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11.
12.
20.
Processo n
Ao de Benefcio Previdencirio
(Penso por Morte)
(com T U T E L A A N T E C I P A D A )
contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), rgo previdencirio, com
sede nesta cidade de Franca/SP Rua V.F., n 1186 Centro, pelos motivos fticos e
de direito abaixo expostos.
1.
A Sr. Ana casou-se sob o regime de Separao de
Bens com o Sr. SLVIO A. B. S., no ano de 1982 (documento anexo).
2.
No dia 25 de fevereiro do corrente ano, o Sr. Slvio
faleceu (Certido de bito anexa), deixando como dependentes, alm da esposa, seus
filhos Kssio e Kelly (documento anexo), sendo que Kssio j completou a maioridade.
3.
Conforme se verifica pela Carteira de Trabalho e
Previdncia Social (cpia inclusa), o Sr. Slvio, segurado do INSS, comeou a laborar
muito cedo, trabalhando registrado com os seguintes empregadores:
a) Alceu L. O., no municpio de So Jos da Bela
Vista/SP, em 1/11/73, trabalhando em estabelecimento agropecurio (Fazenda
Cantareira da Bela Vista) no cargo de servios diversos. Permaneceu at 31/08/1975.
b) Hlio O. S., no municpio de Franca/SP, na funo de
servios gerais, no perodo de 1/05/1977 a 1/01/1978.
c) Lus T. V., no municpio de Franca/SP (Stio N. Sr da
Aparecida), na funo de servios diversos da lavoura, no perodo de 1/02/1978 a
01/01/1979.
d) Kaffs Agropecuria S/A, no municpio de Franca/SP,
na funo de tratorista, no perodo de 1/09/1979 a 28/08/1980.
e) Quibeb Depsito de Bebidas Ltda., no municpio de
Franca/SP, na funo de ajudante de motorista, no perodo de 23/09/1980 a 09/01/1981.
f) Geraldo C. F., no municpio de Ribeiro Corrente/SP
(Stio So Geraldo da Cachoeirinha), na funo de servios gerais, retireiro e tratorista,
no perodo de 1/07/1982 a 24/02/1984.
g) Domingos D. P., no municpio de Restinga/SP
(Chcara Laranjeiras), na funo de servios diversos, no perodo de 1/03/1984 a
23/08/1984.
h) Adolfo L. B. G., no municpio de Barrinha/SP (Stio
Barro Vermelho), na funo de servios gerais, no perodo de 1/09/1984 a 30/11/1984.
i) Luiz R. T., no municpio de Ribeiro Corrente/SP
(Fazenda gua Turva), na funo de servios diversos na lavoura, no perodo de
1/03/1985 a 30/06/1985.
j) Ademir C. J., no municpio de Ribeiro Corrente/SP
(Stio Flor do Caf), na funo de servios diversos na lavoura, no perodo de
02/07/1985 a 31/07/1986.
k) Carlos M. W., no municpio de Barrinha/SP (Fazenda
Sobradinho), na funo de tratorista, no perodo de 1/08/1986 a 07/03/1987.
l) Jos N. G., no municpio de Franca/SP, na funo de
ajudante de pedreiro, no perodo de 15/06/1988 a 30/12/1988.
m) Transportare Transp. e Serv. Ltda., no municpio de
Franca/SP, na funo de ajudante, no perodo de 1/08/1989 a 07/02/1996.
n) Marcelo P. B. e Daniel P. B., no municpio de
Franca/SP, na funo de faxineiro, no perodo de 03/01/2000 a 30/03/2000.
de
carncia
(...)
Art. 74. A penso por morte ser devida
ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer,
aposentado ou no, a contar da data: (Redao dada ao "caput"
pela Lei n 9.528, de 10.12.1997)
III
morte
presumida.
(Inciso
da
deciso
acrescentado
judicial,
pela
Lei
no
n
caso
de
9.528,
de
10.12.1997)
(...)
(grifamos)
7.
Aristeu de Oliveira, em sua obra, ensina que: O
valor da penso por morte, inclusive a decorrente de acidente de
trabalho, consistir numa renda mensal correspondente a 100% (cem
por cento) do salrio-de-benefcio.
O valor da penso por morte no pode ser
inferior a 100% (cem por cento) do salrio mnimo nem superior ao
limite mximo do salrio-de-contribuio. (in Manual Prtico da Previdncia
Social 8 edio, Ed. Atlas/2000; S. Paulo. Pg. 653)
8.
Assim, atendidas as disposies da Lei n 8.213/91,
que diz que a Penso por Morte independe de carncia (Decreto 611/92), bastando a
simples filiao no INSS, as Requerentes ingressaram com o pedido pela via
administrativa (nmero de benefcio 123.456.789-0), em 06/05/02.
9.
Porm, as Requerentes surpreenderam-se com a
resposta do rgo previdencirio, que negou o benefcio (documento anexo). Pela
Comunicao de Deciso (datada de 13/05/2002), o INSS indeferiu a concesso do
benefcio, fundamentando seu decisium , absurdamente, no fato de que o de cujus no
era filiado da Previdncia Social.
10.
Conforme acostam os citados documentos, o Sr.
Slvio laborava no momento de seu bito para o empreiteiro Joaquim R. S., em imvel
pertencente ao casal Valdina O. S. G. e Adenilson G., localizado nesta cidade de
Franca/SP Rua A, n 987 Jdm. Guanabara (Boletim de Ocorrncia anexo).
11.
de se destacar que esse fato foi referendado em
audincia realizada na 1 Vara do Trabalho de Franca/SP (processo n 00456-2002-01515-00-1 RTS cpia da sentena anexa).
12.
Todavia, o INSS no apenas negou o benefcio,
como tambm apresentou uma Certido Negativa de Dependentes. Ora, Excelncia,
evidente est a m-f do Requerido em negar o benefcio somente porque o falecido
trabalhou registrado em seu ltimo emprego por perodo de 42 (quarenta e dois) dias. A
legislao ptria clara no sentido de que a PENSO POR MORTE INDEPENDE DE
TEMPO DE CARNCIA.
13.
Assim, a Autarquia Previdenciria afrontou a
Justia, uma vez que absurdamente negou o reconhecimento da relao empregatcia em
sentena trabalhista transitada em julgado. Destaque-se, ainda, que o INSS foi intimado
do decisium e nada manifestou naquela ocasio.
14.
Diante do exposto:
A)
Com fundamento na Lei n 8213/91, requer-se a
citao do ru na pessoa de seu representante legal para que acompanhe, querendo, a
presente ao, que ao final dever ser julgada procedente para condenar o Requerido a
conceder para as Autoras a PENSO POR MORTE, a contar do bito do Sr. Slvio,
ou ainda da propositura do pedido pela via administrativa (conforme o prudente arbtrio
de Vossa Excelncia), bem como assistncia mdica, previdncia e demais benefcios
Termos em que
Pede e Aguarda
Deferimento.
Local, (...data...).
P.p. _____________________
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001
Vara
Processo n
GRAA MARIA T., brasileira, casada, RG n. 22.222.2222 e CPF n. 333.333.333-33, residente e domiciliada nesta cidade de Franca/SP, na Av.
F, n. 434, Bairro Santa Cruz, vem, mui respeitosamente presena de V. Ex., por
sua advogada e procuradora infra-assinada, para propor a seguinte :
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11
12
JENESVALDO
Auxlio-Recluso
nos termos do artigo 80 e seguintes da Lei n 8213/91 e do art. 116 e seguintes do
Decreto n 3048/99, ante os fatos e fundamentos abaixo explicitados.
Francisleide vive maritalmente com JEANILTON S.,
brasileiro, vivo, pintor de paredes, portador do RG n 454.989.77 e do CPF n
200.300.400-11, desde abril de 1994, sendo que dessa relao nasceram os quatro filhos
do casal, conforme demonstram as anexas certides de nascimento.
Ocorre que Jeanilton encontra-se recolhido no presdio
local desde o dia 27 de agosto do corrente ano, condenado a cumprir pena de recluso
em regime inicialmente fechado pelo prazo de 7 (sete) anos e 3 (trs) meses, conforme
comprova a inclusa cpia da sentena com trnsito em julgado e o respectivo Mandado
de Priso.
Na circunstncia da priso, o recluso era empregado da
empresa Construtora Pau a Pique Ltda., auferindo a renda mensal de R$ (...) cpia
da Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) anexa.
