SALA PLENA

SENTENCIA N 42
MAGISTRADO PONENTE: CARMEN ZULETA DE MERCHN
Exp: AA10-L-2007-000168

Mediante oficio N 642-07 del 1 de octubre de 2007, fue remitido por el

Juzgado Cuadragsimo Sexto de Primera Instancia en Funcin de Control del
Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de
Caracas, el expediente N 46-C-8322-07 (nomenclatura de dicho despacho y
constante de cuarenta y tres (43) folios tiles), contentivo de solicitud de
sobreseimiento efectuada por los ciudadanos Mercedes Prieto Serra y Nelson Orlando
Meja Durn, Fiscal Trigsima Sexta del Ministerio Pblico a Nivel Nacional con
Competencia Plena y Fiscal Sexagsimo Octavo (Auxiliar) del Ministerio Pblico de
la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, a favor del ciudadano
HUGO RAFAEL CHVEZ FRAS, Presidente de la Repblica Bolivariana de

Venezuela; remisin efectuada en cumplimiento de la decisin dictada en fecha 1 de

octubre de 2007, mediante la cual declin la competencia a la Sala Plena del Tribunal
Supremo de Justicia con fundamento en lo establecido en el artculo 77 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, en concordancia con lo que precepta el artculo 266,
numeral 2 y nico aparte, de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela.
El 17 de octubre de 2007, se dio cuenta en la Sala Plena de este Tribunal
Supremo de Justicia, y fue designado ponente al Magistrado doctor Luis Alfredo
Sucre Cuba, con el fin de resolver lo conducente.
La Secretara de esta Sala Plena hizo constar que en virtud de haber sido
acordada la jubilacin del Magistrado doctor Luis Alfredo Sucre Cuba, el expediente
fue devuelto en fecha 7 de diciembre de 2010, por tal motivo, en cumplimiento de lo
acordado por la Sala Plena, su Presidenta el 11 de enero de 2011, reasign la
ponencia a la Magistrada Doctora Carmen Zuleta de Merchn, quien con tal carcter
suscribe el presente fallo.
Realizado el estudio del expediente, esta Sala Plena procede a dictar
sentencia, previas las siguientes consideraciones:

I
ANTECEDENTES

1.- El 30 de enero de 2003, los ciudadanos Gonzalo Gonzlez, Jos Gregorio Ochoa
Luna, Ral Pinto Pea y Alejandro Martnez, venezolanos, mayores de edad y
titulares de las cdulas de identidad nmeros 4.350.138, 6.082.417, 7.375.444 y
5.308.165, respectivamente, interpusieron ante la Direccin de Secretara General de
la Fiscala General de la Repblica denuncia contra el ciudadano Hugo Rafael
Chvez Fras, Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
2.- El 20 de marzo de 2003, el abogado Alejandro Castillo Soto, en su carcter
de Fiscal Sexagsimo Octavo (Auxiliar) del Ministerio Pblico de la Circunscripcin
Judicial del rea Metropolitana de Caracas, actuando de conformidad con lo
establecido en los artculos 285.3 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, 34, numeral 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y 108 numerales
1 y 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, orden el inicio de la investigacin
correspondiente.
3.- El 16 de mayo de 2003, el abogado Alejandro Castillo Soto, Fiscal
Sexagsimo Octavo Auxiliar del Ministerio Pblico de la Circunscripcin Judicial del
rea Metropolitana de Caracas, mediante Oficio N FMP-68-703-02, se dirigi al
Director de Secretara de la Presidencia de la Repblica y solicit lo siguiente: 1.- Se
requiere indique a este despacho el numero (sic) de la asignacin o partida
presupuestaria que fuera utilizada para cubrir los gastos de viaje y estada del

ciudadano Presidente de la Repblica Hugo Rafael Chvez Fras en la ciudad de

Porto Alegre, Repblica Federativa de Brasil para los das 26 y 27 de enero de 2003.
2.- se requiere informe a este despacho en relacin a cual (sic) fue el itinerario
protocolar que fue cubierto por el ciudadano: HUGO (sic) Rafael Chavez (sic) Fras,
Presidente de la Repblica, durante su estada los das 26 y 27 de enero del presente
ao en la ciudad de Porto Alegre Repblica Federativa de Brasil.
4.- El 4 de junio de 2003, mediante Oficio N 0740, el Despacho de la
Presidencia de la Repblica suministr al Fiscal Sexagsimo Octavo Auxiliar del
Ministerio Pblico de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas
la informacin requerida.
5.- El 20 de noviembre de 2003, mediante oficio N 56441 del 20 de
noviembre de 2003, la ciudadana Livia Estela Romero Snchez, Directora de
Salvaguarda (E) del Ministerio Pblico se solicit la intervencin del Fiscal
Sexagsimo Octavo del Ministerio Pblico de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas, en la investigacin penal.
6.- El 4 de mayo de 2005, la ciudadana Mercedes Prieto Serra, Fiscal
Trigsima Sexta del Ministerio Pblico a Nivel Nacional con Competencia Plena,
mediante Oficio N FMP-36 NN-0504-05, se dirigi al Fiscal Sexagsimo Octavo
del Ministerio Pblico de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de
Caracas, y remiti copia fotosttica de la comunicacin N FMP-36NN-0501-05, de
fecha 5 de mayo de 2005, dirigida a la Direccin de la Comisin Nacional de

Telecomunicaciones (CONATEL) y anex las actas originales de las investigaciones

nmeros 01-F68-DS-341-03 y 01-F68-DS-338-03, cursantes en dicha fiscala.
7.- El 5 de septiembre de 2006, la ciudadana Emylce Ramos Julio, Fiscal
Trigsima Sexta del Ministerio Pblico a Nivel Nacional con Competencia Plena (E),
mediante Oficio N FMP-36NN-1275-04, requiri del Comisario Jefe del
Departamento de Microanlisis del Cuerpo de Investigaciones Cientficas, Penales y
Criminalsticas, que practicara una experticia de Transcripcin y Coherencia
Tcnica a un (01) video casette, identificado con la etiqueta y el sello de Conatel, que
presenta el nmero GRS-048-2005, el cual contiene imgenes extradas de la
transmisin de seal abierta de televisin del canal 8, correspondiente a la
grabacin realizada los das 26 y 27 de enero del ao 2003, relacionado con
ALOCUCIONES DEL PRESIDENTE CHVEZ DESDE PORTO ALEGRE
BRASIL.
8.-El 29 de diciembre de 2006, el Departamento de Anlisis Audiovisual y
Espectrografa, Divisin de Fsica Comparativa del Cuerpo de Investigaciones
Cientficas, Penales y Criminalsticas, adscrito al Ministerio del Poder Popular para
Relaciones Interiores y Justicia, consign ante la Fiscala Trigsima Sexta del
Ministerio Pblico a nivel Nacional con Competencia Plena la experticia N 9700DFC-1348-AVE-221, cuya conclusin fue la siguiente:
El material recibido para realizar el estudio solicitado consisti en: Una
grabacin contenida en una cinta magnetofnica de videocasete,
correspondiente al formato VHS, modelo T-120, elaborada en material
sinttico de color negro y transparente e incoloro.

De la Digitalizacin: efectuada al contenido magnetofnico grabado en el

videocasete estudiado, se obtuvo un archivo en el formato MICROSOFT
ADPCM (WAV) con tamao en disco de 454 MB (476.393.008 bytes),
con una duracin de 05:57:58 h/m/s, el cual fue respaldado en el disco
compacto marca BASF. Modelo 80 1X-16X MULTI SPEED, con las
siguientes inscripciones alfa numricas presentes en su borde interno 1214
31 M C 30707 80.
Del Anlisis de la Coherencia Tcnica: Practicado a la grabacin
contenida en el videocasete recibido, fue sometida a un exhaustivo anlisis
cuadro a cuadro, constatndose que el mismo presenta cambios de
escenarios donde se desenvuelve dicha grabacin, cambios de cmaras
(ponches), los cuales destacan caractersticas encuadrables en los que se
conoce como edicin de video.
Con lo anteriormente expuesto, se da por concluida la actuacin pericial.
Se consigna la presente Experticia, constante de dos (02) folios tiles. Se
anexa a la presente, debidamente embalado, rotulado el videocasete
estudiado, y un (01) disco compacto contentivo del audio de la grabacin,
dado que no se transcribi por lo extenso de la misma.
9.- El 8 de enero de 2007, el Ministerio Pblico, representado por los
ciudadanos Mercedes Prieto Serra y Nelson Orlando Meja Durn, Fiscal Trigsima
Sexta del Ministerio Pblico a nivel Nacional con Competencia Plena y Fiscal
Sexagsimo Octavo (Auxiliar) del Ministerio Pblico de la Circunscripcin Judicial
del rea Metropolitana de Caracas, respectivamente, present ante la Unidad de
Registro y Distribucin de Documentos del Circuito Judicial Penal del rea
Metropolitana de Caracas, solicitud de sobreseimiento en la investigacin penal
iniciada contra el ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras, Presidente de la Repblica
Bolivariana de Venezuela.
10.- El 1 de octubre de 2007, el Juzgado Cuadragsimo Sexto en Funciones de
Control del Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas declin la
competencia [] para que conozca por mandato constitucional al Tribunal
Supremo de Justicia en Sala Plena, sobre la causa signada bajo el N 8322-07
6

