MEDIDA CAU TELAR INOMINADA - Empresa contrata com Banco, mtuo.
Taxa de juros superiores taxa legal. Capitalizao de juros . Comisso de
permanncia. Insurge-se contra as clusulas contratuais. Preparatria de Ao Declaratria de nulidade de clusula contratual. Inaudita altera pars, pede o no pagamento do valor total devido, segundo o pactuado contratualmente. EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL DE ....
.................................................., pessoa jurdica de direito privado, com
sede na cidade ...., na Rua ...., inscrita no CGC/MF sob o n ...., por seu procurador infra-assinado (doc. n 1), advogado inscrito na OAB, sob o n ...., e com escritrio na Rua ...., vem presena de V. Exa. para propor MEDIDA CAU TELAR INOMINADA, preparatria AO DECLARATRIA, contra ........................., instituio financeira ...., com sede na cidade de ...., situada na Rua ...., com base nos artigos 796, e seguintes do Cdigo de Processo Civil e demais aplicveis espcie, e no fundado receio de prejuzo irreparvel que est prestes a sofrer conforme expe a seguir: I - DOS FATOS A Requerente firmou com o Banco ..........................., contrato de Abertura de Crdito/Mtuo com garantia e outras avenas, sob o n ....., em data de ...., atravs do qual assumiu dvida, a ser paga da seguinte forma: o valor lquido do emprstimo a vencer- se em ...., sendo que nesta data o limite do crdito deveria ser coberto integralmente bem como seus encargos. Pelo contrato supra referido o Banco .... financia autora um crdito relativo at o limite de R$ .... (....) do qual a devedora poderia dispor de uma s vez ou parceladamente, por meio de cheques, recibos ou ordens de pagamento. O contrato, prev Taxa de juros de ....% ao ano, ou seja .... % ao ms, sendo que o pagamento deveria se dar at a data de ...., no valor de R$ .... Em caso do no pagamento no dia do vencimento, de qualquer das prestaes de seu dbito ou inadimplemento de qualquer obrigao assumida pelo devedor, ser exigido o total do dbito em aberto, acrescido de comisso de permanncia, dos juros moratrios, de multa contratual, etc., conforme clusula 7. do contrato.
Prev o vencimento antecipado do crdito e encargos em caso de
desistncia voluntria por parte do devedor, clusula 2, 1, bem como para o caso da contratante ingressar em juzo contra o Banco ...., clusula 6. Por outro lado, probe o ingresso da Requerente em juzo para discusso da taxa de juros e das demais condies do contrato, clusula 18. Nesta clusula est prevista a inaplicabilidade do artigo 192, 3 da Constituio Federal de 1988. II - DO DIREITO A) DA ILEGALIDADE DOS JUROS Prev o contrato juros de .... % de juros ao ano. Tem o objetivo de burlar o artigo 192, 3 da CF/88, o qual dispe: "Art. 192. O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, ser regulado em lei complementar, que dispor, inclusive, sobre: (....) 3 As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; a cobrana acima deste limite ser conceituada como crime de usura, punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei determinar." Para melhor compreenso, e a ttulo de demonstrao, abaixo v-se o quadro calculado de acordo com a legislao vigente. Apresentar o clculo? Como se v, a diferena enorme, gritante e injusta, levando em conta a aplicao deste ou daquele critrio de reajuste. O Supremo Tribunal Federal, atravs da Smula 596, autoriza aos bancos a cobrana de juros acima da taxa legal, revogando o Decreto Lei 22.626 (Lei de Usura) quanto s operaes com as instituies de crdito sob o controle do Conselho Monetrio Nacional. Todavia, determina que, se houver excesso nos limites fixados, configura-se o crime de usura. Atentese para a questo de que referida Smula foi editada em poca de alta inflacionria. Neste momento, pelo qual passa o Pas, inclusive com interesse do governo em estabilizar a economia e conseguir uma inflao mnima, o contedo desta Smula no pode prosperar sob pena de enriquecimento ilcito por parte do Requerido. Tal advm, em virtude de que a Lei 8.880 de 27 de maio de 1994, a qual instituiu o Plano de Estabilizao Econmica, no artigo 38 e pargrafo