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P.p. ____________________
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002
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Processo n
Ao de Benefcio
Previdencirio
(Auxlio Recluso)
(com T U T E L A A N T E C I P A D A )
contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), rgo previdencirio, com
sede em Franca/SP Rua V, n 1186 Centro, pelos motivos fticos e de direito
abaixo expostos.
1.
A Sr. RAFAELA casou-se sob o regime de
Comunho Parcial de Bens com o Sr. SRGIO H. S., no ano de 1991 (documento
anexo).
2.
No dia 27 de agosto de 1998 o casal separou-se,
sendo decretada a Separao Judicial Consensual (cpia do Mandado de Averbao
anexa), figurando como dependentes seus filhos Paloma, Paola e Pablo (documentos
anexos), sendo que ficou convencionada uma penso alimentcia para as crianas
equivalente a um salrio mnimo mensal, a ser paga pelo cnjuge separando (doc.
anexo).
3.
Ocorre que no dia 29/04/2002, s 9h30min., no
aeroporto de Quito (Equador), o Sr. Srgio foi preso, acusado de trfico de
entorpecentes, e responder pelo delito naquele pas, sendo que permanecer recolhido
no Centro de Reabilitazion Social de Varones n 2, Cale Garcia Moreno V Andato
Quito Equador, como se verifica nos inclusos documentos.
15
4.
Ainda conforme demonstram os documentos em
anexos, o Sr. Srgio at o dia 20/04/2002 trabalhou na Loja Agropecuria Erva
Daninha Ltda. ME., devidamente registrado, preenchendo a condio de segurado.
Sendo assim, seus dependentes fazem jus ao auxlio-recluso, visto que o mesmo
encontra-se preso em Quito (Equador), conforme comprova envelope e cartas do
recluso (documentao inclusa).
5.
A Autarquia Federal exige documentao escrita
da priso do Acusado, emitida pela entidade prisional em que se encontra o preso (o que
no foi possvel, tendo em vista a falta de recursos da famlia). Dessa maneira, pela
dificuldade de comprovao da priso realizada em outro pas, o pedido administrativo
de auxlio-recluso feito pelos dependentes do segurado foi negado pelo INSS.
6.
Destarte, verifica-se que no tocante ao auxliorecluso a pretenso dos Autores amparada pela legislao ptria. Vejamos:
Lei 8213/91
Art. 26. Independe de carncia a
concesso das seguintes prestaes:
I - penso por morte, auxlio-recluso,
salrio-famlia e auxlio-acidente; (Redao dada ao inciso pela
Lei n 9.876, de 26.11.1999, DOU 29.11.1999)
IV.
da
CONSTITUIO
DA
16
7.
Assim, atendidas as disposies da Lei n 8.213/91,
que diz que o auxlio-recluso independe de carncia (Decreto 611/92), bastando a
simples filiao no INSS, os Requerentes tentaram pela via administrativa e, ante as
inmeras dificuldades impostas, representante dos menores no restou outra
alternativa seno apelar para o Poder Judicirio na nsia de amenizar as dificuldades
financeiras que atravessa.
8.
Urge ressaltar que o INSS no apenas negou o
benefcio, como tambm desrespeitou preceito constitucional. Ora, Excelncia, evidente
est a m-f do Requerido em negar o benefcio. A legislao ptria clara no sentido
de que AUXLIO-RECLUSO DEVIDO AOS DEPENDENTES DO
SEGURADO E INDEPENDE DE TEMPO DE CARNCIA.
9.
A documentao anexa (envelopes e cartas escritas
pelo detento e oriundas do pas onde est, PROVA bastante forte para o
convencimento do Ilustre Magistrado sobre a atual situao prisional do Sr. Srgio (que
se encontra recluso no Equador).
10.
Sabe-se que auxlio-recluso uma prestao
mensal que o INSS paga aos dependentes de baixa renda do segurado recolhido
priso, que no receber remunerao da empresa nem estiver em gozo de auxliodoena, de aposentadoria ou de abono de permanncia em servio. Independe de
carncia do segurado, sendo devido nas mesmas condies da penso por morte.
11.
Assim, o benefcio que ora se pleiteia ter incio na
data do efetivo recolhimento priso, permanecendo enquanto o segurado estiver
detento ou recluso.
12.
Conforme se pode aferir do contedo de carta
enviada pelo preso e recebida pela representante dos menores, o delito pelo qual
responde o ru ter pena mnima em torno de 8 (oito) anos de recluso, perodo que ser
cumprido integralmente em regime fechado naquele pas em caso de condenao, o que
certamente acarretar uma sobrecarga de responsabilidade para a me das crianas, que
deixar de receber a penso alimentcia do pai para a mantena das mesmas.
13.
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Termos em que
Pede e Aguarda
Deferimento.
Data (...)
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001
18
Processo n.
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20
21
Processo n.
AO REVISIONAL DE
BENEFCIO PREVIDENCIRIO
em face do
22
23
P.p. ____________________
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002
24
AUTORA: SUELLENY O. R.
PROCESSO n 2001.00.00.000000 - 0
OBJETO: CONTESTAO
O INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS,
autarquia federal com endereo nesta cidade, Rua V.F., n 1186, Centro, onde
recebe intimaes, nos autos da AO REVISIONAL DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO,
vem mui respeitosamente diante de Vossa Excelncia. por intermdio de sua
procuradoria, apresentar sua CONTESTAO, nos seguintes termos:
1. DA PRETENSO DA AUTORA
Em apertada sntese, cuida-se de ao revisional de penso
acidentria na qual se objetiva a fixao do seu valor em 100% (cem por cento) do
salrio percebido pelo ex-segurado no dia do acidente, requerendo a autora que o
respectivo benefcio seja reajustado pelos mesmos ndices dos reajustes dos salrios da
categoria a que pertencia seu falecido esposo, estabelecido em Conveno Coletiva do
Trabalho.
2. PRELIMINARMENTE:
2.1. INCOMPETNCIA ABSOLUTA:
Em se tratando de matria acidentria, nos termos do artigo
109, inciso I da Constituio Federal, a competncia, com excluso de qualquer outra,
da justia ordinria estadual, mesmo que o foro do domiclio do autor seja sede de
Vara do Juzo Federal.
AO
REVISIONAL
REVISO
DE
AO
ACIDENTRIA - COMPETNCIA - JUSTIA COMUM ESTADUAL,
PRECEDENTES DO STF - LEI MAIS BENFICA - INCIDNCIA - BENEFCIOS
EM MANUTENO - POSSIBILIDADE - Compete Justia Estadual processar e
julgar ao que tem por objetivo a reviso de benefcio previdencirio decorrente
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26
27
28
Nestes termos,
Pede e Aguarda
Deferimento.
Local, (...data...).
_________________
Procurador do INSS
29
PROCESSO n 2001.00.00.000100-0
OBJETO: IMPUGNAO CONTESTAO.
QUANTO
PRELIMINAR
DE
PRESCRIO:
A Autarquia-R arguiu a prescrio do fundo do direito e
das prestaes do benefcio da Autora.
A presente preliminar deve ser desprezada, uma vez que
no est a Autora postulando mais do que a Lei lhe assegura.
30
31
"PREVIDENCIRIO
APOSENTADORIA - PRESCRIO REJEITADA.
REVISO
DE
QUANTO
AO
CLCULO
DO
BENEFCIO:
Alega a Autarquia que os ndices aplicados para a
correo dos salrios-de-contribuio e benefcios so aqueles estabelecidos pela
legislao pertinente.
Sem procedncia a alegao da R.
2.1 A Autora beneficiria da previdncia social,
benefcio este concedido anteriormente ao advento da CF/88. Ressalta-se que
naquela poca o benefcio era expresso em nmeros de salrios mnimos com o
beneplcito do INSS, pois esta foi a forma sedimentada pela legislao ento vigente
(Decreto n 70.077 de 24 de janeiro de 1979, art. 30 e ss), fortalecida, ainda, pelas
decises dos Tribunais.
2.2 Com o advento da Constituio Federal de 1988, a
norma constitucional transitria (art. 58 do ADCT) foi editada para evitar a prtica de
reajustamentos que pudesse fazer com que os beneficirios da Previdncia Social
perdessem seu poder aquisitivo, como ocorreu no passado, atravs de legislao
recessiva e de interpretaes equivocadas condenadas pelo Poder Judicirio atravs da
Smula n 260 do extinto Egrgio Tribunal Federal de Recursos.