(Nomenclatura de este Juzgado) y seguida en contra del ciudadano: HUGO RAFAEL

CHVEZ FRAS, ello a tenor del artculo 266 Ordinal 2do (sic) de la Constitucin de
la Repblica Bolivariana de Venezuela en guardada relacin con los artculos 61 y
377 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

II
DE LA DENUNCIA INTERPUESTA

El 30 de enero de 2003, los ciudadanos Gonzalo Gonzlez, Jos Gregorio Ochoa

Luna, Ral Pinto Pea y Alejandro Martnez, interpusieron ante la Direccin de
Secretara General de la fiscala General de la Repblica denuncia contra el
ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras, Presidente de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, en los trminos siguientes:
Nosotros, Gonzalo Gonzlez, Jos Gregorio Ochoa Luna, Ral Pinto
Pea y Alejandro Martnez, venezolanos, mayores de edad, de este
domicilio, titulares de las Cdulas de Identidad Nos. 4.350.138,
6.082.417, 7.375.444, 5.308.165, respectivamente, por medio del presente
documento solicitamos formalmente la apertura de una averiguacin
penal contra el Presidente de la Repblica Hugo Chvez Fras. De
acuerdo a lo contemplado en el artculo 21 de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico. La peticin est basada en la comisin del delito de
peculado de uso segn el ordinal 5 del Artculo 71 de la vigente Ley
Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico hoy derogada-, por
parte del ciudadano Presidente de la Repblica.
El presidente (sic) de la Repblica Hugo Chvez, viaj a la ciudad de
Porto Alegre, Repblica Federativa del Brasil, los das 26 y 27 del mes de
enero de 2003, a los fines de participar en un evento organizado por un
recin fundado (13 de enero de 2003) Comit de Porto Alegre de
Solidaridad con Venezuela, dicho viaje as como las actividades conexas
no tienen bajo ningn respecto carcter de actividad estatal o gubernativa,
7

que amerite la utilizacin de recursos pblicos para su ejecucin, dado

que ninguna autoridad estatal o pblica de Brasil realiz dicha invitacin
ni ejecut el Presidente Chvez actividad alguna con ellas, dicho viaje
responde a iniciativas de claro corte partidista y proselitista, lo que
conlleva a una utilizacin para fines privados de un avin
perteneciente al Estado venezolano, ello produjo un severo dao
patrimonial al erario pblico, calculado en la cifra de CIENTO
CUARENTA Y DOS MILLONES QUINIENTOS MIL BOLVARES
(142.500.000,oo BS.) antes de la reconversin monetaria- cantidad que
resulta de la multiplicacin de la cantidad de Treinta mil dlares
americanos (Costo hora/avin) por 15 horas del (sic) vuelo (MaiquetaPorto Alegre y Porto Alegre-Maiqueta) por el valor promedio actual del
dlar americano (Bs. 1900). Aadindose a esto, los costos pblicos de la
realizacin de una cadena de televisin en directo desde la referida ciudad
de Porto Alegre, la cual no responda a ningn inters estatal sino a una
intencionalidad proselitista, representa un gasto aproximado de 10.000
Dlares, pues 15 minutos de transmisin va satlite de Brasil a
Venezuela cuestan 600 dlares. De tal manera que el costo de la
transmisin se realiz por un costo de DIECINUEVE MILLONES DE
BOLVARES (19.000.000,oo Bs.) antes de la reconversin monetariaaproximadamente.
Esto sumara un total de CIENTO SESENTA Y UN MILLN
QUINIENTOS MIL BOLVARES (161.500.000,oo Bs.) antes de la
reconversin monetariaEn razn de lo expuesto denunciamos formalmente al Presidente de la
Repblica Hugo Chvez Fras por la comisin del delito de peculado de
uso contemplado en el articulo (sic) 71, ordinal 5 de la Ley Orgnica de
Salvaguarda (sic) hoy derogada- que reza: Articulo (sic) 71.
Sern penados: Ord 5. Con prisin de uno a cinco aos, al funcionario
pblico o cualquier persona que utilice en obras, o servicios de ndole
particular, para fines contrarios a los previstos en las leyes, reglamentos,
resoluciones u ordenes (sic) de servicio a trabajadores, vehculos, o
maquinarias o materiales que por cualquier ttulo estn afectados a un
organismo pblico.
Solicitamos que se realicen las siguientes diligencias:
1) Que se obtenga el valor econmico para el erario pblico del viaje
realizado ilegalmente cometiendo peculado de uso por el presidente
(sic).
2) Que se solicite a Venezolana de Televisin copia de dicha transmisin
y se determine mediante participacin de CONATEL los costos de la
misma a los fines de establecer las responsabilidades.

III
DE LA SOLICITUD DE SOBRESEIMIENTO PRESENTADA
POR EL MINISTERIO PBLICO

En fecha 8 de enero de 2007, los ciudadanos Mercedes Prieto Serra, Fiscal

Trigsima Sexta del Ministerio Pblico a Nivel Nacional con Competencia Plena y
Nelson Orlando Meja Durn, Fiscal Sexagsimo Octavo (Auxiliar) del Ministerio
Pblico de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas,
presentaron escrito de sobreseimiento sobre la base de la argumentacin siguiente:
Con relacin a lo previamente expuesto por los denunciantes indicando la
comisin del delito de peculado previsto en el artculo 75 ordinal 5 (sic)
de la ya derogada Ley Orgnica de Salvaguarda y del Patrimonio Pblico,
quienes hoy examinamos las actas observamos:
Primero: En efecto el Primer Mandatario Nacional efectu el da 25 de
enero de 2003, un viaje con destino a la ciudad de Porto alegre, Repblica
Federativa del Brasil, con motivo del Foro Social Mundial 2003, a
celebrarse en dicha ciudad los das 26 y 27 de enero del referido ao,
traslado que realiz con la finalidad de cumplir una serie de actos, propias
(sic) de sus funciones, entre las cuales se evidenciaron segn el Itinerario
de actividades en primer lugar, el encuentro que sostuvo el mximo
Representante del Poder Ejecutivo Nacional con las personalidades del
referido Foro Social y en segundo lugar, mantuvo varias reuniones con
personalidades del Estado de Ro Grande Do Sul, como por ejemplo el
Gobernador del mencionado estado Germano Rigotto y el Diputado
Sergio Zambiasi, Presidente de la Asamblea Legislativa, lugar donde se
efectu el Acto de Solidaridad con Venezuela, no tratndose en
consecuencia, de un viaje particular o de corte partidista o proselitista tal y
como lo pretender (sic) hacer ver los denunciantes.
Segundo: Los recursos utilizados por el Presidente de la Repblica de
Venezuela (sic), tal y como fue indicado previamente en el captulo de las
diligencias, son los destinados segn la partida presupuestaria N 4.03 07
02 00 referida a los gastos ordinarios asignados al ciudadano Presidente de
la Repblica para viajar fuera del pas, denominada Viticos y pasajes
fuera del pas segn la Ley de Presupuesto para el Ejercicio Fiscal 2003,
entendindose que tales recursos son consecuencia de funciones del