nico, probe a estipulao de ndices de correo monetria para contratos
celebrados a partir da vigncia da referida lei. Ora, com juros em torno de ....% ao ms e mais outros encargos que o Banco .... vm impingindo autora, est-se diante de flagrante ilegalidade e prtica de crimes contra a economia popular. Por tais absurdos que as instituies financeiras vm cometendo em detrimento da ordem econmica, cabe ao judicirio a interveno nos contratos para ajustar as clusulas de forma a propiciar uma proporo entre as partes. Atualmente, h previso legal, pois o artigo 6, V da Lei 8.078/90 dispe que ser direito bsico do consumidor "a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. R. Limongi Frana, In Enciclopdia, cit. 165, citado por Maria Helena Diniz, In Tratado Terico e Prtico dos Contratos, V. 1, leciona que: "independentemente de lei assiste ao rgo do Poder Judicirio o direito e o dever de interferir no contrato, tendo em vista a consecuo dos fins do negcio, em harmonia com o bem da sociedade, tendo-se em vista o disposto na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, artigo 5." Assim, o objetivo do julgador, doravante deve adaptar-se a realidade, no podendo ficar atrelado em smulas que j no mais atendem aos anseios da sociedade, porque a atual realidade muito diferente de outrora. com este esprito e coragem que alguns juizes vm decidindo, conforme se pode verificar das ementas a seguir transcritas: CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO - CAPITALIZAO DE JUROS INADMISSIBILIDADE - DECRETO 22.626/33, ART. 4 - ART. 192/CF, 3 AUTO-APLICAO - POSSIBILIDADE. Apelao Cvel - Execuo - Contrato de Abertura de Crdito Capitalizao de juros - Inexistncia de norma autorizativa - Incidncia de vedao geral do artigo 4 do Dec. 22.626/33 - Juros remuneratrios - Taxa de 12% - Auto-aplicabilidade do pargrafo 3 do artigo 192 da Constituio Federal. Por ausncia de previso legal ilcita a capitalizao de juros em contrato de abertura de crdito. Por determinao do pargrafo 3 do artigo 192 da Constituio Federal, o qual auto-aplicvel, a taxa de juros de 12% ao ano. (TJ/MS - Ap. 35.589-5 - Comarca de Campo Grande - Ac. maioria - 1 T. Cv. - Rel.: Des. Frederico Farias de Miranda - J. em 26.10.93). Neste mesmo sentido foi o voto do Relator, Des. Elpidio Helvcio Chaves Martins do TJ/MS na Ap. Cvel 35.193-9 - Comarca de Campo Grande - Ac. Maioria do 1 T Cv. - J. em 05.10.93, In verbis:
"Quanto ao limite de juros, j externei meu entendimento em diversas
oportunidades, no sentido da auto-aplicabilidade do artigo 192, 3 da CF/88. Trata-se de norma de eficcia plena, pois embora tenha sido colocada em um pargrafo por evidente inobservncia da boa tcnica legislativa, diga-se de passagem, poderia perfeitamente estar contida em um artigo isolado, eis que possui vida prpria, autnoma e bastante em si mesma." No mesmo sentido decidiu o Tribunal de Alada do Paran, conforme se v das ementas in verbis: CONTRATO - EXECUO - JUROS - JUROS MORATRIOS - Percentual de juros aps a vigncia da CONSTITUIO FEDERAL Quando h previso no contrato relativamente a multa de 10% contemplada no Decreto Lei 167/67, sua incidncia se impe. Os juros pactuados