretos-leyes.
5. Reglamentos.
6. Ordenanzas municipales.
7. Resoluciones.
Los tratados internacionales
Su inclusin en el orden de prelacin obedece a una tendencia mundial que en los siglos XVIII
y XIX incluy los derechos individuales y en el siglo XX los derechos humanos. Los tratados
internacionales contemplados hasta el momento en nuestra Constitucin son de integracin (art.
75, inc. 24) y de derechos humanos (art. 75, inc. 22).
Los 10 tratados sobre derechos humanos includos en el mencionado inciso 22 del artculo 75 de
la Constitucin son:
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;
Declaracin Universal de los Derechos Humanos;
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica);
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales;
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo;
Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio,
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
Racial;

Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la

Mujer;
Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes;
Convencin sobre los Derechos del Nio
Los fallos de los organismos creados a raz de pactos de derechos humanos, como la Corte
Interamericana de los Derechos Humanos, creada por el Pacto de San Jos de Costa Rica, no
tienen imperium sobre los estados; sus sanciones son de tipo moral.
Fuentes del derecho administrativo
Constitucin Nacional
Gran nmero de disposiciones relacionadas con el derecho administrativo se encuentra en la
CNA:
Reconocimiento como persona jurdica pblica del Estado Argentino (art. 35).
Establecimiento de la integracin unipersonal del P.E. (art. 87).
Establecimiento del trmino del mandato del P.E. (art.90).
Establecimiento de las atribuciones del P.E. (art.99), entre las que se cuenta la potestad
reglamentaria (inciso 2).
Creacin de la figura del Jefe de Gabinete de Ministros (art. 100), en la que el
Presidente de la Nacin delega funciones administrativas (inciso 1).
Ley
La ley puede ser:
formal: Es la sancionada por el Congreso; recibe un nmero identificatorio.
material: Es el instrumento de naturaleza legislativa que no proviene del Poder
Legislativo (v.g.: reglamento, decreto)
Los caracteres de la ley son:
1. Es una norma jurdica de alcance general, abarca a un nmero indeterminado o
determinable de personas.
2. Excepcionalmente puede haber leyes que se refieran a una situacin particular, por
ejemplo el otorgamiento de pensiones graciables o subsidios. En esto se diferencia del
reglamento que siempre tiene alcance general.
3. Regula situaciones impersonales (excepto lo dicho en el punto anterior).
4. Regula situaciones abstractas.
5. Es de cumplimiento obligatorio.
6. Si no tiene fecha cierta, tiene vigencia desde el octavo da de su publicacin oficial.
7. Si no se establece fecha para el fin de su vigencia, el mismo opera por principios
generales; as, por ejemplo una ley deroga a otra de igual categora, salvo que se trate
de una ley especial anterior (las leyes especiales slo pueden ser derogadas por leyes
especiales.
Las leyes pueden ser de diferentes tipos:
8. Federales: Las controversias que se generen respecto de ellas se dirimen en juzgados
federales. Ej.: electoral, de ciudadana, organizacin de aduanas, etc.
9. Comunes: Las que rigen en todo el territorio, pero su aplicacin est a cargo de
tribunales locales y provinciales (art. 75, inc. 12 CNA)
10. Locales: Las emanadas de las legislaturas provinciales y la de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires. El Congreso Nacional legisla para la Capital Federal (art. 75, inc. 30,
CNA).
11. Convenio: El ejemplo ms tpico es la Ley de Coparticipacin, que pone a disposicin
de las provincias la estructura de recaudacin y luego redistribuye lo recaudado (art.
75, inc. 2, CNA).
Respecto del lugar y tiempo de aplicacin de las leyes, debe tenerse en cuenta que
se aplican:
12. Dentro del territorio nacional;
13. extraterritorialmente, en los buques de bandera nacional en alta mar, embajadas,
representaciones diplomticas.

14. Respecto del tiempo de aplicacin, el principio general emanado del Cdigo Civil es
que las leyes no tienen efecto retroactivo, salvo disposicin en contrario. La Suprema
Corte tiene pacfica jurisprudencia en materia impositiva: por tratarse de leyes de
orden pblico pueden ser de aplicacin retroactiva (v.g.: Ley de Convertibilidad).
Recordemos que las leyes de orden pblico son aquellas que tienen que ver con la
seguridad, que no se pueden dejar de lado por voluntad de las partes y que responden a
un inters colectivo y general.
Decreto-ley
La doctrina nacional considera que es decreto-ley la norma de naturaleza jurdica dictada
durante un gobierno de facto. Bielsa considera que el decreto-ley es decreto por su forma y ley
por su contenido jurdico.
No se derogan una vez restablecida la regularidad constitucional para no crear anormalidad
jurdica. Su derogacin compete al rgano legislativo.
Reglamento o decreto
El decreto siempre emana del P.E.N. El reglamento puede emanar de diferentes rganos.
Los reglamentos constituyen una fuente cualitativa y cuantitativa del derecho administrativo;
adems son leyes en sentido material y gozan de las mismas caractersticas de la ley, excepto
que nunca son, como a veces las leyes, de alcance individual.
La derogacin de los reglamentos puede ser expresa o tcita; es expresa cuando as lo establece
el reglamento posterior; es tcita cuando la nueva reglamentacin es incompatible con la
anterior.
Los reglamentos pueden ser clasificados en varios tipos:
15. Ejecutivos: El art. 99, inc. 2 de la CNA confiere al P.E.N. atribuciones para expedir
este tipo de reglamentos, los cuales se dictan para posibilitar la aplicacin de la ley,
completndola y detallando lo necesario para asegurar su aplicacin y cumplimiento;
el mismo artculo establece la limitacin de no alterar el espritu de la ley con
excepciones reglamentarias. De lo dicho se deriva que estos reglamentos son
secundum legem.
16. Autnomos, independientes o constitucionales: Los que dicta el P.E.N. en uso de
atribuciones exclusivas reconocidas por la CNA. No necesitan ley previa del
Congreso, son por tanto praeter legem (v.g.: Estatuto del empleado pblico). Los
reglamentos autnomos no pueden derogar ninguna ley y por ello si se dictara una ley
en una materia que es el contenido de un reglamento independiente, ste debera
desaparecer.
17. Delegados: Habitualmente la delegacin se da cuando un rgano descarga su
competencia en un rgano inferior, segn pacfica jurisprudencia de la Corte. Pero en
este caso la delegacin es horizontal, ya que es el Poder Legislativo el que descarga
una competencia en el Poder Ejecutivo; estos reglamentos fueron muy discutidos en
doctrina, y hasta 1957 la Corte los admiti pero no como delegados, sino alegando que
eran reglamentos ejecutivos. El punto de inflexin se dio con el caso Delfino; en esa
oportunidad la Corte dijo que hay delegacin de facultades cuando una autoridad
investida de un poder determinado, hace pasar el ejercicio de este poder a otra
autoridad o persona, descargndolo sobre ella; pero agregaba que existe una distincin
fundamental entre la delegacin de poder para hacer la ley, y la de conferir cierta
autoridad al rgano ejecutivo a fin de regular los pormenores y detalles necesarios
para la ejecucin de aqulla. Dijo la Corte que si bien una verdadera delegacin es
inadmisible en nuestro ordenamiento, no lo es una mayor participacin del ejecutivo
en la instancia reglamentaria. A partir de la reforma constitucional de 1994, el art. 76
de la CNA prohibe la delegacin legislativa en el Ejecutivo, con 2 excepciones, y
siempre que la delegacin sea aprobada a priori:
18. materias determinadas de administracin, o emergencia pblica.
1. de necesidad y urgencia: Es una herramienta del ordenamiento jurdico existente en
todo los pases. En nuestro pas compete a la Comisin Bicameral Permanente el

tratamiento de estos reglamentos, al no estar la misma an en funcionamiento hay

posturas encontradas en la doctrina:
o Al no estar reglamentada la Comisin Bicameral Permanente, el Ejecutivo no
puede emitir este tipo de reglamentos, ya que configura un caso de
inconstitucionalidad de los mismos.
o Si la Comisin Bicameral no est reglamentada, tal mora es atribuible al Poder
Legislativo, por lo tanto el Ejecutivo no hace ms que disponer de las facultades
conferidas por la CNA: segn el art. 99, inc. 3, el Presidente de la Nacin acta
como colegislador, al ser el responsable de la promulgacin y publicacin de las
leyes.
Amn de la cuestin de la falta de definicin de lo que es "necesidad y urgencia", hay materias
que estn siempre excludas de estos reglamentos: penal, tributaria, electoral, rgimen de los
partidos polticos. Todo decreto de necesidad y urgencia requiere del acuerdo general de los
ministros (con el cual stos adquieren responsabilidad solidaria), y su sometimiento a la
Comisin Bicameral Permanente dentro de los 10 das, para que ella controle la
constitucionalidad del reglamento y eleve su dictamen al plenario de cada Cmara tambin en el
plazo de 10 das.
Jurisprudencia administrativa
La jurisprudencia est constituda por las sentencias judiciales concordantes sobre un mismo
punto. Su misin es:
explicativa: si la ley es oscura, su aplicacin por los rganos judiciales supone aclarar y
fijar su alcance;
supletoria: la jurisprudencia debe dar solucin a los casos que la ley no ha previsto;
renovadora: la jurisprudencia prolonga la vigencia de la ley, y hace flexibles y
duraderos sus principios.
La jurisprudencia administrativa puede ser de 2 tipos, segn su origen:
1. Sentencias del fuero contencioso administrativo (sede judicial).
2. Dictmenes de la Procuracin del Tesoro Nacional (sede administrativa).
Doctrina
Son los estudios cientficos acerca de determinadas cuestiones. Es la opinin de los estudiosos
de una rama del derecho y las soluciones que proponen. La doctrina estudia la legislacin y
tambin la jurisprudencia y hace las observaciones que estima pertinentes. No tiene fuerza
obligatoria.
Costumbre
Es una fuente no escrita que resulta de la prctica constante y uniforme de un comportamiento
con la conviccin de que responde a una obligacin jurdica. Por tanto tenemos que la
costumbre se caracteriza por su:
Uniformidad en el modo de realizacin del hecho;
Repeticin constante e ininterrumpida del hecho;
Generalidad de la prctica del hecho; y
Duracin de la prctica por cierto tiempo.
La costumbre puede ser:
1. Praeter legem: o anterior a la ley. norma consuetudinaria que llena las lagunas de
la ley, creando derechos en situaciones no reguladas legalmente.
2. Secundum legem: o que sigue a la ley.
3. Contra legem: No es admisible, en todo caso habr que modificar la ley; slo se
acepta en casos espordicos.
4. Precedentes administrativos: actos administrativos repetidos que pueden emanar
de cualquier rgano de administracin. El acto administrativo es la decisin, la
jurisprudencia es la interpretacin de esa decisin.
Principios generales del Derecho
El principio acerca de que nadie puede alegar su propia torpeza admite excepciones en el
derecho administrativo, como una prerrogativa de la Administracin Pblica, porque atiene el
inters general (v.g.: revocacin de un acto administrativo).

Tratados internacionales
Constituirn fuente si contienen normas pertinentes.
Sujetos en la Administracin Pblica
Persona: Todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Hay
personas de existencia visible y personas de existencia ideal.
Persona jurdica: Es una creacin artificial; es el sujeto de derechos y obligaciones que
no es persona fsica; es distinta a la persona de cada uno de sus componentes. Las
personas jurdicas pueden ser:
o privadas.
o pblicas: Segn el art. 33 del C.Civil, son:
Estado Nacional
Provincias
Municipios
Entidades autrquicas
Iglesia Catlica.
Criterio de diferenciacin
Las personas jurdicas privadas se rigen por el derecho privado. Las personas jurdicas pblicas
por el derecho pblico.
Las personas jurdicas pblicas estn desempeadas por funcionarios pblicos, el patrimonio
que les sirve de sustento son los fondos pblicos, la actividad que realizan se lleva a cabo a
partir del acto administrativo, las cuestiones que los involucren y sean llevadas a la justicia lo
sern por ante el fuero contenciosos administrativo federal. Adems poseen prerrogativas que
hacen al poder pblico y estn sujetas a fiscalizacin estatal.
Personas jurdicas pblicas
stas pueden ser:
1. No estatales: La Iglesia catlica y los Colegios Profesionales.
2. Estatales: Integrada por la Administracin Pblica centralizada y descentralizada. Las
personas jurdicas pblicas estatales se caracterizan por:
o
o

Tener un patrimonio mayoritaria o ntegramente estatal.

Por ser de creacin estatal, por medio de:
ley (universidad), o
decreto (parques nacionales).
o Necesitar la atribucin de recursos para poder funcionar.
o Estas sujetas al control del Estado, control restringido llamado tutela
administrativa.
Soberana. Autonoma. Autarqua. Autarca.
La soberana y la autonoma son conceptos polticos. La autarqua y autarca son conceptos
administrativos.
1. Soberana: El Estado Nacional no reconoce ningn otro poder superior a s mismo.
Admite excepciones, ya que por ejemplo el Estado Argentino reconoce que dentro del
Mercosur hay un tribunal ms alto que la Corte Suprema. la soberana pertenece al
Estado Nacional.
2. Autonoma: La entidad autnoma es la que se da sus propias normas y se rige por ellas;
estas normas deben dictarse dentro del marco normativo general dado por un ente
superior. As las provincias, de acuerdo al art. 5 de la CNA son entes autnomos porque
se dictan sus propias constituciones siempre que aseguren su administracin de justicia,
su rgimen municipal y la educacin primaria, en cuyo caso la el Gobierno federal
garantizar a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. La autonoma
implica autarqua.
3. Autarqua: Es la capacidad de administrarse a s mismo. La entidad autrquica recibe
la ley de afuera, no se da sus propias normas. Los entes autrquicos nacen por ley o por
decreto y dependen del Estado Nacional. La autarqua puede ser:

territorial: supone una base geogrfica en la cual el ente desarrolla su actividad