Primer Mandatario Nacional, mal podra entonces considerar el Ministerio

Pblico, que estamos en presencia de algn hecho constitutivo de delito.
En efecto, todo funcionario pblico tiene la ineludible obligacin de actuar
dentro del marco de los parmetros legales de una sociedad democrtica,
haciendo uso de las potestades pblicas que le han sido conferidas de
acuerdo y en funcin a los fines e inters pblicos inherentes al cargo
ejercido, en armona con la Ley y la misma Constitucin, siendo los
principales objetivos lograr una administracin transparente, utilizacin
racional y eficaz de los recursos pblicos y, en definitiva la sancin a
todo aquel funcionario que acte en detrimento de los intereses que
representa o con abuso y desviacin del poder, los medios y las potestades
de las que ha sido investido.
En este sentido, es indispensable analizar en su contexto el artculo 71
ordinal 5, de la ya derogada Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio
Pblico (vigente para la fecha de los hechos), el cual estableca el delito de
Peculado de Uso, en los siguientes trminos:
con prisin de uno a cinco aos el funcionario o cualquier
persona que utilice en obras o servicios de ndole particular, para
fines contrarios a los previstos en las leyes, reglamentos,
resoluciones u rdenes de servicio, a trabajadores, vehculos,
maquinarias o materiales que por cualquier ttulo estn afectados o
destinados a un organismo pblico.
Bajo la ptica de la especialista EUNICE DE VISANI (sic), la accin
material constitutiva del delito de peculado constituye una especie o
forma de infidelidad del funcionario pblico respecto de sus deberes
frente a la administracin del Estado, consistente en que los bienes del
patrimonio pblico que se hallan en poder de algn organismo estatal, los
cuales le han sido confiados por razn de su cargo con una finalidad
determinada, han sido empleados o investidos con fines distintos a los
que estaban destinados, fines ajenos a los intereses de la
administracin.
Conforme a todo esto, la accin tpica del delito de peculado de uso, la
constituye el utilizar para fines de orden particular, ajenos o contrarios
a los previstos en las leyes, reglamentos, resoluciones los objetos
materiales descritos y enumerados en el mismo.
Estos objetos materiales, sobre los cuales debe recaer la accin
constitutiva del delito se tratan solamente de trabajadores, vehculos,
maquinarias o materiales destinados a un organismo pblico.
Ahora bien, el uso del avin presidencial haca (sic) la ciudad de Porto
alegre, Repblica Federativa de Brasil, fue con ocasin (sic) un acto
propio de las funciones del Presidente de la Repblica, es decir, se trat
de un viaje de carcter oficial y no particular, razn por la cual no resulta
posible concluir como lo pretende (sic) hacer valer los denunciantes, que
10

le viaje realizado por el Primer Mandatario Nacional se realiz con un fin

de corte partidista o proselitista y que por tanto el mismo constituyen (sic)
un hecho delictivo.
El mximo Representante del Poder Ejecutivo Nacional, no dispone del
dinero del estado (sic) cuando lo desee, todo lo contrario para realizar
cualquier actividad que genere gastos relacionados con las funciones
propias del Presidente de la Repblica, requiere de una partida destinada
para determinado fin, en el caso bajo estudio se aprecia tal y como fue
indicado previamente que para sufragar los gastos del viaje efectuado a la
ciudad de Porto Alegre, Repblica Federativa de Brasil, se utiliz la
partida presupuestaria N 4.03 07 02 00, destinada, segn la Ley de
Presupuesto para el Ejercicio fiscal 2003.
Tal actividad tuvo como fin establecer las relaciones entre los gobiernos
de la Repblica Bolivariana de Venezuela con la Repblica Federativa del
Brasil, ms an cuando en el Palacio Legislativo del Estado de Ro
Grande do Sul, se llev a cabo el Acto de Solidaridad con Venezuela,
cuyo fin fue brindar apoyo al Gobierno de Venezuela con el propsito de
lograr la integracin de pases hermanos, siendo una actividad totalmente
eficaz, pero afirmar que el actuar en estos trminos por parte del
Presidente de la repblica Bolivariana de Venezuela configura delito, no
tiene asidero jurdico, pues no se evidencia que dicha conducta vaya en
detrimento de algn bien jurdico tutelado penalmente por el Estado.
Por otra parte, consideramos necesario destacar tal y como se desprende
de los documentos que fueran recabados por el Ministerio Pblico, que el
viaje del mximo Representante del Poder Ejecutivo Nacional, tal y como
fuese indicado previamente fue de carcter oficial y que la transmisin
efectuada por el canal audiovisual del Estado, estuvo orientada en este
sentido, pues difundieron las realidades institucionales del pas, no
resultando perjuicio alguno para el patrimonio pblico o sea indicativa de
un ilegtimo desvo de las facultades dadas al organismo directivo.
As las cosas, resulta importante recalcar que nuestra legislacin penal, al
igual que el resto de los ordenamientos jurdicos de corte democrtico y
liberal no concibe el castigo o la punicin para conductas que en
definitiva no comporten un dao, lesin o puesta en peligro de un
determinado bien jurdico, o que resulten inocuas tal como el caso bajo
estudio. Por ello precisamos, y fundamentndonos en criterios sostenidos
por innumerables tratadistas tales como: MANTOVANI, JIMNEZ DE
ASUA (sic), SANTIAGO MIR PUIG y otros; que es funcin esencial del
derecho penal la proteccin de bienes jurdicos, quedando establecido que
no hay delito sin ofensa del bien jurdico protegido, (principio de
ofensividad, NULLUM CRIMEN NULLA POENA SINE INJURIA),
resultando todas estas consideraciones de obligatorio acatamiento para el
rgano jurisdiccional decidor (sic).
11

As las cosas, este Despacho fiscal, una vez evidenciado que el hecho que
ha sido objeto de averiguacin no lesiona bien jurdico alguno, concluye
que resulta improcedente continuar con la investigacin, por cuanto no
existe un hecho punible que investigar y mucho menos persona que
individualizar ya que no ha ocurrido delito, en consecuencia consideran
oportuno y ajustado a derecho SOLICITAR como en efecto se solicita EL
SOBRESEIMIENTO DE LA PRESENTE CAUSA, de conformidad con
lo previsto en el artculo 318 numeral 2 (sic) (primer supuesto) del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, toda vez que dispone lo siguiente:
Art. 318 Cdigo Orgnico Procesal Penal: Sobreseimiento. El
sobreseimiento procede cuando:
2.- El hecho imputado no es tpico (Subrayado de esta
Representacin Fiscal).
[]
Conforme se evidencia en actas, el Ministerio Pblico, actuando en
concordancia con lo previsto en la Ley, llev a cabo la investigacin
correspondiente, practicando las diligencias pertinentes a los fines de
lograr el total esclarecimiento de los hechos, determinando de esta forma
que los mismos no son subsumibles en tipo penal alguno.
[]
En consecuencia, por las (sic) razonamientos precedentemente expuestos,
quienes suscriben, solicitamos respetuosamente DECRETE EL
SOBRESEIMIENTO de la presente investigacin la cual se encuentra
distinguida bajo la denominacin alfanumrica 01-F68-648-03,
nomenclatura de la Fiscala 68 del Ministerio Pblico, iniciada en virtud
de la denuncia interpuesta en fecha 30 de enero de 2003, por los
ciudadanos GONZALO GONZLEZ, JOS GREGORIO OCHOA
LUNA, RAL PINTO PEA y ALEJANDRO MARTNEZ, en contra
del ciudadano Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
Teniente Coronel Hugo Rafael Chvez Fras, ya que el hecho investigado
no reviste carcter penal, de conformidad con establecido en el artculo
318 numeral 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

12

IV
DE LA DECLINATORIA DE COMPETENCIA EFECTUADA POR EL
JUZGADO CUADRAGSIMO SEXTO EN FUNCIONES DE CONTROL DEL
CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL REA METROPOLITANA DE
CARACAS

En fecha 1 de octubre de 2007, el Juzgado Cuadragsimo Sexto en Funciones de

Control del Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas declin su
competencia en esta Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, sobre la base de la
argumentacin siguiente:
[] el artculo 77 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, dispone:
En cualquier estado del proceso el tribunal que est
conociendo de un asunto podr declinarlo, mediante auto
motivado, en otro tribunal que considere competente
El dispositivo antes indicado refiere pues, que este Tribunal declina su
competencia en razn de que el escrito presentado por el Ministerio
Pblico en fecha 29 de Diciembre de 2006, donde solicita el
SOBRESEIMIENTO de la Causa Penal Nro. 8322-07, en beneficio del
Ciudadano HUGO RAFAEL CHAVEZ (sic) FRIAS (sic), Presidente
Constitucional, Legal, Legitimo (sic) y relegitimado de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, en virtud que no esta (sic) facultado para
emitir pronunciamiento alguno este rgano Jurisdiccional, debido que al
hacerlo este juzgador vulnera la competencia y el acto que se ejecutar
es inconstitucional ya que se estara subrogando est (sic) Tribunal
Cuadragsimo Sexto en funciones de Control del Circuito Judicial Penal
del rea Metropolitana de Caracas, atribuciones que no le corresponden
por ley, ya que el nico juzgador con Competencia Jurisdiccional, por
Mandato Constitucional por el cual debe conocer es el mximo Tribunal
Supremo de Justicia en Sala Plena como en efecto lo consagra el
Artculo 266 ordinal 2 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela, de este modo es por lo que se debe indicar en este asunto
penal sub examine la Jurisprudencia de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia con ponencia del Magistrado: JESS
EDUARDO CABRERA ROMERO, segn Expediente N 00-3119,
bajo la Sentencia Nro. 1636, de fecha 16-06-03, el cual dej por sentado