2.3 Ao mesmo tempo em que expressa em nmeros de
salrios mnimos os critrios de atualizao dos benefcios, o artigo 58 do ADCT
estabelece a vinculao do critrio de atualizao at a implantao do plano de custeio
e benefcios.
2.4 De fato, foi editado o referido plano de custeio e
benefcio (Lei n 8.212 e Lei n 8.213, ambas de 24 de julho de 1991), com um atraso de
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ms/ano
08/91
Valor total
Cr$ 17.000,00
33
34
pois nesses casos a lei vigente se protrai no tempo para continuar disciplinando certas
situaes jurdicas mesmo aps a sua revogao.
2.11 O artigo 5, inciso XXXVI, enfatizando o artigo 6,
caput, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, preconiza que:
"A lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada".
Com relao ao direito adquirido, cabe esclarecer que o
que se protege aqui no o passado, mas sim o futuro. O direito adquirido consiste na
faculdade de continuar a extrair efeito de um ato contrrio aos previstos pela Lei
atualmente em vigor ou, se preferirmos, continuar a gozar dos efeitos de uma lei
pretrita mesmo depois de sua revogao. Neste sentido, ensina o mestre Celso Ribeiro
Basto em seus Comentrios Constituio do Brasil de 05 de outubro de 1988, 2
volume, pg. 193, in verbis:
"Se algum gozou de um benefcio previdencirio no
passado, benefcio este legal a seu tempo, e se a lei pretender retir-lo, ela
estar praticando inequivocamente uma retroao intolervel pelo direito, pois
estar tentando desfazer situaes mais que adquiridas, que so as
consumadas".
2.12 O direito adquirido o princpio da imediata
entrada da Lei em vigor. normal que a lei passe a produzir efeitos a partir de sua
publicao. O carter de adquirido de um direito o imuniza contra a lei nova, afastandoa, portanto. No caso em tela, o novo plano de benefcio e custeio passou a produzir
efeitos a partir de sua publicao, entretanto, por ser extremamente prejudicial ao direito
adquirido dos beneficirios da Constituio Federal de 88, esta Lei nova, no pode
alcan-los.
2.13 No sistema de direito positivo brasileiro, o
princpio tempus regit actum se subordina ao do efeito imediato da Lei nova, salvo
quanto ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada (Constituio da
Repblica, artigo 5, inciso XXXVI e Lei de Introduo ao Cdigo Civil, artigo 6). A
Lei nova, vedada a ofensa ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada,
tem efeito imediato e geral, alcanando as relaes jurdicas que lhes so anteriores,
no, nos seus efeitos j realizados, mas, sim, nos efeitos que, por fora da natureza
continuada da prpria relao, seguem se produzindo, a partir da sua vigncia.
2.14 O artigo 201, 2, da Constituio Federal foi
criado para evitar distores e achatamento do valor da renda mensal, pois preconiza a
preservao, em carter permanente, do valor real no reajuste do benefcio da autora
sem o objetivo de criar uma nova legio de injustiados.
2.15 H que se questionar se a norma que vincula o
reajuste dos benefcios tem carter de perdurabilidade, pois caso no possua seria
deslealdade, ou seja, incongruente com o sentido de justia prprio do direito
admitirmos que o reajuste fosse defasado, cassando-se um direito adquirido em virtude
da revogao da Lei que a criou. Entretanto, percebe-se que a norma deve ter tal carter
35
DA
DISPARIDADE
DE
CRITRIOS
ADOTADOS:
3.1 A hipocrisia com que o INSS, ora ru, trata do assunto
referente ao salrio-de-contribuio e ao salrio-debenefcio confronta-se com todos os princpios
jurdicos. Os critrios de reajuste tanto do salrio-decontribuio como do salrio-de-benefcio vm
reconhecidos explicitamente na Lei 8.213/91
combinado com o artigo 28, 5 da Lei 8.212/91
(Plano de custeio e benefcios da previdncia social),
os quais preconizam a indissocivel vinculao entre
os critrios tanto do salrio-de-contribuio como o
salrio-de-benefcios, amparados pelo artigo 201, 2,
da Constituio Federal.
3.2 Ocorre, entretanto, que o critrio de reajuste para o
salrio-de-contribuio baseado pela vinculao ao salrio mnimo, contrariamente ao
critrio adotado para o reajuste do salrio-de-benefcio, de forma favorvel to-somente
ao INSS, prejudica mensalmente a autora, pois este critrio de reajuste inferior ao
reajuste do salrio-de-contribuio, no preservando, destarte, em carter permanente o
valor real dos seus benefcios.
3.3 Portanto, percebe-se que na relao arrecadao e
pagamento das contribuies sempre ser beneficiado o INSS, ora ru, ao passo que no
pagamento dos benefcios, de forma progressiva, ocorrer indubitavelmente uma
depreciao nos benefcios dos autores, sendo ento inobservado o princpio do
progresso social, pois o que se v somente um achatamento do poder aquisitivo da
classe dos aposentados.
3.4 Na mesma esteira, tendo a beneficiria durante todo o
perodo laboral, contribudo com valores vinculados ao salrio, nada mais bvio e justo,
que perceba seu benefcio e reajustes vinculados da mesma forma, ou seja, expressos
em nmeros de salrios mnimos equivalentes, restabelecendo a igualdade de direito
existente em todos os textos constitucionais de naes civilizadas, inclusive do Brasil.
Vejamos:
"Art. 5 da CF/88 - Todos so iguais
perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
3.5 Na mesma linha tem sido as decises dos tribunais:
PREVIDENCIRIO - REVISO DE BENEFCIO EQUIVALNCIA SALARIAL - RENDA MENSAL INICIAL - ART. 202 DA CRFB -
36
DO DIREITO INTERTEMPORAL:
37
DO
PRINCPIO
DA
IRRETROATIVIDADE:
5.1 Segundo as constituies mais modernas, inclusive a
do Brasil, o princpio da irretroatividade estabelece
que a Lei no prejudicar o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada, como j foi
mencionado anteriormente. Na definio de GABBA:
" direito adquirido um direito que conseqncia
de um fato idneo a produzi-lo em virtude da Lei vigente ao tempo que se
efetuou. Embora a ocasio de faz-lo valer no se tenha apresentado antes da
atuao da Lei nova, e que, sob o imprio da Lei ento vigente. Integrou-se
imediatamente no patrimnio de seu particular."
5.2 Neste sentido, o benefcio integrado ao patrimnio dos
beneficirios antes do advento da Carta Magna de 88 um direito adquirido
incontestvel, no podendo nunca uma Lei nova prejudic-lo. Tendo em vista a
incorporao do benefcio expresso em nmero de salrio no patrimnio da autora,
juntamente com o fato aquisitivo que se consumou por inteiro, encontram-se presentes
todos os requisitos para a caracterizao do direito adquirido.
5.3 Para sedimentar a idia de direito adquirido, cumpre
assinalar que, tal como consignada na Lei de Introduo, tem aplicao tanto no direito
pblico quanto no direito privado. Onde quer que exista um direito subjetivo, de ordem
pblica ou de ordem privada, oriundo de um fato idneo a produzi-lo segundo os
preceitos da Lei vigente ao tempo em que ocorreu e incorporado ao patrimnio
individual, no pode ser ofendido por Lei nova. Portanto, perfeitamente coadunado com
o direito da Autora.
6.
DA INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI
NOVA:
6.1 Toda matria que versa sobre a interpretao,
inseparavelmente, vinculada ao problema da aplicao da norma a verificao e a
declarao de sua inconstitucionalidade. Desta feita, a Lei Ordinria, expresso da
legislatura, o exerccio do mandato outorgado pelo povo, atravs de seus
representantes constituintes. Se a Lei contrria constituio, peca pelo defeito do
excesso ou da falta de poderes e, ento, uma nulidade jurdica.
6.2 Assim, "quando colocado o juiz na alternativa de
cumprir a Lei ou cumprir a Constituio, o que lhe cabe fazer negar a
validade quela e reconhecer o prestgio desta. J, em razo do
escalonamento Hierrquico, o dilema apresentado ao juiz, ante a Lei
38
39
O ilustre advogado
comentando esse dispositivo, afirma que:
Wolgran
Junqueira
Ferreira,
40
3
Todos
os
salrios
de
contribuio considerados para o clculo de benefcio sero
devidamente atualizados, na forma da lei.