entre as partes incidem at a data da promulgao da Constituio. O artigo 192, 3, da Carta da Repblica norma suficiente por si, auto-aplicvel, no estando na dependncia de regulamentao por lei ordinria. A expresso "nos termos que a lei determinar" transfere legislao infra-constitucional exclusivamente a definio da ilicitude penal (crime de usura), naturalmente em respeito ao princpio da reserva legal. (TA/PR - Ap. Cvel - Proc. n 0043000-4 - comarca de Londrina - 5 Vara Cvel - Ac. unn. n 2.921 da 2 Cm. Cv. - j. em 18.09.91 - p. em 11.10.91 -DJ/PR, pg. 48 - Rel. Juiz Walter Borges Carneiro - Apte: Banco do Estado do Paran S/A. - Apdo: Joo Miguel Karam). CDULA RURAL PIGNORATCIA - JUROS - Limite mximo - Art. 192/CF, 3 . O valor da dvida exeqenda matria a ser resolvida na execuo. - Os juros no podero exceder a taxa de 12% ao ano, mximo permitido pelo pargrafo 3 do art. 192, da Constituio Federal. - embargos parcialmente providos. (TA/PR - Ap. Cvel n 0057333-7 - Comarca de Laranjeiras do Sul Ac. 2329 - maioria 8. Cm. Cv. - Rel. Juiz Lopes de Noronha - Apte: Moreno Wolff Antunes - Apdo: Banco do Estado do Paran S/A - j. em 07.02.94 - Fonte: DJPR, 18.03.94, pg. 107). CDULA RURAL - JUROS reais superiores a 12% ao ano - impossibildade art. 92/CF, 3 . Descabida a pretenso do recorrente que pretende a cobrana de 24% ao ano, a ttulos de juros, por inadimplemento contratual de emprstimo rural. As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas a concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano. - Agravo desprovido. (TA/PR - Ag. de instrumento n 0056255-4 - Comarca de Cornlio Procpio Ac. 18 62 - unn. - 8 Cm. Cv. Rel. Juiz Lopes de Noronha - j. em 09.02.93 - Fonte: DJPR, 20.08.93, pg. 113).
Alm da infrao Constituio Federal, o contrato fere os princpios
estatudos pelo Plano de Estabilizao Econmica, institudo pela Lei 8.880 de 27 de maio de 1994. E sendo assim, caber ao judicirio coibir estes abusos, vez que no pode curvar- se ao Poder Poltico, arbitrrio e evasivo por natureza. H que se coagir as Autoridades Executivas para o cumprimento de suas decises, que nada mais so do que decises de amparo aos direitos reclamados pela sociedade civil. B) DAS COMISSES DE PERMANNCIA E OUTROS ENCARGOS. Alm dos juros abusivos supra descritos, o Banco ... est exigindo, para o caso de inadimplemento, a cobrana de Comisso de permanncia, dissimulada correo monetria e juros de mora, conforme clusula 18 do Contrato a qual passamos a transcrever: Clusula 18 - Em caso de mora no cumprimento de qualquer obrigaes contradas pela devedora, e sem prejuzo do disposto nas demais clusulas deste contrato, incidiro sobre os valores em dbito comisso de permanncia, juros de mora e multa. 1 - A comisso de permanncia, calculada dia a dia, ser cobrada pelo Money, que optar por uma das seguintes taxas: (a) a mesma taxa de juros pr ou ps fixada (neste caso apurada sobre o valor do dbito corrigido desde o seu vencimento pelo indexador, ou pela TRD, ou pela TR. (....) 2 - Os juros de mora sero de 1 (um por cento) ao ms, calculados dia a dia, sobre o total do dbito atualizado de conformidade com o acima estabelecido. 3 - Sobre o valor do dbito calculado na forma prevista nos pargrafos primeiro e segundo anteriores, incidir multa contratual de 10% (dez por cento). (....) 5 - O recebimento do principal e de quaisquer acrscimos, mesmo sem ressalva, no constituir presuno de quitao dos encargos ou de quaisquer outras quantias devidas. Pode-se verificar que o Banco ... tm o intuito de cumular juros, comisso de permanncia e correo monetria, agindo desta forma arbitrariamente. Est implcito que o Banco tem monetria.