13

La extinta Corte Suprema de Justicia en Pleno (sic). Ahora

bien, se explica fcilmente que para el enjuiciamiento del ciudadano
que ejerce la Primera Magistratura del pas y aun para los
Ministros y dems altos funcionarios, se establezca una competencia
especial en la Corte Suprema de Justicia y se les rodee de una serie
de prerrogativas o privilegios, pues las mltiples y delicadas
funciones de que estn investidos dichos ciudadanos as lo
demandan(sic).
Situacin fctica esta que no excepciona a este Juzgado administrador
de justicia para que en el Expediente penal que se menciona en el
encabezado de este auto, conozca de manera inmediata la Sala Plena del
Tribunal Supremo de Justicia debido a que este servidor pblico se est
abocando al conocimiento de las investigaciones penales que cursan por
ante este despacho y en aras de la celeridad procesal y una sana y justa
administracin de justicia, por el tiempo que ha permanecido en esta
dependencia judicial el Acto Conclusivo presentado por el garante de la
accin penal en fecha 29 de Diciembre de 2006, de acuerdo al artculo
318 ordinal 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, es por lo que se
remite a este Alto Tribunal para que conozca de lo aqu expuesto, ya que
el hecho penal del caso que nos ocupa, se refiere al ciudadano investido
de Privilegios y prerrogativas, adems de ser Presidente Constitucional
de este Pas, es titular de garantas constitucionales que le asisten dentro
del proceso penal. Por lo que es evidente que se debe declinar la
Competencia al Tribunal Supremo de Justicia de conformidad con el
artculo 266 ordinal 2 (sic) de la Carta Magna en guardada relacin con
los artculos 61 y 377 del Cdigo Orgnico Procesal Penal en sintona
con el artculo 5 ordinal 1ro de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo
de Justicia aplicable ratione temporis-.
[Omissis]
La declinatoria de Competencia que en este asunto de marras se plantea,
se debe a que el Primer Magistrado de la Repblica Bolivariana de
Venezuela goza por su investidura de Presidente Constitucional de unas
prerrogativas o privilegios, mal podra conocer este rgano
Jurisdiccional como integrante del Poder Judicial de esta solicitud
realizada por la Vindicta Pblica, ya que cualquier decisin que se
produjese es un acto rrito e inconstitucional desembocando en un acto
ineficaz y para que esta causa penal llegue a feliz trmino procesalmente
es por lo que declino (sic) la competencia al Tribunal Supremo de
Justicia en Sala Plena.
DISPOSITIVA
Por lo anteriormente mencionado, este Juzgado Cuadragsimo Sexto de
Primera Instancia del Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de
Caracas en Funcin de Control, administrando Justicia en nombre de la
14

Repblica Bolivariana de Venezuela y de conformidad con el artculo

253 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela por
autoridad que la ley le confiere, emite el siguiente pronunciamiento:
NICO: DECLINA LA COMPETENCIA para que conozca por
mandato constitucional al Tribunal Supremo de Justicia en Sala Plena,
sobre la causa signada bajo el N 8322-07 (Nomenclatura de este
Juzgado) y seguida en contra del ciudadano: HUGO RAFAEL
CHVEZ FRAS, ello a tenor del artculo 266 Ordinal 2do de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en guardada
relacin con los artculos 61 y 377 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
y con indicacin expresa del artculo 5 ordinal 1ro aplicable ratione
temporis- de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia en Sala
Plena, por ser este Tribunal incompetente. Es importante destacar que
como los accionantes no se identificaron plenamente con su domicilio
procesal este Tribunal ordena notificarlos en las puestas del Juzgado de
acuerdo al artculo 181 segundo aparte del Cdigo Orgnico Procesal
Penal: Ofciese remitiendo el expediente al Tribunal Supremo de
Justicia. Y AS SE DECIDE.
V
DE LA COMPETENCIA DE LA SALA PLENA

Vista la declinatoria de competencia efectuada por el Juzgado Cuadragsimo

Sexto de Primera Instancia en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas a esta Sala Plena del
expediente N 8322-07 (nomenclatura de dicho despacho), contentivo de
investigacin iniciada en virtud de denuncia interpuesta ante el Ministerio Pblico
contra el ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras, Presidente de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, se impone a esta Sala, previo a cualquier otro
pronunciamiento, la determinacin de su competencia para conocer del presente
asunto, y en tal sentido, se observa:

15

La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en su artculo 266,

numeral 2, en concordancia con su nico aparte, confiere a esta Sala Plena del
Tribunal Supremo de Justicia la competencia para declarar si hay o no mrito para el
enjuiciamiento del Presidente o Presidenta de la Repblica o quien haga sus veces:
Artculo 266. Son atribuciones del Tribunal Supremo de Justicia:
()
2. Declarar si hay o no mrito para el enjuiciamiento del Presidente o
Presidenta de la Repblica o quien haga sus veces, y en caso afirmativo,
continuar conociendo de la causa previa autorizacin de la Asamblea
Nacional, hasta sentencia definitiva.
[Omissis]
La atribucin sealada en el numeral 1 ser ejercida por la Sala
Constitucional; las sealadas en los numerales 2 y 3, en Sala Plena....
De all que el Texto Constitucional no slo establece la figura del antejuicio
de mrito a favor del Presidente o Presidenta de la Repblica o de quien haga sus
veces, y de otros altos funcionarios pblicos o altas funcionarias pblicas, sino
tambin los lineamientos fundamentales del procedimiento especial para determinar
la responsabilidad penal de esos funcionarios pblicos o funcionarias pblicas, el cual
es ratificado y desarrollado, respectivamente, por varias leyes, fundamentalmente, por
la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia y el Cdigo Orgnico Procesal
Penal.
En tal sentido, la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, en su artculo 24,
cardinales 1 [antes artculo 5, numeral 1 del texto vigente para el momento en que fue
declinada la competencia en este caso], establece como competencia del Tribunal
Supremo de Justicia, declarar, en Sala Plena, si hay o no mrito para el
enjuiciamiento del Presidente o Presidenta de la Repblica o quien haga sus veces; y,

16

en caso afirmativo, continuar conociendo de la causa, previa autorizacin de la

Asamblea Nacional, hasta sentencia definitiva; as como tambin declarar, en Sala
Plena, si hay o no mrito para el enjuiciamiento de otros altos funcionarios pblicos:
Artculo 24.Es de la competencia del Tribunal Supremo de Justicia como
ms alto Tribunal de la Repblica:
1. Declarar, si hay o no mrito para el enjuiciamiento del Presidente o
Presidenta de la Repblica o quien haga sus veces y, en caso
afirmativo, conocer de la causa, previa autorizacin de la Asamblea
Nacional, hasta sentencia definitiva.
[Omissis].
Al respecto, como ha sealado esta Sala en reiteradas oportunidades, cabe
acotar que el antejuicio de mrito se traduce en un procedimiento especial,
establecido en relacin con los funcionarios pblicos o funcionarias pblicas que
tienen a su cargo las funciones pblicas ms relevantes, destinado a que el rgano
competente para ello determine si existe o no mrito para su enjuiciamiento, de lo
cual se deduce que el mismo constituye un presupuesto procesal indispensable para el
enjuiciamiento de aqullos.
Tal presupuesto se concibe, actualmente, no como una proteccin de las
personas que desempean determinados cargos en la estructura del Estado, sino como
una proteccin del inters general o del bien comn, pues, a travs de esa institucin
procesal se busca resguardar las funciones pblicas ms importantes y, por ende, se
persigue preservar el correcto funcionamiento del Estado.
Tal es la razn que se invoca para afirmar que ese tratamiento particular que
implica la exigencia del antejuicio de mrito, en relacin con los funcionarios o
funcionarias que ejercen las funciones pblicas ms significativas, respecto del resto

17

de las personas, no se considera violatorio del principio de igualdad, cuya frmula

clsica envuelve tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual.
En efecto, la defensa del inters pblico se entiende como un aspecto que
justifica, suficientemente, la previsin del antejuicio de mrito y, por tanto, una hecho
que advierte la desigualdad que ella implica, es decir, la desigualdad entre los
funcionarios destinatarios de ese presupuesto procesal y las dems personas,
incluyendo funcionarios distintos de aquellos, y, por ende, un evento que justifica el
tratamiento necesariamente desigual que acarrea, de manera tal que se cumple a
cabalidad con la referida frmula inherente a la igualdad: tratar igual a lo igual y
desigual a lo desigual, pues, se insiste en este caso se da un tratamiento desigual a
sujetos desiguales, es decir, se establece el antejuicio de mrito respecto de los
funcionarios pblicos que desempean las funciones ms relevantes dentro del
Estado, iniciando por el Presidente o Presidenta de la Repblica o quien haga sus
veces.
De ello se desprende que el tratamiento igual o desigual debe depender,
fundamentalmente, de si hay o no justificacin suficiente para la permisin, en cada
caso concreto, de uno u otro tratamiento, y que, si no se da tal justificacin, se
quebrantara la igualdad, entendida, por supuesto, en forma general. En efecto, si el
tratamiento igual no se justifica, se estara subvirtiendo la igualdad, lo que tambin
ocurrira si no se justifica el trato desigual. (Vid. sentencia de esta Sala Plena N 34
de fecha 6 de julio de 2010).