4 - assegurado o reajustamento dos
benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o
valor real, conforme critrios definidos em lei."
6.12 Constata-se que esse dispositivo constitucional
assegura a preservao do valor real dos benefcios. Entretanto, para afastar qualquer
dvida quanto vontade do legislador contribuinte de preservar definitiva e
permanentemente o valor real das aposentadorias e evitar, para sempre, a injustificvel e
humilhante situao dos aposentados brasileiros com o aviltamento do benefcio que
lhes devido, deve-se considerar o disposto no artigo 194, pargrafo nico, inciso IV,
da Carta Magna:
"Artigo
194.
A
seguridade
social
compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos
Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os
direitos relativos sade, previdncia e assistncia
social.
Pargrafo
nico.
Compete
ao
Poder
Pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social,
com base nos seguintes objetivos:
(...)
IV - irredutibilidade do valor dos
benefcios;"
6.13 Desse dispositivo constitucional, depreende-se que
aps a concesso dos benefcios, estes sero irredutveis e seus valores sero reajustados
para que no ocorra perda do benefcio em relao inflao.
Conclui-se, portanto, que o legislador constitucional
assegurou nas disposies transitrias (artigo 58) a atualizao de todos os benefcios e
nas disposies permanentes a irredutibilidade do valor dos benefcios (art. 194, IV) e o
seu reajustamento para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme
critrios definidos em lei (art. 201, 2).
6.14 Mesmo diante desses inequvocos mandamentos
constitucionais, a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, que dispe sobre os Planos da
Previdncia Social, ao definir o critrio para o reajustamento dos benefcios, estabeleceu
que:
Art. 41. Os valores dos benefcios em
manuteno sero reajustados a partir de 2004, na mesma
data de reajuste do salrio mnimo, pro rata, de acordo com
suas respectivas datas de incio ou do seu ltimo
reajustamento,
com
base
em
percentual
definido
em
41
DA CONTESTAO DO INSS
42
43
pela variao acumulada do ndice Geral de Preos Disponibilidade Interna - IGP-DI, apurado pela Fundao
Getlio Vargas, nos doze meses imediatamente anteriores."
"Art. 5 - A ttulo de aumento real, na
data de vigncia das disposies constantes dos arts. 6 e
7 desta Medida Provisria, os benefcios mantidos pela
Previdncia Social sero majorados de forma a totalizar
quinze por cento, sobre os valores vigentes em 30 de abril
de 1996, includo nesse percentual o reajuste de que trata
o artigo 2."
7.10 Caracterizada est a injustia do requerido quando
verifica-se na Lei 8.213/91 o artigo 41:
" Art. 41. Os valores dos benefcios em
manuteno sero reajustados a partir de 2004, na mesma
data de reajuste do salrio mnimo, pro rata, de acordo com
suas respectivas datas de incio ou do seu ltimo
reajustamento,
com
base
em
percentual
definido
em
regulamento, observados os seguintes critrios: (Redao
dada pela Lei n 10.699, de 09.07.2003, DOU 10.07.2003)
I - preservao do valor real do
benefcio; (Redao dada ao inciso pela Medida Provisria
n 2.187-13, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor
conforme o art. 2 da EC n 32/2001)
II - (Revogado pela Lei n 8.542, de
23.12.1992, DOU 31.12.1992, nos termos do seu artigo 12)
III
atualizao
anual;
(Inciso
acrescentado pela Medida Provisria n 2.187-13, de
24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da
EC n 32/2001).
7.11 Com o advento da Lei 8.542/92, especialmente
pelo contido em seu artigo 12, ficou revogado o
reajuste dos benefcios de prestao continuada
mantido pelo requerido atravs do INPC, passando,
destarte, a ser efetuado o reajuste pelo IRSM. Em
seqncia, a Lei 8.880/94 substituiu o IRSM pelo IPCr, que por sua vez foi substitudo pelo INPC atravs da
Medida Provisria 1.171/95.
7.12 Sendo assim, mantm-se como critrio para
reajuste dos benefcios da autora o INPC, conforme
mencionado.
7.13 Cabe destacar que com a utilizao da Medida
Provisria 1.415/96 ser concedido aos beneficirios
da Previdncia Social um reajuste de 15% (quinze por
cento), ao passo que com o ndice correto, ou seja o
INPC, calculado pelo IBGE, ter-se-ia o percentual de
20,05% (vinte vrgula zero cinco por cento).
44
45
46
MEDIDA
PROVISRIA
8.1 No
plano
da
fiscalizao
incidental
da
constitucionalidade, deve ser deduzida a pretenso de
declarao de inconstitucionalidade na presente ao,
tendo em vista que a matria tratada, ndice de reajuste
de aposentadoria, na Medida Provisria atenta contra
as normas e princpios adotados pela Constituio e
legislao ordinria pertinente.
8.2 A declarao de inconstitucionalidade da Medida
Provisria est atrelada ao prprio objeto da presente
ao e sem dvida pode ser proferida por juiz singular.
8.3 Portanto, a referida Medida Provisria est em
desacordo com o comando constitucional preceituado
no artigo 201, 4, pois este dispositivo fala
expressamente em preservao dos valores reais,
combinado com o artigo 41 da Lei 8.213/91.
47
DO PEDIDO:
P.p. .
.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001
48
10.
JUSTIFICAO ADMINISTRATIVA
pelos fatos e fundamentos abaixo articulados.
I - DOS FATOS.
A requerente exerceu a funo de trabalhadora rural no
Municpio de Franca no perodo de janeiro de 1973 a agosto de 1999, fazendo todos os
servios provenientes da lavoura de milho, tais como capina, arruao e colheita, nas
propriedades rurais pertencentes, respectivamente, a seu pai e seu sogro: Durval B. L.
R. e Jeremias C.
Seu sogro possua uma propriedade rural, com rea de 12 (doze)
alqueires paulistas, situada na estrada vicinal Nelson Nogueira (antiga Rodovia FrancaRibeiro Corrente via Fundo). Como era de costume na zona rural, desde que a
requerente completou 15 (quinze) anos, trabalhava na lavoura com os pais. Aps seu
casamento em .../.../... (doc. ....), continuou seu labor exercendo funo de trabalhadora
rural, em uma rea de terras de .... alqueires paulistas que foi desmembrada da rea total
(doc. ....), para que cada filho pudesse trabalhar para sua prpria subsistncia.
O casal, desde .... at o falecimento do marido ...., em .../.../...
(doc. ....), laborou nesse espao de terras, onde cultivavam milho.
Aps o falecimento do marido, a Requerente continuou a laborar
juntamente com os filhos: Filomena R.C., nascida em .../.../..., (doc. ....), Salustiana R.
C., nascida em .../.../... (doc. ....), Jernimo R.C., nascido em .../.../... (doc. ....), e Jcomo
R.C., nascido em .../.../... (doc. ....), todos menores impberes.
A Requerente continuou exercendo a funo de trabalhadora
rural, em regime de economia familiar com seus filhos at .... de ...., mas sem Registro
na Carteira de Trabalho, possuindo apenas como prova as notas fiscais de entrada de
49
cereais do .... (docs. ....), as Declaraes do Imposto de Renda (docs. ....), declarao do
Sindicato dos Trabalhadores Rurais de Franca (doc. ....), e Contratos de Parceria
Agrcola (doc.).
Corroborou, ainda, como prova material a cpia da transcrio
de Transmisses (doc. ....), em que consta que atravs de formal de Partilha do Esplio
de .... (sogra da Requerente), a rea de .... alqueires, atravs da matrcula ...., foi
partilhada entre os filhos da Requerente (doc. ....).
Aps vrias tentativas de parceria agrcola, arrendamento e
outros, a Requerente e seus filhos alienaram os .... alqueires paulistas de terras
em .../.../..., conforme certido em anexo (doc. ....).
Ocorre que atualmente a Requerente necessita justificar o
perodo de trabalho prestado na zona rural de .... a ...., para efeitos de aposentadoria
perante a Previdncia Social, motivo pelo qual pleiteia a presente medida.
Aps ter deixado a Zona Rural, a Requerente veio residir em
Franca/SP, Rua N, n 329 City Petrpolis, onde permanece at a presente data.
No perodo de .../.../... a .../.../..., a Requerente laborou como
cozinheira em uma lanchonete (doc. ....). A partir de .../.../... at hoje exerce o cargo de
faxineira na Escola de Recreao Infantil ... (doc. .....).