o intuito de cobrar juros e mais correo
A jurisprudncia j se manifestou contra estes critrios das Instituies
financeiras, como se pode ver das ementas in verbis:
SMULA 30/STJ (ntegra) - COMISSO DE PERMANNCIA - CORREO
MONETRIA - Inacumulabilidade. A comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis. (DJU, 21.10.91, p. 14729). CORREO MONETRIA - JUROS de mercado - Impossibilidade cumulao - COMISSO DE PERMANNCIA - EXECUO.
de
Correo monetria - No pode cumular com os juros de mercado, que
representam a mesma coisa, acrescida dos juros reais, eqivalendo a comisso de permanncia, tambm devida as taxas de mercado - Recurso provido, em parte, para excluir os juros de mercado aps o ajuizamento da execuo. (1 TACv/SP - Ap. Cvel n 460507/992 - Orlndia - Ac. 460507 unn. 2 Cm. - Rel: Sena Rebouas - j. em 20.05.92) EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL - COMISSO DE PERMANNCIA CORREO MONETRIA - Inacumulabilidade - Smula 30/STJ. Execuo. ttulo extrajudicial. Comisso de permanncia e correo monetria. 1. A cobrana da denominada comisso de permanncia inacumulvel com correo monetria, a teor do enunciado da Smula n 30, do STJ. 2. Apelao parcialmente provida. (TRF/1a. Reg. - Ap. cvel n 91.01.15046-4 - Distrito Federal - Ac. 3 T. - unn. - Rel: Juiz Fernando Gonalves - j. em 29.04.92 Como se pode ver, a cumulao da comisso de permanncia e a correo monetria expressamente proibida. De nada adianta ao Banco Money tentar a sua cobrana. Alm de querer cobrar cumulativamente, comisso de permanncia e correo monetria, o Banco Money quer cumular juros reais com juros de mora. O Supremo Tribunal Federal, manifestou-se no sentido de proibir a capitalizao de juros, como se pode verificar a seguir: JUROS - CAPITALIZAO - Vedao legal - Iliquidez da dvida - Recurso provido. - Segundo precedentes da Corte, a capitalizao de juros, salvo excees legais, vedada em nosso ordenamento jurdico, no guardando relao o anatocismo, repudiado no verbete 121, com o enunciado 596, ambos da smula do Supremo Tribunal Federal. - Ilquida se apresenta a nota promissria fundada em novao quando demonstrada a capitalizao de juros. (STJ - Rec. Especial n 7.432 - Paran - Reg. n 91.0000790-0 - Ac. unn. da 44 turma - j. em 17.09.91 - p. em 16.10.91 - DJU I, pg. 14.481 Rel: Min. Slvio de Figueiredo Teixeira). CORREO MONETRIA - JUROS de mercado - Impossibilidade cumulao - COMISSO DE PERMANNCIA - EXECUO.
de
Correo monetria - No pode cumular com os juros de mercado, que
representam a mesma coisa, acrescida dos juros reais, eqivalendo a comisso de permanncia, tambm devida as taxas de mercado - Recurso provido, em parte, para excluir os juros de mercado aps ajuizamento da execuo. (1 TACiv/SP - Ap. cvel n 460507/92 - Orlndia - AC. 460507 unn. - 2 Cm. Rel: Sena Rebouas - j. em 20.05.92). Como se pode ver, o valor que est sendo cobrado pelo Banco ilegal. No s os juros e a correo monetria so arbitrrios, como todo o contrato, como veremos a seguir. C) DO CONTRATO DE ADESO Alm desta flagrante ilegalidade o contrato prev outras irregularidades que sero discutidas na ao principal a ser proposta. Uma delas, que tambm pode ser destacada de incio, a proibio da autora de discutir os juros, tal esta na clusula 18a. que assim dispe: Clusula 18 (.....), DECLARA (M) 0 (S) DEVEDOR (S), EM CARTER IRREVOGVEL E IRRETRATVEL, QUE EM MOMENTO ALGUM SEJA A QUE TTULO FOR, JAMAIS QUESTIONAR (AO) A TAXA DE JUROS E DEMAIS CONDIES DESTE CONTRATO. Ora, a ningum dado o poder de impedir, nem desestimular, por nenhum modo o acesso ao judicirio. Este um dos mais relevantes direitos da cidadania, e se nem a lei pode excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV, da CF/88) no sero as instituies financeiras que o faro. Os contratos bancrios, so por excelncia, contratos de adeso. O princpio da "pacta sunt servanda" do direito Romano encontra restrio nestes