(municipios).
o
funcional o por servicios: supone una diferencia con base tcnica (BCRA, BNA,
UBA).
o
Administracin Pblica descentralizada. (autoridades autrquicas).
1. Autarca: Es la autosuficiencia econmica. Es la que menos atribuciones tiene.
rganos en la Administracin Pblica
Se refiere a quienes actan por las entidades de la Administracin Pblica. Pueden ser:
Institucin: P.E.N.
Personas: aquellos seres humanos que actan por el rgano.
Los rganos se clasifican por:
1. Origen:
o Constitucional; P.E.N.
o Legal: una ley del Congreso les da origen.
1. Estructura:
o Unipersonal: P.E.N.
o Colegiado: Compuesto por una pluralidad de persona que puede funcionar
cuando se rene un nmero determinado de miembros (qurum). Ej.: Corte
Suprema de Justicia.
1.
Funciones:
o Activas: Los que tienen por funcin principal la toma de decisiones; la
actividad tpica es el acto administrativo (P.E.N.).
o Jurisdiccionales: Actan como un juzgado (Tribunal de Faltas).
o Consultivas: Procuracin del Tesoro Nacional; asesora al P.E.N. en
cuestiones jurdicas, su actividad se traduce en dictmenes.
Formas de la Administracin Pblica
1. Centralizacin: Existe una sola persona jurdica pblica: el Estado Nacional; en
consecuencia no se demandar a un rgano sino a aqul. La centralizacin trae aparejada
la subordinacin jerrquica entre los distintos rganos del ente. Son rganos de la
Administracin Pblica centralizada:
1. P.E.N.
2. Jefe de Gabinete de Ministros (de acuerdo a las atribuciones conferidas por
el art. 100, CNA).
3. Ministerios.
4. Directores generales de administracin.
En la Administracin Pblica centralizada hay dos principios: el de jerarqua y el de
competencia. Al interior de ella se dan relaciones interorgnicas y mantiene relaciones
interadministrativas con la Administracin Pblica descentralizada.
2. Descentralizacin: Compuesta por diferentes personas jurdicas, dotadas de personalidad
jurdica propia en virtud de la particular actividad que desarrollan. En este tipo de
administracin encontramos a los entes autrquicos (ej.: BCRA) y a las ahora inexistentes
empresas estatales, sociedades del estado y sociedades con participacin estatal. El P.E.N.
tambin preside esta Administracin, y tiene facultades de contralor, aunque no tan
intenso como en la Administracin Pblica centralizada. La Administracin Pblica
descentralizada mantiene hacia el interior relaciones interorgnicas y mantiene relaciones
interadministrativas con la centralizada.
3. Desconcentracin: Es un procedimiento para agilizar la actividad de la Administracin
Pblica. Existe desconcentracin cuando un rgano, sin adquirir personera jurdica, es
dotado (por su especialidad) de independencia operativa, y del manejo de sus propios
recursos.
Principios fundamentales de la organizacin administrativa
Jerarqua
Significa que los superiores imparten rdenes a los inferiores a efectos de cumplir con rdenes
que les han sido encomendadas. Existe una excepcin vertical que reina en toda la organizacin

administrativa: el Presidente de la Nacin est exento de la subordinacin jerrquica porque es

el jerarca mximo y no tiene sobre l ningn superior.
Todos aquellos funcionarios que se encuentran en el mismo nivel tienen la misma jerarqua. En
sentido horizontal, los ministros tienen la misma jerarqua.
El principio de la jerarqua sirve para la atribucin de tareas y para ejercer el control sobre el
cumplimiento de lo ordenado. Existen funcionarios de staff que, por tanto, estn fuera de la
jerarqua.
Competencia
Aptitud legal que tiene un rgano para actuar. Es el conjunto de atribuciones, poderes o
facultades que le corresponden a un rgano en relacin con los dems; cuando se crea el rgano
se establece legalmente qu es lo que tiene que hacer.
Competencia no es lo mismo que capacidad. Las personas privadas tienen capacidad, las
pblicas tienen competencia. En el derecho privado el principio es la presuncin de capacidad
hasta tanto se demuestre lo contrario; en el derecho pblico es a la inversa, un rgano no ser
competente hasta tanto una norma lo habilite para el cumplimiento de determinada funcin.
La competencia reconoce varios tipos, y puede ser en razn de:
Materia: Qu es lo que el rgano puede hacer (Ej.: el Ministerio de Justicia tiene
competencia en todo lo que haga a los servicios penitenciarios, el Ministerio de
Economa tiene competencia en todo lo que haga a la gestin financiera de la
Administracin Pblica).
Grado: Los rganos que se encuentran en un mismo nivel, como los ministros, son
competentes para designar, cada uno de ellos, a los empleados de su ministerio,
debiendo refrendar con su firma los decretos emanados de su ministerio. La ley de
ministerios es la que regula la cantidad de ministerios que puede haber.
Lugar: Determina el mbito territorial en el cual el rgano tiene aptitud legal para
actuar.
Tiempo: Se adquiere una vez que se est investido por el cargo para poder cumplir sus
funciones. (Ej.: un ministro que tiene que asumir maana no tiene competencia, la podr
tener a partir de maana y una vez que renuncie habr cesado la competencia).
Los caracteres de la competencia emanan del artculo 3 de la ley 19549; la competencia es:
1. De origen legal:, resulta de la CNA, de la ley y de los reglamentos dictados en su
consecuencia.
2. De ejercicio obligatorio: la competencia es una carga y no un derecho subjetivo.
3. Improrrogable: acepta 2 excepciones, en las cuales la competencia se desplaza:
o delegacin: Cuando un superior la transfiere a un inferior, como por ejemplo la
delegacin que hace el Presidente de la Nacin de las funciones administrativas en
el Jefe de gabinete de ministros. La delegacin debe ser expresamente autorizada,
en caso contrario no es procedente.
o avocacin: Es la inversa de la anterior: la competencia de un inferior es asumida
por un superior. La avocacin es procedente a menos que una norma la prohiba
expresamente.
rganos de fiscalizacin administrativa
Los rganos cuya nica tarea es la de controlar, son, segn estn en la rbita de cada uno de los
poderes del Estado:
1. Poder Ejecutivo:
o Sindicatura General de la Nacin: Es una entidad autrquica que depende
directamente del Presidente de la Nacin.
Se ocupa de la auditora contable y financiera del sector pblico.
Se integra con "sucursales", las unidades de Auditora Interna, que son las encargadas de reunir
informacin, detectar irregularidades e informar a la SGN.
Otra funcin de la SGN es la de fijar las normas de la contabilidad pblica.
Trabaja monitoreando coetneamente la actividad administrativa.

Cuando detecta una irregularidad que afecta al erario, tiene que informar dentro de los 15 das al
Presidente. Si adems sospecha de un funcionario, debe comunicarlo a la Fiscala Nacional de
Investigaciones Administrativas.
o Procuracin del Tesoro Nacional: rgano de asesoramiento jurdico del
PEN; su titular es el jefe de todos los abogados del Estado.
o Entes reguladores: Monitorean el cumplimiento de los contratos de
concesin de los servicios pblicos. Son entidades autrquicas, que adems
reciben las quejas y sugerencias de los consumidores, en audiencias
pblicas.
o Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas: Es una dependencia
del Ministerio Pblico que sustancia sus investigaciones mediante sumarios
administrativos. Es un organismo hbrido ya que, adems de estos sumarios
administrativos, lleva a la justicia las sospechas comunicadas por la SGN
con respecto a la conducta delictuosa de los funcionarios pblicos.
1. Poder Legislativo:
o Auditora General de la Nacin: Ente contemplado por el art. 85 de la
CNA. Es un organismo de asistencia tcnica del Congreso, cuyo titular es
elegido por la primera minora.. Sus funciones consisten en el control de la
legalidad, gestin y auditora de la actividad de toda la Administracin
Pblica, as como intervenir en la aprobacin o rechazo de las cuentas de
percepcin e inversin de fondos pblicos. Se expresa a travs de
dictmenes, los cuales no son vinculantes.
o Comisin Bicameral Permanente: Se ocupa de los decretos de necesidad y
urgencia, como se vio anteriormente.
o Comisin Revisora de Cuentas:
o Defensor del Pueblo: Organismo independiente, contemplado en el art. 86
de la CNA; cuyo titular es designado y removido por el Congreso con el
voto de las 2/3 de los presentes, siendo reelegible una sola vez, y que tiene
legitimacin procesal, es decir que puede iniciar juicios. Son sus funciones la
defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos y garanta
ante hechos, actos u omisiones de la Administracin Pblica, as como el
control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas.
1. Poder Judicial:
o Proceso judicial.
Acto administrativo
Acto administrativo es toda declaracin de voluntad administrativa; es decir que es una decisin
que toma un rgano de la Administracin Pblica y que tiene efectos jurdicos sobre el
administrado.
El acto jurdico (que siempre produce efectos jurdicos) tiene por objeto la adquisicin,
modificacin o extincin de derechos u obligaciones. El acto administrativo no es sino una de
las especies del acto jurdico (que es el gnero), y tiene efectos jurdicos sobre el destinatario o
administrado.
Aunque el acto administrativo no es la nica forma de manifestarse que tiene la Administracin
Pblica, si es el nico acto atacable.
El acto administrativo se distingue de:
los actos internos de la Administracin Pblica, ya que stos no tienen efectos sobre el
administrado (v.g.: circulares);
los actos civiles de la Administracin Pblica, que son los que ejerce la Administracin
Pblica en la esfera del derecho privado, dejando de lado el derecho pblico (Ej.:
contrato de alquiler con un particular para instalar una dependencia de la AFIP).
Tipos de actos administrativos
1. Por su alcance:
o Individual:
Sus efectos jurdicos van dirigidos a personas determinadas.

10

Adquieren eficacia para el administrado a partir de la notificacin.

Su vigencia se agota en el caso concreto a que se aplica.
En algunos casos puede ser retroactivo.
Para lograr la extincin de un acto administrativo individual (que crea
derechos subjetivos a favor de particulares) , la Administracin Pblica debe
recurrir a la va judicial.
o General:
El ejemplo tpico es el reglamento.
Van dirigidos a un nmero determinado o indeterminado de personas.
Adquieren eficacia a partir de la publicacin en el diario de publicaciones
legales vigente.
Un reglamento tiene vigencia indeterminada en el tiempo.
No puede ser retroactivo.
La Administracin Pblica puede extinguirlo en sede administrativa en
cualquier momento.
1. Por su formacin:
o Unilateral: No toma en cuenta el deseo o voluntad de l adminitrado.
o Bilateral: Cuando la voluntad del particular contribuye a la formacin del acto.
Es el supuesto de los contratos administrativos.
Elementos del acto administrativo
1. Requisitos esenciales: Son aquellos que si faltan o estn viciados provocan la nulidad
absoluta del acto y el decaimiento del mismo, ya que no es subsanable y se retrotrae todo a la
situacin anterior, como si no hubiera habido acto. Existe un elemento subjetivo (voluntad,
capacidad) que se da por hecho aun cuando no surge del texto de la ley 19.549. El resto de
los requisitos esenciales surge del art. 7 de la citada ley y ellos son:
o Competencia: Aptitud legal que tiene un rgano para actuar, en razn del lugar, la
materia, el tiempo y el grado.
o Causa: Son los antecedentes y circunstancias de hecho y de derecho existentes al
momento de emitirse el acto, considerados por la Administracin para el dictado del
mismo. Por ejemplo, la falta de presentacin de una DD.JJ configura una circunstancia de
hecho; la presentacin en tiempo y forma configura un antecedente de derecho.
o Motivacin: Es la expresin de las razones que han llevado al rgano administrativo a
dictar el acto, as como la expresin de los antecedentes de hecho y de derecho (causas)
que preceden y lo justifican. La falta de motivacin equivale a una falta de
fundamentacin y puede afectar la validez del acto, ya que la Administracin Pblica no
puede obrar arbitrariamente: sus decisiones deben expresar los motivos de hecho y de
derecho que concurren para determinar la legitimidad del acto
o Objeto: Es la resolucin adoptada por la Administracin Pblica en el caso concreto, es
el efecto prctico que se pretende obtener con el acto. De acuerdo a lo establecido en el
inciso. c del art. 7 de la ley 19.549, el objeto:
debe ser fsica y jurdicamente posible; es fsicamente imposible cuando no es
posible in rerum natura, es jurdicamente imposible cuando est prohibido por la
ley.
debe decidir todas las peticiones formuladas, pudiendo introducirse otras cosas no
solicitadas. Si la Administracin introduce una nueva cuestin, no puede resolver
hasta tanto el administrado conteste por dicha cuestin ya que, en caso contrario, se
estara violando el derecho de rplica. Las nuevas cuestiones introducidas por la
Administracin no pueden afectar derechos adquiridos.
o Procedimientos: Son los pasos que deben darse previamente a la emisin del acto
(cuando se trata de pasos posteriores a la emisin del acto, se trata de lo que la ley
entiende como forma y que desarrolla en el art. 8). En los casos en que la resolucin, es
decir el acto, pudiere afectar derechos constitucionales, la Administracin, previo
dictado del acto, debe solicitar el dictamen al Departamento Legal que corresponda al
rgano; este dictamen no es vinculante.

11

Finalidad: El fin del acto administrativo consiste en la satisfaccin del inters pblico.
Es el objetivo tenido en cuenta por el legislador al redactar la norma; no se pueden
perseguir fines encubiertos, es decir que la finalidad no debe ser contraria a la ley. Es
muy difcil encontrar el vicio en la finalidad. El fin siempre est reglado de acuerdo a
nuestro derecho positivo y la discrecionalidad puede ejercerse slo con respecto al
objeto del acto; es decir que la Administracin Pblica no puede, en ejercicio de sus
facultades discrecionales, violar la finalidad del inters pblico sealada por la norma.
2 - Forma: Se refiere al modo en que, posteriormente al dictado del acto, la resolucin llega
a conocimiento del administrado. Las formas, en derecho administrativo, cumplen
fundamentalmente una funcin de garanta, tanto de los derechos de los administrados
como de la legalidad que debe existir en la actividad administrativa. En general, el acto
administrativo debe ser escrito, fechado y firmado por la autoridad emisora.
Excepcionalmente pueden admitirse otras formas: verbal (es la forma generalmente usada
cuando se trata de la actividad de polica), grfica (por ejemplo, los carteles de sealizacin
de trnsito).
o Silencio administrativo: Cuando la Administracin Pblica calla, vencido el plazo
correspondiente (si la norma en cuestin no establece plazo, el mximo es de 60 das)
debe entenderse tal situacin como una negativa a la peticin del administrado; vencido
tal plazo el interesado debe requerir pronto despacho, y si pasados 30 das la falta de
pronunciamiento contina, deber considerarse que hay silencio de la Administracin,
habilitando al administrado para recurrir a la va judicial. (art. 10).
Caracteres del acto administrativo
Son los establecidos por el art. 12 de la ley 19.549:
1. Presuncin de legitimidad: (iuris tantum, tan slo de derecho). Salvo prueba en contrario,
se presume la legitimidad del acto administrativo, vale decir que ha sido dictado de acuerdo
con el ordenamiento jurdico vigente. Las consecuencias de esta presuncin de legitimidad
son:
o prohibicin de que los jueces decreten de oficio la nulidad del acto administrativo, y
o necesidad de alegar y probar la ilegitimidad.
2.
Ejecutoriedad: Es una manifestacin de la auto-tutela de la Administracin, es la
posibilidad de que ella misma provea a la realizacin de sus propias decisiones, cuando el
orden jurdico le ha concedido expresa o implcitamente tal atribucin. La ejecutoriedad
puede ser:
o propia: significa que la Administracin dicta el acto y provee por s sola a su
cumplimiento; slo es procedente cuando la ley la faculta a ello expresa o
implcitamente.
o impropia: se presenta en el supuesto en que la decisin, emanada de la
Administracin, obtiene su cumplimiento por medio de una resolucin judicial a
instancia de la Administracin. Es decir que la decisin emana de la Administracin
pero es ejecutada en mrito a una sentencia judicial.
1. La Administracin puede, de oficio o a pedido de parte, suspender la ejecucin
del acto si el mismo afecta al inters pblico o si se alega fundadamente la
nulidad absoluta del acto.
Actividad reglada y discrecional de la Administracin Pblica
2. Actividad reglada: Las facultades de un rgano estn regladas cuando una
norma jurdica predetermina en forma concreta una conducta determinada que el
rgano debe seguir. Esta conducta puede ser predeterminada de distintas maneras:
o Regulacin directa: La norma prev en forma expresa o razonablemente
implcita la conducta que debe seguir la Administracin. (v.g.: arts. 99 y 100
de la CNA).
o Regulacin indirecta: Es la que regula el derecho de los particulares a que la
Administracin Pblica no interfiera su esfera de accin.
o Regulacin residual: La que est implcita en los art. 28 y 33 de la CNA, por
no pertenecer a la regulacin directa o indirecta.