Assim, verificamos que caso seja aceita a Justificao
Administrativa, a Requerente poder, somando todo seu perodo de labor, atingir os 30
(trinta) anos necessrios para aposentadoria integral por tempo de servio para mulher.
Conforme acima relacionado, somado o perodo registrado em
CTPS ao laborado em rea rural, atingimos um total de .... (....) anos, .... (....) meses,
e .... (....) dias.
II - DOS FUNDAMENTOS JURDICOS.
Segundo dispe o artigo 861 do CPC:
"Quem pretender justificar a existncia de algum fato ou relao
jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de
prova em processo regular, expor em petio circunstanciada, a sua inteno."
Ensinam Carlos Alberto lvaro de Oliveira e Galeno, em seus
Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, volume VIII, da Forense, que:
"A prova realizada na Justificao no deixa de ser apenas
prova, como qualquer outra, e deve ser valorada, no momento oportuno, por quem de
direito, na esfera administrativa ou judicial."
No mesmo sentido tem sido as decises dos tribunais. Vejamos:
"1. A comprovao do tempo de servio para os efeitos desta
Lei, inclusive mediante justificao administrativa ou judicial, conforme o disposto no
50
artigo 108, s produzir efeito quando baseada em incio de prova material, no sendo
admitida prova exclusivamente testemunhal, salvo na ocorrncia de motivo de fora
maior ou caso fortuito, conforme disposto no Regulamento. (artigo 55, pargrafo 3, da
Lei n 8.213/91). 2. O incio de prova material, de acordo com a interpretao
sistemtica da Lei, aquele feito mediante documentos que comprovem o exerccio da
atividade nos perodos a serem contados, devendo ser contemporneos dos fatos a
comprovar, indicando, ainda, o perodo e a funo exercida pelo trabalhador." (RESP
280.402/SP, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, in DJ 10.09.2001).
Com o incio de prova material existente e atravs de
testemunhas que conheceram a Requerente na poca dos fatos, ficar plenamente
Justificado o perodo de labor rural prestado no Municpio de ....
Ademais no artigo 106 da Lei 8.213 tem-se que a comprovao
da atividade rural far-se- alternativamente atravs de:
- Contrato de arrendamento, parceria ou comodato rural;
- Declarao do Sindicato de trabalhadores rurais, desde que
homologada pelo INSS;
- Entre outros.
Nossos Tribunais tm assim decidido:
PREVIDENCIRIO. CONTAGEM DE TEMPO DE
SERVIO
RECPROCO.
ATIVIDADE
RURAL
E
URBANA.
VIA
ADMINISTRATIVA. CF, 202, 3, E LEI 8.213/91, ART. 94. Nos casos em que se
reivindica a contagem de tempo de servio prestado na atividade rural e na urbana,
mesmo se reconhecendo como auto-aplicvel o art. 202, 3, da Constituio Federal,
imprescindvel que o interessado ingresse previamente na esfera administrativa, pois
no cabe ao Juiz substituir-se ao administrador e conferir ms a ms a existncia da
prestao laboral e o recolhimento das respectivas contribuies previdencirias." (Ap.
Cvel n 91.04.22640-2/Rs, 1 T.do TRF da 4 Regio, DJ (seo II) de 25.08.93, p.
33.903).
100283704 - PREVIDENCIRIO - MANDADO DE
SEGURANA - TEMPO DE SERVIO RURAL - JUSTIFICAO
ADMINISTRATIVA - 1 - Hiptese em que a documentao, ainda que no seja farta,
suficiente para ensejar o processamento da justificao administrativa para a
comprovao do labor agrcola, pois configura incio de prova material que pode ser
complementado pela oitiva de testemunhas. 2 - O reconhecimento de tempo de servio
rural at a edio da Lei de Benefcios no est condicionada ao recolhimento das
contribuies previdencirias (art. 55, 2), com exceo das hipteses em que se
pretende o cmputo de tal perodo para fins de contagem recproca propriamente dita,
qual seja, a soma de tempo de servio pblico ao de atividade privada. 3 - Segurana
concedida para que se oportunize ao impetrante a comprovao do tempo de servio
rural. Sentena confirmada. (TRF 4 R. - REO-MS 2002.71.02.001366-9 - RS - 5 T. Rel. Des. Fed. A. A. Ramos de Oliveira - DJU 25.06.2003 - p. 790).
Inegvel se torna o direito da Requerente, que comprovar os
fatos atravs das testemunhas arroladas e dos documentos anexados exordial.
51
ROL DE TESTEMUNHAS
1) .... (qualificao), inscrito no CPF/MF sob n ...., residente e
domiciliado no ...., Caixa Postal n ...., CEP....
2) .... (qualificao), inscrito no CPF/MF sob n ...., residente e
domiciliado no ...., Caixa Postal n ...., CEP....
52
11.
JUSTIFICAO JUDICIAL ,
o que faz com fulcro nos arts. 861 e seguintes do Cdigo
de Processo Civil, pelos motivos fticos e jurdicos expostos a seguir.
I. O Autor laborou como funcionrio da Fazenda Flor do
Caf, localizada na estrada vicinal atualmente denominada Nelson Nogueira (antiga
Franca-Ribeiro Corrente via Engenho Queimado) Km. (...), no perodo compreendido
entre outubro de 1962 e agosto de 1971, recebendo para tal remunerao equivalente a 2
(dois) salrios mnimos. Naquela ocasio era um dos responsveis pela produo e
cultivo de caf daquela propriedade agrcola.
II. Acontece que, tendo em vista o grande incndio
ocorrido na poca, como noticiaram os jornais (documento anexo), houve a destruio
dos documentos que eram mantidos na sede daquela Fazenda.
III. Porm, conforme pode se observar nos documentos
inclusos, inconteste que o Requerente trabalhava e morava na mencionada Fazenda.
Verifica-se que, tanto na anexa certido de nascimento,
como na certido de batismo de seu filho Jos M. C. (nascido em 24/11/1963), a
profisso do Autor aparece como de agricultor.
O antigo ttulo de eleitor do Requerente (documento
anexo) traz como endereo o da sede da Fazenda Flor do Caf e a profisso de lavrador.
Outro documento que comprova os fatos narrados a
matrcula da filha do Autor (Gertrudes M. C.), no ano de 1967, na escola rural
localizada prxima sede da Fazenda (documento anexo).
53
54
55
56
12.
57
Termos em que,
Pede Deferimento.
Local, (...data...).
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001
Rol de Testemunhas:
1. Lucas H. W., brasileiro, casado, agropecuarista, residente e
domiciliado em Ituverava/SP, Rua P, n 784.
2. Reginaldo X. P. Q., brasileiro, divorciado, servidor pblico
municipal, residente e domiciliado em Miguelpolis/SP, Rua G, n 159.
3. Maria B. C., brasileira, viva, costureira, residente e
domiciliada em Miguelpolis/SP, Rua V, n 444.
58
59
5.
Conforme se verifica nos documentos 04 e 05 (exames
mdicos), evidencia-se a doena adquirida em razo da atividade exercida pelo
Requerente (montador de caldeiras e soldador), assim definida no art. 2, 1 e 3
da Lei 6.367/76:
1 Equiparam-se ao acidente do trabalho,
para os fins desta Lei:
I - a doena profissional ou do trabalho,
assim entendida a inerente ou peculiar a determinado ramo
de atividade e constante de relao organizada pelo
Ministrio da Previdncia e Assistncia Social - MPAS;
II - o acidente que, ligado ao trabalho,
embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo
diretamente para a morte, ou a perda, ou reduo da
capacidade para o trabalho;
III - o acidente sofrido pelo empregado no
local e no horrio do trabalho, em conseqncia de:
a) ato de sabotagem ou de terrorismo
praticado por terceiro, inclusive companheiro de trabalho;
b) ofensa fsica intencional, inclusive de
terceiro, por motivo de disputa relacionada com o trabalho;
c) ato de imprudncia, de negligncia ou de
impercia de terceiro, inclusive companheiro de trabalho;
d) ato de pessoa privada do uso da razo;
e) desabamento, inundao ou incndio;
f) outros casos fortuitos ou decorrentes de
fora maior;
IV - a doena proveniente de contaminao
acidental de pessoal de rea mdica, no exerccio de sua
atividade;
V - o acidente sofrido pelo empregado ainda
que fora do local e horrio de trabalho:
a) na execuo de ordem ou na realizao de
servio sob a autoridade da empresa;
b) na prestao espontnea de qualquer
servio empresa para lhe evitar prejuzo ou proporcionar
proveito;
c) em viagem a servio da empresa, seja
qual for o meio de locomoo utilizado, inclusive veculo
de propriedade do empregado;
d) no percurso da residncia para o
trabalho ou deste para aquela.