contratos. Assim, a melhor doutrina, tm entendimento no sentido de que cabe ao juiz impedir que os efeitos abusivos desses contratos prejudiquem o contratante. Citamos doutrina de Orlando Gomes, nesse sentido, verbis: "Mesmo que possua natureza contratual, a singularidade da sua estruturao no permite seja interpretado do mesmo modo que os contratos comuns, porque relao jurdica em que h predomnio categrico da vontade de uma das partes. de se aceitar, como diretriz hermenutica, a regra segundo a qual, em caso de dvida, as clusulas do contrato de adeso devem ser interpretadas contra a parte que as ditou. Cabe, no entanto, uma distino raiz de ponderaes feitas por Dereux entre duas espcies de clusulas: "as clusulas essenciais, que so comumente datilografada ou manuscritas, e as clusulas acessrias, geralmente impressas." As primeiras estipulam-se particularizadamente e comportam, s vezes, certa margem de liberdade no seu ajuste e at uma variao. As outras So inalterveis e uniformes, razo por que a parte aderente, geralmente, conhece mal o seu teor e alcance. Acontece que freqentemente as clusulas acessrias alteram profundamente a essncia do contrato, tirando, muitas vezes, grande parte de sua utilidade, ou sendo
muito rigorosas e, at draconianas. Cabe ao juiz impedir que seus efeitos
se produzam, no permitindo que desvirtuem o esprito das clusulas essenciais ou que tenham eficcia se no foram conhecidas suficientemente pela parte aderente. Aplica-se a regra de hermenutica, segundo a qual devem ser interpretadas a favor do contratante que se obrigou por adeso." (GOMES, Orlando. 12 ed. Rio de Janeiro. Forense, 1991. p. 138-9) Ainda, apenas "ad argumentandum tantum." de se admitir discusso em torno da chamada clusula "rebus sic stantibus", consoante o entendimento do Eminente Yussel Sahid Caahali, que dis, in verbis: Nos ltimos tempos, contudo, vem-se manifestando uma tendncia permissiva da reviso das disposies contratuais; a doutrina moderna restaura toda aquela discusso em torno da chamada clusula "rebus sic stantibus", de inspirao canonstica e divulgao entre os glosadores, retomada principalmente a partir da Primeira Grande Guerra. Assim ajustada certa contraprestao - por uma das partes se, posteriormente, circunstncias imprevisveis e irresistveis provocam a modificao da situao de fato vigente ao tempo do contrato, de tal modo que aquela se tenha tornado excessivamente onerosa para o prestante, a tendncia dos nossos dias j se orienta no sentido da reviso dos contratos pelo Judicirio." (in "REVISTA DO ADVOGADO", editado pela Associao dos Advogados de So Paulo, n 8, pg. 22). Assim sendo, a Requerente tem o direito de discutir os valores do contrato. Vislumbra-se pelos clculos demonstrados, bem como pela jurisprudncia coletada, que os valores exigidos pelo Banco so ilegais. Por tal razo, a presente medida cautelar dever ser deferida, para que a autora possa discutir os valores, atravs da ao principal, sem sofrer gravame com protestos, execues, buscas e apreenses, que realizar o Banco. lII - DO DIREITO A lei processual em seus artigos 796 e 798, dispe o seguinte: "Art. 796 - O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente". "Art. 798 - Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao." 1 . A LIMINAR PRETENDIDA E SUA URGNCIA No caso em tela, o direito ameaado e o receio da leso autora cristalino, isto porque, o direito ameaado das mesmas est justamente na previso feita pela clusula 2 do contrato a qual prev a possibilidade de resciso unilateral por qualquer das partes, no entanto o limite do crdito
dever ser integralmente coberto, junto com os encargos. Alm desta, a
