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a seguir um caminho visando determinado objetivo (p. 16). Tal objetivo pode ser
encarado como uma vida em harmonia, fortalecendo os laos de solidariedade e
reforando os aspectos dessa unio. Portanto, mais do que reforar aspectos
econmicos a solidariedade visa manuteno de um ideal coletivo, onde esto
estruturadas as regras, costumes e tradies de uma sociedade. Logo, tudo o que
torne difcil essa tarefa, ou mais especificamente aquilo que prejudica sua
manuteno, naturalmente rechaado pelos indivduos que compem a
coletividade. por isso que o crime um ato potencialmente ofensivo quando
ofende os estados fortes e definidos da conscincia coletiva (DURKHEIM, 2010, p.
51)
Essa conscincia, ento, faz supor que os interesses individuais so alheios,
porm, preciso entender que justamente as individualidades e sua solidariedade
para com o conjunto que fortalece a ideia de conscincia coletiva. Mas, conforme
cita Durkheim, no se pode dizer que eles se relacionam nem aos interesses vitais
da sociedade nem a um mnimo de justia; todas essas definies so inadequadas
(p. 52). Com isso, o autor pretende reforar que os estatutos sociais que explicam a
conscincia coletiva e os crimes por ela sofridos ou reconhecidos, so complexos.
Essa complexidade explica, por exemplo, a diferena de tratamentos e penas que
determinados crimes recebem. Nem todo o crime punido de forma severa aquele
que fere a conscincia coletiva. H outros elementos em considerao que permitem
crer que, essa diferena oriunda de aspectos ligados ao aparelho de direo
social, que, parte da conscincia social, se incumbe de criar suas prprias regras e
a partir delas sancionar e punir de forma a garantir o desempenho de suas
atividades. o dito crebro social (DURKHEIM, 2010, p. 54 e 55).
elementos constitutivos dessa conscincia coletiva. por isso, por exemplo, que
certos crimes tm graus e intensidades diferentes e so tratado de forma particular
em certas sociedades, logo, as penas devem seguir a mesma lgica. Percebe-se
nesse contexto que aquilo que entendemos por ato criminoso assim o porque,
segundo Durkhem, assim o definimos, o reprovamos. No Ir, por exemplo, certos
tipos de roubo ou furto so tratados de forma mais severa que no Brasil. Naquele
pas o ladro tem seus dedos amputados em uma mquina criada justamente para
essa finalidade1.
A conscincia coletiva um amlgama difuso que compreende emoes e
estruturas arquetpicas daquilo que permeia uma dada sociedade. No caso do Brasil,
por exemplo, nesse amalgama esto os conceitos que tm abrangncia universal,
como os crimes contra a vida, por exemplo, e aqueles que so nicos de uma
sociedade, porque ela define um estilo, um modo de ser, um jeito de existir que,
no obstante estar fundado em coisas universais exclusivamente brasileiro
(DaMATTA,1986, p.12). Ainda citando Roberto DaMatta, podemos crer que
Tanto os homens como as sociedades se definem por seus estilos,
seus modos de fazer as coisas. Se a condio humana determina
que todos os homens devem comer, dormir, trabalhar, reproduzir-se
e rezar, essa determinao no chega ao ponto de especificar
tambm que comida ingerir, de que modo produzir, com que mulher
(ou homem) acasalar-se e para quantos deuses ou espritos rezar.
precisamente aqui, nessa espcie de zona indeterminada, mas
necessria, que nascem as diferenas e, nelas, os estilos, os modos
de ser e estar, os jeitos de cada qual. Porque cada grupo humano,
cada coletividade concreta, s pode pr em prtica algumas dessas
possibilidades de atualizar o que a condio humana apresenta
como universal (DaMATTA, 1986, p. 12).
http://oglobo.globo.com/blogs/pagenotfound/posts/2013/01/29/divulgadas-imagens-de-maquina-iranianapara-amputar-dedos-de-ladroes-484278.asp
Captulo III
Direito restitutivo
O Direito positivado muitas vezes reconhecido por suas sanes, ou melhor,
a relao estreita entre direito (leis) e sanes (penas). por isso que Hans Kelsen
atribua a estas ltimas elevadas consideraes, tanto que via nelas o fator de
coao social que regulava o comportamento dos indivduos: o Direito, pela
estatuio de sanes, motiva os indivduos a realizarem a conduta prescrita, na
medida em que o desejo de evitar a sano intervm como motivo na produo
desta conduta (KELSEN, 1999, p. 24). O exposto por Durkheim no captulo relativo
solidariedade orgnica consoante com o conceito apresentado por Kelsen, de
que o comportamento humano regido pela coao e pela inteno de evitar
sanes.