" 3 - Em casos excepcionais, constando
que doena no includa na relao prevista no item I do
1 resultou de condies especiais em que o trabalho
executado e com ele se relaciona diretamente, o Ministrio
da Previdncia e Assistncia Social dever consider-la
como acidente do trabalho."
6.
O professor Hlio Hungria destaca em sua obra que A
exposio contnua durante seis a oito horas por dia a rudos ao nvel
60
d)
Percia para constatao do ambiente de trabalho ruidoso
na empresa Metalrgica Ferrugem Ltda., localizada nesta Capital, na Av. N, n 6728
Bairro do Limo, caso Vossa Excelncia entenda necessrio.
e)
Depoimento pessoal de si mesmo, oitiva de testemunhas
conforme rol a ser apresentado oportunamente e ouvida do representante legal da
empresa Metalrgica Ferrugem Ltda., a ser intimada nesta Capital, na Av. N, n 6728
Bairro do Limo.
f)
9.
61
62
63
atividade profissional at que fosse realizada a percia mdica, percebendo auxliodoena at o dia 17/12/2005 (doc. 06).
6. Submetido a nova percia mdica em 17/12/2005, foi,
injustamente, considerado apto para o trabalho, conforme Comunicao de Resultado de
Exame Mdico, em anexo (doc. 07).
7. Como se depreende dos documentos acostados, o requerente
encontrava-se legalmente afastado das suas funes, face a um acidente ocorrido no
transcorrer de sua jornada de trabalho. No entanto, a Empregadora bem antes da
realizao da percia mdica, sem o mnimo respeito pelo seu funcionrio, colocou-o s
margens do infortnio, como se v do termo de Resciso de Contrato de Trabalho (doc.
08).
8. A gravidade do acidente foi tal que o requerente teve como
conseqncia deste a fratura dos dois (2) membros inferiores e da costela, deslocamento
do ombro direito, ferimentos corto-contundentes por todo o corpo (com predominncia
na regio abdominal), alm da perda de quatro (4) dentes. Pode-se, dessa maneira,
vislumbrar todas as conseqncias advindas do evento daquele dia indelvel e que
acompanham o requerente at o momento.
9. Internado na Santa Casa da cidade, esteve sob os cuidados dos
mdicos Dr. Richard A. D. (chefe clnico) e Dr. Juan H. S. (auxiliar assistente).
10. Fraturas e ferimentos dessa natureza para uma perfeita
reabilitao requerem, no mnimo, de 90 (noventa) a 120 (cento e vinte) dias, fato que
no ocorreu, pois para o requerente foram dados aproximadamente 60 (sessenta) dias
para a retirada daquelas ataduras de gesso (doc. 09).
11. At a presente data, o autor encontra-se desempregado e
incapacitado para o trabalho, face s fortes dores e seqelas que o acidente lhe
ocasionou.
12. Diante do exposto, prope a presente perante este R. Juzo,
de acordo com o artigo 109, inciso I, parte final da Constituio Federal e a Smula 501
do STF, para requerer o que segue:
A) Que lhe seja concedido o benefcio da Justia Gratuita, nos
termos do artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal e da Lei 1.060/50, visto
que o Requerente pobre na acepo jurdica do termo, encontrando-se em estado de
desemprego e miserabilidade (declarao de situao econmica anexa);
B) A citao do ru no endereo supra, na pessoa de seu
representante legal, para, querendo, contestar a presente, por tratar-se de lei de Ao de
Rito Sumrio, de conformidade com o disposto no artigo 19, inciso II, da Lei 6.367/76;
C) Que seja a presente ao julgada procedente, condenando-se
o requerido a conceder APOSENTADORIA POR INVALIDEZ-ACIDENTRIA,
desde .../.../..., ou seja, a partir do dia da ocorrncia do acidente.
D) Que seja o requerido condenado tambm:
64
D.1) ao pagamento dos benefcios devidos a ttulo de auxlioacidente e a seguir de Aposentadoria por Invalidez-Acidentria, a contar de .../.../..., pois
no se encontram prescritos pelo pagamento do benefcio auxlio-suplementar;
D.2) ao pagamento de abono anual, como disposto no artigo 40
da Lei n 8.213/91;
D.3) ao pagamento de juros e correo monetria incidente
sobre benefcios no pagos, ou seja, aposentadoria por invalidez-acidentria e abono
anual, nos termos da Lei n 6.899/81;
E) Finalmente, que seja o requerido condenado ao pagamento de
custas processuais e verba honorria, ora tomando-se por base as prestaes vencidas
at sentena e um ano das vincendas, incidindo sobre tudo juros e correo monetria
que se incorporam vantagem econmica auferida pelo requerente.
F) A produo de todos os meios de prova em direito admitidos,
especialmente a pericial, pelo que se requer de imediato, e a testemunhal.
D-se presente, em considerao s prestaes vencidas e
vincendas, tomando-se por base o valor do salrio mnimo de .... do ano de ....,
conforme o disposto no artigo 260 do CPC, o valor de R$ .... (....).
Nestes Termos
P. E. Deferimento.
Local, (...data...).
P.p.
.
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002
P.p.
.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001
65
Processo n
PROMOTORIA
DE
66
passar do tempo, chegar a 100% (cem por cento) de perda da viso do paciente.
Recomenda-se a realizao de cirurgia especfica para estabilizao da viso, na
tentativa de se manter pelo menos os 20,3% (vinte vrgula trs por cento) que lhe
restam.
(...)
Importante ressaltar, ainda, que o Sr. Thimtheo queixase de constantes dores na cabea. Tais dores so provenientes da leso no olho do
paciente. (...)
O acidente deu-se apenas porque o funcionrio estava sem
o equipamento prprio de segurana (culos protetor). Como se sabe, a Diviso de
Segurana e Medicina do Trabalho (DSMT) o rgo responsvel pela fiscalizao das
Normas de Segurana e Medicina do Trabalho (art. 154 a 201 da CLT). Assim sendo, o
Laudo Tcnico da DSMT, assinado pelo Dr. Hyplithus A. P., realizado no local dos
fatos, constatou que (documento anexo):
(...) Conforme dito, o acidente foi provocado pelo
impacto de objeto arremessado da serra circular (lasca de madeira) no olho direito
do acidentado. Observa-se que tanto a posio como o funcionamento da mquina so
regulares. Entretanto de se destacar que o disco de corte da serra circular no se
encontra afiado a contento (necessitando de manuteno adequada), podendo, por isso,
ter sido responsvel pelo arremesso do fragmento. A mquina encontra-se em barraco
de alvenaria amplamente ventilado e com iluminao adequada. Segundo informado
pelos funcionrios, apenas aps o acidente ocorrido com o Sr. Thimtheo Francisco M.
S. que os demais empregados passaram a utilizar os equipamentos obrigatrios de
segurana.(...).
O pior de tudo que a empresa j havia sido advertida na
semana anterior ao acidente pela fiscalizao do trabalho por deixar de fornecer
equipamento necessrio aos seus empregados, conforme se verifica no incluso auto de
infrao.
Dessa
maneira,
caracterizada
est
a
imprudncia/negligncia/impercia da Empresa, fato concretizado pela inobservncia de
normas legais de preveno ao acidente. No houve qualquer preocupao no tocante s
prticas prevencionistas da R anteriormente ao lamentvel acidente ocorrido com o Sr.
Thimtheo.
Agora, o Sr. Thimtheo, por culpa da insensibilidade da
Requerida, encontra-se vitimado por deformidade, que, entre vrias conseqncias,
reduzir sua capacidade laborativa.
As Normas Regulamentadoras (NR), aprovadas por
intermdio da portaria n 3214/78, determinaram disposies que levem preveno de
acidentes. Vejamos:
N.R.
Equipamento
de
Proteo
Individual
6.1 Para os fins de aplicao desta
Norma Regulamentadora NR, considera-se Equipamento de
Proteo Individual EPI, todo dispositivo ou produto, de
67
para
atender
de
proteo
situaes
de
emergncia.