18

Reitera adems el legislador las competencias de la Sala Plena en materia de

antejuicio de mrito, en los artculos 110 y siguientes, Captulo IV del Ttulo VII de la
vigente Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, estableciendo los
procedimientos aplicables y previendo adems de forma expresa, en su artculo 114,
la competencia de esta Sala para conocer y decidir de la solicitud de desestimacin de
la denuncia o querella, o bien de la solicitud de sobreseimiento contra el Presidente o
Presidenta de la Repblica o quien haga sus veces, o los dems altos funcionarios o
altas funcionarias antes referidos.
Dicho artculo 114 prev expresamente lo siguiente:
La Sala Plena tambin es competente para conocer y decidir de la
solicitud de desestimacin de la denuncia o querella, o bien de la solicitud
de sobreseimiento contra los altos funcionarios o altas funcionarias
sealados en los artculos anteriores, conforme a las causas previstas en el
Cdigo Orgnico Procesal Penal. En estos casos, la solicitud deber ser
presentada nicamente por el o la Fiscal General de la Repblica dentro de
los treinta das hbiles siguientes a la recepcin de la denuncia o
querella.
As, el Texto Constitucional y la normativa legal establecen una jurisdiccin especial
no slo para conocer de la solicitud de antejuicio de mrito contra el Presidente o
Presidenta de la Repblica o quien haga sus veces y dems altos funcionarios o altas
funcionarias, sino tambin una jurisdiccin especial para conocer de las causas que se
les sigan, con posterioridad -segn sea el caso- al cumplimiento de los otros
presupuestos previstos en la Constitucin y la ley; as como para conocer y decidir de
las solicitudes de desestimacin de denuncias o querellas, o bien de las solicitudes de
sobreseimiento.

19

Por tanto, esta Sala Plena -como lo ha venido sosteniendo de manera reiterada en sus
decisiones- no slo es competente para conocer de una solicitud de antejuicio de
mrito contra el Presidente o Presidenta de la Repblica o quien haga su veces y otros
altos funcionarios o altas funcionarias del Estado, sino tambin, de las solicitudes de
sobreseimiento o de desestimacin de denuncias o querellas formuladas en contra de
los mismos (Vid. sentencias nmeros 110 del 25 de septiembre de 2008; 117 del 16
de octubre de 2008; 6 del 14 de enero de 2010; 7 y 8, ambas del 11 de febrero de
2010; 9, 10 y 11 del 17 de febrero de 2010; 12 del 18 de febrero de 2010; 14 del 8 de
abril de 2010; 28 del 16 de junio de 2010 y 34 del 6 de julio de 2010).
Con fundamento en lo precedentemente expuesto y vista la declinatoria de
competencia planteada por el Juzgado Cuadragsimo Sexto de Primera Instancia en
Funciones de Control del Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del
rea Metropolitana de Caracas, esta Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia se
declara competente para conocer la presente solicitud de sobreseimiento de la
investigacin iniciada contra el ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras, Presidente de
la Repblica Bolivariana de Venezuela, en consecuencia, acepta la declinatoria de
competencia efectuada por el mencionado Juzgado Cuadragsimo Sexto de Primera
Instancia en Funciones de Control. As se declara.

20

VI
CONSIDERACIONES PARA DECIDIR

1.- Previo a cualquier pronunciamiento sobre la solicitud de sobreseimiento

presentada por el Ministerio Pblico con ocasin a la investigacin iniciada en virtud
de la denuncia interpuesta por los ciudadanos Gonzalo Gonzlez, Jos Gregorio
Ochoa Luna, Ral Pinto Pea y Alejandro Martnez contra el ciudadano Hugo Rafael
Chvez Fras, Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela, esta Sala Plena
estima necesario acotar lo siguiente:
En sentencia N 6 del 14 de enero de 2010, esta Sala Plena respecto del rol de quien
ejerce el cargo de Fiscal General de la Repblica en el marco del trmite del
antejuicio de mrito, estableci lo siguiente:
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en su artculo
266, numerales 2 y 3, en concordancia con su nico aparte, le asigna a esta
Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia la atribucin de declarar si
hay o no mrito para el enjuiciamiento del Presidente o Presidenta de la
Repblica o quien haga sus veces, y de otros Altos Funcionarios,
estableciendo de igual modo los lineamientos fundamentales del
procedimiento para determinar su responsabilidad penal. Tales
lineamientos, respecto al procedimiento del antejuicio, son recogidos por
la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia y el Cdigo Orgnico
Procesal Penal, el cual se inicia a instancia del Fiscal o de la Fiscala
General de la Repblica, bien se trate de delito de accin pblica o bien de
delitos enjuiciables a instancia de la parte agraviada.
Por su parte, el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en su artculo 377,
ubicado dentro del Ttulo IV (referido al procedimiento en los juicios
contra el Presidente de la Repblica y otros altos funcionarios pblicos)
del Libro Tercero (dedicado a los procedimientos especiales), dispone que
corresponde al Tribunal Supremo de Justicia declarar si hay o no mrito
para el enjuiciamiento del Presidente o Presidenta de la Repblica o de
quien haga sus veces y de los Altos Funcionarios del Estado, previa
querella del Fiscal o de la Fiscala General de la Repblica.

21

Como puede apreciarse de lo supra transcrito, en el trmite del antejuicio

de mrito el mximo representante del Ministerio Pblico tiene atribuida
la competencia exclusiva para instar dicho trmite sin distingo de la
naturaleza del delito denunciado delitos de accin pblica o delitos
enjuiciables a instancia de la parte agraviada-; por cuanto el antejuicio de
mrito es un procedimiento especial, establecido con relacin a los altos
funcionarios del Estado que tienen a su cargo las funciones pblicas ms
relevantes; procedimiento destinado a que este Alto Tribunal determine si
existe o no mrito para el posterior enjuiciamiento una vez desaforado el
Alto Funcionario.
Ello es as, ya que con el trmite del antejuicio de mrito se protegen
funciones pblicas trascendentales para el Estado y la sociedad de aquellas
acciones destinadas a perturbarlas, pudiendo afectarse adems del inters
pblico, la gobernabilidad.
()
As entonces, siendo un deber del Fiscal o la Fiscala General de la
Repblica -quien dirige el Ministerio Pblico en tanto rgano integrante
del Poder Ciudadano- proponer personalmente el antejuicio de mrito
contra el Presidente o Presidenta de la Repblica o quien haga sus veces,
como a los dems Altos Funcionarios, de conformidad con lo dispuesto
por el cardinal 5 del artculo 25 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico,
por aplicacin de la mxima latina a maiori ad minus: quien puede lo ms
puede lo menos, tambin lo es para proponer la solicitud de
desestimacin de denuncia o la solicitud de sobreseimiento; adems de
que el pronunciamiento que rechaza la desestimacin de la denuncia o el
sobreseimiento incide en el enjuiciamiento del Alto Funcionario; deber
ste que, dada la entidad de los intereses que dicho funcionario resguarda,
no admite delegacin alguna en cualquiera de los dems fiscales del
Ministerio Pblico.
Aun cuando el Cdigo Orgnico Procesal Penal, la Ley Orgnica del
Tribunal Supremo de Justicia y la Ley Orgnica del Ministerio Pblico no
prevn los supuestos referidos a las solicitudes de sobreseimiento o de
desestimacin de la denuncia a favor del Presidente o Presidenta de la
Repblica o quien haga sus veces, as como a favor de los dems Altos
Funcionarios, en razn de su trascendental importancia y del obligatorio
respeto a los derechos y garantas constitucionales, entre los que destaca la
seguridad jurdica, una interpretacin sistemtica del ordenamiento
jurdico vigente permite concluir que el Fiscal o la Fiscala General de la
Repblica, en tanto Mximo Representante del Ministerio Pblico, es
competente no slo para proponer la solicitud de antejuicio de mrito, sino
tambin para proponer el sobreseimiento o la desestimacin de la
denuncia formulados contra los sealados Altos Funcionarios, toda vez
que son actos procesales estrechamente vinculados al enjuiciamiento de
22