clusula 6a. do contrato tambm prev o vencimento antecipado do contrato, devendo a parte inadimplente pagar a totalidade da dvida de uma s vez. Como visto anteriormente, as clusula do contrato so abusivas e a Requerente pretende discutir em juzo. Est correndo o risco de ver o contrato executado na totalidade da dvida de uma s vez. Como se pode ver do ANEXO ao contrato de Abertura de Crdito/Mtuo, existem diversos bens da requerente dados em garantia, nas modalidade de alienao fiducial e penhor mercantil seria bom descrever os bens e estipular um valor dos mesmos. O Banco Money poder ingressar em juzo com ao de busca e apreenso dos bens. Poder ainda executar a Requerente bem como propor pedido de falncia. Alm desses riscos, existe a leso pelo pagamento indevido dos juros nas parcelas de amortizao da dvida, a devoluo das mesmas, a demora, o nus "a maior" que a autora est despendendo sem previso, o que acarreta em prejuzo imediato para as empresas j que tem que desembolsar quantia no devida na atual conjuntura econmica do pas, comprometendo a prpria atividade empresarial. A omisso no pagamento de tal acrscimo, resultar prejuzos de difcil e incerta reparao na medida em que, os rus promovero o protesto do ttulo representativo da dvida e adotaro as medidas judiciais que entender cabveis. As tratativas levadas a efeito junto ao Requerido visando demonstrar-lhe o que aqui foi exposto, no tiveram sucesso. Em decorrncia, negando-se a Requerente a submeter-se exigncia do Requerido, ficar exposta ao risco de apreenso das mquinas alienadas em garantia, essenciais produo. A sua retirada da fbrica impedir, totalmente, a continuidade da produo com a conseqente dispensa de cerca de (....) empregados hoje l existentes. A medida cautelar , em tais casos, o remdio eficaz para permitir ao Judicirio o exame das ponderaes de parte parte e reequilibrar o direito dos contratantes. Alm do que, mesmo que a Requerente pretendesse repassar aos seus produtos o referido acrscimo, no poderia uma vez que pelo Plano de Estabilizao os preos no podem sofrer acrscimos, e mesmo que tal fosse possvel, no teria como competir com suas concorrentes que estivessem isentos de tal custo financeiro e que, portanto, poderiam negoci-los a menores preos. A efetiva probalidade da paralisao de sua atividade industrial, por falta de capital de giro e de competitividade no mercado, importar em danos irreparveis, que decorrem da falta de produo (vendas, pagamentos a terceiros e empregados, etc.)
Assim, diante do "periculum In mora" e o "fumus boni juris", emerge a ao
cautelar ora proposta como remdio jurdico eficaz a impedir que o ru, venha ocasionar danos autora. A aparncia de direito, conjugada ao receio da leso, permite ao juiz, conceder uma tutela imediata e direta contra a ameaa e o risco, de consonncia com as normas do processo cautelar, institudas pelo Diploma Processual Civil de 1973, que permitem ao Magistrado atender as necessidades permanentes e universais de proteo imediata e direta, conforme os ensinamentos de GALENO LACERDA (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Volume VIII, Tomo I, pginas 135 e 136, Forenses, 1980): "Os artigos 798 e 799 consagram o poder cautelar geral do juiz, qualificado na doutrina como inominado ou atpico, exatamente porque se situa fora e alm das cautelas especficas previstas pelo legislador. Estamos na presena de autntica norma em branco, que confere ao magistrado, dentro do Estado de direito, um poder puro, idntico ao pretor romano, quando, no exerccio do imperium, decretava os interdicta." No sem motivo que se considere tal atribuio a mais importante e delicada de quantas confiadas magistratura. Ela exige do juiz, chamado a resolver as mais graves e imprevistas dificuldades, "uma compreenso viva, um conhecimento profundo do direito e da jurisprudncia, ao mesmo tempo que um esprito sagaz e pronto a aprender, de imediato, a soluo motivada que se lhe solicite." E os requisitos do "fumus boni juris" e do "periculum in mora" esto configurados na espcie, do modo exigido pela lei e pela