12

1. Actividad discrecional: La que no depende de normas legislativas concretas y

preexistentes que la regulen. Ello no implica arbitrariedad. Las facultades
discrecionales le permiten al rgano cierta libertad para elegir entre uno u otro
curso de accin, o para hacer una cosa de una u otra forma. La necesidad de dejar
a la Administracin Pblica cierta actividad discrecional deriva de la
circunstancia de que es imposible para el legislador tener una visin exacta de los
elementos concretos que, al menos en parte y en ciertos casos, condicionan la
oportunidad de la decisin administrativa. Las facultades discrecionales pueden
derivar de:
o frmulas elsticas: Son las frmula jurdicas indeterminadas (bienestar
general, inters pblico, etc.)
o normas insuficientes: Al no haber un criterio preexistente, la resolucin
depende del criterio del agente administrativo.
Nulidad del acto administrativo
La nulidad es consecuencia de un vicio en los elementos constitutivos del acto. En el derecho
administrativo el particular o administrado slo puede pedir la nulidad si est legitimado, es
decir solamente en los casos en que el acto afecte sus derechos subjetivos o intereses legtimos.
Los actos administrativos son regulares o irregulares. Los regulares son anulables, es decir que
si tienen vicios, stos son subsanables. Los irregulares son los que estn gravemente viciados y
su nulidad es absoluta e insanable. Por lo tanto tendremos:
1. Nulidad absoluta: Los actos nulos de nulidad absoluta no pueden sanearse (art. 14).
Los vicios que tornan nulo de nulidad absoluta un acto administrativo pueden ser de dos
tipos:
o Vicios generales de los actos jurdicos:
a. Error esencial: Cuando se excluye la voluntad de la Administracin (error en la
persona, error en el objeto).
b. Dolo: El dolo es toda asecin de lo que es falso o disimulacin de lo que es
verdadero. El dolo difiere del error en que es intencional. Para que el dolo ocasione
la invalidez del acto administrativo debe ser grave y determinante de la accin del
agente. Sea que el dolo fuera propio del agente o del administrado o de ambos, el
acto administrativo resultar nulo de nulidad absoluta.
c. Violencia fsica o moral: La violencia que se ejece sobre el funcionario puede
ser fsica o moral, aun cuando esta ltima va acompaada de actitudes que pueden
hacer presumir una violencia fsica. En uno u otro supuesto de violencia ejercida
sobre el agente, el acto resultar nulo de nulidad absoluta si, a causa de ello, la
voluntad de la Administracin ha quedado excluida.
d. Simulacin absoluta: Cuando ninguno de los elementos resultan veraces.
o Vicios especficos de los actos administrativos:
a. Incompetencia: Puede ser por razn de:
territorio: Se produce si el rgano actuante excede el mbito fsico dentro del cual debe
ejercer su competencia.
materia: El rgano administrativo debe realizar las funciones que especficamente le
competen, debe actuar dentro de la esfera de competencia que le corresponde. La
competencia de cada rgano de la Administracin Pblica est sealada por la norma.
Si un rgano administrativo dictara un acto con contenido judicial, o si invadiera la
esfera de atribuciones pertenecientes a otro rgano de la Administracin, dicho acto
sera nulo de nulidad absoluta.
tiempo: Se produce si el agente decide antes (todava no asumi) o despus (ya ces en
sus funciones) del tiempo en que su decisin hubiera sido vlidamente posible .
grado: El inferior jerrquico no puede dictar un acto que sea de la competencia del
superior, ni el superior dictar, en principio, alguno que fuera de la exclusiva
competencia del inferior por razones tecnicas.
a. Falta de causa: Cuando el acto se dicta prescindiendo de los hechos que le dan origen o
cuando se funda en hechos inexistentes o falsos.

13

b. Falta de motivacin: Si el acto est fundado en elementos falsos es arbitrario y por ello
nulo. Tambin es nulo de nulidad absoluta el acto ilgicamente motivado, es decir cuando
se obtiene una conclusin que no tiene nada que ver con el argumento que se utiliza. La
omisin de la motivacin da origen a la nulidad absoluta, ya que no slo se trata de un
vicio de forma sino tambin de un vicio de arbitrariedad.
c. Vicios en el objeto: Cuando el acto tuviera un objeto que no fuera cierto, o cuando se
tratara de un acto fsica o jurdicamente imposible.
d. Vicio en la finalidad o desviacin de poder: Cuando el acto se ha dictado con un fin
distinto al previsto por el legislador. Para que ocurra la desviacin de poder debe haber una
autoridad administrativa con competencia, que haga uso de poder para un fin distinto del
conferido por la ley. Entre los supuestos de desviacin de poder pueden estar los
siguientes:
que el agente acte con una finalidad personal;
que los actos sean realizados con el objeto de beneficiar a terceros;
que el fin perseguido sea de inters general pero distinto del fin preciso que la ley
asigna al acto (v.g.: cuando el poder de polica se usa no para mantener el orden sino
para aumentar los recursos de la comuna).
a.
Vicios en las fomas esenciales: Cuando se incurre en vicios graves respecto de
los procedimientos que deben seguirse o cuando hay falta absoluta de forma exigida por
la leyu para la exteriorizacin del acto.
1.
Anulabilidad: Son anulables los actos administrativos regulares con vicios
leves., que no impiden la existencia de los elementos esenciales. Si el acto ya ha sido
notificado, dicha anulabilidad debe ser solicitada en sede judicial por la Administracin.
Sin embargo puede ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede
administrativa si el interesado
o hubiere conocido el vicio,
o si la revocacin, modificacin o sustitucin lo favorece sin perjudicar a
terceros, y
o si el derecho hubiera sido otorgado a ttulo precario.
Un acto administrativo es anulable, y por tanto saneable, por ejemplo, cuando:
o el vicio fuera del objeto, en razn de no resolverse todas las peticiones formuladas.
o el vicio fuera de la causa en razn de haber realizado la Administracin una
errnea apreciacin de los hechos que forman la causa del acto, siempre que tal
errnea apreciacin no impida la existencia de este elemento.
o se tratare de un vicio leve de procedimiento.
Contratos administrativos
Los contratos de derecho pblico son aquellos por los cuales el Estado satisface indirectamente
el inters general.
Los contratos de derecho pblico (gnero) pueden clasificarse como internacionales (tratados
que realiza el P.E. con aprobacin del Congreso) o internos. stos ltimos son los contratos
administrativos.
El concepto de contrato administrativo no difiere del concepto de contrato en el derecho
privado, pero al ser una de las partes el Estado, tiene carctersticas propias.
Puede definirse el contrato administrativo como aquel en que la Administracin ejerce
prerrogativas en cuanto a su interpretacin, ejecucin y extincin, cuidando de no alterar la
ecuacin financiera del mismo. El objeto de este contrato se rige por el derecho pblico. En todo
contrato administrativo tiene que participar un rgano estatal en ejercicio de funcin
administrativa.
Elementos del contrato administrativo
1. Celebrado por un organismo estatal competente.
2. Objeto del contrato es la obligacin consistente en una prestacin de dar, hacer o no hacer,
querida por las partes. Pueden ser objeto del contrato cosas que estn fuera del comercio.

14

3. Acuerdo de voluntades, que implica una manifestacin de voluntad coincidente de las

partes y presupone la capacidad jurdica del cocontratante y la competencia del rgano
estatal.
4. Causa del contrato es la situacin de hecho que ha considerado la Administracin y que la
determina a contratar para satisfacerla. Es considerada un elemento esencial por
aplicacin analgica de lo dispuesto por el art. 7 de la ley 19.549.
5. Forma se refiere al como como se documenta el vnculo contractual.
6. La finalidad del contrato administrativo es la satisfaccin del inters general, fin que debe
ser tenido en cuenta por la Administracin en la realizacin del contrato.
Clasificacin de los contratos de derecho administrativo
7. En razn del objeto: Pueden ser de obra pblica, administrativos, etc.
8. En razn de la parte a cargo de la prestacin:
o Colaboracin: La prestacin principal est a cargo del particular o cocontratante (v.g.:
contrato de obra pblica).
o Atribucin: La prestacin principal la hace la Administracin. Por ejemplo, en la concesin
de un bien de dominio pblico la prestacin la realiza el organismo estatal que concede a
un particular el uso de una porcin del dominio pblico por un trmino limitado,
mediante el pago de un canon por parte de ese particular.
1. En razn del rgimen jurdico:
o Nominados: Tienen un nombre especfico y generalmente son tpicos. Por ejemplo el
contrato de obra pblica es un contrato tpico porque est regulado por una ley propia, es
decir tiene su propio rgimen jurdico.
o Innominados: No tienen ni nombre ni rgimen jurdico especfico; se constuyen por
analoga.
1. En razn de la prestacin: La prestacin puede ser
o Instantnea: El contrato se cumple con una nica prestacin (v.g.: contrato de suministro).
o de tracto sucesivo: El contrato se cumple mediante una serie de prestaciones. (v.g.:
contrato de obra pblica).
Caractersticas del contrato administrativo
1. Clusulas exorbitantes: pueden ser expresas o pueden ser virtuales o implcitas
(facultades de direccin y control estatal). Puede no haber este tipo de clausulas. Este
tipo de clusulas, admitidas por el derecho pblico, no es admisible en el derecho
privado, su sola existencia acarreara la nulidad del contrato.
2. Formales: Generalmente estos contratos se celebran por escrito.
3. Prerrogativas del poder pblico: lo que acarrea la desigualdad jurdica entre las partes;
ello no implica la falta de proteccin del cocontratante.
4. Intuitu person: Es un contrato celebrado entre personas definidas.
5. Restriccin del cocontratante para cesionar: Salvo que el Estado preste su acuerdo a la
cesin.
6. Efectos respecto de 3os: Puede tenerlos, como por ejemplo en una cesin de servicio
pblico.
7. Diferencias entre parte en el supuesto de excepcin de incumplimiento: Para que la
excepcin sea viable y poder rescindir el contrato, el cocontratante debe ir a la Justicia.
El Estado, en cambio, puede rescindir el contrato unilateralmente.
Seleccin del cocontratante
Etapa precontractual:
1. Deteccin de la necesidad.
2. Partida presupuestaria (debe haberla, ya sea contemplada en la Ley de Presupuesto o
no).
3. Preparacin del proyecto (trabajo tcnico).
4. Seleccin del cocontratante, mediante diversos mecanismos: Licitacin pblica,
licitacin privada, contratacin directa, remate, concurso, etc. El principio general es
que el Estado puede elegir discrecionalmente el mtodo a utilizar, salvo que se trate de

15

contratos por montos superiores a los $ 950.000, en cuyo caso debe procederse a
licitacin.
5. Preadjudicacin y/o adjudicacin. Tarea realizada por comisiones, donde el principio
es adjudicar el contrato a la oferta ms conveniente (no neesariamente la ms barata).
6. Perfeccionamiento del contrato. En las etapas anteriores el particular es oferente. A
partir de esta etapa ya se habla de cocontratante.
Etapa contractual: Ejecucin del contrato.
Mecanismos de seleccin del cocontratante
Licitacin Pblica:
1. Principios de la licitacin pblica:
o Oposicin y concurrencia de todos los oferentes.
o Publicidad del acto, traducido en la publicacin de los pliegos y sus modificaciones.
o Igualdad de todos los oferentes.
1. Pliego de condiciones: Debe prepararse previo al llamado a licitacin. El pliego de
condiciones es el documento que establece las obligaciones de las partes. Es preparado
unilateralmente por la Administracin, los particulares tomarn conocimiento de l
despus de publicado. Se dice que los pliegos de condiciones son la ley del contrato,
ya que determinan las normas a seguir en todo el desarrollo de la operacin y los
elementos y los efectos del contrato a celebrarse, debiendo cumplirse estrictamente sus
reglas. No puede ser modificado con posterioridad a la presentacin de las propuestas
ni luego de la adjudicacin. El pliego de condiciones puede ser:
o general: El que establece las disposiciones aplicables a todos los contratos realizados
por un mismo rgano de la Administracin
o particular: Contiene todos los derechos y disposiciones particulares de cada contrato.
El precio del pliego de condiciones tiende a resarcir a la Administracin del costo del pliego y a
evitar la presentacin indiscriminada de oferentes.
1. Llamado a licitacin: Publicacin realizada en diarios de alcance masivo y en la separata
de licitaciones del Boletin Oficial. En este llamado se dan a conocer todas las caractersticas
de la obra y condiciones de la licitacin.
2. Presentacin de propuestas: Las propuestas deben ser secretas y presentarse por escrito y
en sobre cerrado; el secreto de la propuesta:
o salvaguardarda los intereses econmicos de la Administracin, evitando confabulaciones de
los licitantes,
o proteje a los licitantes, ya que evita los manejos que los funcionarios pblicos pudieran
intentar a favor de uno de ellos y en perjuicio de los dems,
o salvaguarda el derecho a la igualdad de oportunidades y el derecho a que todos los oferentes
sean tratados por igual.
Una vez presentada la propuesta no puede ser retirada sin ser pasible el licitante de la aplicacin
de las sanciones administrativas previstas.
1. Apertura de sobres: Es un acto solemne ( en presencia de un escribano pblico) al que
pueden concurrir todos los que han intervenido en la licitacin.
2. Adjudicacin: Dependiendo de la complejidad del contrato, puede haber una
preadjudicacin en la que una comisin que se expedir al respecto. Si es un contrato
simple, la adjudicacin es directa, la cual suele ser aplicable cuando el criterio para evaluar
las ofertas es el menor precio. Podra darse el caso de que ninguna oferta satisfaga a la
Administracin, caso en el cual se declarar fracasada la licitacin. Si hay empate o empate
tcnico los empatantes deben mejorar sus ofertas.
3. Impugnacin: Puede realizarla un oferente sobre puntos de la oferta de otro licitante. Los
recursos a disposicin a estos efectos son establecidos en el pliego particular de
condiciones.
Licitacin privada: Es una invitacion restringidad a aqullos que la Administracin
sabe que estn en condiciones de ejecutar el contrato. Es procedente en los siguientes
casos:

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o Contrato con especial capacidad o competencia: porque se sabe que dicha capacidad

est en manos de pocos y conocidas personas.

o Contrato que no supere determinado lmite: Slo aplicable a contratos que no superen

un monto de $ 950.000.-.
o Licitacin pblica fracasada o desierta: Una licitacin pblica se considera desierta

cuando no se present ningn oferente, y fracasada cuando ninguna oferta ha sido

satisfactoria.
o Trabajos urgentes o suplementarios: trabajos que deben realizarse por circunstancias
imprevistas o para la satisfaccin de intereses comunitarios impostergables.
Contratacin directa: Es procedente:
o Si no excede el lmite de $ 950.000.-.
o Cuando se trata de trabajos urgentes o suplementarios.
o Por circunstancias imprevistas o urgentes (v.g.: escasez notorio de un producto que
satisfaga necesidades inmediatas).
o Cuando se trata de contrataciones entre distintos organismos de la Administracin.
o Cuando es para reparar vehculos o motores.
Remate: Mecanismo para la realizacin de bienes muebles o inmuebles por parte de la
Administracin.
Concurso: Se utiliza para cubrir vacantes en el sector pblico. El concurso comprende
las siguientes etapas:
1. Decisin administrativa fijando las bases y llamando a concurso, a cuyo efecto debern
hacerse las publicaciones pertinentes.
2. Presentacin de los aspirantes, indicando sus antecedentes y su aceptacin por la
administracin.
3. Realizacin de los exmenes (oposicin) o valorizacin de los antecedentes.
4. Pronunciamiento del ente encargado del concurso.
5. Aprobacin de la decisin de ese ente y nombramiento del agente.
Los concursos pueden ser:
o de oposicin;
o de antecedentes;
o de oposicin y antecedentes.
Servicio pblico
Es la prestacin que efecta la Administracin en forma directa o indirecta para satisfacer una
necesidad de inters general. Es una prestacin de actividades o de bienes, pero no de dinero.
La prestacin es directa cuando es la propia Administracin la que realiza la prestacin. Si es
indirecta, la prestacin se lleva a cabo a travs de los administrados, ya sea que stos acten en
forma individual o bajo la forma de empresa.
El servicio pblico tiene los siguientes caracteres:
continuidad: la prestacin no puede interrumpirse ni paralizarse. Un servicio es
continuo cuando no se interrumpe. El Estado tiene el deber de asegurar la continuidad; a
tal efecto, la Administracin puede reservarse en el contrato de concesin la facultad de
aplicar sanciones al concesionario que itnerrumpe la prestacin de servicio.
regularidad: Un servicio es regular cuando se presta en forma correcta y de acuerdo con
la reglamentacin vigente.
igualdad: el servicio debe prestarse en igualdad de condiciones, pero ello no impide que
se establezcan diversas categoras de usuarios mantenindose en estricta igualdad a
todos los que estn en la misma situacin.
generalidad: el servicio pblico es para todos y no para determinadas personas. No
pueden negarse las prestaciones a quienes las solicitan, si estn en condiciones
reglamentarias.
Procedimiento administrativo
Es la parte del derecho administrativo que estudia las reglas y los principios que rigen para la
intervencin de los interesados en la preparacin e impugnacin de la voluntad de la
Administracin Se refiere, entonces, a las formalidades a las que deben sujetarse la