6.4 Atendidas as peculiaridades de
cada atividade profissional, e observando o dispositivo no
item 6.3, o empregador deve fornecer aos trabalhadores os
EPI adequados, de acordo com o ANEXO I desta NR.
(...)
6.6.1 Cabe ao empregador quanto ao
EPI:
a) adquirir o adequado ao risco de cada
atividade;
b) exigir seu uso;
c) fornecer ao trabalhador somente o
aprovado pelo rgo nacional competente em matria de
segurana e sade no trabalho;
d) orientar e treinar o trabalhador
sobre o uso adequado, guarda e conservao;
e) substituir imediatamente, quando
danificado ou extraviado;
f) responsabilizar-se pela higienizao
e manuteno peridica; e,
g)
comunicar
ao
TEM
qualquer
irregularidade observada.
Assim, nitidamente se v a irresponsabilidade da
Requerida.
Por outro lado, a legislao ptria diz que todo aquele que
por ao ou omisso causar prejuzo a algum, deve repar-lo. A responsabilidade civil
independe da penal.
No caso em tela, h a materializao da atuao do agente,
tanto na esfera civil como na criminal.
68
Incluem-se, dentre outros, os dotes artsticos-culturais-intelectuais, sua honra, sua prpria imagem, seu
direito de ter paz e privacidade, etc.
69
70
no seu valor. 4. Apelo improvido. (TJDF APC 19990110789735 DF 4 T.Cv. Rel. Des.
Cruz Macedo DJU 10.12.2003 p. 54)
107009834 DANO MORAL, MATERIAL E ESTTICO
INDENIZAO A reduo parcial da capacidade laborativa do empregado se constitui em ato
ilcito do empregador, nica prtica capaz de lhe conceder o direito indenizao por danos
morais, materiais e estticos. (TRT 8 R. RO 5734/2003 4 T. Rel. Juiz Gabriel Napoleo
Velloso Filho J. 25.11.2003)
91001101 APELAES CVEIS CONVERSO DO
PROCEDIMENTO SUMRIO EM ORDINRIO PRECLUSO DANO MATERIAL
EMERGENTE DEVIDO CUMULAO DE DANO ESTTICO COM DANO MORAL
POSSIBILIDADE VALOR DA CONDENAO POR DANO MORAL AUMENTO 1.
Transcorrido o prazo de recurso da deciso que indeferiu a converso do procedimento
sumrio em ordinrio, a matria torna-se preclusa; 2. No possvel, ainda, ter-se o valor dos
gastos com o tratamento, pois este continuou aps o ajuizamento da ao e seus custos
somente sero apurados na liquidao da sentena; 3. Havendo a reduo da capacidade
laborativa da vtima, de forma permanente, devida a condenao do ru ao pagamento de
penso vitalcia; 4. possvel a cumulao de dano moral com dano esttico; 5. Quando,
ao observar-se a proporcionalidade e a razoabilidade, o valor da indenizao por danos morais
for baixo, merece ser aumentado. (TJRR AC 068/02 T.Cv. Rel. Des. Almiro Padilha
DPJ 12.12.2002 p. 7)
71
72
Em
artigo
denominado
LEGITIMIDADE
DO
MINISTRIO PBLICO NO MBITO DO ACIDENTE DO TRABALHO, publicado
na Sntese Trabalhista n 97 (JUL/1997, pg. 22), o ilustre Jorge de Mendona Rocha
(2 Promotor de Justia de Acidente do Trabalho em Belm PA) disse que:
As exigncias impostas pelo aludido art. 68
do Cdigo de Processo Penal para que o Ministrio Pblico tenha
legitimidade para propor as indenizatrias ex delicto esto vinculadas
na necessidade do acidente do trabalho configurar-se em delito (CP
arts. 121, 129, 132, etc.); ser o obreiro pobre no sentido da lei, ou
seja, sem condies de prover s despesas do processo sem privar-se
dos recursos indispensveis ao prprio sustento ou da sua famlia; e,
ainda, da manifestao formal do acidentado requerendo o patrocnio
do rgo Ministerial.
Naturalmente que cumpridas essas exigncias
legais, nada impede que o Ministrio Pblico ingresse com a ao
reparatria contra o empregador que deu causa ao acidente
provocando danos ao trabalhador hipossuficiente.
(...)
A Constituio Federal de 1988 criou a
Defensoria Pblica, instituio tambm essencial funo
jurisdicional, cuja atribuio a orientao jurdica e a defesa, em
todos os graus, dos necessitados (CF, art. 134). Deduz-se, portanto,
que no campo do acidente do trabalho "h uma sobreposio de
funes: tanto a Defensoria Pblica como o Ministrio Pblico
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IV OS PEDIDOS
Face ao acima exposto, requer-se o ressarcimento dos
danos causados ao Requerente, a partir da data do evento.
Requer-se, outrossim, que seja arbitrada indenizao por
dano moral como determina os artigos 949 e seguintes do Cdigo Civil e demais
dispositivos legais.
Ainda, requer-se que seja a Requerida condenada ao
pagamento de eventuais despesas mdicas e respectivos tratamentos, bem como
cirurgia(s) a ser(em) realizada(s) para a manuteno do restante da viso do acidentado.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Local, (...data...).
____________________
Promotor de Justia
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PROCESSO N
I DOS FATOS
O impetrante, segurado do INSS, requereu sua aposentadoria
por tempo de servio em .../.../..., em face do tempo de trabalho em condies de
periculosidade (.... anos, .... meses e .... dias), com a converso na forma do art. 64 e
seguintes do Decreto 3048/99, e do tempo em atividade comum (.... anos, .... meses e ....
dias), somando na poca do requerimento .... anos, .... meses e .... dias de tempo de
servio.
O requerimento de aposentadoria foi indeferido sob o argumento
de no enquadramento da atividade descrita no formulrio dos Decretos 62.755/68 e
3.048/99.
250 VOLTS.
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B)
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integridade fsica. III - O autor, ora apelado, comprovou que exerceu atividades
em condies especiais sade ou integridade fsica, at o tempo da edio
da Medida Provisria n 1663-10/98, conforme os documentos juntados aos
autos. IV - O Supremo Tribunal Federal pacificou o entendimento de que a
aposentadoria rege-se pela Lei em vigor na data em que o interessado
preenche os requisitos necessrios para a obteno do benefcio, salvo se a
legislao posterior for mais benfica. V - Apelao e remessa oficial, tida
como interposta, parcialmente providas. (TRF 1 R. - AC . 01001172087 - MG 2 T. - Rel. Juiz Carlos Fernando Mathias - DJU 27.02.2002 - p. 70)
33166448 - PREVIDENCIRIO - APOSENTADORIA
ESPECIAL - DECRETO N 53.831, DE 25 DE MARO DE 1964 - LEI N
8.213/91 - ORDEM DE SERVIO N 600/98 - MEDIDA PROVISRIA N
1663/98 - I - O direito aposentadoria especial pelo exerccio de atividades
insalubres, perigosas ou penosas remonta Lei n 3.807/60, sendo
regulamentada pelo Decreto n 53.831, de 25 de maro de 1964. II - Art. 57 - A
aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia exigida
nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou
25 (vinte e cinco) anos, conforme a atividade profissional, sujeito a condies
que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. (...) 3 O tempo de servio
exercido alternadamente em atividade comum e em atividade profissional sob
condies especiais que sejam ou venham a ser consideradas prejudiciais
sade ou integridade fsica ser somado, aps a respectiva converso,
segundo critrios de equivalncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho e
da Previdncia Social, para efeito de qualquer benefcio. (Lei n 8.213/91) III O Decreto n 611/92 que regulamenta a aposentadoria de que trata a Lei n
8.213/91 determinou que o tempo de servio, para efeitos de aposentadoria
especial, deve corresponder aos perodos trabalhados de forma permanente e
habitual em atividades sujeitas a condies especiais que prejudiquem a sade
ou a integridade fsica. IV - O impetrante comprovou que exerceu atividades em
condies especiais sade ou integridade fsica, at o tempo da edio da
Medida Provisria n 1663-10/98 poderia ser convertido em tempo comum,
para fins de aposentadoria. O artigo 28 da referida medida provisria revogou o
dispositivo no artigo 57, pargrafo 5, da Lei n 8.213/91, e tornou invivel tal
converso. V - Supremo Tribunal Federal decidiu reiteradas vezes que o direito
aposentadoria rege-se pela lei em vigor na data em que o interessado
preenche os requisitos necessrios para a obteno do benefcio, salvo se a
legislao posterior for mais benfica. VI - Assim, o tempo de servio anterior
Medida Provisria, trabalhando em condies especiais, prejudiciais sade
ou integridade fsica, deve ser convertido em tempo comum, em respeito
garantia constitucional do direito adquirido (art. 5, XXXVI, da Constituio
Federal). VII - Apelao e remessa oficial no providas. (TRF 1 R. - AMS
199938000215647 - MG - 2 T. - Rel. Juiz Carlos Fernando Mathias - DJU
14.11.2001 - p. 80)
Por outro lado, a lei clara ao atribuir legislao
regulamentadora apenas a relao de atividades profissionais prejudiciais sade ou
integridade fsica. Em nenhum momento a lei recepciona ou reserva s normas
regulamentadoras quaisquer requisitos ou limitaes relativas ao tempo de exposio do
trabalhador eletricitrio ao perigo.