stos, razn por la cual, tales actuaciones son competencia exclusiva del
Fiscal o la Fiscala General de la Repblica, sin que pueda delegarse este
deber -como antes se apunt- en ningn otro fiscal del Ministerio Pblico,
por cuanto ello implicara una franca subversin al ordenamiento
constitucional y una infraccin al deber legal establecido expresamente en
el cardinal 5 del artculo 25 de la Ley Orgnica que rige la organizacin
administrativa y funcional del Ministerio Pblico (Resaltado de este
fallo).
En la referida sentencia, por razones de seguridad jurdica, se dej establecido
que los efectos de la misma solo seran aplicables a las nuevas solicitudes de
desestimacin de la denuncia y de sobreseimiento en el procedimiento del antejuicio
de mrito, quedando excluidas las causas en trmite. No obstante, la vigente Ley
Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, al establecer la competencia de la Sala
Plena para conocer y decidir de la solicitud de desestimacin de la denuncia o
querella, o bien de la solicitud de sobreseimiento contra los altos funcionarios o altas
funcionarias, precis que la solicitud deber ser presentada nicamente por el o
la Fiscal General de la Repblica dentro de los treinta das hbiles siguientes a la
recepcin de la denuncia o querella, lo cual considera esta Sala solo aplicable, en
respeto al principio de irretroactividad de las normas, a las causas que sean
presentadas con posterioridad a la entrada en vigencia de la nueva Ley que rige las
funciones de este Tribunal Supremo de Justicia.
En tal sentido, como quiera que la presente causa se encontraba en trmite
para la fecha del criterio jurisprudencial previamente expuesto, por lo que su inicio es
ciertamente anterior a la entrada en vigencia de la nueva Ley Orgnica del Tribunal
Supremo de Justicia, compete a esta Sala Plena conocer y decidir en relacin con la
solicitud del Ministerio Pblico de sobreseimiento de investigacin iniciada contra el
23

ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras, Presidente de la Repblica Bolivariana de

Venezuela. As se declara.
2.- Precisado lo anterior y respecto a la solicitud de sobreseimiento interpuesta
el 8 de enero de 2007, por el Ministerio Pblico, representado por los ciudadanos
Mercedes Prieto Serra y Nelson Orlando Meja Durn, Fiscal Trigsima Sexta del
Ministerio Pblico a nivel Nacional con Competencia Plena y Fiscal Sexagsimo
Octavo (Auxiliar) del Ministerio Pblico de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas, respectivamente, conforme al artculo 318, numeral 2 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, esta Sala Plena estima oportuno sealar dicha
disposicin adjetiva penal establece lo siguiente:
2. El hecho imputado no es tpico o concurre una causa de
justificacin, inculpabilidad o de no punibilidad.
Con fundamento en la norma transcrita supra, la representacin del Ministerio
Pblico solicit el sobreseimiento de la causa con ocasin a la denuncia interpuesta
contra el Presidente de la Repblica, al estimar que el hecho denunciado no reviste
carcter penal.
As, el contenido de la referida denuncia es del tenor siguiente:
Nosotros, Gonzalo Gonzlez, Jos Gregorio Ochoa Luna, Ral Pinto
Pea y Alejandro Martnez, venezolanos, mayores de edad, de este
domicilio, titulares de las Cdulas de Identidad Nos. 4.350.138,
6.082.417, 7.375.444, 5.308.165, respectivamente, por medio del presente
documento solicitamos formalmente la apertura de una averiguacin
penal contra el Presidente de la Repblica Hugo Chvez Fras. De
acuerdo a lo contemplado en el artculo 21 de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico. La peticin est basada en la comisin del delito de
peculado de uso segn el ordinal 5 del Artculo 71 de la vigente Ley
Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico hoy derogada-, por
parte del ciudadano Presidente de la Repblica.
24

El presidente (sic) de la Repblica Hugo Chvez, viaj a la ciudad de

Porto Alegre, Repblica Federativa del Brasil, los das 26 y 27 del mes de
enero de 2003, a los fines de participar en un evento organizado por un
recin fundado (13 de enero de 2003) Comit de Porto Alegre de
Solidaridad con Venezuela, dicho viaje as como las actividades conexas
no tienen bajo ningn respecto carcter de actividad estatal o gubernativa,
que amerite la utilizacin de recursos pblicos para su ejecucin, dado
que ninguna autoridad estatal o pblica de Brasil realiz dicha invitacin
ni ejecut el Presidente Chvez actividad alguna con ellas, dicho viaje
responde a iniciativas de claro corte partidista y proselitista, lo que
conlleva a una utilizacin para fines privados de un avin
perteneciente al Estado venezolano, ello produjo un severo dao
patrimonial al erario pblico, calculado en la cifra de CIENTO
CUARENTA Y DOS MILLONES QUINIENTOS MIL BOLVARES
(142.500.000,oo BS.) antes de la reconversin monetaria- cantidad que
resulta de la multiplicacin de la cantidad de Treinta mil dlares
americanos (Costo hora/avin) por 15 horas del (sic) vuelo (MaiquetaPorto Alegre y Porto Alegre-Maiqueta) por el valor promedio actual del
dlar americano (Bs. 1900). Aadindose a esto, los costos pblicos de de
la realizacin de una cadena de televisin en directo desde la referida
ciudad de Porto Alegre, la cual no responda a ningn inters estatal sino
a una intencionalidad proselitista, representa un gasto aproximado de
10.000 Dlares, pues 15 minutos de transmisin va satlite de Brasil a
Venezuela cuesta 600 Dlares. De tal manera que el costo de la
transmisin se realiz por un costo de DIECINUEVE MILLONES DE
BOLVARES (19.000.000,oo Bs.) antes de la reconversin monetariaaproximadamente.
Esto sumara un total de CIENTO SESENTA Y UN MILLN
QUINIENTOS MIL BOLVARES (161.500.000,oo Bs.) antes de la
reconversin monetariaEn razn de lo expuesto denunciamos formalmente al Presidente de la
Repblica Hugo Chvez Fras por la comisin del delito de peculado de
uso contemplado en el articulo (sic) 71, ordinal 5 de la Ley Orgnica de
Salvaguarda (sic) hoy derogada- que reza: Articulo (sic) 71.
Sern penados: Ord 5. Con prisin de uno a cinco aos, al funcionario
pblico o cualquier persona que utilice en obras, o servicios de ndole
particular, para fines contrarios a los previstos en las leyes, reglamentos,
resoluciones u ordenes (sic) de servicio a trabajadores, vehculos, o
maquinarias o materiales que por cualquier ttulo estn afectados a un
organismo pblico.
Solicitamos que se realicen las siguientes diligencias:

25

3) Que se obtenga el valor econmico para el erario pblico del viaje

realizado ilegalmente cometiendo peculado de uso por el presidente
(sic).
4) Que se solicite a Venezolana de Televisin copia de dicha transmisin
y se determine mediante participacin de CONATEL los costos de la
misma a los fines de establecer las responsabilidades.
Como puede observarse de lo antes transcrito, tal y como fue constatado por el
Ministerio Pblico luego de efectuada la correspondiente investigacin, el viaje
realizado por el Presidente de la Repblica como mximo Representante del Poder
Ejecutivo Nacional, tuvo carcter oficial, aunado a que la transmisin efectuada por
el canal audiovisual del Estado, estuvo orientada a difundir las realidades
institucionales del pas, vale decir, no se caus perjuicio alguno al patrimonio pblico
ni deriv en un ilegtimo desvo de las facultades conferidas al organismo directivo,
en razn de lo cual dichos hechos no son subsumibles en el tipo penal del delito de
peculado de uso denunciado- ni en tipo penal alguno conforme al ordenamiento
jurdico penal vigente.
As las cosas, el referido viaje presidencial a la ciudad de Porto Alegre,
Repblica Federativa del Brasil, los das 26 y 27 del mes de enero de 2003, as como
las actividades conexas; concluyendo adems que no se vio menoscabado tal como
fue denunciado- el patrimonio del Estado venezolano.
No obstante ello, esta Sala Plena, al analizar la denuncia presentada el 30 de
enero de 2003, por los ciudadanos Gonzalo Gonzlez, Jos Gregorio Ochoa Luna,
Ral Pinto Pea y Alejandro Martnez, ante la Direccin de Secretara General de la
Fiscala General de la Repblica, contra el ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras,
Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela; constata que la sealada
26