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Administracin y los administrados en el desarrollo de la funcin administrativa; estar

formalidades aseguran la eficacia de la gestin de la Administracin y el respeto de los derechos
e intereses de los administrados.
Clasificacin de los procedimientos administrativos
1. Tcnicos: Son los empleados por la Administracin para obtener y ordenar todo los
datos y elementos de juicio necesarios para decidir sobre cuestiones que apunten al bien
comn, no teniendo consecuencias jurdicas para el administrado (v.g.: construccin de
una obra pblica, creacin o modificacin de servicios, etc.).
2. De gestin: Contemplan la relacin jurdica entre la Administracin y el particular,
quien busca el reconocimiento de un derecho o inters legtimo protegido
administrativamente.
3. Sancionatorios: Son los procedimientos disciplinarios que buscan limitar a los
funcionarios de la Administracin, observando las extralimitaciones cometidas
(sustanciando un sumario) y aplicando las sanciones correspondientes. Tambin son
sancionatorios los procedimientos correctivos, es decir aquellos que se refieren a los
particulares.
4. Recursivos: Son procedimientos fundamentales para el control de la voluntad de la
Administracin. Son los realizados por los particulares interesados para impugnar actos
administrativos, con el objeto de obtener una decisin revocatoria o modificatoria de una
decisin anterior. El recurso puede interponerse ante el mismo rgano cuyo acto
administrativo se trata de impugnar o ante un rgano superior. Los procedimientos
recursivos son aplicables en el mbito de la Administracin Pblica centralizada y
descentralizada, con excepcin de las Fuerzas Armadas y de Seguridad.
Principios del procedimiento administrativo
Son un conjunto de garantas que permiten una eficaz labor de la Administracin y, a la vez, la
seguridad jurdica del administrado, es decir, su posibilidad de presentar recursos y efectuar
reclamaciones frente a los actos de la Administracin. Cualquier violacin a alguno de estos
principios acarrea la nulidad del acto administrativo.
5. Principios sustantivos: o de fondo. Provienen del derecho natural y son recogidos por la
CNA; su finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de los particulares.
o Legalidad: La Administracin debe someterse, dentro del procedimiento administrativo,
al estricto cumplimiento de las normas jurdicas, respetando los derechos subjetivos
administrativos que dichas normas confieren a los administrados.
o Igualdad: Deriva directamente del art. 16 de la CNA y consagra que todos los
administrados en igual posicin tienen derecho a ser tratados de igual forma. Por tanto la
Administracin no tiene facultades para otorgar privilegios o prerrogativas a los
particulares ni para negar derechos arbitrariamente.
o Razonabilidad: o justicia. La decisin que pone fin al procedimiento administrativo, es
decir el acto administrativo tiene que ser razonable, proporcional a la finalidad que se
busca; no puede ser una decisin arbitraria. Es decir que el concepto de razonabilidad
encierra la idea de sentido comn.
1. Principios adjetivos: o de forma. Estos principios se relacionan con el derecho procesal;
son de jerarqua legal y reglamentaria y contribuyen al respeto de los principio
sustantivos.
o Informalismo a favor del administrado: Es tanto una garanta como una caracterstica
del procedimiento administrativo. Implica la posibilidad del administrado de excusarse en
relacin con las exigencias formales no esenciales del procedimiento, las que pueden ser
cumplidas con posterioridad. El administrado puede excusarse con respecto a las
irregularidades citadas en los arts. 15 y 16 de la ley 19.549 y a las nulidades relativas,
quedando fuera de esta garanta las nulidades absolutas, ya que la existencia de vicios
esenciales es inexcusable. La informalidad es slo para el particular y no para la
Administracin, la que no puede basarse en este principio para no cumplir con las
facultades legales que le competen.

18

o Impulsin de oficio: La Administracin debe impulsar el expediente hasta su

terminacin, efectuando todos los actos tendientes a la finalizacin del expediente,

documento en el cual se cristaliza el procedimiento administrativo.
o Bsqueda de la verdad material: La Administracin no debe contentarse con lo aportado
por el administrado, sino que debe actuar, aun de oficio, para obtener otras pruebas y para
averiguar los hechos que hagan a la bsqueda de la verdad material u objetiva, ya que en
materia de procedimiento administrativo la verdad material prima sobre la verdad formal.
La verdad material implica que, en el momento de la correspondiente toma de decisiones, la
Administracin debe remitirse a los hechos, independientemente de lo alegado o probado por el
particular. Esto diferencia al procedimiento administrativo del proceso civil, donde el juez debe
ajustarse a las pruebas aportadas por las partes, siendo stas el nico fundamento de la sentencia
y tratndose, por tanto, de una verdad formal.
o Debido proceso adjetivo: Este principio, contenido en el art. 1 de la ley 19.549, proviene
del art. 18 de la CNA, que consagra la garanta de defensa en juicio. Es pues, una garanta
constitucional de ciertas formas procesales, que persigue el logro del bien comn, pero sin
avasallar los inviolables intereses particulares. El debido proceso adjetivo comprende tres
derechos, a saber:
a. Derecho a ser odo: Antes y despus del acto administrativo. La Administracin no
puede decidir sin escuchar a la parte interesada o sin darle la posibilidad de expresarse
sobre el mrito de la decisin. Este derecho se manifiesta, por ejemplo, en el derecho a
pedir vista de las actuaciones (o sea a observar el estado del procedimiento en cualquier
momento). A diferencia de lo que ocurre en el proceso judicial, en el procedimiento
administrativo los particulares pueden optar entre actuar personalmente (para lo que
estn legitimados) o por representante (el cual debe acreditar tal calidad).
b. Derecho a ofrecer y producir pruebas: La prueba constituye la actividad material
dirigida a determinar la veracidad de los hechos que hacen a la cuestin planteada. Los
particulares tienen derecho a ofrecer y producir las pruebas que consideren pertinentes,
las cuales se sumarn a las producidas y obtenidas de oficio. La prueba puede ser
pericial, documental, testimonial, etc. La Administracin no puede negarse a hacer
efectiva la prueba ofrecida por el particular, salvo en casos excepcionales y cuando la
prueba sea claramente irrazonable, debiendo fundamentar su rechazo.
c. Derecho a una decisin fundada: Este derecho se relaciona con el requisito esencial de
motivacin del acto administrativo, es decir que la decisin administrativa debe
expresar los fundamentos que llevan a la emisin del acto.
1. Otros principios:
o Gratuidad o economa procesal: Este principio es necesario para que el particular
pueda intervenir en el procedimiento administrativo sin limitaciones de tipo
econmico. Como consecuencia de este principio no existe condena en costas, ni es
necesario abonar impuestos o tasas en caso de impugnaciones.
o Sencillez, rapidez y eficacia del procedimiento: Tiende a que la actuacin de la
Administracin y la participacin de los particulares sea ms eficiente, por medio de la
simplificacin de procedimientos, concentracin de elementos de juicio, eliminacin
de plazos intiles, flexibilidad probatoria, etc. En definitiva este principio propugna un
empleo racional de tiempo y medios.
Recursos
El objeto de todo recurso es obtener la impugnacin de la parte resolutiva de un acto. Los
recursos son la va reglamentaria mediante la cual se protege y controla la legalidad de los actos
administrativos.
La impugnacin administrativa es requisito previo a la impugnacin judicial, para acceder a la
instancia jurdica deben haberse agotado todas las instancias administrativas.
Debe tenerse en cuenta que los actos administrativos pueden ser:
definitivos a asimilables a definitivo (los que definen el fondo de la cuestin).
interlocutorios (los que deciden una cuestin incidental dentro de un procedimiento
principal)

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de mero trmite (los que dilatan innecesariamente el procedimiento).

1. Recurso de reconsideracin: Regulado por los arts. 84 a 88 de la ley 19.549. Es la
peticin que se hace a la misma autoridad que emiti el acto, a fin de que lo modifique
o lo deje sin efecto.
o Optativo.
o Se interpone ante el rgano que dicto el acto administrativo, que es el competente para
resolverlo. Si dicho acto hubiera sido dictado en competencia delegada, el recurso
podr presentarse ante el superior jerrquico.
o Procede contra cualquier tipo de acto administrativo.
o Plazo para su interposicin: 10 das habiles administrativos desde la notificacin del
acto.
o Plazo para su resolucin: dentro de los 30 das hbiles administrativos.
Si no se presenta prueba, el plazo comienza a correr desde la interposicin del
recurso.
Si existe presentacin de prueba, el plazo comienza a correr desde la presentacin
del alegato.
o Si en el plazo fijado no se resuelve, podr considerarse denegado tcitamente el
recurso.
o Si hubiere denegacin, ya se dentro del plazo fijado, ya sea tcita, el interesado puede
pedir que se eleve el recurso a un rgano superior al que debi decidir (es decir que el
recurso de reconsideracin lleva implcito el recurso jerrquico).
o Una vez elevado al superior, el administrado tiene 5 das para ampliar o mejorar los
fundamentos.
1. Recurso jerrquico: Es el medio por el cual un particular puede recurrir al rgano
superior jerrquico a efectos de que se revea una disposicin del inferior jerrquico (que
haya lesionado un derecho subjetivo o un inters legtimo del recurrente) y, en su caso, se
la revoque, suspenda o modifique.
o Se interpone ante el superior jerrquico del organismo administrativo de que se trate.
o Procede contra todo acto administrativo definitivo o asimilable a tal emanado de la
Administracin Pblica centralizada.
o Puede presentarse directamente, no es necesario haber interpuesto previamente un
recurso de reconsideracin.
o Plazos cuando no se ha interpuesto previamente un recurso de reconsideracin:
Para su interposicin: dentro de los 15 das hbiles desde la notificacin del acto.
De oficio y dentro de los 5 das de interpuesto, deber ser elevado a la mxima
autoridad jerrquica del rea (Ministros o Secretarios de la Presidencia; si el acto
impugnado emana de alguno de ello, el recurso deber ser resuelto por el P.E.N.)
o Plazo para su resolucin: dentro de los 30 das de recibidas las actuaciones o de la
presentacin del alegato (si se hubiere recibido prueba).
o Vencido el plazo, y no habiendo resolucin, se reputa denegado el recurso.
o El recurso jerrquico agota la instancia administrativa, dejando expedita la va judicial.
1. Recurso de alzada:
o Se interpone contra el acto definitivo o asimilable a tal emanado de la autoridad mxima
de un ente autrquico (Administracin Pblica descentralizada).
o Puede descartarse este recurso e ir directamente a la instancia judicial, de ser as no hay
marcha atrs, no se puede iniciar una accin judicial, luego desistir de ella y pretender
interponer entonces un recurso de alzada. Si se elige directamente la va judicial, implica
la renuncia irrevocable a la instancia administrativa. (a la inversa s, alzada y luego via
judicial).
o Plazos: igual que para el recurso jerrquico.
o Resuelve el Ministro del rea a que pertenezca el ente.
o Vencido el plazo, y no habiendo resolucin, se reputa denegado el recurso.
1. Recurso de queja: Es el recurso que se interpone ante el inmediato superior jerrquico
contra los defectos de tramitacin e incumplimiento de plazos (siempre que tales plazos no

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sean los fijados para la resolucin de recursos). El incumplimiento de los plazos se da por
el mero transcurso de los tiempos fijados por las normas; si no hubiera un plazo
establecido, se considerar el genrico de 10 das, previsto en el art. 1 de la ley 19.549.
o En este caso no es un acto administrativo lo que se recurre, sino que el recurrido es el
agente pblico que tiene a su cargo el desearrollo del procedimiento administrativo.
o Por ello ante quien se interpone y quien resuelve es el superior jerrquico inmediato
del sujeto recurrido.
o No existe plazo para su interposicin
o Plazo para su resolucin: dentro de los 5 das de presentada la queja.
o La interposicin de este recurso no suspende el procedimiento principal.
o La resolucin es irrecurrible.
Los plazos para la presentacin de los recursos son obligatorios y perentorios. La nica
excepcin es la denuncia de ilegitimidad, que es un instrumento de menor jerarqua que puede
ser presentado fuera de los plazos legales, quedando su recepcin librada a la discrecionalidad
de la Administracin.
La denuncia de ilegitimidad no habilita la instancia judicial.
Una vez agotada la instancia administrativa, el particular tiene un plazo de 90 das para pasar a
la instancia jurisdiccional. Cumplido este plazo, se produce la caducidad del derecho.
Reglamentos de necesidad y urgencia:
Es una herramienta del ordenamiento jurdico existente en todo los pases. En nuestro pas
compete a la Comisin Bicameral Permanente el tratamiento de estos reglamentos, al no estar la
misma an en funcionamiento hay posturas encontradas en la doctrina:
Al no estar reglamentada la Comisin Bicameral Permanente, el Ejecutivo no puede
emitir este tipo de reglamentos, ya que configura un caso de inconstitucionalidad de los
mismos.
Si la Comisin Bicameral no est reglamentada, tal mora es atribuible al Poder
Legislativo, por lo tanto el Ejecutivo no hace ms que disponer de las facultades
conferidas por la CNA: segn el art. 99, inc. 3, el Presidente de la Nacin acta como
colegislador, al ser el responsable de la promulgacin y publicacin de las leyes.
Amn de la cuestin de la falta de definicin de lo que es "necesidad y urgencia", hay materias
que estn siempre excludas de estos reglamentos: penal, tributaria, electoral, rgimen de los
partidos polticos. Todo decreto de necesidad y urgencia requiere del acuerdo general de los
ministros (con el cual stos adquieren responsabilidad solidaria), y su sometimiento a la
Comisin Bicameral Permanente dentro de los 10 das, para que ella controle la
constitucionalidad del reglamento y eleve su dictamen al plenario de cada Cmara tambin en el
plazo de 10 das.
Competencia
Aptitud legal que tiene un rgano para actuar. Es el conjunto de atribuciones, poderes o
facultades que le corresponden a un rgano en relacin con los dems; cuando se crea el rgano
se establece legalmente qu es lo que tiene que hacer.
Competencia no es lo mismo que capacidad. Las personas privadas tienen capacidad, las
pblicas tienen competencia. En el derecho privado el principio es la presuncin de capacidad
hasta tanto se demuestre lo contrario; en el derecho pblico es a la inversa, un rgano no ser
competente hasta tanto una norma lo habilite para el cumplimiento de determinada funcin.
La competencia reconoce varios tipos, y puede ser en razn de:
Materia: Qu es lo que el rgano puede hacer (Ej.: el Ministerio de Justicia tiene
competencia en todo lo que haga a los servicios penitenciarios, el Ministerio de
Economa tiene competencia en todo lo que haga a la gestin financiera de la
Administracin Pblica).
Grado: Los rganos que se encuentran en un mismo nivel, como los ministros, son
competentes para designar, cada uno de ellos, a los empleados de su ministerio,
debiendo refrendar con su firma los decretos emanados de su ministerio. La ley de
ministerios es la que regula la cantidad de ministerios que puede haber.