doutrina. Esto presentes, no mnimo, indcios do bom direito e o fundado receio de danos de difcil e incerta reparao, o que autoriza a cautela pleiteada, conforme Galeno Lacerda (ob. cit. Pg. 164 e 166): "A aparncia do bom direito, o fumus boni juris h de bastar. Essa aparncia que constitui pressuposto de mrito da ao cautelar. Tratando-se de cautelar inominada, em que a responsabilidade do juiz se revela maior devido amplitude da discrio, diramos, at, que mais rigor deve ser posto na avaliao da verossimilhana do direito alegado. Mas, prova a priori da existncia absoluta, plena e cabal deste, no de exigir- se sob pena de esvaziarmos o contedo da ao principal, destinada pronncia sobre o direito controvertido." Cumpre interpretar a nfase do legislador no sentido j analisado: "mais do que nas providncias tpicas, cujos pressupostos e condies a lei, em regra, os traa, devem aumentar no juiz o rigor e a prudncia quanto ao exerccio do poder cautelar genrico e discricionrio. Mas evidente que, em qualquer hiptese, nas especficas ou nas inominadas, o risco torna-se intil, no todo ou em parte, a sentena definitiva, na ausncia da medida, deve ostentar- se real, srio grave, fundado e de difcil reparao." Por ltimo, cabe destacar que a presente medida cautelar visa a obedecer legislao estabilizadora da economia e no o contrrio. Visa, tambm
alertar para as clusula abusivas previstas no contrato, salientando-se a
infrao Constitucional cometida pela clusula 18 do Contrato de Abertura de Crdito/Mtuo. A liminar, poder por isto mesmo, ser concedida, pois, no ferir os dispositivos legais harmnicos com as regras constitucionais. Ainda, no sofrer prejuzo algum o Requerido, tendo em vista as garantias prestadas. . IV - DO PEDIDO . Isto posto e provada a grave ameaa de leso irreparvel a autora requer a V.Exa. A) A concesso liminar "inaudita altera parte" da medida cautelar para que seja deferido a Requerente (devedora direta e solidrios fiadores ou avalistas) deixarem de pagar as parcelas seguintes presente data, sem as conseqncias contratualmente previstas, principalmente, as que permitem saque de letra de cmbio e protesto, medidas coercitivas usadas pelo Requerido para exigir o indevido, visto que a devedora principal est com crdito na forma do demonstrativo incluso, at que seja declarado, em ao prpria, os juros aplicveis relao jurdica representada pelo contrato, anteriormente, listado. O presente pleito est baseado no disposto pelo art. 42 da Lei 8.078/90 que dispe: "Na cobrana de dbitos o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa." A garantia .... e a concedida pelos respectivos Requerentes fiadores ou avalistas, suficiente para garantir o Juzo de que o Requerido ser pago no caso de vir a presente a ser julgada improcedente. Todavia, entendendo V. Exa. diferentemente, requer a autora seja concedido o depsito das quantias vincendas em conta ordem deste juzo, do valor das parcelas de amortizao da dvida, decorrentes (explicar os vencimentos);. (dvida parcelada ou pagamento total do emprstimo) B) Sejam os Requeridos citados, na pessoa de seus representantes legais, para virem querendo, contestar no prazo de lei, a presente medida cautelar; C) Seja julgada procedente a presente ao, nos termos e para os efeitos propostos, condenando-se o Requerido nas despesas processuais e honorrios advocatcios de 20% sobre o valor da ao; A ao principal Declaratria de ndice de juros aplicvel ao caso, cumulada com a compensao de eventuais crditos existentes, ser proposta no prazo legal. A Requerente provar o alegado por todos os meios de prova admitidos, inclusive a juntada de novos documentos e planilhas de clculo, quando necessrios.
D-se causa o valor de R$ (....) para
considerando-se ser inestimvel o seu valor. Nestes Termos, Pede Deferimento. ...., .... de .... de .... .................. Advogado OAB/...