denuncia nunca debi ser admitida ni tramitada, ni mucho menos debi el Ministerio
Pblico ordenar el inicio de la investigacin, toda vez que, ab initio, era evidente que
los hechos denunciados no revisten carcter penal, hechos estos inmodificables cuyo
carcter no punible, en modo alguno cambiara con acto de investigacin alguno.
Asimismo, esta Sala comparte la opinin del Ministerio Pblico en el sentido de que
nuestra legislacin penal, al igual que el resto de los ordenamientos jurdicos de corte
democrtico y liberal, no concibe, admite ni acepta el castigo o la punicin para
hechos o conductas que no comporten un dao, lesin o puesta en peligro de un
determinado bien jurdico, tal como ocurre el caso bajo examen.
Vale destacar, una vez ms, que la funcin esencial del derecho penal es la
proteccin de bienes jurdicos, de all que no puede configurarse delito sin ofensa del
bien jurdico protegido, (principio de ofensividad o lesividad), de all el conocido
adagio: NULLUM CRIMEN NULLA POENA SINE INJURIA, resultando todas estas
consideraciones de obligatorio acatamiento para el rgano jurisdiccional decisor; en
razn de lo cual el Ministerio Pblico estim improcedente continuar con la
investigacin, por cuanto no existe un hecho punible que investigar y mucho menos
persona que individualizar ya que no ha ocurrido delito.
Sobre la desestimacin de la denuncia, la Sala Constitucional de este
Alto Tribunal de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en la decisin N
1.499, del 2 de agosto de 2006, expres lo siguiente:
[Omissis]
Debe sealarse que conforme a la ley y de acuerdo a las exigencias de
la lgica del proceso, la denuncia por la supuesta comisin de un delito
27

deber ser desestimada y, por consiguiente, no habr lugar al inicio

de la investigacin ni a la actividad penal en que sta consiste,
cuando el hecho no revista carcter penal o cuando la accin est
evidentemente prescrita o cuando exista un obstculo legal para el
desarrollo del proceso.
Un hecho no reviste carcter penal, entre otros supuestos, cuando
no est previsto en la ley como delito por carecer de los caracteres
propios de la res iudicanda y, en consecuencia, sin necesidad de
actividad probatoria y a la solicitud del Ministerio Pblico, conforme
al artculo 301 del Cdigo Orgnico Procesal Penal el Juez de Control
emitir un pronunciamiento in iure en el que establecer que la
situacin de hecho propuesta como denuncia no resultara idnea
para constituirse en materia de proceso; lo mismo sucede con la
prescripcin, que es otro de los supuestos de extincin de la accin,
en el cual -en atencin a las citadas normas de la ley-, puede ser
apreciada de oficio y declarada por el Juez de Control a instancia
del Ministerio Pblico.
De lo anterior se desprende que el juez de control decretar la
desestimacin de la denuncia o de la querella cuando estime, una vez
observados los escritos libelares presentados ante su instancia, que de
su mera redaccin no se aprecie que hay delito por cuanto el hecho
narrado resulta atpico o porque aun sindolo, la accin para
perseguirlo est prescrita o porque en las actuaciones no conste
acreditada la superacin prima facie del obstculo legal (Resaltado de
este fallo).
As entonces, la Sala Constitucional de este Tribunal Supremo de Justicia asent
entre otras aspectos- que un hecho no reviste carcter penal cuando no est previsto
en la ley como delito. Asimismo, seala que el juez decretar la desestimacin de la
denuncia cuando aprecie, una vez observados los escritos libelares presentados ante
su instancia, que de su mera redaccin no se aprecie que hay delito por cuanto el
hecho narrado resulta atpico o porque aun sindolo, la accin para perseguirlo est
prescrita o porque en las actuaciones no conste acreditada la superacin prima facie
del obstculo legal.

28

Corolario de lo expuesto, y con base en el precedente judicial dictado por esta Sala
Plena en su sentencia N 5, publicada el 12 de enero de 2011, caso: V/A Mario Ivn
Carrat Molina y CNEL. (AV) Pedro Vicente Soto F. contra el Presidente de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras, y ante la
constatacin de que los hechos denunciados ab initio no revisten carcter penal, esta
Sala Plena declara la desestimacin de la denuncia interpuesta el 30 de enero de 2003,
por los ciudadanos Gonzalo Gonzlez, Jos Gregorio Ochoa Luna, Ral Pinto Pea y
Alejandro Martnez, contra el ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras, Presidente de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, de conformidad con lo previsto en el artculo
301 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. As se declara.

VII
DECISIN

Por tales razones, esta Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, administrando
justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela por autoridad de la ley:

PRIMERO: Se declara COMPETENTE para conocer la presente solicitud

de sobreseimiento de la investigacin iniciada contra el ciudadano Hugo Rafael
Chvez Fras, Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y en
consecuencia, ACEPTA LA DECLINATORIA DE COMPETENCIA efectuada
por el Juzgado Cuadragsimo Sexto de Primera Instancia en Funcin de Control del
Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas.

29

SEGUNDO: Declara LA DESESTIMACIN de la denuncia formulada contra el

Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela, ciudadano Hugo Rafael Chvez
Fras, de conformidad con lo establecido en el artculo 301 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal. En consecuencia, ordena la devolucin de las actuaciones al
Ministerio Pblico, a los fines de su archivo definitivo, conforme a lo dispuesto en los
artculos114 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia y 302 del Cdigo
Orgnico Procesal.

TERCERO: ORDENA la notificacin del ciudadano Hugo Rafael Chvez Fras, en

su condicin de Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela, a los fines de
que conozca el contenido de la presente sentencia, y de considerarlo pertinente, ejerza
las acciones legales correspondientes.
Publquese, regstrese y notifquese. Cmplase lo ordenado. En Caracas a los 8 das
del mes de junio de dos mil once (2011). Aos: 201 de la Independencia y 152 de la
Federacin.
La Presidenta,
LUISA ESTELLA MORALES LAMUO
El Primer Vicepresidente, La Segunda Vicepresidenta,
OMAR ALFREDO MORA DAZ JHANNETT MARA MADRIZ SOTILLO
Las Directoras,
EVELYN MARRERO ORTIZ YRIS ARMENIA PEA ESPINOZA
NINOSKA BEATRIZ QUEIPO BRICEO
Los Magistrados,
FRANCISCO CARRASQUERO LPEZ YOLANDA JAIMES GUERRERO
MALAQUAS GIL RODRGUEZ ISBELIA PREZ VELSQUEZ
DEYANIRA NIEVES BASTIDAS LUIS E. FRANCESCHI GUTIRREZ
LEVIS IGNACIO ZERPA ANTONIO RAMREZ JIMNEZ
CARLOS ALFREDO OBERTO VLEZ JUAN RAFAEL PERDOMO
30

ALFONSO VALBUENA CORDERO BLANCA ROSA MRMOL DE LEN

EMIRO GARCA ROSAS FERNANDO R. VEGAS TORREALBA
JUAN JOS NEZ CALDERN LUIS ANTONIO ORTIZ HERNNDEZ
ELADIO RAMN APONTE APONTE HCTOR CORONADO FLORES
CARMEN ELVIGIA PORRAS DE ROA MARCOS T. DUGARTE PADRN
CARMEN ZULETA DE MERCHN ARCADIO DELGADO ROSALES
Ponente
JUAN JOS MENDOZA JOVER GLADYS MARA GUTIRREZ ALVARADO
TRINA OMAIRA ZURITA OSCAR JESS LEN UZCTEGUI
La Secretaria,
OLGA M. DOS SANTOS P.
Exp: AA10-L-2007-000168
VOTO SALVADO
Quien suscribe, Blanca Rosa Mrmol de Len, Magistrada de la Sala de
Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, salvo mi voto en la presente
decisin aprobada por la mayora de la Sala Plena de este Alto Tribunal, con base en
las siguientes consideraciones:
La mayora de la Sala Plena acord la desestimacin de la denuncia
interpuesta contra el Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela, ciudadano
HUGO RAFAEL CHVEZ FRAS y orden en su dispositiva, su notificacin a los
fines de que conozca el contenido de la presente sentencia y de as considerarlo,
ejerza acciones legales correspondientes.
Quien aqu disiente considera, tal como lo he sealado en anteriores votos
salvados, que lo expresado en el dispositivo del presente fallo, excede el contenido de
la decisin en lo que respecta al fondo del asunto planteado, referente a la declaratoria
con lugar de la solicitud interpuesta por la representacin del Ministerio Pblico de
desestimar la denuncia presentada por los ciudadanos Gonzalo Gonzlez, Jos
Gregorio Ochoa Luna, Ral Pinto Pea y Alejandro Martnez por la presunta
comisin del delito de Peculado de Uso, previsto y sancionado en el artculo 71.5 la
hoy derogada Ley de Salvaguarda del Patrimonio Pblico. Al respecto expres en
anteriores votos salvados lo siguiente:
Primero: La nueva Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, establece
en el artculo 114 que en los casos de solicitud de Desestimacin de la denuncia
31