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Lugar: Determina el mbito territorial en el cual el rgano tiene aptitud legal para
actuar.
Tiempo: Se adquiere una vez que se est investido por el cargo para poder cumplir sus
funciones. (Ej.: un ministro que tiene que asumir maana no tiene competencia, la podr
tener a partir de maana y una vez que renuncie habr cesado la competencia).
Los caracteres de la competencia emanan del artculo 3 de la ley 19549; la competencia es:
1. De origen legal:, resulta de la CNA, de la ley y de los reglamentos dictados en su
consecuencia.
2. De ejercicio obligatorio: la competencia es una carga y no un derecho subjetivo.
3. Improrrogable: acepta 2 excepciones, en las cuales la competencia se desplaza:
o delegacin: Cuando un superior la transfiere a un inferior, como por ejemplo la
delegacin que hace el Presidente de la Nacin de las funciones administrativas en
el Jefe de gabinete de ministros. La delegacin debe ser expresamente autorizada,
en caso contrario no es procedente.
o avocacin: Es la inversa de la anterior: la competencia de un inferior es asumida
por un superior. La avocacin es procedente a menos que una norma la prohiba
expresamente
EL PODER DE POLICIA
Antes de tratar el tema del Poder de Polica se hace necesario dar una idea de las libertades
pblicas y de sus necesarias limitaciones:
1. LAS LIBERTADES PBLICAS:
Es indudable que no puede concebirse la libertad colectiva ni individual, sino dentro del Estado.
Y as como dice Kelsen a veces se contrapone el Estado como ordenamiento coactivo, y, por
tanto, como un mal (aunque sea un mal necesario), a la sociedad como libre juego de todas las
actividades, y en consecuencia como ideal, quiz prcticamente inasequible, de la plena
armona. Otras veces, en cambio, se suele oponer el Estado (como expresin de la verdadera
libertad tica, de la libertad dentro de la ley, como ideal) a la libertad aparente de la anarqua
(que en verdad es la esclavitud, el mal social). En cuanto principio de libertad, el Estado es
tambin objeto de interpretaciones diversas, pues si bien se declara que en l radica la necesaria
proteccin de la libertad de los particulares en cuanto que sin l caeran bajo el dominio de los
ms fuertes-, entendiendo por libertad la participacin en la formacin de voluntad poltica.
Tambin se suele definir la libertad personal por la potestad que tiene todo hombre para pensar
y querer y ejecutar todo lo que es de su voluntad dentro de los lmites impuestos por la
Constitucin sin reconocer voluntad alguna superior. Distnguese la libertad natural de la
libertad civil propiamente dicha, teniendo la primera por lmites las libertades y derechos de los
dems hombres que viven en la sociedad y la segunda los lmites que le marcan la Constitucin
y las leyes.
En el principio de reserva que consagra nuestro art. 19 de la Constitucin Nacional, es donde
encontramos el concepto de la libertad personal, ello cuando dice: ningn habitante de la
Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. Es la
sumisin a la ley, no a los hombres.
Kelsen al hablar de la metamorfosis de la idea de libertad, afirma que originariamente, la ide
dicamente o legalmente organizada. En cierta forma lo contempla el art. 19 de la Constitucin
Nacional, al referirse a las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al
orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero. Aqu estamos dentro de una concepcin
jusnaturalista.
Se observa, dentro del derecho natural segn San Agustn, que la libertad juega entre el bien y el
mal, y tambin que la obediencia puede en ciertos trances aquilatar la libertad mejor que la
rebelda: que es ms fcil reclamar la libertad que ejercitarla. Porque sus races estn en lo ms
hondo del hombre. Y agrega Corts Grau: La libertad est en el misterio: la libertad est
enterrada y crece hacia adentro, y no hacia fuera. Se dice, y acaso se cree, que la libertad
consiste en dejar crecer libre a la planta, en no ponerle rodrigones, ni guas ni obstculos; en no
podarla, obligndola a que tome esta o la otra forma; en dejarla que arroje por s, y sin coaccin
alguna, sus brotes y sus hojas y sus flores.

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Y la libertad no est en el follaje, sino en las races, y de nada sirve dejarle al rbol libre la copa
y abierto de par en par los caminos del cielo, si sus races se encuentran, al poco de crecer, con
dura roca impenetrable, seca y rida, o con tierra de muerte. Aunque si las races son poderosas
y vivaces, si tienen hambre de vida, si procede de semilla vigorosa, quebrantarn y penetrarn
las rocas ms duras y sorbern el agua del ms compacto granito.
El concepto de libertad es bien complejo, pero de ese vocablo se debe destacar la facultad que
tiene el hombre de obrar de una manera o de otra, y de no obrar; por lo que es responsable de
sus actos. De all la necesidad de su regulacin dentro de la convivencia social, en funcin del
orden, la paz, la tranquilidad, el respeto mutuo, etc., ya que todos los derechos de los habitantes
del pas se gozan conforme a las leyes que reglamentan sus ejercicio (art. 14 de la Constitucin
Nacional), lo que equivale a decir que la nocin de polica se perfila, dentro de su imperfeccin
o indeterminacin, como un poder de reglamentacin que tiende a limitar el ejercicio de los
derechos de los individuos, y al mismo tiempo el de los poderes del Estado en su regulacin,
cuidando de no excederse en los principios de reserva que la Constitucin Nacional
enfticamente sent, como norma fundamental y de excepcin, en el art. 19, que como bien dice
Joaqun V. Gonzlez, estn comprendidas, en su sentido ms amplio, las facultades del poder
pblico para dictar leyes, reglamentos, ordenanzas y mandatos que, teniendo por objeto la
subsistencia armnica del conjunto de todas las libertades individuales, importan restricciones
ms o menos amplias de la libertad de cada uno.
El orden y la moral pblicos estn resguardados por leyes, reglamentos y ordenanzas que
proceden de los respectivos poderes a los que el pueblo ha distribuido su soberana; los
derechos de tercero son los mismos que todo hombre puede oponer al que obra o usa de su
propia libertad con amenaza u ofensa de su individualidad respectiva, y estos derechos se hallan
extensamente consignados en la Constitucin Nacional, en las constituciones de las provincias,
en las leyes generales y especiales de cada jurisdiccin.
2. LA NOCION DE POLICIA:
La doble nocin de polica o poder de polica era antiguamente una de las ms empleadas
en el derecho pblico, y al mismo tiempo la que ms se prestaba a abusos por los mltiples
equvocos a que da lugar, confundiendo una frase altsima y ambigua con el sustento normativo
para limitar algn derecho individual. Tal como dice Villegas Basavilbaso, esta nocin de
polica ha sido siempre indeterminada, pues se ha considerado, en principio, como una
limitacin a la libertad, pero de manera imprecisa, y las definiciones ensayadas por los autores
divergen en cuanto al objeto y contenido. Y as en su concepcin ms amplia, significa el
ejercicio del poder pblico sobre personas y cosas, como tambin seala Bielsa, pero se
observa que ello adolece de relevancia jurdica. Encarada desde un punto de vista ms
restringido se refiere a: poder, funcin, sistema de reglas de organizacin, reglas de carcter
coercitivo; lo que contribuye a confundir su estudio, ya que no aclara mayormente, mxime que
a dichos vocablos se los considera como sinnimos. Y puede observarse que si es poder o
potestad no puede ser funcin, ya que toda actividad funcional es la manifestacin de voluntad
de un rgano.
El concepto restringido, que es el europeo narrow, y especialmente la doctrina francesa y la
italiana, se reduce a la idea tripartita de seguridad, moralidad y salubridad, mientras que la
doctrina norteamericana, broad and plenary, la extiende al mbito econmico y social, y tiene
en miras el bienestar general de la comunidad y la regulacin de su vida econmica.
Mayer distingue entre polica y poder de polica, y sostiene que la polica es una especie
particular de actividad administrativa, y el poder de polica es la manifestacin del poder
publico propio de tal actividad.
Altamira sostiene que polica es una funcin o tarea netamente administrativa, y poder de
polica es funcin legal. Y agrega: la polica es funcin administrativa y se nutre en la ley y
en el reglamento; el poder de polica o derecho de polica es funcin legislativa, se objetiviza y
realiza en el Cdigo de Faltas o derecho penal administrativo y en el poder disciplinario de
naturaleza jurdica normal.

23

Por su parte, Jos Canasi dice que la polica no es propiamente un servicio pblico, sino que
resulta ser una funcin pblica, que surge como un poder implcito dentro de nuestra
Constitucin Nacional, dado que sta nada dice al respecto.
Podemos definir a la polica como la potestad administrativa que tiene por objeto el
mantenimiento del orden pblico, dentro de la seguridad, salubridad, moralidad, actividad
econmica y social.
En el Estado moderno Estado de derecho, y no Estado polica-, sujeto al orden jurdico, la
presuncin es en favor de la libertad de toda coercin estatal de base constitucional, de que lo
que no esta prohibido est permitido, el concepto o nocin de polica aparece ms restringido en
las constituciones de los pases. La carta poltica garantiza la libertad individual y la propiedad
privada, pero su ejercicio no es ilimitado sino reglamentado por la ley. No existen derechos
absolutos, pues en esta otra forma ellos conduciran a un bellum omnium contra omnes.
La polica tiene el deber de proteger el derecho, la seguridad y el orden publico, pero si este
deber fuera ilimitado en nada se diferenciara con la situacin de los sbditos frente a la
omnipotencia de los prncipes o seores feudales. La diferencia esta, precisamente, en esa
limitacin, ya que por otra parte, nuestra Constitucin no reconoce derechos ilimitados, ni del
individuo ni del Estado.
Segn Freiner, toda libertad est concedida solo bajo la condicin de que no estorbe el buen
orden de la cosa pblica. Y afirma que la misin de la polica consiste en hacer valer ese deber
jurdico contra los ciudadanos. Este deber general se descompone, en la vida diaria, en
numerosos deberes concretos de polica. Por eso existe todo un sistema de restricciones
gubernativas tocante a la libertad y a la propiedad. La libertad natural y la propiedad de cada
individuo encuentran un lmite en el poder gubernativo. Por lo tanto, la polica no es una
funcin pblica independiente, es un sector determinado de la actividad de la Administracin
pblica, la actividad de la autoridad en el terreno de la actividad interior que impone
coactivamente a la libertad natural de la persona y a la propiedad del ciudadano las restricciones
necesarias para lograr el mantenimiento del derecho, de la seguridad y del orden pblico.
Bielsa da una nocin amplia y una restringida de polica. En la primera comprende el ejercicio
del poder publico sobre hombres y cosas. En el segundo es el conjunto de servicios
organizados por la Administracin pblica con el fin de asegurar el orden pblico y garantizar la
integridad fsica y aun moral de las personas, mediante limitaciones impuestas a la actividad
personal (la individual y colectiva).
Gordillo, por su parte, afirma que as como no puede confundirse el poder de polica con un
rgano del Estado, tampoco debe confundrselo con los servicios pblicos que ste presta. No
puede, en efecto, afirmarse que es "el conjunto de los servicios pblicos", porque ello contradice
el afirmar luego que una especie de la polica (o sea, una especie de los servicios pblicos) sea
polica del servicio pblico, pues habra all un servicio pblico del servicio pblico, lo que
carece de congruencia. Servicio pblico es en todo caso una actividad monoplico de un
concesionario o licenciatario particular o privado que ejerce un privilegio otorgado por el
Estado; poder de polica, una facultad o atribucin del Estado, que entre otras cosas se supone
que limita y controla ese poder monoplico que ha concedido. Tambin es criticable
considerarlo como una atribucin implcita en el orden jurdico, una atribucin meta jurdica
que el Estado tiene a su disposicin por su naturaleza o esencia. Ello se vincula con toda una
concepcin del derecho administrativo que parte de la premisa de que tales "potestades" pueden
existir. Es as frecuente en el derecho administrativo encontrar autores que tratan de
determinadas potestades que suponen apriorsticamente pertenecientes al Estado, antes o por
encima de un orden jurdico positivo. Esto constituye un error de interpretacin del sistema,
nacido al amparo de prejuicios que otorgaban al Estado determinadas prerrogativas, propias del
soberano o monarca, pero inconsistentes con un rgimen de estado de derecho, en el cual los
nicos poderes que el Estado tiene son los que el orden jurdico le otorga en forma expresa o
razonablemente implcita.
3. CRISIS DEL CONCEPTO?:
Si bien lo expresa desde distintos puntos de vista, la doctrina en su gran mayora considera que
los conceptos Polica y Poder de Polica se encuentran en crisis.

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En su extensa obra, V. Basavilbaso analiza tanto la polica como el poder de polica, pero una
pauta acerca de su pensamiento respecto a este ltimo concepto es que siempre se refiere a l
como el "denominado poder de polica" y de sus palabras se desprende su desacuerdo a la
posicin de la Corte Suprema, como ya fuera explicado anteriormente. Este autor considera que
el denominado poder de polica entra en crisis con nuestra concepcin (lo cita a Bielsa) de la
polica es esencialmente administrativa y concebirla dentro del mbito legislativo es producto de
la doctrina y la jurisprudencia de la Corte Suprema que incorporan desacertadamente el criterio
norteamericano del police power. Dice el autor que el mero hecho que en sus fallos
determinantes o leading case, esta Corte haya considerado sinnimos los trminos "poder de
polica" y " poder de legislar" acreditan la pertinencia de su objecin. Este autor entiende que la
crisis del concepto deviene de la incorporacin a la materia de competencias ajenas al mbito
administrativo. Se podra inferir de sus palabras que si Poder de Polica y Polica se reunifican
en un solo concepto (Polica), se evitara las equivocaciones que ya en la poca de su obra
(dcada del cincuenta) para l eran claramente advertibles.
Algunos, como Diez por ejemplo, establecen dicha postura afirmando que la crisis no es
institucional sino conceptual, y se esmeran en explicar que la Polica en crisis es la polica del
Estado liberal, que a partir su consideracin amplia (broad and plenary) la nocin de polica se
dispersa y se engloba entre las tcnicas indiferenciadas del derecho pblico. As Diez concluye
con la opinin de que fracasan todas las nociones conceptuales que responda a los criterios
clsicos de toda definicin: Gnero prximo y definicin especfica.
Marienhoff considera acertadas las objeciones que descalifican que se recurra a nociones como
Polica y Poder de Polica para referirse a funciones que sustancialmente no difieren de las
restantes actividades y funciones del Estado. Este jurista, si bien hace mencin en su Tratado de
Derecho Administrativo a las posiciones de Gordillo, a nivel nacional y a Adolfo Mekl a nivel
europeo, respecto a necesidad de la "eliminacin del concepto de polica" (basan sus posturas,
entre otras razones, en que esa funcin se ha distribuido ampliamente dentro de toda la actividad
estatal) aceptando esos cuestionamientos, concluye con una postura hbrida que justifica el
mantenimiento de su utilizacin ( del concepto polica) "por su larga tradicin en la literatura
publicstica". Es decir considera correctas las objeciones mencionadas pero tambin justifica la
continuacin del uso de los conceptos observados.
En la doctrina argentina, es Gordillo quien ms enfticamente ha criticado al concepto poder de
polica (el mismo Marienhoff lo reconoce), haciendo hincapi en la necesidad de eliminar el
concepto, el que ha perdido en la actualidad su razn de ser, ya que su funcin, para este autor,
se ha distribuido ampliamente dentro de toda la actividad estatal. Para este profesor de la
Universidad Nacional de Buenos Aires, es peligrosa la continuacin de su utilizacin.
En el derecho espaol, el prestigioso administrativista Eduardo Garca de Enterra omiti el uso
del concepto y en su tratado de derecho administrativo refiere directamente a "limitaciones
administrativas de derechos individuales" cuando trata la materia especfica objeto de la Polica.
Uno de los ms importantes juristas de la nueva generacin espaola, Ricardo Rivero Ortega
(profesor titular en la Universidad de Salamanca) cuando explica la actitud tomada por Garca
De Enterra, dice que "La degeneracin del concepto de polica y de su significado originario
desemboca en una sincdoque que refleja la importancia adquirida por la que debera ser la
manifestacin subsidiaria de la actividad de limitacin. En la mente de los ciudadanos - de la
que no puede desentenderse la teora jurdica- la nocin de polica se asocia nicamente al
aparato organizativo de las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado o al mantenimiento del
orden pblico. La idea de polica parece haberse contaminado de connotaciones puramente
represivas, lo que enturbia su uso a nivel dogmtico. Esta situacin explica la aparicin de otros
conceptos descriptivos de las actividades administrativas de limitacin de derechos en
construcciones dogmticas de indudable prestigio, que desechan el concepto de polica. Luego
el mismo autor reconoce que buena parte de la doctrina la sigue utilizando y que algunas nuevas
leyes siguen acudiendo a ese concepto".
Al analizar las posturas de un autor y compararlo con los dems cuesta entender que se est
tratando el mismo tema y los mismos conceptos (todos refieren a una supuesta crisis pero en su
mayora le adjudican un argumento distinto al de los dems).