Ao contrrio do apresentado em pargrafos antecedentes, preciso salientar
que as sanes ou penas na esfera da solidariedade orgnica so diferentes, pois
no possuem carter expiatrio, mas de simples restaurao (DURKHEIM, 2010, p.
85). Logo, fica evidente que o objetivo no caso deste tipo de solidariedade extrapola
o mbito da vingana, ou mesmo da manuteno de uma ordem ou conscincia
coletiva a partir de penas apaziguadoras, cujo contedo vise exemplificar. Neste
novo cenrio as penas tm funo de repor, restituir ao estado originrio uma
condio que se desfez. No h a necessidade de pagar o mal com suplcios em
mesma proporo. carter deste tipo de solidariedade mais fraco, e se distancia,
por assim dizer, do Direito repressivo. Por ser assim, inevitvel pensar que ele est
longe da conscincia coletiva ou uma parte fraca desta (DURKHEIM, 2010, p. 87).
Neste novo formato de solidariedade as relaes entre indivduos se tornam
muito mais isentas de moralismos e de seus aspectos repressivos. A solidariedade
aqui se mostra como uma ferramenta na soluo de conflitos individualizados. Sim,
pois neste mbito, o Direito ou as relaes entre os indivduos se do na esfera do
particular. Logo, Durkheim exemplifica que, ao contrrio do que se posa pensar, de
que a sociedade seria a mediadora desses conflitos
que seriam, primeiramente, direitos reais. Mais do que nos atermos explicao
dada por ele, preciso notar que, no mesmo pargrafo em que so elencados os
requisitos que compem esta instituio do Direito, o autor evidencia a necessidade
do vnculo direto entre a coisa em si e a pessoa em sua personalidade jurdica.
Assim, notrio que tal direito se faz pelas ligaes entre bens e pessoas, sendo
necessrio enfatizar que essa condio, por si s, produz poucos efeitos na vida
social comum, sendo mais destinada a resolver, ou permanecer na esfera das
vontades individuais (DURKHEIM, 2010, p. 91). Segundo o autor, fcil determinar
qual o papel do direito restitutivo a que essa solidariedade [orgnica] corresponde:
o conjunto dos direito reais. (...) Resulta que o direito de propriedade o seu tipo
mais perfeito. (p. 92).
Para Durkheim, os aspectos que definem os direitos reais e pessoais servem
para delimitar as barreiras entre as partes que compes uma sociedade. A
manuteno dessa ordem no ajuda, necessariamente, a fortalecer os vnculos
sociais citados no inicio deste texto. As condies de propriedade privada e os
sociais bem definidas ou que privilegiem mais o aspecto privado. Ainda que
irregulares, os aspectos do direito privado evoluram a tal ponto de se
desvencilharem do direito penal, de cunho essencialmente repressivo; evidencia-se
o pouco espao que ocupa o direito criminal (DURKHEIM, 2010, p. 121).
A sociedade espera ver refletida em seu Direto os aspectos que fazem parte
da sua conscincia coletiva. Ainda que esta se mostre bastante diferente do que
outra se percebia nas sociedades de solidariedade mecnica.
As variaes do Direito devem acompanhar no somente as evolues ditas
naturais no seio da sociedade: devem se esforar por abranger aqueles movimentos
ou demandas que encontram pouca fora ou representao suficientemente forte
para que se faam ouvir. Assim, creio que o Direito deve se desconstruir do aspecto
esttico e se pr a buscar sua prpria evoluo e se voltar para a sociedade que o
criou.
Referncias
DaMATTA, Roberto. O que faz o brasil, Brasil. Rio de Janeiro: Rocco, 1986.
DURKHEIM, mile. Da Diviso do Trabalho Social. 4 ed. [traduo Eduardo
Brando]. So Paulo: Martins Fontes, 2010.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir. 29 ed. Petrpolis: Editora Vozes, 2004.
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 6 ed. [traduo Joo Batista Machado].
So Paulo: Martins Fontes, 1998.