interpuesta contra altos funcionarios, cuando la Sala Plena declara Con Lugar la
Desestimacin, deber remitir las actuaciones al o la Fiscal General de la Repblica
para su archivo definitivo, previa notificacin del denunciado. No aparece en dicha
norma expresin alguna que advierta al Sentenciador su deber de instar o sugerir al
denunciado de ejercer acciones legales si lo estima pertinente.
Segundo: Todas las decisiones emanadas de los rganos judiciales deben ser
publicadas, a los fines consiguientes en inters de las partes involucradas y de la
colectividad, de tal manera que el fin de la publicacin es la de informar de la
decisin emitida y ello da por entendido que las partes podrn informarse de ello,
mediante los distintos mecanismos de publicacin existentes, amn de la publicidad
que cumple el propio Sistema de Justicia mediante el sistema informtico accesible,
mediante la pgina existente en el denominado ciber-espacio, as como en los propios
registros llevados por los tribunales en los libros correspondientes, de all el rgano
encargado de la investigacin podra, tanto por el expediente que instruye como por
la decisin debidamente publicada conforme a la ley, realizar las acciones que se le
atribuyen de considerarlas procedentes, y ello est as establecido en la Ley Orgnica
del Ministerio Pblico y en el Cdigo Penal, para el caso de que la persona
denunciada intente accin por ese hecho; en tal virtud est dems impulsar mediante
llamado estas atribuciones y derechos.
Tercero: En relacin con el derecho a la persecucin de delitos de accin
pblica en cabeza del Ministerio Pblico, ste se rige primordialmente por el
Principio Acusatorio, siendo las notas que lo caracterizan las siguientes:
1.- Ejercicio y mantenimiento de la acusacin por rgano distinto al
Juez, al que aade la exigencia de una accin pblica y popular. Al
ejercicio de esa accin estn llamados, no slo el Ministerio Fiscal, sino
tambin el ofendido, e incluso, el ciudadano, a travs de la accin popular.
(omisis)
2.- Divisin del proceso en dos fases a la que corresponden,
respectivamente, la investigacin y la decisin del hecho punible, sin que
sea posible que quien interviene en la instruccin participe en la decisin
para evitar que el conocimiento de los hechos de la investigacin
prejuzgue la decisin(RODRGUEZ FERNNDEZ, Ricardo. Derechos
32

Fundamentales y Garantas Individuales en el Proceso Penal. Granada.

2000, pp 22-23.)
As pues, de este principio y sus caractersticas, se deduce que en un sistema
acusatorio, donde se debe desterrar cualquier rasgo inquisitivo, la iniciativa de la
investigacin debe estar absolutamente desligada del rgano judicial y ste slo debe
fungir como rgano de control de aqulla. Ello ratifica que est dems que el
Juzgador inste u ordene al rgano de investigacin o al particular a que ejerzan las
acciones persecutorias que ya la ley les otorga.
Cuarto: En cuanto a la potestad persecutoria particular, en el caso del delito de
Ofensas a los Jefes de Gobierno y Ofensas a Autoridades Locales, supuestos negados
en el presente caso, previstos en los artculos 147 y 148, respectivamente, del Cdigo
Penal, el enjuiciamiento procede mediante requerimiento de la persona o cuerpo
ofendido, hecho por conducto del representante del Ministerio Pblico, (se entiende a
instancia de parte) ante el Juez competente, de acuerdo a lo previsto en el artculo 151
ibidem, por ello, la persecucin corresponde personalmente y no cabe que el rgano
Judicial, en este caso la Sala Plena, inste a la persecucin, por las razones anotadas en
el anterior pargrafo respecto del principio acusatorio.
Quinto: Decisiones como la presente, crean una incertidumbre en la colectividad en
cuanto al Derecho y al deber, concomitantes o correlativos segn lo establece la Ley
Aprobatoria de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San
Jos de Costa Rica suscrito por la Repblica en el artculo 32 sobre Correlacin
entre Deberes y Derechos, en cuanto al deber de denunciar los hechos punibles que se
consideran cometidos, haciendo nugatoria la existencia de las normas que incluso
obligan a denunciar al ciudadano que tiene conocimiento de la comisin de un hecho
punible, de acuerdo a los artculos 285 y 287.1 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
cuyo cumplimiento del deber de denunciar le puede ocasionar un agravio que se
traduce en una persecucin en su contra, lo cual a todas luces resulta contradictorio y
violatorio de los derechos garantizados por la Constitucin, las leyes y los acuerdos
internacionales suscritos por la Repblica.

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La decisin que dicta la desestimacin de la denuncia, puede o no dar lugar a

la persecucin por los delitos de simulacin de hecho punible o calumnia, sin
necesidad de ratificar esa potestad del rgano encargado de la investigacin, o del
presunto agraviado por la denuncia, toda vez que stos se encuentran facultados por
la ley para ello, por lo tanto la ratificacin y llamado a la persecucin por parte del
rgano judicial a este respecto, establece visos inquisitivos que desconocen al sistema
acusatorio que nos rige actualmente.
Por otra parte, observa quien aqu disiente, que en la parte motiva de la
presente decisin, la mayora de la Sala Plena expres que se constata que la
sealada denuncia nunca debi ser admitida ni tramitada, ni mucho menos debi el
Ministerio Pblico ordenar el inicio de la investigacin; toda vez que, ab initio era
evidente que los hechos denunciados no revisten carcter penal; hechos estos
inmodificables cuyo carcter no punible en modo alguno cambiara con acto de
investigacin alguno.
Al respecto considero que la Sala Plena desconoce la autonoma de la funcin
pblica que corresponde al Ministerio Pblico, prevista en los artculos 284 y 285 de
la Constitucin de la Repblica; en los artculos 2, 4 y 16 de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico y en el artculo 108 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
atribuciones que en materia penal se encuentran supeditadas al deber jurdico de
perseguir los presuntos delitos denunciados; la investigacin corresponde a la primera
fase para dilucidar la viabilidad o no de la denuncia y la prosecucin del proceso, por
lo que el carcter no penal en el caso particular no puede ab initio catalogarse de
evidente dada su complejidad, puesto que la correspondiente investigacin
realizada debidamente por el Ministerio Pblico en el presente caso, fue la que dio
lugar a la desestimacin de la denuncia.
Quedan de esta manera expuestas las razones por las cuales salvo mi voto en
la presente decisin. Fecha ut supra.
La Presidenta,
LUISA ESTELLA MORALES LAMUO

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El Primer Vicepresidente, Segunda Vicepresidenta,

OMAR ALFREDO MORA DAZ JHANNETT MARA MADRIZ SOTILLO
Las Directoras,
EVELYN MARRERO ORTIZ YRIS ARMENIA PEA ESPINOZA
NINOSKA BEATRIZ QUEIPO BRICEO
Los Magistrados,
FRANCISCO CARRASQUERO LPEZ YOLANDA JAIMES GUERRERO
MALAQUAS GIL RODRGUEZ ISBELIA PREZ VELSQUEZ
DEYANIRA NIEVES BASTIDAS LUIS E. FRANCESCHI GUTIRREZ
LEVIS IGNACIO ZERPA ANTONIO RAMREZ JIMNEZ
CARLOS ALFREDO OBERTO VLEZ JUAN RAFAEL PERDOMO
ALFONSO VALBUENA CORDERO BLANCA ROSA MRMOL DE LEN
EMIRO GARCA ROSAS FERNANDO R. VEGAS TORREALBA
JUAN JOS NEZ CALDERN LUIS ANTONIO ORTIZ HERNNDEZ
ELADIO RAMN APONTE APONTE HCTOR CORONADO FLORES
CARMEN ELVIGIA PORRAS DE ROA MARCOS T. DUGARTE PADRN
CARMEN ZULETA DE MERCHN ARCADIO DELGADO ROSALES
JUAN JOS MENDOZA JOVER GLADYS MARA GUTIRREZ ALVARADO
TRINA OMAIRA ZURITA OSCAR JESS LEN UZCTEGUI
La Secretaria,
OLGA M. DOS SANTOS P.
BRMdeL/hnq.
VC. Exp. N 2007-000168 (CZdeM)

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