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Es posible concluir que est en crisis la doctrina y su anlisis tan particular sobre el tema.
Podemos decir que en principio existen muchas posturas que no coinciden porque, como dice V.
Basavilbaso, se est analizando y objetando acepciones que provienen de opiniones que se
vierten sobre un mismo trmino, pero desde distintos enfoques. Entonces es extremadamente
complicado arribar a una definicin ms o menos comprensiva de las posturas en cuestin.
Carri, cuando trata sobre los desacuerdos entre los juristas comienza aclarando que todo
lenguaje es un sistema o conjunto de smbolos convencionales. Con ello nos ensea que no
existe ninguna relacin obligada entre las palabras y los hechos, circunstancias, objetos a los
que se refieren sino es por el resultado de un acuerdo o convencin. El significado de una
palabra parte de una convencin y definir una palabra es hacer explcita las reglas de uso de la
misma. De ello se infiere que si los juristas de la importancia de los mencionados refieren a una
crisis del concepto, pero en sus objeciones ya adelantan que opinan distinto a sus colegas,
obviamente que la supuesta crisis va a provenir desde diferentes aristas por que el origen es
dismil. Con esto podemos advertir que, a prima facie no podemos compartir la idea de crisis del
concepto hasta que no exista un concepto ms o menos definido, del cual pueda surgir la
mentada crisis.
4. EVOLUCIN:
Tan amplio es el mbito atribuido al poder de polica, que adems es recurrirse a la nocin de
emergencia, para justificar la validez de su ejercicio, se recurre a la nocin de prosperidad.
Habra, pues, una polica de emergencia y una polica de la prosperidad. Esta segunda se
funda en el Prembulo de la Constitucin, que habla de promover el bienestar general, y en el
art. 75, incs. 18: proveer lo conducente a la prosperidad del pas y el 19: proveer lo
conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social. La de emergencia
se justifica por el razonable ejercicio de la atribucin de reglamentar las garantas y derechos
constitucionales (ver arts. 76 y 99, inc. 3, Const. Nacional). La emergencia se caracteriza por lo
transitorio de la situacin que la motiva. Pero lo cierto es que a veces las llamadas leyes de
emergencia (v. gr., locaciones), han tenido una muy larga permanencia. La emergencia puede
responder a muy diversas y variadas causas: fsicas, econmicas, polticas, etctera.
La funcin policial presntase as, primero como limitacin y despus como una imposicin
de colaboracin en beneficio social.
5. CUESTIONES DE JURISDICCION Y COMPETENCIA:
Desde el punto de vista constitucional, Nacin y provincias cuentan con competencias para
reglamentar y limitar, legislativa y/o administrativamente, el ejercicio de los derechos, en ese
sentido,
se
habla
de
poderes
concurrentes
entre
el
Estado
sobe
, pero de manera compartida o concurrente con el Estado Nacional (arts. 75 y 125, Const.
Nacional)
Tales competencias concurrentes habilitan a ambos estados, nacional y provincial, para regular
el ejercicio de los derechos, siempre y cuando no se produzca una situacin de incompatibilidad,
por tratarse de competencias excluyentes, en pro de uno u otro Estado, delegadas o reservadas
en la misma normativa constitucional.
Canasi, por su parte, sostiene que el ejercicio del poder de polica corresponde en el orden
nacional al Congreso federal, y no al poder ejecutivo, y en el provincial a las respectivas
legislaturas. El poder de polica es atribucin genuina del gobierno central, pero es delegable a
las corporaciones municipales, sin que ello vulnere el principio de derecho pblico que prohbe
a los cuerpos legislativos la delegacin de sus atribuciones. Las provincias cuando delegan en
los municipios es por imperio del art. 5 de la Constitucin nacional, que obliga a dichas
corporaciones a garantizar el rgimen municipal.
6. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL:
Si bien existen posturas en la doctrina internacional, como la de Campbell Black, citado por
Gonzlez Caldern, que consideran que la potestad policial es un atributo necesario e inherente
a toda soberana, anterior a las leyes, y no necesita ser concedido ni reconocido por las
constituciones porque es inalienable, se hace trascendente analizar el fundamento constitucional
que los autores nacionales adjudican a la funcin policial que denominan Poder de Polica.

26

Aqu analizaremos las posiciones de los juristas en forma separada (ya que no son coincidentes
en algunos casos) respecto a la base constitucional del llamado Poder de Polica y la
adjudicacin de ese sentido al artculo 14 de la Constitucin argentina, teniendo en cuenta que,
como manifiesta Genaro Carri al describir las tesis principales de la dogmtica jurdica,
compete a los juristas exhibir y fijar en conceptos los pasos de la evolucin del significado de la
ley, luego de dictada por el legislador. A tal fin, sigue Carri, con mtodos especficos propios
de su disciplina, ellos operan abstracciones de primer grado: a partir del material en bruto de las
normas positivas arriban a conceptos jurdicos dotados de nitidez y fijeza absolutas. Esos
conceptos jurdicos, a su vez, pueden servir de base para sucesivas abstracciones de grado
superior.
En cuanto a los fundamentos constitucionales V. Basavilbaso entenda que el fundamento
constitucional del denominado poder de polica era el art. 26 de la Constitucin Nacional (actual
art. 14) en tanto el mismo establece la relatividad de los derechos. Dice el autor que "este
principio -fundamento del poder de polica- establece una reserva constitucional al absolutismos
de los derechos individuales.
Diez dice que la Constitucin Nacional no se refiere expresamente a la polica pero hay
enunciados fundamentales referentes a la misma que surgen de su articulado. El primero resulta
del art. 14 que enumera los derechos individuales, agregando que estos se deben ejercer
conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio. Luego hace referencia a un supuesto segundo
que indica una cuestin de deslinde entre el poder federal y el provincial. Segn este autor, el
legislador, dentro de ciertas condiciones ha de intervenir en esta materia reglamentando los
derechos individuales. Hay pues, un aspecto de la polica que l denomina polica legislativa
que reconoce que comunmente se llama poder de polica. Siguientemente critica dicha
expresin sealando que el poder estatal es nico y que se debe distinguir ste de las funciones
y de los rganos que este poder tiene. De all que Diez reafirma que la regulacin de los
derechos reconocidos por la Constitucin es una funcin del poder estatal y no un poder. Para
Diez la jurisprudencia emplea el trmino Poder de Polica equivocadamente y la debera
denominar polica legislativa.
Por su parte, Marienhoff entiende que en razn de que la polica apareja esencialmente un poder
de reglamentacin del ejercicio de los deberes y derechos constitucionales de los habitantes, a
pesar de que el constituyente haya omitido su referencia genrica, el fundamento positivo de ese
poder est en el artculo 14 de la Constitucin Nacional.
A su vez, el constitucionalista Daniel Sabsay, al analizar el artculo 14 de la Constitucin de la
Nacin omite referirse al Poder de Polica y a la Polica sin explicar el porqu de su postura,
pero puede inferirse que prefiri tratar el tema desde la "relatividad de los derechos" cuando se
pronunci respecto a la frase "Los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derecho
conforme las leyes que los reglamenten", fundando la adjudicacin de dicha posicin en las
palabras del autor cuando dice que el Congreso queda habilitado por ese artculo a armonizar el
ejercicio de los derechos por todos los integrantes de la comunidad.
Justamente, siguiendo al jurista mencionado, podemos asegurar que, dada la complejidad de
derechos reconocidos y la diversidad de los sujetos que resultan sus titulares, la regulacin legal
debe procurar posibilitar la compatibilidad de los mismos y solucionar los conflictos de
intereses. El mismo autor seala tambin que el carcter relativo de los derechos surge de las
declaraciones internacionales de derechos humanos, que por el artculo 75 inc. 22 de la
Constitucin de la Nacin han obtenido jerarqua constitucional: as puede observarse que en la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano se expresa "...el ejercicio de los
derechos naturales de cada hombre no tiene ms lmite que aquellos que aseguran a los dems
miembros de la sociedad el goce de los mismos derechos. Estos lmites no pueden determinarse
sino por ley.." y la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948) en su artculo 2
expresa " En el ejercicio de los derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona estar
solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el
reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems...".
Valentn H. Lorences, en el sentido precedentemente expuesto, se expresa a favor de que el
denominado poder de polica debe inferirse del artculo 14 de la Constitucin de la Nacin, pero

27

al referirse a este dispositivo legal agrega que el mismo, si bien refiere expresamente a derechos
civiles, debe entenderse en el sentido de que ningn derecho es absoluto, sino que debe estarse a
su utilizacin en funcin del bien comn. Es decir que si bien dicho administrativista confirma
la postura de Diez y Marienhoff, intenta una posicin ms amplia en cuanto al fondo del
significado o espritu del artculo 1428.
Podemos as extraer ciertas consideraciones: el constituyente, al crear el artculo 14 procur
establecer el principio de la relatividad de los derechos constitucionales ms que receptar el
instituto del Poder de Polica o de la Polica que tanta fuerza histrica adquiri en el derecho
pblico. En el mismo sentido y adhiriendo a lo manifestado por la doctrina (o parte de la
misma) vista, podramos arribar a una nueva concepcin que debe efectuarse sobre la Polica y
el Poder de Polica, en la que se lo entienda o conozca como la funcin estatal que tiene por fin
compatibilizar los derechos individuales cuando ello sea necesario para el logro del bienestar
general.
7. POLICA Y DERECHO. DERECHOS SUBJETIVOS Y POLICA:
Los derechos de los administrados son reconocidos por el ordenamiento jurdico, pues muchos
de ellos les vienen dados por su naturaleza, por su condicin de hombres, de seres en libertad.
Es justamente el reconocimiento y la proteccin otorgada por el Estado a tal actividad en
libertad, lo que transforma esa facultad natural del individuo de actuar en derecho subjetivo.
Es facultad excluyente de uno reflejada en el deber de otro, por imposicin del ordenamiento
jurdico, que asegura el cumplimiento de la prestacin debida. La seguridad de la exigibilidad la
establece el derecho objetivo.
Por tales razones, los derechos individuales preexisten a las leyes u a los actos administrativos.
El art. 14 de la Const. Nacional expresa que los habitantes gozan de los derechos que enumera
la conformidad con las leyes que reglamentan su ejercicio. Los derechos ya existen y las leyes
slo podrn regularlos, fijando sus alcances y lmites, pero aunque la ley no sea promulgada, ya
estn reconocidos por imperativo constitucional.
8. PRERROGATIVAS PBLICAS Y POLICA:
En el caso Jaime Andrs Font (CSJN, 1962, Fallos, 254:56), y en los posteriores Hctor Luis
Cuello (CSJN, 1963, Fallos, 255:293), y Antonio Dri (CSJN 1966, Fallos, 264:94), la Corte
Suprema de la Nacin destac que el vocablo derechos tiene una acepcin genrica que
comprende tanto los derechos humanos como las competencias estatales. Agreg que no existe
ninguna superioridad jerrquica de aqullos sobre stas; y como lgico corolario declar que
con arreglo al art. 28, tambin la limitacin de las potestades debe ser razonable para ser vlida,
porque en ninguna hiptesis el bien personal ha de prevalecer sobre le bien comn. En
consecuencia, a los jueces no les est permitido invocar los derechos humanos como pretexto
para imponer una restriccin arbitraria a las competencias pblicas.
El Estado debe asegurar el imperio del derecho y una justa convivencia social; por ello puede
imponer limitaciones en la forma, modo o extensin del goce de los derechos. Estas
limitaciones, impuestas por el poder de la polica, aparecen en beneficio del Estado, pero en
suma son para el bien de la comunidad toda pues se trata de una proteccin en defensa del
inters social al equilibrar la extensin de los derechos de un individuo, respecto de otros, y del
Estado mismo. Pues precisamente al estado le incumbe el deber verificar el cumplimiento del
deber que tienen todos los administrados, de no perturbar el buen orden de la cosa pblica e
impedir los trastornos que puedan incidir en su propia existencia.
Por otra parte, cuanto ms sea la jerarqua del inters tutelado, mayor podr ser la medida de la
reglamentacin. En caso de conflicto entre valores jurdicos contrapuestos, no es dudosa la
preferencia del que tiene mayor jerarqua social (CSJN, Fallos, 255:330).
9. LMITES DE LAS LIMITACIONES:
Puesto que la regulacin policial es una limitacin a la libertad individual, aquella est sujeta a
los lmites garantas (razonabilidad, intimidad, legalidad) de relevancia normativa, en
cuanto al alcance y extensin del poder estatal para limitar reglamentariamente los derechos
individuales. Tales lmites garantas son:
o Razonabilidad. El art. 28 de la Const. Nacional establece que los derechos reconocidos
no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. O sea, que por va