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IV - REQUERIMENTO
Isto posto, requer-se de Vossa Excelncia:
a) o recebimento do presente Mandado de Segurana,
notificando-se a autoridade coatora, ...., da comarca de ...., Rua ...., n ...., sobre o
contedo da petio inicial, entregando-lhe a segunda via com os documentos que a
acompanham, a fim de que, no prazo de 10 dias, preste informaes;
b) a intimao do digno representante do Ministrio Pblico
para que se manifeste no feito;
c) por fim, que seja deferida em definitivo a segurana,
determinando-se ao impetrado que considere como perigosa a atividade desenvolvida
pelo impetrante no perodo de .../.../... a .../.../..., com a respectiva converso na forma da
legislao pertinente, para fins de sua aposentadoria.
D-se causa o valor de R$ (...).
Pede Deferimento.
Local, (...data...).
P.p.
.
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002
P.p.
.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001
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19.
AO PENAL N (...).
ALEGAES FINAIS
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.
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002
P.p.
.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001
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20.
Processo n
(Programa
de
Alimentao
do
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art. 173, I, do CTN somente se aplica aos casos em que o lanamento fica a
cargo da autoridade fiscal, como condio de exigibilidade do tributo Lanamento de ofcio e por declarao -, no se aplicando ao lanamento por
homologao, no qual compete ao sujeito passivo o dever de antecipar o
pagamento sem prvio exame da autoridade, hiptese em que a decadncia,
contada do fato gerador, regida pelo art. 150, 4. 4. Improvimento da
apelao e da remessa. (TRF 1 R. - AC 2000.34.00.027637-6 - DF - 3 T. - Rel.
Juiz Olindo Menezes - J. 18.06.2003)
Dessa maneira, mesmo que hipoteticamente considerando-se
que a verba alimentar fosse paga em espcie (e no in natura), atravs de valealimentao, por exemplo, e que era necessria a inscrio ou renovao no PAT para
que a empresa pudesse ser beneficiada com os incentivos, haveria a decadncia do INSS
em exigir e constituir seus crditos, pois o prazo quinqenal conforme assevera o art.
173, I, do Cdigo Tributrio Nacional, e no de 10 (dez) anos como pretende a
Requerida ao referir-se ao art. 45 da Lei n 8212/91.
205894 - TRIBUTRIO - AO ANULATRIA DE
DBITO - DECADNCIA - VALE-ALIMENTAO - EMPRESA NO INSCRITA
NO PAT - PROGRAMA DE ALIMENTAO DO TRABALHADOR - SALRIO
IN NATURA - 1. O prazo decadencial para constituio de crditos
previdencirios rege-se pelo Cdigo Tributrio Nacional, tem prazo qinqenal,
afastando-se regra do art. 45 da Lei n 8.212/91 por maltrato ao art. 146, III, b,
da CF/88. Caso em que resta decado direito constituio do crdito relativo
aos fatos geradores ocorridos at 12/90, uma vez que o lanamento foi
efetuado em 1995. Inteligncia do art. 173, I, do CTN. 2. Inexistindo nos autos
prova de que a reclamada aderiu ao Programa de Alimentao do Trabalhador
- PAT, o valor relativo s sacolas econmicas concedidas aos empregados, por
fora do contrato de trabalho, integra a remunerao do empregado, haja vista
o seu carter salarial, conforme orienta o Enunciado n 241 do TST. 3.
Honorrios mantidos em 10% sobre o valor da causa a cargo do Estado de
Santa Catarina. 4. Apelao e remessa parcialmente providos. (TRF 4 R. - AC
2001.04.01.039369-2 - SC - 2 T. - Rel. Juiz Alcides Vettorazzi - DJU 09.10.2002 - p.
657)
Assim, sem sombra de dvidas, a NFLD no merece prosperar.
DA ARBITRARIEDADE/ILEGALIDADE DA DECISO ADMINISTRATIVA
Embora demonstradas as causas preliminares de decadncia,
ensejadoras de anulao da NFLD, ad argumentandum passa-se a discutir agora as
outras arbitrariedades/ilegalidades da deciso administrativa.
Segundo amplamente debatido na fase administrativa (doc.
anexo), a Autora demonstrou cabalmente que a inscrio e respectivas renovaes no
Programa de Alimentao do Trabalhador foram realizadas nos anos anteriores e
posteriores ao perodo em questo. Demonstrou, outrossim, que a Lei n 6321/76 nada
menciona sobre eventuais inscries e renovaes como critrio para participao no
PAT.
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(2003.05.00.002708-2) - AL - 2 T. - Rel. Des. Fed. Paulo Roberto de Oliveira Lima DJU 15.10.2003 - p. 1184) (grifos e negritos nossos)
116011930 - TRIBUTRIO - AUXLIO-ALIMENTAO PAT - PROGRAMA DE ALIMENTAO DO TRABALHADOR DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DE INSCRIO - SALRIO IN
NATURA - NO-INCIDNCIA DA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA PROCESSUAL CIVIL - HONORRIOS ADVOCATCIOS - HIPTESE EM
QUE VENCIDA A FAZENDA PBLICA - LIMITES DO ART. 20, 3, DO
CPC - INAPLICABILIDADE - 1. O STJ firmou entendimento no sentido de que
o auxlio-alimentao, quando pago em espcie, passa a integrar a base de
clculo da contribuio previdenciria, assumindo, pois, feio salarial,
afastando-se, somente, de tal incidncia quando o pagamento for
efetuado in natura, ou seja, quando o prprio empregador fornece a
alimentao aos seus empregados, estando ou no inscrito no Programa
de Alimentao do Trabalhador - PAT. 2. O 4 do art. 20 do CPC, aplicvel
nos casos em que vencida a Fazenda Pblica, estabelece a fixao dos
honorrios de forma eqitativa pelo juiz, no impondo limites mnimo e mximo
para o respectivo quantum. Precedentes da Corte. 3. Recurso Especial a que
se nega provimento. (STJ - RESP 447766 - RS - 1 T. - Rel. Min. Luiz Fux - DJU
28.10.2002) (grifos e negritos nossos).
Entretanto, conforme a legislao ptria determina e a doutrina
ratifica, o fornecimento de utilidade no integra o salrio para qualquer efeito,
sobretudo no que se refere contribuio previdenciria.
Portanto, o enquadramento legal do auto de infrao est
equivocado. O que se v no caso em tela mera irregularidade formal, perfeitamente
sanvel.
No houve qualquer recebimento de remunerao a qualquer
ttulo pelos funcionrios. O que houve, na verdade, foi o desconto do valor da
alimentao dos seus respectivos salrios (documentos anexos).
Em suma, pode-se concluir que:
1. No h reflexos previdencirios, pois no caso vertente o
salrio in natura no o mesmo definido pelo art. 458 da CLT, isto , fornecido
gratuitamente e em complemento ao pagamento em dinheiro.
2. H erro no enquadramento legal da fiscalizao, uma vez que
o fato praticado pela Autora constitui mera formalidade sanvel (inclusive pela prpria
R), consubstanciada na falta de renovao da inscrio no PAT no ano de (...).
3. Mesmo que absurda e remotamente houvesse a infrao por
parte da Autora, estar-se-ia diante da decadncia da constituio de crditos
previdencirios, uma vez que o respectivo lanamento ocorreu fora do prazo
quinqenal.
DOS REQUERIMENTOS
100
.
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002
P.p.
.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001