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reglamentaria no se podr mudar, modificar, cambiar de naturaleza, forma o estado, los

derechos que la Constitucin avala. Ahora bien, siempre ser cuestin emprica,
particular y concreta, evaluada por los rganos jurisdiccionales, si la reglamentacin
legal menoscaba, deteriora, corrompe o destruye el derecho en cuestin (CSJN, Partido
Obrero, 1962, Fallos, 253:154) (ver CSJN, 3/3/92, Sportfila S.A. y otro v. Estado
Nacional, JA, 1993-I-556).
Lo cierto es que el principio de razonabilidad obliga a ponderar con prudencia las
consecuencias sociales de la decisin, para evitar la arbitrariedad por prohibiciones
injustificadas o por excepciones arbitrarias. As, la PTN ha sealado que: La
Constitucin Nacional establece y garantiza el derecho de comercio e industria lcita, el
cual no es absoluto sino que su ejercicio se encuentra sometido a reglas y limitaciones
indispensables para la existencia de un orden social, siempre que los medios elegidos
sean razonables y haya proporcionalidad entre las reglas y limitaciones y los fines
perseguidos por la ley, ser o no admisible la pertinente restriccin de los derechos
individuales afectados (PTN, Dictmenes, 123:457) (ver CSJN, 26/10/93, Vila,
Cndida v. Caja Nacional de Previsin de la Industria, Comercio y Actividades
Civiles, JA, 20/4/94).
o Intimidad. La esfera de libertad, consagrada por el art. 19 de la Const. Nacional, est
exenta de toda reglamentacin legal y no condicionada por la ley. Tal garanta se
compatibiliza con la intimidad e inviolabilidad de la persona humana (art. 1071 bis,
Cdigo Civil), de la defensa en juicio de la persona y de los derechos, nadie puede
ser obligado a declarar contra s mismo, inviolabilidad de la correspondencia y
domicilio (art. 18, Const. Nacional).
o Legalidad. En cuanto consagra que los derechos se ejercen segn las leyes que
reglamenten su ejercicio (art. 14), ... y nadie est obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohibe (art. 19). En consecuencia, las limitaciones
que no tengan contenido legislativo, v. gr., reglamentos de polica que imponen penas
de polica sin previsin legislativa, son inconstitucionales, pues el principio es: no hay
limitacin sin ley (CNCrimCorr, Sala 10, 11/3/90, JA, 1990-III-191).
10. FORMAS JURIDICAS DE LAS LIMITACIONES:
Se han instituido como FUENTES ESPECFICAS DE LA ACTIVIDAD POLICIAL:
Leyes, reglamentos y Ordenanzas de Polica.:
Si se afirman las inexistencias de un especial poder para la polica y de un presunto derecho
policial, se confirma la imposibilidad de normas legislativas policiales distintas de cualquier
otra clase de leyes. Las leyes de polica son leyes reglamentarias de derechos, formalmente
dictadas por el rgano legislativo.
Las leyes, en sentido formal, slo las sanciona el poder legislativo. No puede sustituirse esa
competencia por rganos administrativos mediante el dictado de reglamentos. Las normas
administrativas reglamentarias con fines policiales tienen y deben tener razn de existencia en la
ley. Este es el principio de legalidad que corresponde al Estado de derecho democrtico.
La intervencin de la funcin administrativa policial determina modalidades especiales en la
forma jurdica, pero que no son especficas de la funcin policial. La imposibilidad de que el
legislador pueda captar todas las formas, momentos y circunstancias del hecho, permite que las
leyes policiales dejen su concretizacin particular a la discrecionalidad administrativa.
Seran inconstitucionales las leyes que delegaran a los rganos administrativos las facultades de
determinar cules habrn de ser las causas y circunstancias que impongan lmites a los derechos
individuales. Las normas dictadas en su consecuencia seran verdaderamente leyes en blanco
y no reglamentaciones de los derechos individuales.
La forma, modo y oportunidad de limitar el derecho puede corresponder a normas o actos de
esencia administrativa, pero siempre dentro de la ley promulgada. No pueden existir leyes
policiales delegadas.
Se ha alegado contra esta concepcin constitucional, sobre exclusividad de la legislacin como
fuente creadora de normas policiales, la existencia en nuestro orden jurdico de regulaciones
municipales denominadas ordenanzas, como expresiones de normas policiales delegadas que

29

rigen en el amibito local. El argumento es ms efectista que lgico. El gobierno municipal

regula materias propias de carcter edilicio y urbano, casi toda la materia de seguridad e higiene
y en especial sobre bienes pblicos. El gobierno de los asuntos locales, esta contemplado en el
art. 5 de la Constitucin Nacional, cuando impone a las constituciones provinciales que
aseguren el rgimen municipal. Esa necesaria creacin de la competencia municipal asegura
la existencia de su rgimen administrativo por medio de las cartas municipales y leyes generales
de municipios que el Poder Legislativo de cada provincia debe sancionar. La mayor parte de
estos cuerpos legales autorizan a los rganos deliberativos municipales, a sancionar normas
reglamentarias de la libertad y de los derechos individuales. En esas ordenanzas no hay ninguna
delegacin legislativa; son simples disposiciones reglamentarias de normas establecidas en
leyes generales municipales para y en beneficio de la gestin del municipio. En estos casos, la
denominacin ordenanza es sinnimo de reglamento.
Edictos de Polica:
Eran cuerpos legales que el derecho romano autorizaba, segn las pocas, a los magistrados,
pretores, cnsules y tambin a los gobernadores de provincias del Imperio. Contenan
decisiones generales objetivas, y constituan verdaderas ordenanzas, que imponan deberes
pblicos a los habitantes.
La evolucin de las materias sobre las cuales regan, muestra su variedad y su extensin,
regulando cuestiones militares, edilicias, procesales, etc.
El termino no encierra un concepto nico. Pero, adquiere relevancia como una disposicin que
expresa el modo como debera actuar el pretor romano en el ejercicio de su cargo y en orden a
un determinado cometido. Esta es la concepcin que recoge cierto derecho policial que presenta
al edicto como una manifestacin de la autoridad, estableciendo su conducta de sancin ante
determinadas manifestaciones perturbadoras. El Estado de derecho rechaza esta nocin, no
pudindose promulgar sanciones represivas sin que se funden en normas legales superiores.
Sera una arbitrariedad jurdica que ciertos funcionarios actuaran como legisladores,
administradores y jueces al mismo tiempo.
El trmino es equvoco y su cabal sustituto podra ser un reglamento policial o el capitulo de un
Cdigo de faltas.
La Corte Suprema de la Nacin, no obstante, ha convalidado su existencia a travs de una difcil
construccin jurdica. En la causa Arjones, Armando y otros (CSJN, 1941, Fallos, 191:197),
sostuvo el discutible principio de la tcita anuencia de los Poderes Legislativo y Ejecutivo, al
afirmar que no hay obstculo constitucional para que el jefe de polica, mientras el Congreso de
la Nacin no haga uso de sus atribuciones, en su carcter de funcionario dependiente del Poder
Ejecutivo, encargado de la custodia y defensa del orden publico, con las limitaciones y
restricciones que de tal carcter nacen, pueda establecer reglas para el ejercicio del derecho de
reunin y sanciones para su cumplimiento.
En el caso Verdaguer, Luis (CSJN, 1936, Fallos, 175:311) manifest: que cuando el art. 27
del Cd. de Proc. En lo Criminal de la Capital Federal entrega el juzgamiento de determinadas
causas y contravenciones implicadas en el poder de polica a la administracin municipal o
policial, o cuando el aludido estatuto legisla sobre el procedimiento en los juicios de faltas,
acordndole jurisdiccin para resolverlos al jefe de polica ste se encuentra investido por ley
para decidir en las causas de la naturaleza del presente.
La Corte Suprema deduce errneamente, de una simple disposicin reglamentaria sobre
competencia, una sustancial facultad legislativa para establecer delitos y fijar penas. Estas
desviaciones jurisprudenciales se concretaron posteriormente en el art. 7, inc. A de la ley
13030, al establecer que el jefe de la polica Federal podr emitir y aplicar edictos dentro de la
competencia asignada por el Cdigo de Procedimientos en lo Criminal para reprimir actos no
previstos por las leyes en materia de seguridad, y dictar las reglas de procedimientos para su
aplicacin.
El error jurisprudencial se patentiza en esta norma de carcter legislativo. Con la expresin
edictos, pretende la ley salvar lo imposible: delegar lo indelegable sobre penas y libertades
personales.

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Adems, aun en el supuesto de existir normas legislativas, la reglamentacin corresponde, por

mandato expreso del art. 99, inc. 2 de la Constitucin Nacional, al poder Ejecutivo, no al jefe de
polica. El ius edicendi subvierte disposiciones constitucionales, y solo se justifica como un
recuerdo del derecho romano.
Los edictos pueden ser reglamentos internos para regular el modo de proceder de los
funcionarios y agentes de la polica, pero no reguladores de conducta administrativa externa
de cualquier administrado.
Si los ministros del Poder Ejecutivo no pueden sancionar resoluciones de esa ndole (art. 99,
inc. 2 y 103 Constitucin Nacional), a fortiori no podr hacerlo un funcionario jerrquicamente
inferior a ellos: aunque la ley confiere el ius edicendi en lo sustantivo y adjetivo al jefe de la
polica de la Capital, esta delegacin es repugnante a las atribuciones constitucionales del Poder
Ejecutivo, por cuanto la Ley Fundamental confiere al presidente de la Nacin la potestad
reglamentaria, ya se trate de reglamentos de ejecucin, delegados o autnomos.
La Corte Suprema ha aceptado estos criterios y rectifica su anterior orientacin, declarando
inconstitucionales los edictos represivos del jefe de la polica Federal por entender que violaban
el principio nulla poena sine lege (CSJN, Mouviel, 17/5/57, Fallos, 237:636 y JA, 1957-III396). La jurisprudencia reitera el principio de legalidad y reserva y de suyo la
inconstitucionalidad de los edictos policiales represivos en diversas materias (CNCrimCorr,
Sala especial para hbeas corpus, D. A. P. p/habeas corpus, 26/4/86, ED, 118-172, y 20/4/86,
R. A. G. p/habeas corpus, ED, 118-179). No obstante, la CSJN (nov. 1986, in re Ricardo
Antunez Garca p/ habeas corpus), dice que son inconstitucionales solo en tanto no estn
sujetos a un control judicial suficiente.
Orden policial:
Expresa un acto administrativo particular en ejercicio de funciones administrativas policiales. Es
la concretizacin de una situacin ya establecida en una ley o reglamento administrativo
policial, pero en relacin con los particulares. La orden pertenece a la categora de los actos
administrativos en sentido lato, sindole aplicable todo su rgimen jurdico, en cuanto a
elementos, requisitos, caracteres, vicios y nulidades.
Son condiciones especiales de validez de toda orden policial, las siguientes: 1) debe ser
previamente notificada al particular afectado. La forma y modo corresponden a las
circunstancias en que se la hace conocer. La forma escrita y personal con indicacin de la
autoridad que la impone es lo usual; pero en caso de imposibilidad puede adoptar otras formas.
As, la comunicacin de la orden a particulares desconocidos puede expresarse por carteles,
comunicaciones orales, como acontecera en el supuesto de una manifestacin popular, a
indeterminados conductores de vehculos, etc.; 2)debe expresarse en forma clara, objetiva e
inconfundible el objeto dispuesto, como tambin las consecuencias que acarreara el
incumplimiento; 3) toda orden, como cualquier otro acto administrativo, debe ser motivada.
Tiene que expresar: por qu, cuando, como, quien y a quien se ordena, y 4) la
duracin de la orden esta relacionada con la existencia del hecho motivador. Los efectos no
deben prolongarse intilmente, porque se caera en el vicio de irrazonabilidad.
Aviso:
No tiene fuerza ejecutiva, y se encuadra dentro de la actividad preventiva. Su finalidad es la de
hacer conocer la conducta publica correspondiente ante al posible realizacin de hechos que se
consideran causa de perturbacin. Se diferencia de la orden en que la forma de notificarse no
esta regulada formalmente; por su carcter informativo puede manifestarla cualquier rgano sin
tener en cuenta la competencia del que deba dar la orden definitiva correspondiente.
Advertencia:
Es diferente del aviso, porque acenta la sancin que impondra la autoridad policial en el
supuesto de no cumplirse un deber particular o general. Debe ser emitida por la autoridad que
tiene competencia para imponer la medida punitiva. Tiene por objeto, a diferencia de la orden,
una imposicin con fin psicolgico-intimidatorio y con carcter preventivo. La conducta
impuesta se establece en forma general, y la sancin se muestra como anticipo represivo.

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 Requerimiento o Informacin:
Es el modo por el que se impone a los particulares el deber de informar sobre determinados
hechos o conductas a la Administracin Pblica. Tiene su origen en las normas policiales de
observacin y en el deber de todo particular de colaborar en el descubrimiento o investigacin
de la perturbacin de sus causas, y de los responsables. Los Cdigos de Procedimientos
Criminales regulan detalladamente esa colaboracin. Tiene que estar autorizada por ley y ser
requerida por escrito, con clara especificacin e indicacin de las sanciones.
Tiene que limitarse a lo que dispone la ley y su objeto final. Debe ser previamente notificada en
igual forma y modo que cualquier otro acto administrativo.
Autorizacin y Permiso:
Son dos actos de la administracin policial de contenido preventivo. La autorizacin comporta
una atribucin y el permiso una exencin.
En la autorizacin existe el reconocimiento de un derecho preexistente, pero que no puede
ejercerse sin previa conformidad de la Administracin. La autorizacin no ampla el campo de
los derechos del individuo: permite que ste los pueda ejercer a l reconocerle el cumplimiento
de las condiciones preventivas impuestas por el poder de polica, en razn del inters o la
necesidad colectiva. Aquellas aparecen como una limitacin al libre ejercicio del derecho de los
individuos, por ejemplo, la obtencin de ttulos universitarios, la construccin de inmuebles, las
actividades culturales, o las autorizaciones que se otorgan sobre el dominio publico del Estado.
En cuanto al permiso, tiene un fin inverso al que se persigue con la concesin y la autorizacin,
pues tiende a satisfacer el inters de un particular sin relacin con el de la colectividad o el
pblico. Se diferencia tambin por la forma. En el permiso el particular se beneficia con la
ventaja que le produce un bien comn, pues se tolera algo que quiebra la igualdad de trato con
los dems miembros de la comunidad. Se puede citar como ejemplos estacionar un vehculo en
la va publica, amarrar un bote en un ri navegable, portar armas, importar, exportar, etctera.
Es una tolerancia precaria concedida discrecionalmente que no crea ningn derecho subjetivo a
favor del sujeto. Cuando el permiso se otorga en consideracin exclusiva a la persona, no se lo
puede transferir, y su cesin no autorizada es causal de caducidad.
11. CLASIFICACION DE LA FUNCION DE POLICIA DEL ESTADO:
polica de Seguridad: su funcin esencial es mantener el orden pblico, y dice Bielsa
que debe desarrollar una accin que combine con sus funciones integrantes: preventivas y
represivas.
Villegas Basavilbaso destaca que la polica de seguridad es la polica por antonomasia, y
que tiene por objeto especfico el mantenimiento de la tranquilidad publica en lo
inmediatamente relacionado con la libertad individual y colectiva.
Si se toma el art. 14 de la Constitucin Nacional, por su carcter reglamentario de todos los
derechos individuales, se observa all la presencia implcita del poder de polica, y tambin
de la polica de seguridad, ya que enumera los derechos de todos los habitantes de la
Nacin.
En ese sentido, encuentra Basavilbaso para la polica de seguridad, los principios y normas
generales relacionados con la polica de las personas individuales y colectivas, de reunin y
de cultos, de prensa y de radiodifusin, de la propiedad en general y del trabajo, de la
industria y del comercio, de la inmigracin, y podramos agregar, la polica de todos los
derechos individuales o colectivos, que puedan surgir de otros no enumerados, pero que
nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno,
conforme lo dispone el art. 33 de la Constitucin Nacional.
En este sentido, la polica de seguridad sera indudablemente la ms extensa de todo el
instituto de la polica, no solamente por cuanto el concepto de orden publico que le sirve de
contenido o fundamento es el ms amplio de todos sino tambin, y muy especialmente, en
que el concepto de polica de seguridad lo encontramos dentro de las fronteras
jurisdiccionales nacionales, provinciales, como municipales, y no solamente sobre personas,
sino tambin sobre las cosas.

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En el orden nacional la polica de seguridad contempla distintas ramas, como la

Gendarmera Nacional, o la Polica Federal, entre otras.
polica Federal: creada por decreto-ley 17.550 del 24 de diciembre de 1943. Depende del
gobierno nacional (Poder Ejecutivo Nacional por intermedio del Ministerio del Interior) y
tiene actuacin en la Capital Federal, territorios provinciales y territorios nacionales.
Cumple funciones de polica de seguridad y judicial en el territorio de las provincias y
capital de la Nacin, dentro de la jurisdiccin del gobierno nacional.
Son funciones de la Polica Federal prevenir los delitos y averiguar los delitos de la
competencia de los jueces de la Nacin para asegurar su prueba, descubrir a los autores y
participes entregndolos a la justicia, con los deberes y atribuciones que a la polica confiere
el Cdigo de Procedimientos en lo Criminal (art. 3, incs. 1 y 2). Provee a la seguridad de las
personas o cosas de la Nacin, entendindose por tales los funcionarios, empleados y bienes
nacionales (art. 3, inc. 3). Concurrir a la vigilancia y seguridad policiales en las fronteras
nacionales (art. 3, inc. 4). Concurrir con las autoridades militares en la defensa antiarea
pasiva (art. 3, inc. 5). Cooperar dentro de sus posibilidades con las justicias nacional, militar
y provinciales para el mejor cumplimiento de la funcin jurisdiccional, cuando as se le
solicitare (art. 3, inc. 6).
En el orden local de la Capital Federal el art. 4 de la Ley Orgnica le asigna funciones que
consisten en velar por el orden publico y las buenas costumbres garantizando la tranquilidad
de la poblacin y reprimir el juego ilcito, todo ello conforme a las leyes, reglamentos y
edictos respectivos (inc. 1); colaborar en la proteccin de los menores e incapaces en la
forma que las leyes, reglamento y edictos establezcan (inc. 2); recoger las cosas perdidas y
proceder con ellas segn las prescripciones del Cdigo Civil (inc. 3); asegurar los bienes
dejados por desaparicin, demencia o fallecimiento del propietario, sin derechohabientes
conocidos, dando inmediata intervencin a la justicia (art. 4).
El art. 5 le confiere funciones de identificacin de las personas, en circunstancias que lo
justifiquen, por un lapso no superior a 24 horas; requerir de los jueces autorizacin para
allanar domicilios con fines de pesquisa, detencin de personas, secuestros.
En cuanto al tema de jurisdiccin, el art. 1 dice que la polica federal cumple funciones de
polica de seguridad y judicial en el territorio de las provincias y capital de la nacin dentro
de la jurisdiccin del gobierno de la nacin, con las limitaciones que nacen de la
constitucin de la nacin argentina, leyes especiales, tratados ratificados por ley o
convenios, y los principios del derecho internacional.
El art. 8 establece que el conocimiento de todo hecho que d motivo a la intervencin
policial, compete ordinariamente a la dependencia en cuya jurisdiccin haya tenido lugar.
En caso de duda sobre su competencia de conocer o no en el hecho, el art. 9 dice que
intervendr igualmente, comunicando con posterioridad esa circunstancia a la superioridad
a los efectos que correspondan.
Prefectura Naval: tiene jurisdiccin nacional y competencia en los mares, ros, canales y
puertos y tambin el dominio pblico lacustre.
Tiene funciones de orden administrativopolicial, policialjudicial, y de orden jurisdiccional.
-FUNCIONES ADMINISTRATIVAS: consisten en dar entrada y salida a los buques e
intervenir en todo lo relativo a la navegacin para fiscalizar el cumplimiento de las leyes
que la rigen (art. 3 inc. 4); vigilar el cumplimiento de las disposiciones de las autoridades
sanitarias; cuidar de la limpieza de los puertos donde no existan dichas autoridades; y
remover los obstculos accidentales que entorpecen la navegacin (art. 3, inc. 7); determinar
el orden de colocacin de las embarcaciones en los puertos, para la seguridad de ellas,
atendiendo a las disposiciones de la autoridad aduanera en lo relativo a carga y descarga
(Art. 3, inc. 8); lleva adems registro de matricula de las embarcaciones nacionales, etc., y
tambin lleva una estadstica en todo lo concerniente al movimiento martimo y fluvial (art.
3, incs. 10 y 11).
-FUNCIONES DE POLICIA JUDICIAL: interviene en todos los delitos o crmenes
cometidos dentro de su jurisdiccin martima, fluvial, etc., instruye sumarios de prevencin,
dando inmediata cuenta al juez competente (art. 3, incs. 2 y 3), dando cumplimiento como

33

fuerza publica a todo mandato judicial y presta, tambin, auxilio a las oficinas fiscales
nacionales.
-FUNCIONES JURISDICCIONALES: realiza anlogas funciones que la polica federal y
gendarmera nacional, en materia de faltas o contravenciones de carcter policial conforme
al Cdigo de Procedimientos en lo Criminal y Correccional.
Gendarmera Nacional: es un cuerpo militar auxiliar, de seguridad, integrante de la fuerza
Ejrcito.
El art. 17 establece que gendarme es la denominacin genrica del personal, que sin
distincin de jerarqua, integra el cuadro permanente de Gendarmera Nacional y su reserva
incorporada, y el que proveniente de su cuadro permanente se encuentra en situacin de
retiro.
En cuanto a la jurisdiccin, la Gendarmera acta en caso de conflicto internacional: en las
zonas de operaciones y en el interior del pas; en tiempos de paz: en la zona de seguridad
que le asigne, en cualquier otra parte de la Nacin, para auxiliar, cuando se le requiera, a la
Justicia Nacional en el ejercicio de sus funciones. En este sentido desarrolla dos clases de
funciones de polica de seguridad: administrativa y judicial.
En caso de conflicto internacional, vigila y protege las fronteras, y acta como polica
militar.
En tiempos de paz: ejerce con carcter exclusivo y excluyente funciones de polica de
seguridad y judicial en el fuero nacional; polica auxiliar aduanera, de migracin y sanitaria;
polica de represin del contrabando, migraciones clandestinas e infracciones sanitarias.
El personal esta sujeto al Cdigo de Justicia Militar y su reglamentacin.
Polica de Inmigracin: se contempla en el art. 14 de la Constitucin Nacional, ya que est
comprendida en el concepto implcito que surge de dicha disposicin que abarca a todos los
habitantes de la nacin en el ejercicio de los derechos que l enumera, as como de los que
no enumera en el art. 33
No es menos explicita la frase incluida en el prembulo que se refiere a todos los hombres
del mundo que quieran habitar en el suelo argentino, complementada con la del art. 25, que
al referirse a la inmigracin aclara: El Gobierno Federal fomentar la inmigracin europea;
y no podr restringir, limitar ni gravar con impuesto alguno la entrada en el territorio
argentino de los extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias, e
introducir y ensear las ciencias y las artes., as como tambin lo dispuesto en los arts. 12 y
26, referentes al transito interprovincial de buques e igualdad de puertos, ejerciendo el
comercio y la industria, lo mismo que en el mar territorial, que no pueden ser obstaculizados
por medio de reglamento o leyes de comercio; lo mismo que lo atinente a la libertad de
cultos, de contraer matrimonio, con motivos de religin, razas, clases sociales, etc. Y todo
lo concerniente al derecho de testar, o expresar su ltima voluntad, que tiene tanto vnculo
con el derecho de familia, la propiedad y la libertad, y dems.
En virtud de todas esas garantas y derechos reconocidos en nuestra Constitucin Nacional y
leyes que los reglamentan, se produce la poltica inmigratoria del gobierno nacional.
Se fomenta la inmigracin, pero se la reglamenta, lo cual coloca al instituto en el mbito del
poder de polica, que es un poder de reglamentacin. As surge la 1 ley de inmigracin 817,
de 1876, reglamentada por decreto del 31 de diciembre de 1923, y observndose de este
modo una suerte de dos regimenes de polica, uno de polica del extranjero, residente
transitoriamente o de manera definitiva, y otro que se refiere al inmigrante en s mismo.
La Corte Suprema Nacional, en diversos pronunciamientos, ha reafirmado la facultad de la
Nacin para reglar y controlar el ingreso de extranjeros, conforme los preceptos
constitucionales del modo y en la medida que lo requiera el bien comn en cada
circunstancia, as como que la atribucin del Estado en punto a la admisin de extranjeros,
con arreglo a lo dispuesto en la Constitucin Nacional, implica la de expulsin de los que
han entrado en el territorio nacional sin cumplir con los requisitos legales (Fallos de la Corte
Suprema de Justicia, t. 171, p. 310; t. 183, p. 373; t. 188, p. 325; y t. 200, p. 99).
polica Sanitaria: el concepto de salubridad pblica constituye un elemento del orden
pblico material, caracterizado por la ausencia de enfermedades o amenazas de

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enfermedades, y que se obtiene mediante prescripciones policiales relativas a la higiene de

las personas, animales y cosas. Y cuando mencionamos la expresin Salud Pblica,
entendemos jurisdiccionalmente el estado fsicamente sano de la poblacin de un pas, de
una regin o de una ciudad; es decir, nacional, provincial o municipal, de manera individual
o concurrente de las distintas jurisdicciones y competencias.
Quiz de todos los aspectos de la polica del Estado, en sentido lato, la polica sanitaria, de
salubridad o de higiene, es la que ofrece mayor inters en que la accin preventiva se practique
en el orden nacional, provincial y municipal, aunque la parte represiva est delimitada o
delineada por las respectivas jurisdicciones para no incurrir en violacin de la conocida mxima
non bis in idem, que aunque puede ocurrir en una misma jurisdiccin, puede serlo tambin en
distintas jurisdicciones represivas, como por ejemplo, en materia de polica de alimentos,
transito, etc., en que no obstante estar legislado en el orden nacional, no puede negarse que
dentro de nuestro rgimen federal, la polica sanitaria es una jurisdiccin concurrente para
obtener condiciones permanentes de salud publica en los individuos que constituyen la
poblacin de todo el pas como condicin necesaria e imprescindible del Estado moderno. Aun
cuando es necesario tener presente que para prevenir o combatir todo lo que puede afectar la
salubridad, o salud, o higiene de una poblacin en un pas determinado, como ocurre con el
nuestro, hay municipio y tambin algunas provincias que no siempre cuentan con los medios
idneos y especialmente econmicos, para lograr una fiscalizacin adecuada, y muy
especialmente en materia de profesiones curativas, hospitalarias, etc., en cuyo caso se impone
una acentuada intervencin nacional.
Dice Greca: es que la lucha de los poderes pblicos para obtener condiciones permanentes de
salud en los individuos que constituyen la poblacin de un pas es una actividad necesaria,
imprescindible, en el Estado moderno. Cuando ella resulta eficaz, reduciendo las tablas de la
mortalidad y de las enfermedades llamadas sociales, puede afirmarse que nos encontramos en
presencia de una administracin orgnica, progresista, propia de un pueblo que realiza los mas
altos postulados de la civilizacin. De all la convergencia de todos los poderes y de la
necesidad de combatir el mal desde antes del nacimiento de un individuo o de que un extranjero
pise tierra argentina, para preservar al individuo y a la poblacin del pas, en todo lo que se
refiera al orden interno e internacional. Y no solamente contribuye a ello la accin del Estado en
general, sino tambin la accin privada por medio de instituciones que gozan de subsidios,
determinadas franquicias o exenciones contributivas, facilitando medicinas y asistencias a los
necesitados y creando consultorios, dispensarios, salas de primeros auxilios, hospitales,
maternidades, sanatorios, asilos, colonias de alienados, de nios dbiles, laboratorios
experimentales, etc. Pero esencialmente nuestro pas, ha centralizado en secretaras de Estado,
tanto en el orden nacional, provincial como municipal, verdaderos departamentos para
promover y crear condiciones adecuadas para la proteccin, recuperacin y rehabilitacin de la
salud fsica y mental, como tambin lo inherente a la conservacin y mejoramiento de los
factores que contribuyen a la salud integral de la poblacin.
La jurisdiccin en lo referente a la polica sanitaria o de salud publica, es nacional o local segn
los intereses en juego, ya que la Constitucin nada dice al respecto, y se trata en cambio de un
poder implcito, que tanto puede ser nacional o provincial y por delegacin legislativa
municipal.
La polica de salubridad est integrada por rubros relacionados con el rgimen de las
profesiones curativas; la polica alimentaria; la higiene de las ciudades; las industrias insalubres
o peligrosas o incmodas; la higiene de los locales y vehculos destinados al uso pblico; la
prevencin de las enfermedades contagiosas; la higiene mortuoria e inhumacin de cadveres.
Podemos mencionar como ejemplos: Ley 4202, del 21 de agosto de 1903, de vacunacin
antivariolosa para la Capital Federal y territorios nacionales; Ley 4687 del 11 de setiembre de
1905 de ejercicio de la farmacia; Ley 12317 del 30 de setiembre de 1936 sobre declaracin
obligatoria de enfermedades contagiosas o transmisibles, de aplicacin en todo el territorio de la
Nacin; Ley 12331 del 17 de diciembre de 1936 sobre profilaxis de enfermedades venreas, de
jurisdiccin federal; Ley 18284 del 18 de julio de 1969 que implanta en todo el pas el Cdigo
Alimentario Argentino.

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12. CONCLUSION:
Es complejo tratar los conceptos Polica y Poder de Polica, mxime si se tiene en cuenta que el
lenguaje jurdico est conformado por el lenguaje natural y su textura abierta puede acarrear
vaguedad o ambigedad propia de los trminos utilizados. Si a ello le agregamos que las reglas
jurdicas deben procurar ser comprendidas por el mayor nmero posible de hombres y que de
las mismas los juristas descubren y adjudican sentidos, que pueden ser diferentes a los que el
legislador le intent dar al crearlas, la complicacin aumenta.
Es as, como dice Genaro Carri, las normas jurdicas estn compuestas por palabras que tienen
las caractersticas propias de los lenguajes naturales o son definibles en trminos de ella. El
mismo autor explica que ello responde a la funcin social del derecho y que dicha funcin se
vera comprometida si aquellas estuvieran formuladas de manera tal que solo un grupo pequeo
pudiese comprenderlas : "las normas jurdicas no solo se valen del lenguaje natural sino que, en
cierto sentido, tienen que hacerlo". V. Basavilbaso tambin opina que el derecho no tiene una
terminologa propia y en sus construcciones cientficas ha debido recurrir al lenguaje usual a fin
de expresar el sentido que los vocablos usados deben tener en el contexto jurdico en que se los
utiliza, procurando evitar la multiplicidad de significaciones.
Importante es aclarar que, como advierte V. Lorences, la institucin del poder de polica es de
difcil comprensin si no se la estudia acabadamente ya que no es un "poder" como se refiere en
la doctrina a los rganos del Estado (Legislativo, Judicial o Ejecutivo) y ni es Polica entendida
esta como cuerpo de seguridad (de hombres uniformados).
Sorprende las posiciones de los juristas ms importantes de nuestro pas en el mbito
administrativo y constitucional sobre el tema del Poder de Polica y Polica. Paradjicamente,
Villegas Basavilbaso, Marienhoff, Diez y Bidart Campos coinciden en afirmar la
indeterminacin, vaguedad e imprecisin de la doctrina cuando sta analiza el concepto y el
constante cambio en su significacin que responde como un eco a la consideracin jurdicopoltica que en cada poca se tenga del Estado (Son coincidentes en el reconocimiento de las no
coincidencias de varias de sus posturas sobre el tema).
La valoracin del orden jurdico y la sociedad dado a los conceptos tratados vara en cada
poca, por lo que resulta difcil su encasillamiento y ms complejo aun hallar una raz
ideolgica homognea que perdure.
Podemos expresar que tanto el poder de polica como la polica son conceptos que reconocen
diferentes definiciones y precisiones doctrinarias, que convergen sobre la relacin existente
entre Estado y los particulares, cuando el primero acta en ejercicio de su funcin pblica sobre
los individuos limitando sus derechos.

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